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formación
ABUSO SEXUAL
(caso práctico)

Una menor de 16 años se presenta ante la autoridad para acusar a su padrastro de

abusos sexuales. Realizada la pertinente exploración médica, se dictamina que no hay
ningún signo de agresión, pero que la menor presenta cierto “déficit intelectual”. per-
sonados la madre y el padrastro, éstos niegan la versión, aunque sus declaraciones
presentan ciertas incongruencias.

MARZO 2006 GUARDIA CIVIL 111

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formación
PLANTEAMIENTO
Se presenta en dependencias policiales una menor de
16 años denunciando que su padrastro de 54 años, que
convive desde hace varios años con su madre, abusa
sexualmente de la menor. Realizada exploración gine-
cológica a la menor, ésta no presenta signo alguno de
agresión sexual, certificando en el Centro de Salud que
presenta cierto "déficit intelectual". Citados la madre y
el padrastro de la menor con el fin de tomarles declara-
ción, éste niega en todo momento los hechos alegando
que la hijastra está "mal de la cabeza". En el interroga-
torio de la madre ocurre otro tanto: niega una y otra vez
la relación incestuosa. Sin embargo, la fuerza instructora
observa que en su declaración hay demasiadas incon-
sistencias y fisuras en el relato.
Las cuestiones que se presentan en el supuesto de
hecho son las siguientes:
a) Calificación jurídica de los hechos.
b) Validez del testimonio único.
c) Responsabilidad de la madre.
SOLUCIÓN RAZONADA
a) Calificación jurídica de los hechos. Se trata de un
delito de abusos sexuales con prevalimiento previsto y
penado en el artículo 181.3 CP: "El que sin violencia o
intimidación y sin que medie consentimiento realizare
actos que atentaren contra la libertad o indemnidad
sexual de otra persona… 3.- La misma pena se impon-
drá cuando el consentimiento se obtenga prevaliéndose
el responsable de una situación de superioridad mani-
fiesta que coarte la libertad de la víctima".
La conducta descrita es subsumible en el tipo de abu-
sos sexuales del art. 181.3 CP, que exige la existencia de
una situación de superioridad manifiesta que coarte la
voluntad de la víctima, es decir, puede existir un con-
112 GUARDIA CIVIL MARZO 2006
sentimiento expreso o tácito en las relaciones sexuales
por parte de la víctima, pero ese consentimiento se
denota no libre al estar viciado por esa situación de
superioridad del agente comisor.
En el caso presente, esa situación de superioridad se
cimienta principalmente sobre los siguientes factores: la
llamativa diferencia de edad, de 16 a 54 años; las rela-
ciones del acusado con la madre de la menor; y, el défi-
cit intelectual de ésta.
La jurisprudencia ha venido considerado que es pre-
cisa la concurrencia del aspecto subjetivo: "Un abuso
consciente de esa situación desigual de quien desde su
madurez se acerca a quien por su edad está en una fase
muy incipiente de su formación sexual al estar iniciando
el período de la pubertad y, por ello, la notable diferen-
cia de edad puede resultar clave a la hora de edificar
una situación de superioridad al derivar una situación de
ventaja o dominio por parte del autor de los hechos
sobre la víctima". (Sentencias, entre otras, de 2 de
noviembre de 1992, 3 de abril y 24 de junio de 1998).
La relación sostenida con la madre de la menor, más
o menos intensa, es un hecho que ha de tenerse en cuenta
al proporcionar a quien ha mantenido esa relación sen-
timental un cierto vínculo de autoridad frente a la hija,
tal y como indica la sentencia de 9 de diciembre de
1996; a lo que hay que sumar el déficit intelectual del
sujeto pasivo de la acción para completar el círculo del
prevalimiento como elemento del tipo.
Finalmente, ha de resaltarse que esos datos concu-
rrentes han de ser tenidos en cuenta en su conjunto y no
por separado, ya que se complementan los unos a los
otros para formar un todo que pone de manifiesto la
existencia de una cierta coerción en la capacidad de
decidir libremente por la víctima, acción coercitiva que
se da con mayor facilidad cuando se trata de una menor
por ser más asequible obtener de ella un consentimiento
viciado, circunstancia que, en pura lógica, nunca esca-
pará a la percepción del agente. En el caso concreto, la
previa relación de confianza, el déficit intelectivo y la
diferencia de edad, hemos de entenderlas, en su con-
junto, como instrumentos o situaciones válidas para
manipular la voluntad de la menor, al crearse así un
ambiente propicio para que ésta no mostrase oposición
en las relaciones sexuales. Vid en tal sentido SSTS Sala
2ª, de 17 de Marzo de 2.000; y, de 17 de Junio de 2.004.
b) Validez del testimonio único: En muchas oca-
siones, en especial en casos de delitos contra la liber-
tad e indemnidad sexuales, se cuenta solamente con
el testimonio de la víctima como única prueba de cargo
para destruir la presunción de inocencia del imputado.
En estas situaciones no es posible el aporte de más
indicios que adveren un testimonio contra el otro. Así
la cuestión gira en torno a la validez del testimonio
único.
La Sala 2ª del TS, en jurisprudencia pacífica y reite-
rada, se ha pronunciado al respecto del siguiente tenor:
"Cuando la prueba de cargo viene constituida única-
mente o principalmente por la declaración de la víc-
tima, esta Sala ha centrado su análisis en tres aspectos.
En primer lugar, la declaración de la víctima es prueba
hábil para enervar la presunción de inocencia. Se trata
de una declaración prestada por quien tiene un conoci-
miento extraprocesal y directo de los hechos, de forma
que aun cuando pueda reconocerse en esa persona, al
menos, un interés directo en la condena de aquel a quien
denuncia como culpable, ello no es suficiente para negar
a su declaración todo valor probatorio, aunque obligue
a incorporar a la valoración de esa declaración las nece-
sarias dosis de prudencia. Esto se debe a que el momento
de mayor tensión entre los derechos de las víctimas y la
necesidad de castigar a los autores de delitos por un
lado, y, por otro lado el derecho a la presunción de ino-
cencia, se produce cuando la víctima es quien, actuando
como denunciante, aporta la misma noticia del delito,
constituyéndose incluso en parte procesal para soste-
ner activamente una pretensión de condena contra el
denunciado.
En segundo lugar, la posibilidad de valorar como
prueba de cargo la declaración de la víctima no puede
suponer en la práctica que la denuncia venga a quedar
revestida de forma automática de un manto de credibi-
lidad que sitúe al denunciado en la obligación o ante la
necesidad de demostrar su inocencia. La presunción de
inocencia sigue vigente hasta que la valoración de todas
las pruebas de cargo y de descargo sea realizada por el
Tribunal. Por lo tanto, es necesario examinar y valorar
la suficiencia de la prueba de cargo para enervar una
presunción de inocencia previamente existente.
Y en tercer lugar, debido precisamente a la cautela con
la que debe ser considerada esa prueba cuando es la
única, esta Sala ha señalado que en el marco de la labor
valorativa, es preciso comprobar de modo explícito la
concurrencia de algunas notas, lo que contribuye a obje-
tivar la valoración. Así, el Tribunal ha de comprobar la
ausencia de razones que excluyan o debiliten seriamente
la credibilidad de la denunciante; la existencia de ele-
mentos de corroboración que avalen su versión; y la
consistencia interna de su declaración. No se trata de
requisitos de la prueba, de manera que de concurrir
todos ellos haya que afirmar que la declaración resulta
necesariamente creíble, y que de no hacerlo debe ser
en todo caso desechada. Se trata de pautas de razona-
miento que explicitan la valoración de la declaración
testifical e introducen elementos objetivos de control
acerca de la racionalidad del proceso valorativo" (STS
Sala 2ª, de 2 de Noviembre de 2.004)
c) Responsabilidad de la madre: La madre sería res-
ponsable penalmente como autora de un delito de abu-
sos sexuales a título de comisión por omisión.
El artículo 11 del Código penal regula la comisión por
omisión, señalando que los delitos o faltas que consis-
tan en la producción de un resultado solo se entenderán
cometidos por omisión cuando la no evitación del mismo,
al infringir un especial deber jurídico del autor, equivalga,
según el sentido del texto de la ley, a su causación, dis-
poniendo a continuación, que a tal efecto se equipará la
omisión con la acción, entre otros supuestos, cuando
exista una específica obligación legal de actuar. En
cuanto al tema de la posibilidad de perpetrar estos deli-
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PLANTEAMIENTO
Se presenta en dependencias policiales una menor de
16 años denunciando que su padrastro de 54 años, que
convive desde hace varios años con su madre, abusa
sexualmente de la menor. Realizada exploración gine-
cológica a la menor, ésta no presenta signo alguno de
agresión sexual, certificando en el Centro de Salud que
presenta cierto "déficit intelectual". Citados la madre y
el padrastro de la menor con el fin de tomarles declara-
ción, éste niega en todo momento los hechos alegando
que la hijastra está "mal de la cabeza". En el interroga-
torio de la madre ocurre otro tanto: niega una y otra vez
la relación incestuosa. Sin embargo, la fuerza instructora
observa que en su declaración hay demasiadas incon-
sistencias y fisuras en el relato.
Las cuestiones que se presentan en el supuesto de
hecho son las siguientes:
a) Calificación jurídica de los hechos.
b) Validez del testimonio único.
c) Responsabilidad de la madre.
SOLUCIÓN RAZONADA
a) Calificación jurídica de los hechos. Se trata de un
delito de abusos sexuales con prevalimiento previsto y
penado en el artículo 181.3 CP: "El que sin violencia o
intimidación y sin que medie consentimiento realizare
actos que atentaren contra la libertad o indemnidad
sexual de otra persona… 3.- La misma pena se impon-
drá cuando el consentimiento se obtenga prevaliéndose
el responsable de una situación de superioridad mani-
fiesta que coarte la libertad de la víctima".
La conducta descrita es subsumible en el tipo de abu-
sos sexuales del art. 181.3 CP, que exige la existencia de
una situación de superioridad manifiesta que coarte la
voluntad de la víctima, es decir, puede existir un con-
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sentimiento expreso o tácito en las relaciones sexuales
por parte de la víctima, pero ese consentimiento se
denota no libre al estar viciado por esa situación de
superioridad del agente comisor.
En el caso presente, esa situación de superioridad se
cimienta principalmente sobre los siguientes factores: la
llamativa diferencia de edad, de 16 a 54 años; las rela-
ciones del acusado con la madre de la menor; y, el défi-
cit intelectual de ésta.
La jurisprudencia ha venido considerado que es pre-
cisa la concurrencia del aspecto subjetivo: "Un abuso
consciente de esa situación desigual de quien desde su
madurez se acerca a quien por su edad está en una fase
muy incipiente de su formación sexual al estar iniciando
el período de la pubertad y, por ello, la notable diferen-
cia de edad puede resultar clave a la hora de edificar
una situación de superioridad al derivar una situación de
ventaja o dominio por parte del autor de los hechos
sobre la víctima". (Sentencias, entre otras, de 2 de
noviembre de 1992, 3 de abril y 24 de junio de 1998).
La relación sostenida con la madre de la menor, más
o menos intensa, es un hecho que ha de tenerse en cuenta
al proporcionar a quien ha mantenido esa relación sen-
timental un cierto vínculo de autoridad frente a la hija,
tal y como indica la sentencia de 9 de diciembre de
1996; a lo que hay que sumar el déficit intelectual del
sujeto pasivo de la acción para completar el círculo del
prevalimiento como elemento del tipo.
Finalmente, ha de resaltarse que esos datos concu-
rrentes han de ser tenidos en cuenta en su conjunto y no
por separado, ya que se complementan los unos a los
otros para formar un todo que pone de manifiesto la
existencia de una cierta coerción en la capacidad de
decidir libremente por la víctima, acción coercitiva que
se da con mayor facilidad cuando se trata de una menor
por ser más asequible obtener de ella un consentimiento
viciado, circunstancia que, en pura lógica, nunca esca-
pará a la percepción del agente. En el caso concreto, la
previa relación de confianza, el déficit intelectivo y la
diferencia de edad, hemos de entenderlas, en su con-
junto, como instrumentos o situaciones válidas para
manipular la voluntad de la menor, al crearse así un
ambiente propicio para que ésta no mostrase oposición
en las relaciones sexuales. Vid en tal sentido SSTS Sala
2ª, de 17 de Marzo de 2.000; y, de 17 de Junio de 2.004.
b) Validez del testimonio único: En muchas oca-
siones, en especial en casos de delitos contra la liber-
tad e indemnidad sexuales, se cuenta solamente con
el testimonio de la víctima como única prueba de cargo
para destruir la presunción de inocencia del imputado.
En estas situaciones no es posible el aporte de más
indicios que adveren un testimonio contra el otro. Así
la cuestión gira en torno a la validez del testimonio
único.
La Sala 2ª del TS, en jurisprudencia pacífica y reite-
rada, se ha pronunciado al respecto del siguiente tenor:
"Cuando la prueba de cargo viene constituida única-
mente o principalmente por la declaración de la víc-
tima, esta Sala ha centrado su análisis en tres aspectos.
En primer lugar, la declaración de la víctima es prueba
hábil para enervar la presunción de inocencia. Se trata
de una declaración prestada por quien tiene un conoci-
miento extraprocesal y directo de los hechos, de forma
que aun cuando pueda reconocerse en esa persona, al
menos, un interés directo en la condena de aquel a quien
denuncia como culpable, ello no es suficiente para negar
a su declaración todo valor probatorio, aunque obligue
a incorporar a la valoración de esa declaración las nece-
sarias dosis de prudencia. Esto se debe a que el momento
de mayor tensión entre los derechos de las víctimas y la
necesidad de castigar a los autores de delitos por un
lado, y, por otro lado el derecho a la presunción de ino-
cencia, se produce cuando la víctima es quien, actuando
como denunciante, aporta la misma noticia del delito,
constituyéndose incluso en parte procesal para soste-
ner activamente una pretensión de condena contra el
denunciado.
En segundo lugar, la posibilidad de valorar como
prueba de cargo la declaración de la víctima no puede
suponer en la práctica que la denuncia venga a quedar
revestida de forma automática de un manto de credibi-
lidad que sitúe al denunciado en la obligación o ante la
necesidad de demostrar su inocencia. La presunción de
inocencia sigue vigente hasta que la valoración de todas
las pruebas de cargo y de descargo sea realizada por el
Tribunal. Por lo tanto, es necesario examinar y valorar
la suficiencia de la prueba de cargo para enervar una
presunción de inocencia previamente existente.
Y en tercer lugar, debido precisamente a la cautela con
la que debe ser considerada esa prueba cuando es la
única, esta Sala ha señalado que en el marco de la labor
valorativa, es preciso comprobar de modo explícito la
concurrencia de algunas notas, lo que contribuye a obje-
tivar la valoración. Así, el Tribunal ha de comprobar la
ausencia de razones que excluyan o debiliten seriamente
la credibilidad de la denunciante; la existencia de ele-
mentos de corroboración que avalen su versión; y la
consistencia interna de su declaración. No se trata de
requisitos de la prueba, de manera que de concurrir
todos ellos haya que afirmar que la declaración resulta
necesariamente creíble, y que de no hacerlo debe ser
en todo caso desechada. Se trata de pautas de razona-
miento que explicitan la valoración de la declaración
testifical e introducen elementos objetivos de control
acerca de la racionalidad del proceso valorativo" (STS
Sala 2ª, de 2 de Noviembre de 2.004)
c) Responsabilidad de la madre: La madre sería res-
ponsable penalmente como autora de un delito de abu-
sos sexuales a título de comisión por omisión.
El artículo 11 del Código penal regula la comisión por
omisión, señalando que los delitos o faltas que consis-
tan en la producción de un resultado solo se entenderán
cometidos por omisión cuando la no evitación del mismo,
al infringir un especial deber jurídico del autor, equivalga,
según el sentido del texto de la ley, a su causación, dis-
poniendo a continuación, que a tal efecto se equipará la
omisión con la acción, entre otros supuestos, cuando
exista una específica obligación legal de actuar. En
cuanto al tema de la posibilidad de perpetrar estos deli-
MARZO 2006 GUARDIA CIVIL 113
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formación
tos por comisión por omisión, y para lo que aquí se estu-
dia, en relación con el delito previsto en el art. 153 del
Código penal (violencia física habitual o malos tratos
sobre los propios hijos; hoy 173.2), ya fue estimado
punible por la Circular 2/1990 de la Fiscalía General
del Estado, pero, sobre todo y ello es lo que interesa
ahora, por la doctrina jurisprudencial de la Sala 2ª del
TS. Así, podemos citar, a modo de ejemplo, las siguien-
tes sentencias: A) La STS Sala 2ª, de 22 de Junio de
1.991 que dice: "El factum de dicha sentencia afirma
que la acusada «maltrató a su hija de cinco meses de
edad», causándole las lesiones que seguidamente des-
cribe; afirmando, finalmente, que... la lesión se causó a
presencia del marido que no intervino para guardar la
integridad física de la niña". Se describe, por tanto, en
el relato fáctico de la sentencia una típica conducta omi-
siva, en este caso, por parte del padre.
Tales conductas –con independencia de los típicos
delitos de omisión–, pueden ser valoradas como válidas
en orden a la comisión de determinados delitos de resul-
tado (como es el caso del delito de lesiones) en lo que
doctrinalmente se conoce como "delitos de comisión
por omisión", o delitos de omisión impropia, cuando el
orden social atribuya al sujeto la obligación de evitar el
resultado típico, como garante de un determinado bien
jurídico, y que, en el presente caso, se concreta en el
deber de velar por los hijos que concierne a los padres,
por razón de la patria potestad (vid. artículo 154.1º del
Código Civil). En tal caso, la conducta pasiva del padre
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de la niña lesionada fue condición necesaria para la pro-
ducción del resultado lesivo. No cabe imaginar que la
"esperada" (por obligada) acción protectora del padre no
hubiera podido evitar tal resultado, particularmente
habida cuenta de las múltiples lesiones de la menor.
B) La STS Sala 2ª, de 31 de Octubre de 1.991, en
la que conociendo la madre que su esposo hacía objeto
de malos tratos en forma persistente a su hija de tres
años de edad, "al menos desde aproximadamente un
mes", toleró los mismos y no los evitó como era su
obligación de madre. La conducta omisiva de la copro-
cesada absuelta reviste eficacia causal con el resul-
tado producido, lesiones sufridas por su hija de tres
años, de tal entidad que precisaron la hospitalización
con sesenta días de duración y secuelas psíquicas, por
no haber evitado e impedido el continuo maltrato rea-
lizado por su cónyuge sobre la menor, que de haber
actuado hubiera evitado la producción de las más gra-
ves. La procesada, aparecía como garante de la evita-
ción del resultado. La fuente de este deber jurídico
de actuación de garante, o sea del deber jurídico de
obrar puede nacer de la ley, del contrato o de un actuar
peligroso precedente. La responsabilidad por la omi-
sión arranca de su carácter de madre de la niña de tres
años, cuyos deberes positivos de protección y cuidado
derivan no solo de la propia naturaleza fundada en el
hecho biológico de la maternidad natural (deber moral)
sino de su traducción en exigencias normativas (deber
legal). El Código Civil impone a los padres el velar por
los hijos menores –art. 154.1º– y permite a los pro-
genitores recabar incluso el auxilio de la autoridad, en
su caso, para dicho cumplimiento. Por tal concepto
debe entenderse el de cuidar solícitamente a los hijos
evitándoles cualquier mal o perjuicio y entre ellos y
como más graves, las posibles agresiones sexuales o
maltratos que puedan sufrir por actuaciones desal-
madas de terceros.
C) La STS Sala 2ª, 998/1995, de 6 de Octubre, en la
que se declara: "... se trata de definir y calificar la acti-
tud pasiva del sujeto de la infracción, en este caso lesio-
nes. Como acertadamente se dice por el Fiscal, la recu-
rrente se encontraba en posición de garante, reiterada-
mente apreciada en toda madre respecto de sus hijos
pequeños, por virtud de lo cual es exigible un determi-
nado comportamiento activo para garantizar que un
resultado lesivo, por obra de otra persona, no se pro-
duzca". También la STS Sala 2ª, 481/1997, de 15 de
Abril, se refiere a la posición de garante, entendiendo que
la no evitación del resultado lesivo ha de equipararse a
su causación positiva. Vid en tal sentido STS Sala 2ª, de
22 de Enero de 2.002.
ANTONIO NICOLÁS MARCHAL ESCALONA
Comandante Jefe Área Policía Judicial
Escuela de Especialización