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16
Revista de filosofa prctica
Universidad de Los Andes
DeMrida
vuelta al tribuno
Venezuela
Junio de 2006
113
DE VUELTA AL TRIBUNO
Abstract
The Office for the Defense of de Peoples Rights has shown a great
development, especially in the second half of the 20th century and
particularly in the Latin American context in which the role of the Peoples
Defender by far surpass those of the Scandinavian Ombudsman. This
figure differs a lot from its Nordic counterpart. We are not seeing and
old, dark replica of the northern Europe ombudsman but a particular
phenomenon having different origins which we will search for through
the Roman Law-undoubtedly the historic origin of most of legal institutions-
Two Roman Law institutions stand out as precursors of the Peoples
Defender or ombudsman: the Plebeian Tribune and the Defensor Civitatis
1. Introduccin
115
117
En Espaa, al igual que en Roma, tal figura adquiri un papel de gran significacin,
sobre todo para el apuntalamiento de la democracia como forma de gobierno y
sistema de vida, luego de la larga y cruel dictadura franquista de triste recordacin.
institucional de los pases que conforman la regin, lo cual evidencia una pers-
pectiva distinta en relacin con la experiencia europea, en donde el Ombusdman
tuvo su origen esencialmente dentro de las rivalidades histricas existentes en-
tre el poder ejecutivo y el poder legislativo.
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Muchas son las conquistas que los plebeyos logran gracias a la labor de los
tribunos, hasta acceder poco a poco al poder en igualdad de condiciones, lo que
a la postre producira el nacimiento de una nueva clase: la nobleza plebeya, que
lenta e inexorablemente debilitara el poder del tribuno, y al mismo tiempo le
hara perder su carcter de Magistratura Revolucionara, de Clase.
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Fueron estos magistrados populares municipales los que en el ocaso del Imperio
Romano tuvieron a su cargo la defensa de los intereses de los desvalidos. Por
Constitucin, del 385 dC, debida a Valentiniano, Teodosio y Arcadio, se dispone
que estos magistrados hagan las veces de padres de la plebe, oponindose a la
procacidad de los jueces y a los abusos en materia de impuestos (Mojer: 1995).
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El Defensor Civitatis nace en una etapa muy distinta de Roma, donde las
luchas sociales, si bien existen, presentan matices muy diversos de aquellos
que dieran origen a los Tribunos de la Plebe. A diferencia del Tribunado Plebe-
yo, que vivi al margen de la Constitucin y slo lenta y costosamente fue
adquiriendo un nivel de coexistencia (siempre problemtica con las otras ma-
gistraturas), el Defensor Civitatis form parte del aparato estatal.
Y an cuando, al igual que el Tribuno, luch por proteger a su clase contra la
injusticia, cuando los jueces o los funcionarios pblicos no daban respuesta al
reclamo de los menos poderosos, falt en el Defensor Civitatis una de las
facultades que distinguen al Tribuno de cualquier otro articulado intento de de-
fensa de los intereses del ciudadano: la intercessio, el poder negativo indirecto,
tal como lo llama Catalano.
Posteriormente sus funciones se irn limitando hasta llegar a ser meros funcio-
narios imperiales, por dems insignificantes, dentro de la mquina burocrtica
que con el tiempo habra de hacer explotar el inmenso dominio de Roma sobre
el mundo de entonces.
Es claro que pese a haber nacido con similares razones que el Tribuno Plebeyo,
el Defensor Civitatis no es sino una continuacin desdibujada, opaca, del po-
der tribunicio, no posey ninguna de las prerrogativas que invistieron al Tribuno
Plebeyo, no cont con el Ius Intercessio, ni con el Ius auxilii, no posea la
coercitio potestas, ni el Ius agendi cum plebis.
Defensora del Pueblo y a la vez sealar que la misma es solo un bosquejo del
Tribunado Plebeyo.
A groso modo, los elementos que caracterizan al Defensor del Pueblo 20 , segn
el criterio expuesto por Rowat (1973): es su independencia y el no estar influi-
do por los partidos polticos, generalmente establecido en la Constitucin, que
vigila la administracin... (p. 39).
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Del mismo modo, el Defensor del Pueblo, especialmente en Amrica Latina, busca
contribuir al proceso de democratizacin de los pases que la integran22 , la idea de
su creacin fue concebida en nuestro continente a finales de 1970 y comienzos de
la dcada de los 80, poca en que paradjicamente, gran parte de nuestros pases
estaban sometidos a regmenes de facto (Alvarado: 1998), lo que explica por qu
esta institucin esta vinculada al fortalecimiento de la democracia.
El criterio de que la democracia es el nico e idneo sistema para perfeccionar
la vida en comunidad, la va ms expedita y eficaz en la bsqueda de soluciones
a los problemas que afectan la vida de nuestros pueblos, en contraposicin a los
gobiernos dictatoriales, anrquicos del pensamiento poltico moderno, se co-
rresponde a la idea romana de que la Repblica es la vida del pueblo mismo, y
el reino un atentado contra ella.
Porque as como el Tribuno Plebeyo fue en Roma la clave para anular definiti-
vamente la esencia de la Monarqua del poder regio (el bloque monoltico del
poder ordenado jerrquicamente) an cuando se estuviera en aparente Rep-
blica, el Defensor del Pueblo debe ser en la actualidad el garante y vigilante de
la democracia, e instrumento de fortalecimiento de la misma, para desterrar
definitivamente cualquier pretensin de confiscacin y concentracin de poder
que pudiera tras una democracia disfrazar un rgimen totalitarista.
A pesar de que una diferencia clara se vislumbra entre estas dos instituciones
del Derecho Pblico, como lo es la diversidad del rgimen poltico en el cual se
desenvuelven (monarqua absolutista la primera, en un rgimen democrtico la
segunda), entre estas existen innumerables coincidencias.
Finalmente, las facultades procesales (aun cuando en la actualidad sea slo como
denunciante), la dependencia orgnica del poder instituido (el romano del Empe-
rador, el defensor del Pueblo del Parlamento, Congreso o Asamblea), y la caren-
cia de potestades sancionadoras o coercitivas, son irrefutables semejanzas entre
uno y otro funcionario, lo que segn algunos autores25 ha impedido a estos institu-
tos cumplir eficazmente sus funciones en la sociedad que le vio nacer.
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Por otra parte, los defensores son, al menos en general, elegidos por los parla-
mentos (nacionales, europeo) o por los consejos o cuerpos legislativos (munici-
pales, regionales)26 , con una separacin evidente entre el destinatario / benefi-
ciario de su accin de defensa (el pueblo, los ciudadanos) y su mandante (par-
lamentos o consejos, entre otros), lo que nos hace pensar en un fundamento
dudoso del Poder, sin mencionar las dudas razonables que sobre la indepen-
dencia de este instituto pueda acarrear su designacin, pues como lo advierte
Rinaldi, el nombramiento de estos funcionarios no debe atribursele a un rgano
o poder, cuyo funcionamiento debe ste vigilar.
Simultneamente, desde el punto de vista del contenido del poder, los defensores
prcticamente carecen de poder. En efecto, segn la frmula ms difundida, los de-
fensores cvicos son: Magistrato di persuasione e di influenza che agisce in forza
della auctoritas pi che della potestas27 y producen un servizio amichevole28 .
La Defensora del Pueblo es, por tanto, una institucin pblica que no emplea
la fuerza estatal para el cumplimiento de sus recomendaciones, ya que por su
naturaleza y esencia carece de atribuciones coercitivas o sancionadoras. Esta
caracterstica al mismo tiempo plantea las dudas sobre la eficacia del Instituto,
por que tradicionalmente se tiene la creencia (desde el punto de vista poltico)
de que los rganos carentes de poder no pueden cumplir eficazmente sus co-
metidos (ya el Defensor Civitatis histricamente nos da cuenta de la realidad
de dicha afirmacin).
De tal manera que para poder cumplir las amplias funciones que se le otorgan
slo tienen a mano estos importantes funcionarios de control y defensa del ciuda-
dano la posibilidad de efectuar informes o iniciar acciones judiciales en protec-
cin de intereses legtimos, colectivos y difusos, en contraste al amplio poder
tribunicio: el ius intercessionis, anti poder, o poder negativo, pero en conso-
nancia con el contenido de las funciones que en Roma tuvo el Defensor Civitatis 29 .
Todo ello podra generar graves problemas, ya que mientras mayores sean las
expectativas que tal Instituto genera para los ciudadanos, como en efecto ocu-
rre, ms grave ser el riesgo de desilusionarlos en tales expectativas y de ha-
cerles perder la confianza en l, si no se le dota oportunamente de los instru-
mentos jurdicos adecuados para poder dar respuestas eficaces a esas expec-
tativas. Ya se encuentra en la doctrina, quien dice que este Defensor es sola-
mente un personaje decorativo, casi intil 30 .
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Conclusiones
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co, siguiendo los principios de la Divisin de los Poderes, pese a que este
principio sobre el cual descansa la garanta de libertad individual, legitimidad
y eficacia de la Administracin Publica, pareciera fallido o agotado.
131
El Defensor del Pueblo en Amrica Latina no es, ni mucho menos, una obra
acabada. Hoy, las urgencias son otras. Urge fortalecer a estas instituciones
demostrando a los Gobiernos que los Defensores o Procuradores no son sus
enemigos, no pretenden con sus crticas socavar al poder sino, en cambio,
ilustrarlo y sensibilizarlo para que conozca las insatisfacciones cotidianas
del pueblo que van minando la confianza en sus instituciones. Urge poner en
evidencia que los ajustes presupuestarios nunca pueden justificar la elimina-
cin o debilitamiento de una institucin benfica para los pueblos y que slo
puede molestar al soberbio y al autoritario.
Urge pues, devolverle a la moderna Defensora del Pueblo las atribuciones
que a travs de la historia le han sido arrebatadas: sus Auctoritas y su Potestas.
Notas
1
Los derechos fundamentales de la persona, en tanto conjunto de facultades del individuo que
concretan sus exigencias por el respeto a su dignidad, libertad e igualdad, no pueden encon-
trarse desprotegidos frente a cualquier acto u omisin que pretenda menoscabar su efectivo
ejercicio. No basta reconocer derechos, es menester protegerlos. Rev. del Tribunal Supremo.
Artculo: La Defensora del Pueblo: Anlisis Comparado. Lima-1998. p.5.
2
Si bien no puede dejar de observarse que, aunque la influencia romanista en el Derecho
escandinavo es menos visible que en el resto de Europa, en el caso del Ombudsman resulta
interesante advertir que su institucionalizacin original en Suecia la decret Carlos XII,
inmediatamente despus de que regresara de su exilio en Turqua, donde permaneci por ms
de cuatro aos estudiando el Derecho Justinianeo.
3
En el Derecho Indiano encontramos tambin un antecedente del Defensor del Pueblo en
Amrica Latina, en el Procurador General, funcionario cuya misin fundamental fue la de
mediar entre los intereses de la comunidad y las autoridades municipales. Vid. Velsquez
Alvaray. 1996. p.1045.
4
Vase, entre otros, N. POULANTZAS, La crisi dello Stato, Bari 1979; A.C. JEMOLO, La crisi dello
Stato moderno, BARI 1991; F. BILANCIA, La crisi dello Stato rappresentativo, Padova 2000; S.
CASSESE , La crisi dello Stato, Roma Bari 2002.
5
Las noticias sobre la historia del Tribunado son muchas: nos llegan principalmente por Livius
y Dionysius Halicarnasseus, pero tambin por Diodorus Siculus, Festus, Plutarchus, Zonara,
Valerius Maximus, Johannes Lidus, Gellius, Johannes Antiochenus, Eutropius, Macrobius y
otros. Varios son tambin los juristas de los cuales conocemos el inters al instituto: los
iuris interpretes (mencionados por Liv. 3.55.6-12 [tratase de L. Cincius, jurista del primer
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siglo ante Cristo, autor entre otros de libros de comitiis y de consulum potestate?]) que
afirman la exclusividad tribunicia de la sacrosanctitas (contra: Cato Censor [Fest. P.422 L.]),
C. Sempronius Tuditanus (cnsul en 129 a.C.) en sus Magistratuum libri, Junius Gracchanus
(II siglo a.C.) en sus libros De potestatibus (as opina C. CICHORIUS, Untersuchungen zu
Lucilius, Zrich Berlin 1908, 126; y otros), M. Antistius Labeo (I siglo a.C.) y Ateius
Capito (cnsul en 5 a.C.; una polmica entre los dos jurista en materia de Tribunado es
mencionada por Aulus Gellius, Noctes Atticae 13.12.1-4), Sextus Pomponius (II siglo d.C.)
en su Liber singularis enchiridii (D. 1.2.1.20).
6
E. COSTA, Cicerone giureconsulto, Roma 1926.
7
J. Madrazo (1996), El Ombudsman Criollo: Como clave del Parlamento fue el Defensor
Escandinavo en el desarrollo de las funciones de la Administracin Pblica.
8
Algunas fuentes jurdicas sobre el empleo de la categora de res publica durante el Imperio,
ahora en V. M AROTTA, Ulpiano e lImpero. I, Napoli 2000 (en particular: el captulo II.II Res
publica e guerre civili in et severiana y la parte II Impero e res publica).
9
Comisin Andina de Juristas, 1996, p.40.
10
Hay una abundante bibliografa del profesor Pierangelo Catalano al Respecto. Catalano, P.
(1987). Derecho Romano y Amrica Latina. Sassari-Italia: Grupo di Ricerca sulla Diffusione
del Diritto Romano. Principios Constitucionales Bolivarianos: Origen y actualidad. Arti-
culo publicado en la Revista de Derecho Constitucional, Volumen II, Caracas 1996. Da
Roma a Roma. Dal Tribuno della Plebe Al Difensore del Popolo. Dallo Jus Gentium al
Tribunale Penale Internazionale, esta ltima obra en coautora con los profesores Lobrano
y Schipani. Roma, 2000.
11
Lobrano, Giovanni. Divisione del Poteri o Tribunato. Ponencia presentada en el IX Con-
greso Latinoamericano de Derecho Romano, en Xalapa, Veracruz, Mxico. 1994.
12
Lpez L., A. EL Municipio Romano como Gnesis de la institucin del Defensor del Pueblo
en los Sistemas Jurdicos Hispanoamericanos del siglo XX: Supervivencia en los Derechos
Visigtico, De La Reconquista, Indiano y Nacionales. Ponencia presentada en la Ciudad de
Panam, en el XII Congreso Latinoamericano de Derecho Romano, agosto 2000.
13
Diaz-Melin, M. Antecedentes del Defensor del Pueblo Ponencia presentada en la ciudad
de Panam, en el XII Congreso Latinoamericano de Derecho Romano, agosto 2000.
14
Petit, Eugene. Tratado Elemental de Derecho Romano. Ediciones Mobil-Libros. Caracas,
1947, p. 33.
15
Para explicar la actuacin del Tribuno Plebeyo dentro de la historia poltica y Jurdica de
Roma existe abundante bibliografa, mencionar solo alguno de los textos: Antolzoletz, D.
(1930). Tratado de Derecho Romano. Buenos Aires. Editorial El Ateneo. Bonfante, P. (1979).
Instituciones del derecho Romano. Traduccin de la octava edicin por Luis Bacci y Andrs
Larrosa. Madrid: Editorial Reus. Camus, E. (1941). Historia y Fuentes del Derecho Romano.
Segunda Edicin. La Habana: Editorial Letras Cubanas. Iglesias, J. (1994). Derecho Romano
Historia e Instituciones. Undcima Edicin. Barcelona, Espaa: Editorial Ariel, S.A. Petit, E.
(1892). Tratado Elemental de Derecho Romano. Traducido de la novena edicin francesa por
Jos Fernndez G. Caracas: mobil-libros
16
Mommsem, T. (1976). Derecho Pblico Romano. Bogota: Editorial Temis. p.38.
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17
Traduce: solamente el nombre de rey ser repudiado, la substancia quedar, si uno mandara
a todos los dems magistrados. Por esto, no sin razn han sido opuestos los phoros a los
reyes, por el espartano Teopompo, y, entre nosotros, los tribunos a los cnsules. Cicern
(De legibus, 3,15 s.)
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Madura porque se ha desarrollado superando el hecho de la conservacin formal del rex
reducido a sus solas funciones sacerdotales, conservacin sobre la cual mucho se ha escrito en
La ciudad antigua de Fustel de Coulanges (1864) en adelante.
19
Arangio, R. V. (1943). Historia del Derecho Romano. Traduccin de la Segunda Edicin
Italiana por Francisco de Pelsmaeker e Ibez. Madrid: Editorial Reus.
20
Partiendo por supuesto de la idea de que la organizacin y estructura de la institucin se
corresponde con las circunstancias histricas, polticas, econmicas y socio culturales parti-
culares de cada pas. Por lo que no existe un criterio uniforme en cuanto a las funciones,
estructura y actividades que desarrolla esta institucin.
21
Traduce: ahora el mismo pueblo romano cre los tribunos de la plebe como sus propios
jueces y defensores, a travs de los cuales puede ser protegido contra el senado y contra los
cnsules. Segn datos aportados por el Profesor italiano Lobrano, Giovanni. Mxico (Agos-
to, 1994). Divisione dei Poteri o Tribunato. IX Congreso Latinoamericano de Derecho
Romano. El Derecho Romano como base de la legislacin universal. Material Fotocopia-
do. Xalapa.
22
Publicacin de la Oficina de Prensa del Tribunal Supremo de Justicia. La defensora del
Pueblo: Anlisis Comparado. Caracas 1999.
23
G.BALLADORE PALLIERI , Diritto costituzionale, Milano 1972, 128, indica, como fenmeno
constitucional muy actual (y que l comenta favorablemente), la tendencia a atribuir al Capo
dello Stato la defensa de la libertad y de los intereses de los individuos y de las minoras.
24
Rocatti, M. La Funcin del Ombudsman y el fortalecimiento de los Derechos Humanos en
Latinoamrica. Mxico, 1998.
25
Entre ellos Rinaldi, Lobrano, Pierangelo Catalano, Mojer, entre otros.
26
Salvo algunas excepciones: en Francia, p. ej., el Mdiateur de la Rpublique es nombrado
por el Consejo de los Ministros (ley de 1973) y en Argelia es designado por el Presidente de
la Repblica (ley de 1996). En Italia, por el contrario, la ley n. 142 de 1990, sobre las
autonomas locales, haba previsto la posibilidad (en alternativa a la eleccin por parte del
Consejo comunal) de la eleccin directa por parte de los ciudadanos.
27
Traduce: Magistrados de persuasin y de influencia que surge por fuerza de la auctoritas
ms que de la potestas.
28
Traduce: servicio amigable (L.STRUMENDO, Forme non giurisdizionali di tutela e di
promozione: il Difensore civico en Amministrazione e Politica, XXX 1996; ID., Il Difensore
civico in Europa e in Italia en Amministrazione e Politica, XXXI 1997/98).
29
Rinaldi Norberto. El Futuro del Tribuno de la Plebe. Ponencia presentada en el IX Congreso
Latinoamericano de Derecho Romano, e, Xalapa, Veracruz, Mxico. 1994. p.170
30
N.A L , Il difensore civico: un personaggio decorativo, pressoch inutile en
Lamministrazione italiana, 1999, n.12.
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31
Maiorano, Jorge Luis (1999). El Ombudsman. Defensor del Pueblo y de las Instituciones
Republicanas, 4 Tomo.
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