INTRODUCCIN

Silencio Administrativo en el Derecho; si se examina en forma amplia la

actividad jurdica se ver que al lado de las manifestaciones ostensibles de la voluntad
creadora de efectos jurdicos, se encuentran espacios que llena el silencio, jugando un
papel parecido al aire en un cuerpo poroso; si un comerciante recibe una mercadera,
guarda silencio y no reclama de ella, pasado algn tiempo, se estima que est conforme o
que ha renunciado a lo que se crea con derecho de hacer; si el dueo de un predio deja
vencer el plazo de la conduccin y quince das ms, guardando silencio, se estima que
el arrendamiento seguir como de plazo indefinido; si un empresario ha tomado una opcin
por determinado plazo y deja que pase todo el trmino pactado, se entiende que la
abandona y libera al otro de su compromiso; por ltimo, si un heredero permite que
transcurra el plazo fijado por la Ley, guardando silencio, se presume que ha aceptado
la herencia; lo mismo puede decirse en derecho procesal; si el que comparece a confesar
guarda silencio respecto a una pregunta, se declara que la ha respondido afirmativamente;
y as, en cualquier rama del derecho se ver al silencio como llenando los espacios de la
inactividad jurdica.

1
 CAPITULO I

HISTORIA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO

1. EL SILENCIO EN EL DERECHO ROMANO

La tradicin romana negaba efectos jurdicos al silencio; no se conceba que el

ciudadano dejara de manifestar su voluntad en un derecho contextuado tan
objetivamente; siempre quedaba a los romanos el tiempo necesario para demostrar o
patentizar su voluntad en tal o cual sentido; la vida no tena el dinamismo de la poca
actual y de ah el principio consagrado en derecho romano; "Quitaset non utiquefateur;
sed tamenverumesteum non negare" (Paulo); el que calla es cierto que no confiesa,
pero tambin es verdad que no niega; es decir, el que calla no dice nada; esta norma ha
informado no slo, el derecho justinianeo, sino el del medioevo y, quiz, si por eso se
exiga siempre declaracin expresa, la que a veces era arrancada por la violencia; cada
por la violencia; pero es en la poca moderna y sobre todo en la Contempornea que ya
el silencio configura o condiciona situaciones jurdicas.

Es el Derecho Cannico, profundamente subjetivo, quien se debe la regla de

"Quitasetconsentievidetur"; el que calla parece que consiente; el que calla otorga; esto
es fruto sin duda del carcter individual, personal de este derecho para el que tiene
tanta importancia el individuo, por considerarlo como centro del Universo.

2
2. EL SILENCIO EN LA POCA CONTEMPORNEA

Ms, este contenido cambia totalmente en la poca contempornea donde es

excepcional la importancia del silencio; se considera necesario para la convivencia
social; es un factor de orden y una forma de economizar esfuerzo, energa y tiempo,
elementos importantsimos en la vida contempornea; ahora no es necesario que el
comerciante avise de todas maneras la buena recepcin de las mercaderas al
vendedor; acarreara desperdicio de energa absorbiendo tiempo til para otras
actividades; se va simplificando y suprimiendo el ritual jurdico y las formas
consagradas para patentizar la declaracin de voluntad; simples seas determinan en
las grandes bolsas, operaciones de importancia; por todo esto el silencio se torna en
favor de imponderable valor social; si se calla en un contrato de venta, se entiende que
se obliga a la eviccin y saneamiento; el silencio del acreedor hace que se impute el
pago parcial de su deudor; a los intereses antes que al capital.

Toda la teora de la prescripcin est ligada al silencio, especialmente en la liberatoria;

el silencio, pues tiene eficacia jurdica y no slo puede ser tenido como
consentimiento, sino como renuncia, y, aun puede asumir los caracteres de culpa o
negligencia, como cuando se advierte el peligro al que est expuesto; otras veces, el no
guardar silencio significa delito.

3. ORIGEN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO

En Francia, mediante un Decreto expedido el 2 de noviembre de 1864, por primera

vez se estableci la figura jurdica del silencio administrativo con la finalidad de
subsanar el vaco de respuesta de los ministros respecto de sus autoridades
subordinadas. Posteriormente, mediante una Ley publicada el 17 de julio de 1900
(artculo 3) se generaliz la aplicacin del silencio administrativo a una decisin
implcita de rechazo. De esta manera, ante la ausencia de pronunciamiento por
parte de la administracin en un plazo razonable, la ley opt por presumir que la
pretensin del particular haba sido denegada, con el nico propsito de acudir a las
vas procesales en demanda de que sta fuese satisfecha.

4. DEFINICION DE SILENCIO ADMINISTRATIVO

3
 En el mbito de las relaciones entre el administrado y las entidades pblicas, la no
manifestacin oportuna de voluntad de la entidad (silencio) es considerado un
hecho administrativo al cual le sigue un tratamiento de declaracin ficta.
El silencio administrativo es definido como un hecho al cual la ley concede
consecuencias jurdicas con la finalidad de dar solucin a la situacin de
desproteccin o indefensin en que puede hallarse un administrado cuando el
rgano administrativo no resuelve expresamente la peticin o pretensin por l
deducida dentro del trmino establecido.
Para el Tribunal Constitucional, el silencio administrativo constituye un privilegio
del administrado frente a la administracin para protegerlo ante la eventual mora de
sta en resolver su peticin, pues quien incumple el deber de resolver no debe
beneficiarse de su propio incumplimiento (SSTC Ns 0815-2004-AA/TC y 4077-
2004-AA/TC, del 25 de junio del 2004 y 21 de junio del 2005).

5. NATURALEZA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO

El silencio administrativo tiene una triple perspectiva:

a) Econmica - Jurdica.- Busca proteger los intereses, obligaciones y derechos de

los Administrados frente a la inactividad de la Administracin Pblica. (Positivo)

b) Gestin Pblica.- Herramienta de gestin que permite a

la Administracin poner en conocimiento a los administrados sobre una situacin
concreta de manera rpida y eficiente, sin que ello afecte los derechos
constitucionales y fundamentales de los administrados. (Negativo)

c) Procesal.- Permite abrir indefinidamente la va judicial en tanto la

Administracin no resuelva de manera motivada y bajo el respeto irrestricto del
debido procedimiento el caso concreto.

6. FINALIDAD DE LA LEY

Prioriza el Silencio Administrativo Positivo, de all la denominacin que le

damos. En tal sentido el Silencio Administrativo Negativo por mandato de la Ley se
vuelve excepcional, pero no se lo elimina (Art. 1; en concordancia con la 1era.
Disposiciones Transitorias, Complementarias y Finales de la Ley). La norma en
referencia, tambin seala, que en materia tributaria y aduanera, el Silencio
Administrativo, se rige por sus propias leyes y normas especiales.

4
Busca limitar la arbitrariedad del Poder Pblico y de sus agentes. En este
sentido, la Ley N 29060, y sus normas complementarias, busca poner freno a la
lentitud, discrecionalidad, y al abuso que los distintos agentes de la administracin
pblica, realizamos frente a una peticin de los administrados, imponiendo que
frente a la inaccin, en los supuestos que la Ley seala, la peticin del
administrado, se da por aceptada, dentro de los lmites de su solicitud y ms an
crea la figura de la declaracin jurada, para convalidar la declaracin ficta, de su
solicitud y hacerla valer no slo ante

CAPITULO II

EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL PER

El silencio administrativo, en su vertiente negativa, aparece por primera vez con el

Decreto Supremo N 006-67-SC, Reglamento de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos del 11 de noviembre de 1967 (plazo de seis (6)
meses).

Posteriormente se expidi el Decreto Ley N 26111, Ley de Normas Generales de

Procedimientos Administrativos del 28 de diciembre de 1992, que modifica la
anterior norma, en el extremo del plazo (reduce a 30 das).
Dos aos despus se emiti el Decreto Supremo N 002- 94-JUS, Texto nico
Ordenado de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos del
28 de enero de 1994, que, reiterando lo sealado en la ley, contempl la posibilidad
que el administrado se acoja al SAN transcurrido el plazo de treinta (30) das, as
como que interponga recurso de revisin o demanda judicial sin que medie
resolucin denegatoria de la administracin o esperar el pronunciamiento expreso
de la administracin pblica.

La Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG) regul de

manera ntegra la figura del silencio administrativo, estableciendo en los artculos
33 y 34 los supuestos en los que es posible aplicar el SAP y el SAN en los
procedimientos administrativos de evaluacin previa
En este contexto, y con la finalidad de que la administracin pblica cumpla un
papel eficiente en la realizacin de sus labores cotidianas, brinde una mejor
atencin en los procedimientos a su cargo y garantice el ejercicio de los derechos

5
 ciudadanos, se expidi en el mes de julio del 2007, la Ley del Silencio
Administrativo, Ley N 29060.

En efecto, con dicha ley, se otorga una regulacin ms garantista y preferente en

torno al silencio administrativo, establecindose como regla general la aplicacin
del silencio administrativo positivo y, como excepcin, el silencio administrativo
negativo. As, la mencionada Ley derog los artculos 33 y 34 de la LPAG y
precis algunos aspectos que sta no contemplaba y estableci exigencias, cuyo
cumplimiento corresponde a todas las instituciones pblicas a que se refiere el
artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo
General.
A partir de la dacin de esta Ley, la Presidencia del Consejo de Ministros (PCM) ha
emitido diversas normas con miras a garantizar su cumplimiento:
Decreto Supremo N 079-2007-PCM, mediante el cual se Aprueban lineamientos
para Elaboracin y Aprobacin de TUPAs y establece disposiciones para el
cumplimiento de la Ley del Silencio Administrativo. La finalidad de dichos
lineamientos es permitir que los TUPAs cumplan con su propsito de ser
documentos compiladores, informativos y simplificadores de los procedimientos
administrativos que tramitan los administrados ante las distintas entidades
administrativas del Estado.

Decreto Supremo N 096-2007-PCM73que Regula la Fiscalizacin Posterior

Aleatoria de los procedimientos administrativos por parte del Estado. Mediante
este Decreto se establecen las normas y lineamientos aplicables a las acciones de
fiscalizacin posterior en los procedimientos administrativos sujetos a aprobacin
automtica o a aprobacin previa, y se dispone la creacin de una.

Es de precisar que, en el 2008, dentro del marco de la implementacin del Acuerdo

de Promocin Comercial Per-Estados Unidos y su protocolo de enmienda, el
Poder Ejecutivo emiti el Decreto Legislativo N 1029, del 23 de junio del 200877,
mediante el cual se modific la LPAG y la Ley del Silencio Administrativo.
Finalmente, se debe tener presente el TUO de la Ley N 27584, Ley que regula el
Proceso Contencioso- Administrativo, aprobado mediante DS N 013-2008-JUS,
publicado el 29 de agosto del 2008.

7. CLASES DE SILENCIO ADMINISTRATIVO:

El silencio administrativo puede ser positivo o negativo.

6
 7.1. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO

Procede nicamente en los supuestos en que la administracin no resuelva el

fondo de la peticin del recurrente en el plazo de ley establecido.

Esta modalidad opera de manera excepcional presumiendo a favor del

administrado que la administracin ha adoptado una respuesta de carcter
positivo ante la peticin formulada. Esta doctrina ha sido confirmada por el
Tribunal Constitucional que, en reiterada jurisprudencia, ha sealado:

el administrado puede acogerse al silencio administrativo positivo solo si

existe mandato expreso que declare dicho mecanismo procesal. (SSTC N..
1280-2002-AA/TC y 1484-2002-AA/TC, del 7 de enero del 2003 y 8 de marzo
del 2004).

Cabe precisar que el silencio administrativo no se aplica en los procedimientos

de peticin graciable o consultas. Al respecto, la peticin graciable es una
solicitud por la cual se solicita al titular de la entidad competente la emisin de
un acto sujeto a su discrecionalidad o a su libre apreciacin, o la prestacin de
un servicio cuando no se cuenta con un ttulo legal que permita exigirlo como
una peticin de inters particular (por ejemplo, la obtencin de pensiones de
gracia, indultos, etc.). La consulta, por su parte, se efecta por escrito y,
mediante ella, se busca que las autoridades administrativas informen sobre las
materias a su cargo y el sentido de la normativa vigente que comprenden su
accionar, particularmente aquella emitida por la propia entidad.

8. EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO

8.1. APROBACIN AUTOMTICA DE LO SOLICITADO

La aprobacin automtica de lo solicitado opera ante el incumplimiento de la

administracin pblica de resolver la solicitud del administrado dentro del plazo
establecido en la norma especial o el mximo de treinta (30) das, al que se
adicionan los cinco (5) das que se tiene para notificar a partir de la expedicin
del acto administrativo.

Esta adicin del plazo de notificacin, conforme se desprende del numeral 16.1
de la LPAG, obedece a que la entrada en vigencia y consecuente obligatoriedad

7
 de lo establecido en una resolucin administrativa se encuentran condicionadas
al hecho de que el administrado, a quien afectara tal resolucin, tome
conocimiento sobre su contenido, situacin que se configura con el acto de
notificacin.

Independientemente de las razones por las cuales la resolucin, pese a haber

sido emitida, no fue notificada oportunamente, una vez cumplido el plazo, ste
opera a favor del administrado.

Por otro lado, el plazo empieza a computarse desde que la administracin recibe
la solicitud sujeta a SAP. Existen casos en que la solicitud se presenta ante una
autoridad que no es competente para conocer el requerimiento, por lo que hay
que esperar a que sea recibida por la entidad competente de destino para iniciar
el cmputo del plazo.

Ahora bien, no slo basta el transcurso del plazo, sino que se requiere que la
solicitud cumpla con todos los requisitos y que el SAP est previsto en el
ordenamiento. As lo ha reconocido el Tribunal Constitucional, para el que,
adems del transcurso del plazo, se requiere que el solicitante cumpla con
presentar la solicitud pertinente, acompaando la documentacin sustentadora y
requerida, y la existencia de un mandato expreso que declare dicho mecanismo
procesal.

8.2. GENERACIN DE UN ACTO ADMINISTRATIVO PRESUNTO

(RESOLUCIN FICTA)

Con el silencio administrativo positivo se genera un acto administrativo de

carcter presunto que pone fin al procedimiento a favor del administrado. En
efecto, como sostiene la doctrina, a diferencia del silencio negativo, la
operatividad del silencio positivo s da lugar a la generacin de un acto presunto
y por tanto a un verdadero acto administrativo.

8.3. INCOMPETENCIA DE LA ADMINISTRACIN POR RAZN DEL

TIEMPO

Vencido el plazo que se tiene para resolver, mediante una decisin, la

administracin pierde competencia para hacerlo, pues producido el SAP se pone
fin al procedimiento. Si bien la administracin ya no puede resolver en forma

8
expresa en sentido contrario a la autorizacin otorgada mediante una resolucin
ficta, o revocarla, podr declarar la nulidad de dicha autorizacin, siguiendo el
procedimiento de nulidad de oficio de resoluciones consentidas, segn lo
dispuesto en el artculo 1882 de la LPAG.

La nulidad de oficio se encuentra contemplada en el artculo 202 de la LPAG,

segn el cual slo puede ser declarada en cualquiera de los supuestos
enumerados en el artculo 10 de la mencionada ley, siempre y cuando se
agravie el inters pblico. Esta facultad le corresponde al funcionario jerrquico
superior al que expidi el acto, o si fue emitido por una autoridad no sometida a
subordinacin jerrquica, al mismo funcionario, y prescribe al ao, contado a
partir de la fecha en que el acto administrativo qued firme.

Tal previsin de un plazo determinado para deducir la nulidad resulta acorde

con la doctrina jurisprudencial del Tribunal Constitucional, que al declarar la
inconstitucionalidad de la Primera Disposicin Final y Complementaria de la
Ley N 26960, seal:

mientras al ciudadano comn y corriente se le imponen restricciones

temporales respecto de la promocin de la accin contenciosoadministrativa,
segn el inciso 3) del artculo 541 del Cdigo Procesal Civil, al Estado se le
faculta a promover la misma accin sin ningn tipo de restriccin y con un
carcter de imprescriptibilidad absoluta, reida con todo sentido de seguridad
jurdica. (STC N 004-2000-AI/TC, del 9 de mayo del 2001).

Es oportuno sealar que este artculo no exige a la administracin, antes de

declarar la nulidad, escuchar al administrado, a fin de que pueda efectuar sus
descargos, garantizando de ese modo su derecho de defensa. Si bien esta
exigencia no se contempla expresamente, tanto la doctrina como la
jurisprudencia han reconocido que deriva razonablemente del principio del
debido procedimiento administrativo y de los artculos 3.5, 161.2, 187.2 de la
referida ley, que ninguna autoridad administrativa podr dictar una anulacin de
oficio, sin otorgar anteadamente audiencia al interesado para que pueda
presentar sus argumentos a favor de la sostenibilidad del acto que le reconoce
derechos o intereses. Adicionalmente a ello, la resolucin anulatoria de oficio

9
 debe ser notificada a los administrados concernidos, a fin de que tengan la
posibilidad de controlar su legalidad.

9. LOS PROCEDIMIENTOS DE EVALUACIN PREVIA SUJETOS AL

SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO

La Ley del Silencio Administrativo derog el artculo 33 y 34 de la LPAG y

estableci los siguientes procedimientos y supuestos de evaluacin previa sujetos al
SAP.

1) Solicitudes cuya estimacin habilite para el ejercicio de derechos preexistentes

o para el desarrollo de actividades econmicas que requieran autorizacin
previa del Estado, y siempre que no se encuentren contempladas en la Primera
Disposicin Transitoria, Complementaria y Final de la Ley.

Este supuesto contempla las solicitudes que habilitan el ejercicio del derecho a
construir, la libertad de comercio, de empresa, de trnsito, etc., tal como ocurre
en el caso de las licencias y autorizaciones. Sin embargo, teniendo en cuenta
que ciertas actividades pueden afectar significativamente el inters pblico, se
debe tener en cuenta la limitacin que impone la Primera DTCF.

2) Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud o actos

administrativos anteriores, siempre que no se encuentren contemplados en la
Primera DTCF.

En este caso se consideran todos los recursos administrativos que puedan

interponerse contra la denegatoria ficta (calificado con SAP en el artculo 33 2
de la LPAG) o contra un acto expreso de la administracin (antes calificado con
SAN en el artculo 34.1.2 de la LPAG).

Ahora bien, este supuesto no puede ser interpretado literalmente, pues una
interpretacin en ese sentido podra llevar a desconocer los intereses
contemplados en la Primera DTCF de la Ley e involucrar procedimientos
administrativos de oficio, tales como el de fiscalizacin y sancin.

As, cabe sealar que el SAP no procede al interior de un procedimiento

administrativo disciplinario, tal como lo ha reconocido el Tribunal
Constitucional al sealar:

10
 silencio administrativo positivo, regulado en los artculos 33 y 188 de la Ley
N 27444, () solo es aplicable a aquellos procedimientos de evaluacin previa
() y que han sido reconocidos por las entidades en sus textos nicos de
procedimientos administrativos (TUPAs) y, por tanto, no lo es a los procesos
administrativos disciplinarios en los que la administracin ejerce una facultad
de fiscalizacin y sancionadora. (STC N 2753-2004-AC/TC, Op. Cit.,
fundamento jurdico nro.

3) Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisin final no pueda

repercutir directamente en administrados distintos del peticionario, mediante la
limitacin, perjuicio o afectacin a sus intereses o derechos legtimos. Sobre el
particular, cabe indicar que el Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre
el supuesto previsto en el artculo 33.3 de la LPAG, cuyo texto es anlogo al
contemplado en el numeral 3) del artculo 1 de la Ley del Silencio
Administrativo, y su relacin con el supuesto contenido en el numeral 2) del
artculo 33 de la LPAG, sealando que:

Si bien es cierto que (.) los procedimientos de evaluacin previa estn

sujetos a silencio positivo () cuando se trata del procedimiento recursal, en
aquellos casos en los que el interesado opt por el silencio administrativo
negativo, tambin lo es que, en interpretacin contrario sensu del inciso 3) de la
misma norma legal [LPAG], no estn sujetos a silencio positivo aquellos
procedimientos de evaluacin previa en los que la trascendencia de la decisin
final pueda repercutir directamente en administrados distintos a l, mediante la
limitacin, perjuicio o afectacin a sus intereses o derechos legtimos.( STC N
4015-2004-AA/TC, del 12 de enero del 2005).

10. LA DECLARACIN JURADA Y EL SILENCIO ADMINISTRATIVO

POSITIVO

Vencido el plazo para la expedicin de la resolucin respectiva y cumplidos los

requisitos exigidos por ley, el SAP opera de manera inmediata (resolucin
estimatoria ficta), habilitando al administrado para ejercer sus derechos ante la
entidad pblica donde efectu su solicitud. No obstante ello, no pocas entidades de
la administracin pblica muestran cierta renuencia a reconocer la aplicacin del
SAP, exigiendo al administrado el documento donde conste la aprobacin del

11
 trmite iniciado al cual se aplic el silencio positivo, menoscabndose de esta
manera los derechos del administrado.

Ante dicha situacin, el artculo 3 de la Ley del Silencio Administrativo, con la

finalidad de garantizar la eficacia del SAP, dispuso que una vez vencido el plazo
para la expedicin de la resolucin respectiva y habiendo operado el SAP, el
administrado puede presentar una declaracin jurada ante la administracin pblica
que configur dicha aprobacin ficta, constituyndose el cargo de recepcin de
dicho documento en prueba suficiente de la resolucin aprobatoria ficta de la
solicitud o el trmite. En caso de negativa de la entidad para recibir la declaracin
jurada, el administrado puede remitirla por conducto notarial, con lo que surtir los
mismos efectos.

En tal sentido, al operar de manera automtica el SAP, la declaracin jurada o el

acto certificatorio slo tiene efectos declarativos y como tal deviene en un medio de
probanza, pero no en elemento constitutivo del silencio. En esa lnea, la nueva
redaccin del artculo 188.1 de la LPAG, modificado por el D. Legislativo N
1029, establece que la declaracin jurada a la que se refiere el artculo 3 de la Ley
del Silencio Administrativo, Ley N 29060, no resulta necesaria para ejercer el
derecho resultante del silencio administrativo positivo ante la misma entidad.

Finalmente, la Ley del Silencio Administrativo tambin ha previsto la utilizacin de

la declaracin jurada en reemplazo de la resolucin de aprobacin ficta
contemplada por la LPAG en el caso de los procedimientos administrativos de
aprobacin automtica.

11. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN MATERIA DE RECURSOS

Segn el artculo 207 de la LPAG, los recursos administrativos son el recurso de

apelacin, el recurso de reconsideracin y el recurso de revisin. Al respecto, el
artculo 218 establece que:

Son actos que agotan la va administrativa: a) El acto respecto del cual no proceda
legalmente impugnacin ante un autoridad u rgano jerrquicamente superior en la
va administrativa o cuando se produzca silencio administrativo negativo, salvo que
el interesado opte por interponer recurso de reconsideracin, en cuyo caso la
resolucin que se expida o el silencio administrativo producido con dicho recurso
impugnativo agota la va administrativa; o b) El acto expedido o el silencio

12
administrativo producido con motivo de la interposicin de un recurso de apelacin
en aquellos casos en que se impugne el acto de una autoridad u rgano sometido a
subordinacin jerrquica

Por otro lado, el artculo 188.6 de la mencionada ley seala que:

En los procedimientos sancionadores, los recursos administrativos, destinados a

impugnar la imposicin de una sancin estarn sujetos al silencio administrativo
negativo. Cuando el administrado haya optado por la aplicacin del silencio
administrativo negativo, ser de aplicacin el silencio administrativo positivo en las
siguientes instancias resolutivas.

De este modo, ante la falta de respuesta por parte de la administracin dentro del
plazo de ley frente a un recurso de revisin o un recurso de impugnacin contra una
decisin emitida por una autoridad no sometida a subordinacin jerrquica, el
administrado puede acogerse al SAN, encontrndose habilitado para acudir al
proceso contenciosoadministrativo o al proceso constitucional de amparo, al darse
por agotada la va administrativa.

En caso de que exista otra instancia resolutiva en la va administrativa podr acudir

a la instancia superior en aplicacin del SAN con la finalidad de que se emita un
pronunciamiento expreso. Luego de ello, podr operar el SAP de producirse
nuevamente una desidia de la entidad.

En ese orden de ideas, la jurisprudencia del Poder Judicial tiene establecido que:

si bien es cierto () existe an un rgano jerrquicamente superior ante el que

debe recurrir el demandante, tambin lo es que ha optado por interponer el recurso
de reconsideracin y ste no ha sido resuelto, por lo que se ha producido el silencio
administrativo negativo. Consecuentemente, se da por agotada la va
administrativa.( Exp. N 47274-2003-AA, sentencia del 10 de mayo del 2004).
Por su parte, al interpretar la Ley del Silencio Administrativo, el Tribunal
Constitucional, tambin ha admitido la procedencia del SAN ante la falta de
respuesta de un recurso de apelacin interpuesto contra un sancin en un
procedimiento administrativo disciplinario, sealando que :

...el petitorio [aprobar su recurso de apelacin y, por consiguiente, dejar sin efecto
la resolucin que dispuso su pase al retiro], cuyo cumplimiento se requiere no
resulta cierto, toda vez que la pretensin administrativa se encuentra dentro de las

13
 excepciones establecidas en la Primera Disposicin Transitoria, Complementaria y
Final de la Ley N 29060.... (STC N 00597-2009-PC/TC, del 16 de marzo del
2009).

12. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO Y EL PROCESO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO

El TUO de la Ley que regula el proceso contencioso administrativo, trata al

silencio administrativo, en su artculo 4 numeral 2), como una actuacin
impugnable. De este modo, contempla la posibilidad, como sucede en otros pases,
de utilizar el contenciosoadministrativo contra las omisiones de la administracin
pblica.

En su redaccin inicial, el artculo 17.3 de la Ley del proceso contencioso

administrativo, contradictoriamente a lo dispuesto en el artculo 1885 de la
LPAG115 y pese a que el proyecto de la referida ley dispona que no exista plazo,
contempl el plazo de seis (6) meses para demandar el silencio administrativo,
computados desde la fecha en que venci el plazo legal para expedir la resolucin.

Bajo este marco legal, transcurrido el plazo indicado, la demanda era declarada
inadmisible por extempornea, generndose, con ello, indefensin en los
ciudadanos al impedirles injustificadamente el acceso a la jurisdiccin y la defensa
de sus intereses, e ineficiencia por parte de la administracin.

Afortunadamente, esta regulacin ha sido modificada. En efecto, el artculo 19 del

TUO de la Ley que regula el proceso contenciosoadministrativo supera lo anotado
y establece que, cuando se trate del SAN, se observar lo dispuesto en el numeral
188.5 de la LPAG y que el tercero legitimado puede acudir al procesocontencioso
administrativo en un plazo de tres (3) meses en el caso del SAP.

De este modo, conforme a la naturaleza del SAN, no se prev un plazo para recurrir
al contenciosoadministrativo, pues, como se sabe la citada tcnica constituye una
garanta del particular frente a la inactividad formal de la administracin que opera
siempre en beneficio del particular, y no al contrario.

Por tanto, al constituir el SAN una figura de ejercicio opcional para el particular no
cabe el cmputo del plazo para acudir al contenciosoadministrativo porque se le

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estara otorgando a la administracin pblica una posicin ms ventajosa con
relacin a los particulares.

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