Teora General del Derecho Resumen.

Catedra Martynyuk Dannas (2017).

1
Nombre RESUMEN
EL MODELO
SOBRE
TEORIA GENERAL LA DEL
RELACION
IUSNATURALISTA
LA LEY NATURAL DESTRAUSS.
INTRODUCCION
EL DERECHO
OFICIO LAS
NORBERTO
LEO DE PALABRAS CON
INVESTIGADOR
HANS
ALBOBBIO.
ANALISIS
KELSEN. EL
DEL
Razn Resumen.de la primera versin.
Resumen DERECHO MUNDO.
SCHUSTER.
CARLOS NINO.
Texto
La de
ley natural CAPITULO
fue laCAPITULO
escuela I ANALISIS I: EL DEL
predominante DERECHOLENGIAJE JURIDICO
en elY pensamiento
LA NATURALEZA. - Gmez,
jurdicoAstrid
durante y Bruera.
un largo
tiempo. No obstante, fue reemplazada Teora General del Derecho
por Locke;
el positivismo Resumen.
Bobbio: Hobbes; Rosseau.y el historicismo, lo que la
transformo
1) Diferencia en un entre temaDistintos tipos
histrico.
ciencia de representacin
del derecho y poltica enjurdica.
el universo.
En el mundo
Definicin:
Hans Kelsen, leyseque observa
al determina
esbozar queRenacimiento
ciertas
losque cosas
es
primerosjustoy remiten
o errneo a otras
delineamientos
Edad Moderna. y que cosas.
tiene
sobre el poder
lo que o esservlida
su
COSA:
por
teora Lo
delque
naturaleza en general
inherentemente
derecho positivo,de algn
-entraza modo
cualquier una es
lugar - el
primera objeto
y siempre. y tajantey en distincin
sentido amplio, entre
objetos
Cabe
ciencia
Capitulo concretos
destacar
I:del una
derecho
El modelo y abstractos,
distincin y poltica
Iusnaturalista segnley
entre Heidegger.
y derechoSinatural.
jurdica. bien El segundo
este ltimo establece
concepto que
SIGNO:
prcticamenteCasos
hay cosas que son de representacin
no naturalmente
lo define, realiza natural.
buenas, (Ejemplo
una y que serie N 1)
corresponden
de apreciaciones por ello respecto
un status de de
SIMBOLO:
reconocimiento
aquel. Con Casos
relacin de representacin
universal. a ello Es decir,
refiere convencional
hay
que en
una la leyo sea
ciencia cosas quederecho
del queel humano
son interviene.
inherentes
se limita a
nica la
-El carcter del Iusnaturalismo
(Ejemplo
humanidad
y N y2)en el derecho
exclusivamente a su objeto, un reconocimiento
determina qu positivo
es y cmo de estas se cosas
formanaturalmente
el derecho,
Ejemplos:
buenas.
sin preguntarse cmonatural debera ser o iniciado
cmo debera formarse; esto de ltimo,
La escuela del derecho se habra exactamente con la obra Hugo
1- La
Platn:
siempre presencia
afirma deque humo hay indica
un la
derechoexistencia
natural, de fuego.
y lo naturalmente justo es que cada
Grocio. Lasegn creacin Kelsen,
de las correspondera
grandes codificaciones, a un tema en especial propio la de una poltica
napolenica, que
2- La luz roja de un semforo indica la prohibicin
individuo ocupe su lugar (en su legitimacin a la idea del rey filosofo). En esta
jurdica. de avanzar.
sentaron las bases para el resurgir de una actitud de mayor reverencia a las leyes
Las palabras
afirmacin, son smbolos
tambin incluye las ya que representan
desigualdades entre cosas los ysabios esa representacin
(gobernantes) yeslos
establecidas y por tanto de aquel modo de concebir el trabajo del jurista y la funcin
decidida (los
sbditos
2) por el ser humano en forma arbitraria.
ignorantes).
de Qu
la ciencia es naturaleza?
jurdica que toma el nombre de positivismo jurdico, y aunque sea bien
Las palabras
Aristteles:
Kelsen con segn
la ley las que se nombran
la naturaleza los objetos
orden son
es inmodificable ruidos
por sistema
los hombres.que, primeroDe hecho, porno
conocida la corrientepor
entiende naturaleza
de pensamiento un
que decret suo muerte: el de elementos
historicismo, en
eleccin
habla de
relacionados arbitraria
ley sino de y
los unos despus
derecho por uso
natural.
con y los convencional,
Este es
otros por con definido llegaron
como
un respecto a usarse
aquel que
principioa particular: para
posee referirse
el el ade
mismo
concreto historicismo jurdico especialmente Alemania-Donde la
las cosas
poder
causalidad. en del mundo.
cualquier
Toda ley sociedad
natural y hace
no necesita
aplicacin de reconocimiento humano. As segn
tambin,
escuela del derecho natural haba encontrado su depatria este principio.
adoptiva- La ley
La escuela histrica la
dice un
cual quemetal hay un lugar perfecto
seladilata cuando donde se desarrolla el derecho una natural y es la
del derecho. Bajo etiqueta de la se le aplica
escuela el calornatural
del derecho establece se esconden relacin
autoresde y
monarqua.
causa a No obstante,
efecto entre el afirma
calor Nocin
que
y la hay de
dilatacin sistema.
situaciones del extremas o de emergencia donde
metal.
corrientes muy diferentes: grandes filsofos como Hobbes, Locke, Kant que se
El lenguaje
es justo desviarse comode sistema de smbolos.
los principios ms generales del derecho natural.
ocuparon tambin de problemas jurdicos y polticos. Adems, mientras para los
SISTEMA:
Estoicismo:
3) Qufilsofos Conjunto
la ley
es sociedad? natural de elementos
se convierte relacionados
en tema filosfico entrecon s los
funcionalmente,
estoicos, pero como de
juristas la materia del derecho natural abarca tanto al derecho privado como
modo
tema
La que cada
de la fsica.
sociedad es Se elemento
un aplica
orden del
lo virtuoso sistema es
a lo fsico. funcin de
En esta versin, algn otro
la ley elemento,
natural dirige
al derecho publico; tanto paraque estos regula
autores la elconducta
tema de de sus los obras hombres.
es el derecho Esta
nohombre
al habiendo
conducta hacia
apareceningn
su perfeccin
comoelemento un aislado.
yfenmeno
para ello debe alcanzar
natural. Los lasjuicios
cuatro sobrevirtudes: la conducta
publico, es decir, que ellos se preocupan por el problema del fundamento y la
ELEMENTO:
a)losSabidura, Unab)entidad,Justicia un proceso, una cosa, un trmino, un concepto,
de
naturaleza hombres
del estado. sern,Este (hacer
pues,
principio por nonaturaleza
pasibleses tal o decual lo
la correcto,
aplicacin
contenido que
sinodeesununiversal
otro
ciertoprincipioen una
modo de
un enunciado.
distinto sociedad
al de natural),
causalidad c) amar
ya a
visto. sus semejantes y d) la universalidad.
abordar el estudio del derecho y en general de la tica o de la filosofa practica, en una
La diferencia
Por ltimo, entre un
se resalta la conjunto
diferenciacin y un sistema de enunciados a radica en que,de
palabra, el Mtodo entre unos y otros lade los estoicos
diferencia radica respecto
en el juicio lasdeposiciones
valor: Lo que
en
Platn el conjunto
y Aristteles sistemtico,
enconstituye
las concepciones los
de la enunciados se encuentran
4)
paraQu sus es la regla
defensores del derecho? Cundo
un motivo deigualdad
una norma
merito dentro
representa esdel derecho
para susnatural.
positiva? Las hay
detractores
interrelacionados.
Tomas
en de Aquino: el existen principios
derecho intrnsecos (virtudes
y o vicios)
la y extrnsecos (que
moral?
un pliego de cargos. El mtodo que unifica a autores tan diferentes es el mtodo
MODOS
mueve
Para al DE
hombre
describir INTERRELACION:
su a la
objeto,gracia la de consiste
Dios
ciencia por laenley
jurdica lanatural).
existencia
formula Los
lo de dos
fundamentos
que categoras
llamamos de sus
reglas de
tesis
de
racional es decir, aquel Mtodo que por primera ves en la historia de la reflexin
trminos:
son teolgicos:
derecho. En esta labor no recurre al principio de causalidad, sino a otro
sobre la conducta humana, ha de permitir la reduccin del derecho y la moral (As
Trminos
() UnaPrimitivos: tienen su significacin formulada
comoEl
principio.la hombre
poltica) est
aregla porde
ciencia naturaleza
derecho
demostrativa. inclinado
afirma,
La mejor hacia
por una
ejemplo:
prueba variedad
de ello, Siporde un fines
lo ordenados
individuo
dems, ha
puede
extrasistemticamente.
naturalmente;
cometido un ascienden
crimen, debede la propia
ser preservacin
castigado; Si y
no procreacin
abona su mediante
deuda, la
debe vida en
sufrir
hallarse en lo arraigado que esta el uso de llamar al derecho natural moderno
Trminos
la
unasociedad al Definidos:
conocimiento de tienen
Dios. La ley su
natural significacin
dirige la accin de formulada
los hombres
derecho racional: se indica de ese modo que lo que caracteriza al movimiento en se
ejecucin forzada de sus bienes o de una manera ms general: Si su
intrasistemticamente
hacia aquellos fones a partirdebe de los trminos primitivos.
ha cometido
conjunto no es tanto un actoel mediante
ilcito,
objeto mandamientos
(la naturaleza) ser comoy elprohibiciones.
aplicada una de
modo sancin. Afirmado
abordarlo La(lareglade otra
razn) del
no
Los enunciados
manera,
derecho como
establece ser normativos
racional,
una relacin constitutivos
el hombre entreestdos pordel ordenpero
naturaleza
hechos, jurdico
inclinado
mientras tambin
hacia que la forman
accin
en la ley de
en un principio antolgico.
un sistema.
acuerdo con
natural hay la El
una nexo
razn; relacin que
actuarde conecta
decausa
acuerdo los enunciados
con la razn
a efecto, del derecho
es actuar virtuosamente;
la causalidad es la
no interviene la relacin enleyla
de validez
natural
regla del (cuando
prescribe,
derecho. hacrimen
sido creada
en consecuencia,
El nolos conforme
esactos
causa de de alalosancin;
la virtud. prescripto por una no
la sancin norma es el
En su
debien
nivel obra sobre el derecho natural Hegel s haba propuesto examinar y criticar las
superior)
Si
efecto el
delhombre
acto ilcito.tiende aLalarelacin gracia deque Diosexiste
por naturaleza,
entre lostambin dos hechos existenresultalos vicios.
de
diferentes
El lenguaje formas
de palabras de tratardebe cientficamente
ser el derecho natural, distinguiendo adelos
Por
una lonorma
que existe que elprescribe
derecho divino queentendido
o autoriza reside
unaen elcomo
conducta Declogo un sistema
y los sietede
determinada. reglas
mandamientos
Esta norma
empiristas
hablar. como Hobbes, que parte de un anlisis psicolgico de la naturaleza
que
es elordenan
sentidolas que relaciones
se da ade uno losohombres
muchosentre actossi.que Estos losvicios
hombres de son han considerados
cumplido
humana,
a) Reglas de de losFormacin:
formalistas determina como Kant,cundo que deduce una el derechodedesmbolos
sucesin una idea
por el
en losespacio
telogosycomo en elofensa tiempo a Dios
y a ylos porque los se filsofos
denomina morales como oposicin
costumbre, a la
ley, fallo
trascendental
constituyen del
una hombre.
frmula bien formada (Ej.: una oracin que se dividedar
Histricamente el derecho natural es un intento de a suuna
razn.
judicial o acto administrativo.
respuesta
vez acto tranquilizadora
en sintcticas a
y semnticas). la corrosivas consecuencias que los libertinos haban
Un ilcito es seguido de una sancin porque una norma creada por un
extrado
b) Reglas de de la crisis
Formacin del individualismo
Sintcticas: religioso.
se el Si hay un
refieren al hilo
orden conductor
y nexo queentremantiene
Aparentemente,
acto jurdico (en esta reconciliacin
el sentido de acto entre
creador ius
denaturales
derecho) yprescribe
ius Gentium deloslos
o autoriza
unidos
smbolos. a los iusnaturalistas y permite captar una cierta unidad de inspiracin en
romanos
la aplicacin prepara deeluna camino para hablar
sancin cuando del se estado de naturaleza.
ha cometido un acto ilcito. A una
autores
c) Reglas que difieren
de Formacin bajo otros muchos aspectos, es justamente la idea de que es
norma creada por un Semntica: acto cumplido aluden enal el significado
espacio de y losen smbolos.
el tiempo la
posible
d) Reglas una verdadera ciencia de la moral entendindose por ciencias verdaderas
Marsillo
denominamos de de Padua:Transformacin:
positiva dice que determinan
y seeldistingue
derecho natural
de cuando
todas nolas es de solo
otras unalo o
que
normas ms la quefrmulas
recta norazn
han
aquellas
bien formadas que haban
pueden empezado
inferirse a aplicar
otras. con xito el mtodo matemtico. En el
identifica
sido creadascomo de el mandamiento
esa manera, dequeDios,no sino han tambin como la prohibicin
sido puestas, de odiar a
sino solamente
Leviatn
Ejemplos: precisa: conclusiones o teoremas, s es cierto que la geometra es la nica
Dios.
supuestas por un acto puramente intelectual. El derecho y la moral son
ciencia
1) ley
Todos quelos hasta
A sonahora Ben tiene Dios ha tenido a bien regalar al genero humano, la nica
la
rdenes natural moderna:
positivos tantosuyesplendor
en cuanto en la susrevolucin
normas americana han sido ypuestas la revolucin o
ciencia
2) Todos cuyas
los conclusiones
B son C se han hecho ya indiscutibles, la misin del filsofo moral
francesa. En
creadas por ambas,
actosleycumplidos natural es tomada en el como espacio un axiomay en y: el tiempo: costumbres
ser
3) Todosimitarla,los pero hasta la fecha, por carecer de un Mtodo riguroso, la ciencia moral
seguidas
1) es porAlos
tratada son C
miembros
independientemente de unadecomunidad,la cuestin rdenesode
toelogica un profeta, actos
positiva;
ha sido la peor parada.
e) Semitica: sistema de reglas de(poltica
formacin y transformacin.
de un se
2) legislador,
convirti enetc. doctrina publica y jurdica) por los contractualistas;
En 3)el es parte de
campo deunlaestado ciencia precedente
moral ha al actual (estado durante
prevalecido de naturaleza); mucho tiempo sin
5) Cmo
4) la ley se relaciona
natural esta el ser responsable
sustituida por los con ladel
derechos imputacin?
hombre;
contestacin
CAPITULO la
IIla opinin
ANALISIS de Aristteles,
DEL LENGIAJE segn 2el cual en el conocimiento de BRUERA.
la justo y de
Para 5) definir
la ley relacinera que la normaJURIDICO jurdica - GMEZ, entre
establece ASTRID el Yacto ilcito y
lo injusto nopremoderna
es
Reglas posible de jurdica
conservadora,
alcanzar
libertad formula la misma
de estipulacin
la certeza
ley moderna a
y dede la es
que
uso
revolucionaria.
llega el razonamiento
comn.que establece
la sancin,
Maquiavelo la ciencia
y Descartes tienenconformarse
su participacin una regla derecho
matemtico,
REGLA siendo preciso con en unel razonamiento
paso a la ley natural probable. moderna:
Durante el
que
primero la DEcon
LIBERTAD
sancin
el realismo debe DE ESTIPULACIN
que seguir
plantea allaactoseparacinilcito.de Esta las relacin
utopas y el se denomina
segundo con la
siglos
Libertad la educacin
del hombre del jurista
para la se realizaba
dar a las palabras a travsel designificado
la enseanza que de quiera
la tpica, esto
y se
imputacin,
duda puesto poneque sancin es imputada al acto ilcito. Tambin
es, demetdica
los lugares quecomunes cuestionamientos
de los que podan queobtener
eran paradigmas
argumentos deala poca.
favor o en contra
a) Dar significado a palabras que aun no lo tiene.
buscaran la preservacin de la vida.
b) Cambiar el significado convencional que una palabra ya posee.
Locke: es la cima del derecho natural y adems alude a una preservacin de la
REGLA DE USO COMN
propiedad privada.
Establece que es aconsejable adoptar el significado que una palabra ya
Rousseau: parte de la premisa del General
Teora estado del
de Derecho
naturaleza, pero difiere de Hobbes en que
Resumen.
tiene.
si el hombre es a-social es, entonces, a-racional y la ley natural debe ser positivada
Excepciones
para moldear a los seres humanos y accionar para que vivan en comunidad. Se
a) Cuando seADICIONAL
DOCUMENTO crea una palabra
SOBRE nueva.
deduce de esto que la naturaleza humana no LOS DUALISMOS
proporciona DE KELSEN.
garantas para la vida en
b) Cuando se quiere eliminar la ambigedad de una palabra
sociedad y debe ser moldeada al deber ser.
(tiene ms de un significado) estipular cual de los distintos
Kant: el debe
DUALISMO DEnoLApuede derivarse
CIENCIA JURDICA del ES. Y las mximas humanas deben ser morales y
significados tiene esa palabra.
lo son enDE
NOCION tanto puede universalizarse
DUALISMO: (obradesegn
Es la coexistencia te gustediferentes,
2 elementos que obraran en ti). o
opuestos
c) Como una forma de eliminar la vaguedad (impreciso el campo
Burke: es quien radicalizo
complementarios. mas la
Los dualistas deidea de derecho
la ciencia natural
juridica, pero no en
son personas que lasostienen
naturalezala del
de referencia semntica) estipular la delimitacin del campo de
hombre sino como avance de su uso de raciocinio. Propulso el paso del derecho
existencia de dos objetos de estudio dentro de la Ciencia del derecho, sern entonces natural
referencia semntica.
al derechoaquellos
monistas del hombre.
que sostienen la existencia de un solo objeto, como por ejemplo Kelsen.
(Estos serian dualismos y monismos ontologicos)
Nombre
Las palabras de clases y las clasificaciones.
Dualismo
Razn ontolgico y metodolgico:
Resumen.
Las palabras de clase son el nombre de un conjunto de objetos con
La doctrina tradicional sostiene que hay varios tipos de derecho con objetos diferentes, es
caractersticas semejantes.
decir, que cree
CAPITULO I que en el derecho hay dualismo ontolgico. De hecho tal doctrina
REQUISITOS:
consideraba que en el derecho existan Qu
La pregunta diferenteseldivisiones (ejemplo, derecho pblico y
a) El criterio clasificadores no derecho?
debe tomar en cuenta
privado) que eran tomadas
Los juristascaractersticas como dos
tienen diferencias cuando cosas diferentes, esto es,
se tratademasiado comoel
de definir dualismos.
objeto de su
comunes reducidas
Para Kelsen el
estudio y esto dualismo que
sucede afectaba
porque el
la sistema
palabra del derecho
derecho en su conjunto
como y a cada
muchas una
otras
cuantitativamente.
de sus partes
palabras era herencia del inconvenientes
presenta derecho natural. Kelsensuelendice que en realidad
unatales
b) El ciertos
criterio clasificador que no debe generartomar en serie de
cuenta
dualismos no existen: si bien el derecho puede ser visto de diferentes maneras, este es
caractersticas tan amplias cuantitativamente.
uno solo, la norma. As el dualismo para Kelsen no es ontolgico sino metodolgico.
FUNCIONES DE LAS PALABRAS DE CLASE:
Partiendo de esta posicin es que Kelsen en su teora pura trata de destruir los dualismos
Denotacin/Extensin: todos los objetos que constituyen la palabra de
que afectaban a la ciencia del derecho y trata de poner en evidencia qu trataban de
clase que nombra.
ocultar quienes sostenan los dualismos, llegando a la conclusin de que estos autores
Designacin/Intensin: conjunto de caractersticas que un objeto debe
defendan los principios del derecho natural.
tener para ser llamado por la palabra.
Caractersticas definitorias: son aquellas caractersticas que si faltan en el
*** Kelsen sostiene que el derecho es una sola cosa,pues las diferencias que en el se dan
objeto impiden que se aplique a este una determinada palabra.
son de grado y no de esencia, y precisamente por esta razon pretende eliminar los
Caractersticas concomitantes: son aquellas caractersticas que aunque
dualismos que se generan en la ciencia del derecho; Que, el argumenta, todos derivan del
falten igual se aplicara una determinada palabra al objeto.
gran dualismo entre el Derecho positivo y el Derecho Natural.
****
CAPITULO
Pasos para su IV unificacin
ANALISIS propuestos
DEL LENGIAJE JURIDICO
por la - GMEZ,
teora pura ASTRID Y BRUERA.
del derecho:
Ambigedad y vaguedad. Conceptos. Modos de eliminacin.
Kelsen en la teora pura elimina los dualismos de la ciencia jurdica siguiendo para unificar
Ambigedad:
cada uno de ellos Una palabra
la misma ambigua tiene ms de un significado o sea
tctica:
nombra
1 exponea lams de tradicional
teora una clase que de objetos.
sostena el dualismo
Modos de superarla
2 critica la teora tradicional, tratando de descubrir la ideologa oculta en el dualismo.
3 destruye ela)dualismo
El contexto:
tratandoendeque la palabra
demostrar que elaparece
derecho permite determinar
es una sola cosa, el
cundo se est usando la palabra y lo que significa.
derecho es norma y solo norma, no hay distintos objetos. Kelsen dice: el derecho es uno
b) Situacin
solo, su diferenciacin es deFctica:
grado y anotravs del anlisis
de esencia, todos losde la situacin
dualismos surgenfctica
de un gran
en que
dualismo: derecho la palabra
positivo y derecho es usada (Ej.: radio, en una clase de
natural.
matemticas)
c) Estipular el significado del trmino: estipular cul de los
diversos
Derecho subjetivo- significados
Derecho Objetivo que la palabra tiene va a usarse en ese
contexto y/o situacin.
Vaguedad:
DEFINICIONES cuando la relacin
DE DERECHO OBJETIVOsemntica entre las palabras y los objetos
Y SUBJETIVO:
nombrados por ellas es imprecisa.
El derecho objetivo no plantea dificultades en su definicin, tanto la teora tradicional
como Kelsen a) Zona de
coinciden en total luminosidad:
que este es norma, elzona de referencia
conjunto de normas del semntica en
ordenamiento
la que la relacin palabra objeto
jurdico. Por ejemplo la constitucin, las leyes, los reglamentos. es indudable (criterio
automtico
El derecho subjetivo planteadeserios
aplicacin).
problemas para su definicin; la doctrina tradicional
sostiene que b) Zona
este es unde totalooscuridad:
interes una voluntad. zona en laque
Mientras que no existe
Kelsen sostieneninguna
que el
relacin semntica entre palabra y objeto (criterio
derecho subjetivo es una particularizacin en un individuo del derecho objetivo automtico
de exclusin).
c) Zona de penumbra: zona en la que la referencia semntica de
una palabra es dudosa.
Formas de vaguedad: 3
1) Caso paradigmtico de vaguedad: impreciso los lmites del
campo de aplicacin de la palabra (Ej.: alto, bajo, joven).
2) Imprecisin de cul es el conjunto de caractersticas
 3) Desconocimiento de cuales son las caractersticas
definitorias de la palabra.
Modos de eliminar la vaguedad:
1) Exclusin de uso del trmino: cuando un objeto est en la
Teora General del Derecho Resumen.
zona de penumbra podemos excluir el uso del trmino y
reemplazarlo por otro para ese objeto.
LA DOCTRINA2) Limitacin arbitraria del campo de referencia semntica de la
TRADICIONAL
palabra: dando
*sostiene que los derechos definiciones
subjetivos son logicaaclaratorias y eliminando
y cronologicamente dudas
anteriores al derecho
acerca
objetivo, es decir, es de su aplicacin.
necesario que haya derecho subjetivo para que haya derecho
objetivo. Son cronolgicamente anteriores por que son inherentes al hombre desde su
nacimiento, son propios de la naturaleza humana, existian mucho antes en la historia de
que un orden estatal consciente fuera establecido.
As,el derecho objetivo aparece ms tarde bajo la forma de un deber estatal que reconoce,
regula y protege los derechos subjetivos.
Segn el seria inexacto y contrario a la historia afirmar que los derechos subjetivos seran
solo emanaciones del derecho objetivo.

CRITICA: Kelsen supone que si se sigue esta teoria los derechos subjetivos serian relativos,
dependientes del ordenamiento juridico en el que la persona se encuentre. De la misma
manera, estos irian cambiando a lo largo del tiempo, y serian reconocidos por NORMAS.
Entonces, por esta razn sostiene que es inexacto y contrario a la historia considerar al
derecho subjetivo anterior al objetivo.

DOCT. TRADICIONAL:
* Se considera al derecho subjetivo como la facultad de obrar y al derecho objetivo como
la voluntad general...hay derecho subjetivo cuando la voluntad de una persona es ms
fuerte que la voluntad de otra. El hombre es una persona gracias a la libertad de su
voluntad, pero ella requiere un dominio exterior en el cual esa libertad se ejerza.

CRITICA: Kelsen ve que en esta concepcin se establece una especie de correlacin entre
la voluntad y el derecho subjetivo. Y el sostiene que puede existir derecho subjetivo y no
voluntad, y viceversa. (se puede tener la voluntad de hacer algo, pero no el derecho
subjetivo...).
Critica que en el orden juridico no hay voluntad, pues este no es mas que un sistema de
normas, y las normas no tienen voluntad sino solo imputacion.
Por otro lado, sostiene que no se requiere de una manifestacin de voluntad del titular
para que el resto de las personas se encuentren en la obligacin de representar los
derechos.
Adems, calcula que el ambito exterior en el que la persona ejerze el dominio de su
libertad no seria otra cosa ms que la propiedad, por eso resume que esta concepcin no
es ms que una ideologia destinada a sostener a un sistema politico fundado en el
principio de la propiedad privada.

DOCT. TRADICIONAL
* Cuando el interes est jurdicamente protegido es derecho subjetivo: si yo soy
propietario de un inters me lo tienen que proteger. El derecho subjetivo poseeria segn
esta concepcin, dos elementos: el sustancial: inters; y el formal: proteccin jurdica.

CRITICA: no siempre que tengo inters tengo derecho subjetivo y viceversa. Por ejemplo
yo puedo tener el inters de tener una propiedad o querer tener el dominio de esta pero
no cuento con ningn derecho subjetivo para que sea ma, es el dueo de la propiedad
quien tiene el derecho subjetivo. Sin embargo, este puede no tener ningn inters en su
propiedad y por ejemplo no pagar los impuestos o no mantenerla.

Kelsen luego de criticar a cada una de estas concepciones, pone en evidencia la ideologia
oculta... Concluyendo en que a traves de esta divisin del derecho se hacia alusin al

4
 Teora General del Derecho Resumen.

derecho natural, aquellos que eran inseparables del hombre, apoyados en el valor moral
de la libertad individual y de la autonomia de la persona. Sostiene que se trataba de
rehusar la calidad del orden juridico a un sistema de normas que no reconozca la
pretendida libertad a los individuos, es decir, que no garantice a los derechos subjetivos.
Finalmente, expone su posicin argumentando que ambos derechos tienen la misma
naturaleza, considera que el derecho subjetivo no es ms que un aspecto del derecho
objetivo. De esta manera llega a la conclusin de que hay solo un derecho, el derecho
objetivo,ya que, es con este que se reconoce y apoya el derecho subjetivo... Pues de qu
sirve hablar de un derecho ms justo y ms bueno, si este no es plasmado en una norma y
obligatorio por poseer sancin?. Entonces Kelsen arriba a un monismo, argumentando que
el nico derecho que tiene la posibilidad de existencia, es el derecho objetivo. Mientras
que el derecho subjetivo seria un derivado de la norma juridica.

Personas de existencia fisica - personas de existencia juridica

DOCTRINA TRADICIONAL:
PERSONA FISICA: es el hombre, sujeto de deberes y obligaciones
PERSONA JURIDICA: hace referencia a entidades, diferentes a los hombres, capaces de
contraer derechos y obligaciones. La persona jurdica tiene una existencia ideal que no es
perceptible a travs de los sentidos y su realidad es diferente a la realidad de los
individuos.

La doctrina tradicional prioriza al hombre, por considerarlo como sujeto de derecho, este
poseia derechos de los que nadie lo podia despojar, pues los poseia por el solo echo de ser
hombre.

Kelsen sostiene que este derecho del que nadie puede ser despojado, en definitiva, tiene
que estar plasmado en una norma OBJETIVA, pues si se tiene un derecho que no es
plasmado en una norma ni obligado por una sancin, estariamos refiriendonos a un
derecho subjetivo.
Adems argumenta que el hombre no es esa unidad especifica que se considera PERSONA
(un haz de obligaciones,responsabilidades y derechos subjetivos), sino que cuando kelsen
se refiere al hombre lo hace tomandolo como una unidad psicosomatica . El hombre dice,
es una realidad natural, mientras que la persona es una nocin elaborada por la ciencia
del derecho, ya que el contenido de las normas juridicas no se relacion con hombres sino
solamente con actos de conducta humana, La persona es entonces una nocion elaborada
por la ciencia del derecho, como un instrumento del cual se vale para describir su objeto.
Kelsen argumenta que la doctrina tradicional no hizo las dferencias necesarias emtre el H
y la persona, por esto es incapaz de concebir a la persona fisica como una persona
juridica, y unir estas dos nociones en una sola.
PAra el la persona fisica y la persona juridica con personificacin del orden juridico, la
persona fisica es tambin una persona juridica.

Seria correcto para Kelsen hablar de personas de existencia visible y personas de

existencia ideal o moral.
Ambas poseen diferencias:

Las personas de existencia ideal, poseen obligaciones que no puede contraer,

enla forma en que adquieren derechos y contraen obligaciones.

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 Teora General del Derecho Resumen.

+ Personas de existencia ideal necesitan de un organo (quien ejercera la representacin

de las personas fisicas que componen a la ideal)

en la existencia: + las personas de existencia fisica nacen juridicamente cuando se

asientan en la partida de nacimiento. + las personas de existencia ideal nacen
juridicamente cuadno se crea un ESTATUTO FUNDACIONAL.

en la forma en que responden frente al orden juridico: + Personas Fisicas responden civil y
penalmente +P. Juridicas responden solo en la medida de sus posiblildades.

Derechos reales - derechos personales

Doctrina tradicional: sostiene que los derechos reales son el dominio exclusivo de una
persona sobre una cosa, estos serian los derechos absolutos y que valen contra todos.
Los derechos personales son las relaciones entre dos o ms personas, en las que una
parte obliga y la otra se encuentra obligada

Kelsen sostiene que el derecho slo regula relaciones entre personas, pues son estas las
que poseen los bienes materiales. Entonces La relacin sera entre el titular de la cosa y la
comunidad, es decir, entre personas.
Sostiene que la ideologia encubierta seria la de pretender hacer ver que entre las cosas y
las personas hay un lazo indisoluble, para, de esta manera, respaldar a la propiedad
privada.

Sostiene que la diferenciacion entre ambos esta en el ejercicio de cada uno de ellos:
+ REALES: se ejercen contra todos los hombres, no existen cualitativamente, pero si en la
clasificacin. En estos las personas no estarian determinadas desde el inicio.
+ PERSONALES: son todos los derechos relacionados a una persona, estos se ejercen en
forma distinta, los sujetos estan determinados desde el principio.

Derecho publico y derecho privado

Doctrina tradicional:
* Derecho Privado: son las relaciones entre particulares en un pie de igualdad, nadie se
impone a nadie. stas son las verdaderas relaciones jurdicas, ya que las el derecho
pblico son relaciones de imposicin de poder o dominio.
* Derecho Pblico: son las relaciones entre el Estado y particulares. El Estado impone su
voluntad a los particulares.El derecho privado tiene que ceder ante el derecho publico.

Para Kelsen esta diferenciacin realizada por la doctrina tradicional radica en sus modos
de creacin. (un modo es autonomo- normas creadas por los sujetos para si mismos-; y
otro es heteromano - se crean normas para otros- )
Segn el, no existen dos derechos, ya que todo es parte de un mismo orden juridico. En
realidad lo que existiria, son diferentes formas de relacionarse juridicamente con el jorden
juridico
Y la ideologia encubierta en este caso seria la de priorizar al Estado.

Derecho - Estado
Doctrina tradicional: Estado es una entidad diferente al derecho, es una persona y un

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 Teora General del Derecho Resumen.

sujeto de derechos y obligaciones, pero al mismo tiempo su existencia es independiente al

orden juridico. Consideran que el estado es anterior a la existencia del derecho, y que este
tiene la misin de crear su derecho, y luego someterse a el. Seria concebido como un ente
meta juridico, a la vez condicin del derecho y sujeto de este

Seria asi el Estado el que crea al derecho, pero, segn Kelsen esto presenta un
contrasentido, como surgiria el Estado si no es por sus normas?

La ideologia encubierta aqui seria la de legitimizar al Estado por el derecho, el Estado

dejaria asi de ser una manifestacin de la fuerza para convertirse en un Estado de
derecho. Sostiene que la legitimacin religiosa del Estado pierde eficacia, y esta teoria se
convierte en el unico medio para legitimar el Estado.
En teoria pura admite que no es posible legitimar al Estado con el derecho, pero que no
por eso la legitimacin del Estado es imposible. Solo que la ciencia del derecho no puede
justificar al Estado por el derecho, porque la legitimacin seria un juicio de valor.
Da una oposicin entre un Estado de derecho y uno de NO derecho. Pero segn Kelsen
este ltimo no existe. Sino que el EStado es una Institucion social, un orden que regula la
conducta de los hombres y que debe ser identico al orden juridico.... El estado es un orden
juridico, pero no todo orden juridico es un Estado, sino que para serlo debe alcanzar un
cierto grado de centralizacin en la creacin y aplicacin de normas juridicas (ejemplo de
comunidades juridicas primitivas).

Kelsen analiza los tres elementos del estado.

1- Poblacin: individuos cuya conducta est regulada por el orden jurdico. Esta surge de
normas, que prescriben quienes son considerados habitantes de un Estado, y quienes no.
2- Territorio: mbito donde el estado puede regir.Este surge de tratados, por esto el
territorio seria una abstraccion de las leyes nacionales.
3- Poder: El poder se da por la Constitucin.
As queda al descubieto que el estado y el derecho son el mismo conjunto de normas.

Derecho nacional - derecho internacional

Doctrina Tradicional: dice que son dos sistemas diferentes, independientes y aislados el
uno del otro, por poseer normas fundamentales diferentes.
Nacional: Orden juridico que regir dentro de un determinado mbito territorial. Esta
fundado en el concepto de soberania.
Internacional: relaciones entre diferentes estados o entre un estado y los sbditos de
otros estados. Este se encontraria fuera de las normas de un orden nacional.

KELSEN:
DERECHO INTERNACIONAL, comprende las normas establecidas por via consuetudinarias
para regular las relaciones entre los Estados. Una de las mas importantes es la formula
PACTA SUNT SERVANDA, que autoriza a los Estados miembros de la comunidad
internacional a celebrar tratados que regulen sus conductas.
Estas constituyen el --------> derecho internacional general (crean obligaciones,
responsabilidades y derechos subjetivos para todos los Estados) --------> esto no significa
que el derecho internacional no se aplique a los individuos

Los tratados creados segun estas normas crean el derecho internacional particular.

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 Teora General del Derecho Resumen.

DCHO GRAL Y PARTICULAR ---------> no son sistemas coordinados, el primer establece su

fundamento en una norma y el segun le esta subordinado.
El tercer grado lo componen las normas creadas por tribunales internacionales.

*conoce 2 sanciones especificas, guerra y represalia (se encuentran en un estadio

primitivo, superado por el dcho nacional)
* Ausencia de organos especializados para la creacion y aplicacin el derecho
descentralizacion.

DERECHO NACIONAL: no hay diferencia de naturaleza entre ambos. Ambos son sisistemas
de normas que regulan el empleo de la coaccion.

- en tanto que los ordenes juridicos nacionales determinan responsabilidades, obligaciones

y dechos subjetivos en forma inmediata, el derecho internacional lo hace de forma
mediata, por intermedio de un orden juridico nacional.

DESTRUCCION DEL DUALISMO: la doctrina trad fundamenta dos ordenes distintos, pero
esto es imposible logicamente. Pues se estarian considerando como validas
simultaneamente las normas del derecho nacional y las del internacional. Esto lleva a la
NECESIDAD logica de concebir a todo el derecho desde un mismo y unico punto de vista.
Asi se establece la necesidad de reunir ambos sistemas en una construccion coherente.
Asi se puede considerar a ambos como un unico sistema si entre ellos se establecen
relaciones de subordinacin o de coordinacin.

PRIMACIA DEL O.JURIDICO NACIONAL.

Un derecho internacional es valido para un Estado, en la medida en que este lo reconozca

como obligatorio. Por esta razon el dcho internacional no es superior al nacional ni
independiente de el. Sino que es una PARTE INTEGRANTE DEL DERECHO NACIONAL.
La construccion monista de la primacia del derecho nacional es inconciliable con la nocion
de estados soberanos, pues, se deduce que todos los Estados, menos uno, estan privados
de soberania, y que no existen como tales.
No habria, en efecto, derecho internacional.

PRIMACIA DEL DERECHO INTERNACIONAL:

El derecho internacional positivo no exige ni puede exigir se reconocido por los estados, su
validez es independiente de este reconocimiento. Aparece asi como un orden juridico al
cual los derechos nacionales le estan subordinados. La razon de validez de este derecho
ya no debe fundarse en un orden juridico nacional, por el contrario, es la validez de los
ordenes juridicos nacionales la que debe fundamentarse en el derecho internacional.

SINTESIS: si se concibe una primacia del oj nacional, se dira que este orden es un Estado
soberano, y que el derecho internacional le esta subordinado, ya que esta reconocido por
el y constituye una parte integrante del mismo.
Pero si se concibe una primacia del oj internacional se dira que los ordenes juridicos
nacionales estan subordinados al derecho internacional, y por ende, no pueden ser
soberanos. Para la ciencia juridica, ambos sistemas son admisibles.