1.

- El Derecho Penal
a) Concepto, contenido, caracteres.

Concepto:

Conjunto de leyes que describen delitos mediante la asignacin de una pena para el
autor de la conducta que los constituya, o la sustituye en ciertos casos por una medida de
seguridad, estableciendo a la vez las reglas que condicionan la aplicacin de las
mismas (Creus).

Conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder

sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto del delito como
presupuesto de la accin estatal, as como la responsabilidad del sujeto activo, y
asociando a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida
aseguradora (Jimnez de Asa).

Conjunto de leyes que traducen normas que pretenden tutelar bienes jurdicos y que
precisan el alcance de su tutela, cuya violacin se llama delito y aspira a que tenga como
consecuencia una coercin jurdica particularmente grave, que procura evitar la comisin
de nuevos delitos por parte del autor (Zaffaroni).

- Un concepto amplio: Conjunto de normas fijadas por el Estado para penar la conducta
humana contraria al ordenamiento jurdico.

- Un concepto restringido (Soler): * Objetivo: La parte del derecho compuesta por el

conjunto de normas dotadas de sancin retributiva.

* Subjetivo: (Nuez) La rama del Derecho que regula la potestad pblica de castigar y de
aplicar medidas de seguridad a los autores de infracciones punibles. (Punible: todo
aquello que merece castigo).

Contenido:

la creacin de delitos: dicha creacin se opera por medio de la descripcin de conductas

o acciones que se determinan como prohibidas por medio de la asignacin de una pena
para el caso que se realicen,

imposicin de penas: la pena, con su carcter retributivo, en relacin con la culpabilidad

del autor, es una sancin de carcter nico en el derecho y resulta, por consiguiente, nota
distintiva fundamental de la ley penal,

determinacin de medidas de seguridad: la amplitud alcanzada en el derecho penal

moderno por las medidas de seguridad, sus relaciones con la peligrosidad delictual de los
autores de delitos, hace que ya no pueda seguirse conceptualizando a la ley penal slo en
funcin de la pena como si sta fuera la nica consecuencia jurdica de la realizacin de
la accin prohibida. La determinacin de medidas de seguridad pertenece, pues, al campo
funcional propio de la ley penal.
Caracteres:

Es un Derecho pblico, normativo, valorativo y finalista que tiene la norma y el bien

jurdico como polos de su eje y cuya naturaleza es eminentemente sancionadora.

Derecho pblico: porque la creacin de las figuras delictivas y la amenaza de imponer

una pena es una actividad del Estado como persona pblica; y es a travs de ste que
logra su mxima expresin de soberana interna. Adems corresponde a un rgano
pblico, los tribunales, quienes son los encargados de resolver las causas de
responsabilidad Penal.

Derecho normativo, valorativo, finalista y garantizador: Es de naturaleza normativa,

porque intenta regular la vida social, no slo conocerla; es valorativo puesto que valora
para asignar la pena a algunos de los numerosos hechos ya valorados como ilcitos por el
ordenamiento jurdico; es finalista, porque persigue la proteccin de los individuos
componentes de la sociedad, garantizndoles (garantizador) el goce de los bienes
jurdicos. Estos caracteres corresponden a cualquier derecho.

Derecho de la pena y derecho complementario: Lo que caracteriza al derecho

penal es la pena, y como tal, se le puede asignar carcter de derecho
complementario, ya que la pena solo aparecera cuando el legislador ha
considerado insuficiente otro tipo de sanciones en vista de la importancia social
del bien jurdico protegido.

Sus normas son siempre de orden pblico: de obligatoria aplicacin por los organismos
jurisdiccionales y del ministerio fiscal, irrenunciables e inmodificables por convenio entre
las partes de la relacin.

Regulador de hechos externos: quedan excluidos el pensamiento, el deseo, la

conciencia, por lo que es necesario una manifestacin externa.

Hechos realizables judicialmente: Art. 18 CN: Ningn habitante de la Nacin puede ser
penado sin juicio previo, fundado en ley anterior al hecho del proceso. Art. 23 CN: ...el
Presidente durante el estado de sitio no podr condenar por s, ni aplicar penas... Art. 95
CN: En ningn caso el Presidente de la Nacin puede ejercer funciones judiciales...

b) Derecho Penal substancial, procesal y penitenciario.

Derecho Penal Substancial: Es la rama del derecho constituida por las normas referentes
al delito, es decir que tiene por objeto las normas dotadas de sancin retributivas que
constituyen el ordenamiento jurdico penal. Derecho de fondo cuya nica fuente es el
Congreso, son fundamentales para aplicar el Derecho Penal al caso concreto.

Derecho Penal Procesal: Tiene como objeto la regulacin del procedimiento para aplicar
el Derecho penal. Estudia o regula la aplicacin de las normas consagradas en el
Derecho penal a travs de los distintos procedimientos.
Derecho Penal Penitenciario: Tiene por objeto la aplicacin de la pena o medida de
seguridad, establecida por el Derecho penal substancial o material y que su aplicacin
est regulada por el Derecho Procesal Penal. Constituye la parte esencial del derecho de
ejecucin penal. Normas que regulan el cumplimiento de la sancin penal.

Estas tres subdivisiones del derecho penal se encuentran ntimamente relacionadas entre
s: Ej.: el delito de homicidio est sancionado por el D. P. Substancial o Material (Cd.
Penal), al Cd. Procesal Penal le corresponde todo lo referido al enjuiciamiento del
homicida y al Derecho Penitenciario lo referido a la aplicacin de la sancin que le
corresponde.

c) Derecho penal subjetivo y objetivo.

El primero consiste en la facultad de hacer o no hacer una cosa; el segundo es ley, regla o
norma que nos manda, que nos permite o que nos prohibe. (Jimnez de Asa)

Subjetivo: (ius puniendi: potestad del Estado de castigar) es la aptitud que tiene el
Estado de dictar reglas de conducta de acuerdo a los fines que persigue y sancionar a los
infractores. Es una facultad, ya que slo el Estado puede dictar leyes penales. Tambin es
un deber, debido a que es funcin del Estado mantener el orden social y restablecerlo
cuando ha sido violado.

Objetivo: (ius poenale) es el rgimen jurdico, o conjunto de normas mediante las cuales
el Estado sistematiza, limita y precisa su facultad punitiva, cumpliendo as con su funcin
de garanta y tutela de los bienes jurdicos; fin del Derecho Penal.

d) Derecho Penal Disciplinario, administrativo, fiscal y distinciones con el derecho

penal.

Derecho Penal Disciplinario: Es aplicado por el mismo Estado, sus leyes se encuentran en
decretos, reglamentos, etc., referidos a personas integrantes de una estructura del orden
jerrquico.

Podemos definirlo como el conjunto de normas jurdicas que establecen sanciones

jurdicas para los que violan el orden de jerarqua o sujecin. Tiene por objeto lograr y
asegurar el normal desenvolvimiento de un determinado orden jerrquico. (Ej.: La Iglesia).

Diferencias: - Las normas del derecho disciplinario solo se aplican a aquellas personas
que dependen de una relacin jerrquica. El derecho penal se aplica a todos los sujetos.

- El medio adecuado del derecho Penal es la pena pblica que afecta al honor, al
patrimonio, a la libertad, mientras que el D. Penal disciplinario se vale de penas
representativas para lograr dicha sujecin (apercibimientos, exoneracin, separacin del
servicio, etc.) todo el orden jerrquico.

- La pena pblica debe ser aplicada por organismos jurisdiccionales especiales mediante
normas establecidas en el D. Proc. Penal, no es discrecional. La potestad penal
disciplinaria es generalmente discrecional, puede estar reglamentada o no, pero esa
reglamentacin no es tan estricta.

- El Derecho Penal disciplinario carece de figuras legales, las que son reemplazadas por
preceptos generales.

- Las penas disciplinarias no tienen por finalidad la represin, sino la tutela de la disciplina
y el desenvolvimiento de las actividades pblicas.

Derecho Penal Administrativo: conjunto de normas y disposiciones que garantizan, bajo

amenaza de una pena dirigida contra los particulares, el cumplimiento de un deber que
tiene el particular con la Administracin Pblica. Ej.: El derecho penal administrativo
impone un recargo al particular que no abona a tiempo una contribucin.

Diferencias: - Las causas de justificacin del D. Penal tienen solo una importancia
reducida para el D. P. Administrativo, salvo si se trata de causas de justificacin de
derecho pblico.

- En el D. P. Administrativo no cabe una diferencia entre dolo y culpa, aunque dentro de

ciertos lmites son necesarias las presunciones de culpabilidad.

Derecho Penal Fiscal: Es el grupo de normas que fijan sanciones para los actos que
violan los intereses de la hacienda pblica.

Diferencias: - La pena fiscal es una sancin retributiva y pecuniaria (multas fijas o sujetas
a escalas de porcentajes).

- No slo son reacciones penales, sino que se persigue el fin de obtener ventajas
patrimoniales para el Estado.

- La pena administrativa no supone necesariamente un dao o perjuicio, ni un derecho

lesionado, mientras que la pena fiscal s presupone un dao material en el patrimonio
fiscal.

- Responsabilidad: Para el D. P. Fiscal solo hay contribuyentes, no capaces o incapaces.

e) Divisin del Derecho Penal en parte general y especial.

Parte general: se aplica a todas las personas y tiene su fuente principal en el C. P. (art. 1
al 78) y leyes complementarias. Lo conforman: el D. P. Militar, el D. P. Martimo, el D. P.
Comercial. Predominan las ideas bsicas del der. Penal. Condiciona al D. P. Especial.

Parte especial: comprende el conjunto de normas que son aplicables a determinados

grupos o categoras de personas teniendo en cuenta lo requisitos de la persona, materia y
territorio (art. 79 en adelante). Realiza un estudio en profundidad de los distintos casos
penales. Describe condiciones que sern o no delitos.

2.- Criminologa. Concepto.

Es una ciencia casual, que tiene por objeto el estudio del delincuente, el delito, la pena, la
ley penal (el fenmeno penal, es decir por qu se cometen delitos, por qu existen
personas que los cometen, etc.); pero en oposicin al Derecho Penal, lo hace desde el
punto de vista del ser.

Garofalo: Es la ciencia que comprende el estudio del delincuente (antropologa,

pscopatologa, psicologa, criminal); el estudio del delito (factores fsico y social); y la
lucha contra el delito (penaloga).

La criminologa bien entendida estudia el hombre delincuente en su totalidad (cuerpo y

alma); lo estudia tambin en su ambiente familiar y social y por ese estudio tambin que
realiza del hombre como individuo y como fenmeno social, es que le permite al legislador
emplear medios de profilaxis (individual y social).

El objeto de la criminologa es el estudio del delito. El Derecho Penal estudia las normas
penales, en cambio la criminologa, adems del delito como hecho, estudia otras formas
de comportamiento antijurdico. Estudia el poder efectivo de la norma penal como
determinante de la conducta de los individuos a objeto de precisar su eficacia como
instrumento de prevencin general.

Relaciones con el Derecho Penal.

Lo criminal es una ciencia que viene a ayudar al Derecho penal para una mayor
comprensin; hace contribuciones al Derecho penal, principalmente en la determinacin y
apreciacin de la pena o medida de seguridad.

Ciencias integrantes de la Criminologa.

Antropologa: va a considerar al crimen como un acontecimiento en la vida del individuo.

Biologa: segn Von Liszt se divide en: somatologa criminal (anatoma fisiologa) y
psicologa criminal (de modo que la psicologa es parte de la biologa criminal.

Psicologa criminal: Ferri seal que los estudios psicolgicos tienen ms trascendencia
que los estrictamente orgnicos para analizar la criminalidad. Estudia el crimen desde el
punto de vista psicolgico.

Sociologa criminal: considera al crimen como un acontecimiento de la vida social, que

altera el orden de toda una comunidad, y lo estudia de acuerdo al mbito social donde se
desarrolla.

Penaloga: tiene por objeto el estudio de las penas o sanciones que la ley penal impone
por la violacin de sus normas.

Disciplinas auxiliares del Derecho Penal.

Medicina legal: consiste en la aplicacin de los conocimientos mdicos a los casos del
procedimiento civil y criminal que pueden ser esclarecidos por ellos. Ej.: determinar una
muerte.
Psiquiatra forense: sirve para establecer la imputabilidad o inimputabilidad de un hecho
delictivo.

Qumica legal: para anlisis de sangre, averiguar la antigedad sobre un papel o tinta,
para determinar la existencia de drogas, alcohol, etc. dentro de un organismo.

Estadstica criminal: para establecer un ndice delictivo en una comunidad; para

determinar la eficacia de las penas en relacin a las reincidencias.

Poltica Criminal: es la lucha contra el delito en la persona del delincuente llevada a cabo
mediante la pena y medidas anlogas. (Von Liszt).

Publicado por alumnos UG 136 UCASAL en 16:03 2 comentarios:

UNIDAD 02

1.- Historia del Derecho Penal

El delito surgi cuando el hombre, viviendo en sociedad y en sus relaciones con sus
semejantes, transgredi o viol aquellos principios que en cada poca se consideraron
fundamentales, apareciendo contra estas transgresiones y violaciones, diversas formas
de pena: elemento diferencial y tpico del Derecho Penal.

La comprensin de las instituciones penales primitivas exige la exposicin de ciertas

formas de penalidad que se presentan con gran generalidad entre los ms distintos
pueblos, ellos son:

- la venganza (Divina, Pblica y Privada)

- el sistema talional

- la expulsin de la Paz

- sistema composicional

Como ya sabemos, el Derecho Penal es un derecho ya bblico, en efecto, los conceptos

de lo permitido y lo prohibido, las concepciones acerca del mal sobreviniente a quien
realizara actividades proscriptas o no permitidas, nacen con el hombre y viven y perduran
a travs de los tiempos hasta adquirir las formas modernas que rigen la vida actual de las
comunidades jurdicamente organizadas.

Desde las afirmaciones bblicas sobre el primer hombre y la primera mujer, hasta las
concepciones cientfico-naturales acerca del primitivo habitante de la tierra, todas han
aceptado la existencia de tales conceptos que no son otra cosa que los primeros indicios
de lo que hoy significa la estructura vertebral de nuestro estudio.

Ya Adn y Eva podan en su paraso terrenal, lleva a cabo cualquier tipo de actividades,
menos una que les era expresamente prohibida por el Dios creador. Esta actividad que
igualmente realizaron, los hizo acreedores de una terrible pena.
Vemos que el hombre siempre ha podido realizar algunas activaidades y que le fueron
expresamente prohibidas otras.

Podramos dividir entonces desde el punto de vista de las consecuencias que estas
actitudes prohibidas han tenido para el hombre, tres etapas, a saber:

a- La venganza divina.

Esta fue la primera, de un tinte religioso y en a cual el individuo era castigado por sus
malas acciones por un ser superior, llamado Dios. Sufrido el mal, el individuo justificaba
dicho mal sufrido e impuesto por sus dioses, en virtud de alguna previa transgresin al
tab por su parte. Si se arruinaba la cosecha o se moran los animales de labranza, no
era por el mal clima, ni por alguna enfermedad mortal que pudieran tener los animales,
ello se deba a que, el haber violado en alguna oportunidad anterior pblica o
privadamente el tab, quien as lo hiciere se converta en acreedor a tal castigo
provocado por la ira de los Dioses.

b- La venganza privada.

Aqu se advierte que el castigo o el mal producido a quien previamente realiz algo
maligno o perjudicial, es aplicado por individuos de la misma u otra colectividad, seres
iguales al infractor no dioses-, que actuando vengativamente, aplican la ms primitiva
expresin de la pena, esto es: la venganza privada.

Esta venganza es de carcter colectivo, pues tanto la vctima como sus familiares o los
dems integrantes de la tribu podan producir un mal al victimario, sus familiares o
allegados.

No haba, por supuesto, intervencin alguna de autoridades porque su origen es tambin

de tipo religioso.

Haba tambin una falta de proporcionalidad entre el mal causado y el castigo a

imponerse.

Limitaciones a la venganza privada:

a- La ley del Talin consiste en la retribucin de un mal por otro mal igual: OJO POR
OJO, DIENTE POR DIENTE. El Talin marc un progreso sobre las etapas anteriores,
pues en esta ley aparece un sentido de proporcionalidad de la pena. Dao
causado=castigo (proporcin): el mal inferido deba ser igual al producido por el delito.

b- La composicin consiste en el reemplazo de la pena por el pago de una suma de

dinero. Primeramente fue voluntaria (el ofendido poda aceptar o no el pago). Luego
adquiere carcter legal, donde el victimario paga una suma de dinero al estado, como
contraprestacin de los servicios que brinda el Estado tendientes a mantener el orden y la
efectividad de las composiciones, llamada esta suma Dinero de la Paz; y otra suma de
dinero al ofendido o a su familia, para reparar los daos causados, llamada Suma Precio
del Hombre. Generalmente se haca en bienes, pero tambin mediante una prestacin o
entrega personal.

Art. 13 C.P.: En los casos de violacin, estrupo, rapto, o abuso deshonesto de una mujer
soltera; quedara exento de pena el delincuente si se casase con la ofendida prestando
ella su consentimiento, despus de restituida a su casa o a otro lugar seguro.

c- La expulsin de la Paz: consista en abandonar o expulsar al individuo de su grupo o

tribu, dejndolo librado a su suerte; lo que, de acuerdo al sistema de vida de la poca, era
prcticamente condenarlo a la muerte o a la esclavitud. Este fue un torpe y rudimentario
paso para la limitacin de la venganza de sangre.

La venganza pblica.

Es desde el perodo de los reyes que comienza el principios de la vnganza pblica,

ejercida por el poder pblico con lo cual desaparece el carcter ostensiblemente privado
del Derecho Penal anterior.

Es el rey quien tena derecho a juzgar los delitos pblicos.

Esta venganza pblica se da con la intervencin del Estado y tuvo su origen en el derecho
romano. Se crea el poder judicial y el tribunal del pueblo es quien dicta al pena.

Cdigo de Hamurabi.

Es el ms antiguo que se conoce. En esta codificacin penal abundan y prevalecen las

penas y composiciones no alcanzndose a llegar a la individualizacin de la pena. No era
un Cdigo Penal propiamente dicho sino que tena disposiciones referentes al Derecho
Civil y al Derecho Penal. Haca una distincin entre los libres y los esclavos. Estableca
una serie de penas para los delitos previstos en dicho cdigo. Como dato relevante:
Estableca la composicin: volver las cosas al estado anterior obligando para delitos de
contenido patrimonial, la devolucin del triple de lo tomado. Las penas, en su mayora,
eran de gran crueldad y de inmediata aplicacin. No se estipulaba un procedimiento
tendiente a la aplicacin de la pena. Consagraba la ley del Talin: la devolucin de un mal
igual al sufrido. Tambin se diferenciaba entre culpa (falta de los reglamentos) y dolo
(intencin de daar). Reconoca eximentes de responsabilidad penal: caso fortuito, estado
de necesidad, legtima defensa. Las penas eran muy severas (pena de muerte) y haba
gran variedad de penas mutilantes.

Leyes mosaicas

Leyes de Moiss. Se encuentran en el Pentateuco, (libro atribuido a Moiss) donde

el Derecho, el delito, la religin y en pecado se encuentran entremezclados. Esta
legislacin se caracteriza por una paulatina suavizacin de las penas, para toda clase de
delitos, a excepcin de aquellos contrarios a la Divinidad, Moral y Buenas Costumbres.
Toda la legislacin se encuentra imbuida de un gran sentimiento religioso. La pena de
muerte conoci distintas formas de aplicacin tales como la sierra, horca, cruz, lapidacin,
linchamiento. Otros tipos de penas eran el asilo, establecindose especialmente las
ciudades de asilo. Para los casos de contenido patrimonial, se utilizaba la composicin,
que deba ser acompaada de un sacrificio religioso. Otros delitos punidos por
esteDerecho Penal: la idolatra (adoracin a otros dioses) y la blasfemia (insulto a Dios)

Los delitos se clasificaban en:

delitos contra sus semejantes

delitos contra la divinidad

delitos contra la honestidad

delitos contra la falsedad

El homicidio y las lesiones se sancionan con penas talionales.

Derecho Penal de los griegos.

Se origin en asuntos religiosos y de acuerdo a las antiguas leyendas, los hombres eran
utilizados por los dioses para cometer delitos. Esta posicin fue pronto dejada de lado
para ir tomando conciencia de personalidad, responsabilidad y pena. En los crmenes
comunes slo se castigaba al autor. En los delitos pblicos o religiosos, el castigo era
colectivo. Este castigo desaparece en el siglo V a.C.

La importancia del Derecho Penal griego es relativa. Ms importante es el pensamiento

de Scrates, Platn y Aristteles, principalmente en lo que respecta a dos temas:

la independencia del Poder Pblico del divino; el gobierno no depende de los dioses.

individualizacin de la responsabilidad y de la pena.

El Derecho Penal griego no tena la crueldad que caracterizaba a las legislaciones del
mundo antiguo. La poltica griega no responde a una base religiosa sino puramente civil.
Cada polis se daba sus propias normas, lo que marcaba ciertas diferencias entre los
distintos derechos: el de Esparta es ms severo que el de Atenas, por ejemplo.

Como gran legado podemos decir que introduce, en lo penal, el factor racionalidad
adems de separar ntidamente las esferas principalmente jurdicas de las religiosas.

El Derecho Penal en Roma.

Sus orgenes tienen un marcado carcter religioso. A partir de las XII tablas, el Derecho se
encuentra laitizado, esblecindose la diferencia entre delito y pecado. La venganza
privada era admitida y adems constitua una obligacin para los miembros de la
familia. En este perodo priman El Talin y la Composicin. Hasta aqu posee un carcter
privado, pero luego toma carcter pblico, aunque existan dos tipos de delitos:

delitos pblicos

delitos privados
Pronto fueron creciendo los delitos pblicos hasta primar sobre los privados. La pena
tom carcter pblico a travs de la ejecucin del culpable y del pago obligatorio. Se
afirm la diferencia entre delito culposo y doloso. Se daba preeminencia a los delitos
dolosos. La omisin era punida excepcionalmente. Existe una distincin entre autor,
cmplice e instigador. Los cmplices son los partcipes principales. Causas de
justificacin: legtima defensa, estado de necesidad, cumplimiento de rdenes o deberes.
El tratamiento de la pena era discrecional por parte del gobernante.

Derecho Penal Germnico (siglo V - XI):

Predominio de la cultura germnica, la que a su vez va recibiendo influencias de los

romanos primero, y luego del cristianismo. Ms all de su concepcin individual, el
hombre germano se conceba como integrante de una unin superior, esto es, una casa,
una familia, un pueblo. El valor supremo apreciado por el hombre germano en el marco de
esa unin suprapersonal, era la paz (expresin de Derecho y orden). De ah que el
Derecho tuviese como fin fundamental la preservacin de esa paz entendida como una
imposicin divina. El delito, por lo tanto, estaba concebido como el quebrantamiento del
orden reinante en el trupo. Por eso, el delincuente que quebrantaba la paz del grupo era
castigado a punto tal de perder toda proteccin jurdica de sus bienes y de su persona. La
comisin de un delito generaba una relacin jurdica del tipo personal entre vctima y
victimario. La vctima tena el derecho a ejercitar una venganza de tipo particular, derecho
que era extensible a su familia. Esta venganza poda consistir en el castigo fsico del
imputado y en la exigencia de una composicin de tipo econmica. Estos acuerdos de
composicin con el transcurso del tiempo, y en miras a evitar las grandes prdidas de
materiales ocasionadas con el sistema de las venganza privada, se hicieron obligatorios,
excepto para determinados delitos, como por ejemplo el delito de traicin, el delito contra
el culto.

En los casos de ofensa pblica, el culpable a pena de muerte, poda ser matado por
cualquiera; si lo haca el poder pblico tena el carcter de expiacin religiosa.

En los delitos privados se produca la faida (estado de enemistad), no solo contra el

ofensor, sino contra toda su familia.

Para limitar la faida impusieron con amplitud la composicin.

- Haba un especial poder punitivo por parte del jefe de familia, llegando incluso hasta la
expulsin del miembro indigno.

- Ms tarde el Estado impone limitaciones a la faida, la pena toma carcter de venganza

pblica y hasta que ste la suprime, asume por completo el rol de punicin

- Se llega a aplicar la pena de muerte, para los delitos ms graves de violacin a los
intereses pblicos.

Se distingue tambin, entre un Derecho penal para hombres libres cuyas caractersticas
acabamos de ver, y un Derecho penal para siervos, quienes eran susceptibles de ser
castigados en funcin al Derecho interno de la casa o familia que era creacin o generado
por el Seor.

Con el transcurso del tiempo, y merced a los aportes recibidos del cristianismo, se fue
abandonando el carcter privadstico del Derecho penal, para tomar carcter de Derecho
pblico, lo que hizo que las penas se fueran humanizando y pasibles de un trato ms
racional.

En cuanto a las caractersticas de la imputacin penal, los germanos ponan especial

acento en los aspectos objetivos generados por el delito. La responsabilidad por
causacin implicaba que terceros ajenos al delito debieran responder penalmente: el caso
del padre por el hijo menor, del dueo de la cosa por los hechos de sus dependientes (hoy
ya no es as).

No se desarroll una teora de la tentativa penndose algunos actos tentsdos como

hechos independientes. En cuanto a la participacin criminal, para el supuesto de los
delitos penados con multa, se imponan para todos.

Mientras que, para los delitos pblicos se prevea igual pena para todos los concurrentes
sin efectuar ningn tipo de distincin, entre partcipes primarios, secundarios o autores.

Derecho Penal Cannico.

El Derecho penal de la Iglesia se funda en la delegacin divina invocada por la

Iglesia para la persecucin y castigo de los delincuentes y buscando como fin la enmienda
del reo mediante la penitencia.

La influencia de la Iglesia sobre el Derecho penal se explica por la jurisdiccin que sta
ejerci sobre los laicos especialmente en la Edad Media, cobrando especial importancia la
inquisicin reglada legalmente en el ao 1215 por el Papa Inocencio III. Tuvo vigencia
general al llegar la Edad Media. Es el eslabn entre el Derecho Romano y el Moderno.

Ms all de las crticas que pueden hacerse debito a los excesos a que di lugar el
proceso de la Inquisicin, puede decirse que la Iglesia ejerci una influencia positiva
repecto de la represin al propiciar un castigo igualitario tendiente a excluir, las diferencias
sociales como rezon de castigos iguales.

En cuanto a los delitos podemos distinguir tres tipos:

delitos eclesisticos: son aquellos que ofenden el Derecho Divino, tales como erega,
cima, apostaca. Estos delitos eran castigados con penas propias del Derecho religioso.

delitos seculares: aquellos que lesionan el orden social y eran castigados con penas
propias del Derecho penal y la intervencin de la Iglesia tena como objetivo lograr la
enmienda del delincuente hasta su efectivo arrepentimiento.

delitos mixtos: son aquellos que lesionan tanto al orden religioso como al social:
adulterio, falso juramento.
El Derecho penal cannico hace incapi en el elemento subjetivo del delito,
distinguindose claramente entre dolo y culpa. Como consecuencia de ello es esencial la
intensin criminal que presupone conciencia del hecho y libre voluntad para su ejecucin.
Reconoce causas que excluyen la culpabilidad tales como la ignorancia, el error de hecho
sobre los elementos esenciales del delito y la violencia moral. Asimismo admite como
causas eximentes de penas a la defensa necesaria, al estado de necesidad, a la violencia
fsica y al mandato superior. En el supuesto de tentativa, rige para casos aislados y
exepcionales solamente.

La Iglesia crea en la Edad Media la institucin del asilo, que si bien se conocen
antecedentes rudimentarios entre los derecho asirios, romano, griego e israelita, es con el
Derecho Cannico cuando se consigna con todos sus caracteres.

El vocabe asilo, proviene del griego asylo (refugio inviolable), en el Derecho Cannico
se la conoce como La Tregua de Dios, y se la puede definir como el privilegio de que
gozaban cierto lugares sagrados para detener la accin de las leyes humanas,
protegiendo a las personas fugitivas, an sentenciadas contra sus perseguidores. Su fin
no fue combatir el derecho, sino la violencia del castigo y la severidad de la ley.

Las siete partidas.

En la Edad Media, se opera la fusin de los tres perodos vistos, que son el Derecho
Romano, el Cannico y el Brbaro, para varios aos despus concluir en el fenmeno que
se llam recepcin (derecho romano profundamente modificado), y que reproduce en
Espaa (S. XVIII) con las Siete Partidas y en Alemania, mucho tiempo despus, con el
Cdigo de Carlos V, llamado Constitucin criminal Carolina, conocido como La Carolina.
(1532)

Las Siete Partidas es una codificacin sancionada en el S. XVIII bajo el reinado de

Alfonso X, y que se inspira en el Derecho Romano y en el Cannico.

Las disposiciones penales se encuentran en la Partida VII, tomados del Cdigo de

Justiniano.

Caractersticas:

- Le asignan a la pena una funcin retributiva e intimatoria;

- Acepta la inimputabilidad de locos y menores (10 aos y medio);

- Reconoce la legtima defensa y el estado de necesidad;

- Distingue entre dolo y culpa;

- Pena severa para el delito de hereja;

- Reconoce y acepta la pena de muerte, la mutilacin, la deportacin, la prdida de

derechos, los trabajos forzados, etc.
Las Siete Partidas adquirieron gran prestigio e importancia. Constituyeron un notable
progreso para la legislacin de la poca, y, a pesar de su publicacin permanecieron en
rigor el Fuero Jusgo y el Fuero Real.

Fueron estudiadas con mucho inters, influyeron en la prctica de los tribunales y se

caraterizaron por permanecer a travs de los siglos.

La Carolina. (Ordenanza de Carlos V)

El antecedente ilustre de sta codificacin fue la Cosntitucin Criminal de Bambergensis,

del ao 1507, escrita para el obispado de Bamberg.

Posteriormente se acoge en el Parlamento la idea de crear un Derecho Penal comn para

toda Alemania. Es as, que en 1532, bajo el reinado de Carlos V se sanciona La
Carolina.

Consta de 219 arts. Divididos en 3 partes; una se ocupa del derecho sustantivo, la otra del
derecho penal procesal y la tercera sobre la organizacin de los tribunales.

Admite la interpretacin analgica, con expresa advertencia a los jueces y legisladores de

que en caso de duda deben pedir consejo a los juristas.

La actividad punitiva se pone definitivamente en manos del Estado. Reconoce la tentativa.

Acepta como formas de culpabilidad el dolo y la culpa.

Ordenanza Criminal de Luis XIV.

Luis XIV comienza su reinado en 1661, fue conocido como Rey Sol. Siendo el monarca
el representante de Dios, posee una autoridad absoluta: su voluntad es fuente de ley y de
toda justicia, su criterio decide la paz o al guerra y administra todos los bienes del Estado
como si fueran propios.

Su sistema de gobierno se sintetiz en su clebre frase El Estado soy yo.

Data de entonces el ordenamiento de las leyes francesas: la ordenanza civil y pco

despus la Ordenanza Penal, resumen de todas l as leyes del Reino, sirvieron de base a
la justicia hasta la llegada del Cdigo de Napolen.

Revolucin francesa y su influencia en materia penal.

La ilustracin o iluminismo entendido como la expresin filosfica empeada en extender

la gua de la razn a todos los campos del saber humano, ejerci una profunda influencia
en el mbito del Derecho penal, siendo su ms acabado exponente Beccara con su obra
De los delitos y las penas. Sienta las bases sobre las que se edifica el Derecho penal
contemporneo. Esta corriente filosfica se plasma polticamente sobre la
Revolucin francesa cambiando el sentido del Derecho penal , el que se ir convirtiendo
en un sistema de garantas para el individuo frente al poder poltico.
A partir de la formulacin del principio de legalidad ni el delito ni su castigo pueden ser
objeto de arbitrariedad sino que deben estar previamente sancionados por ley. Este
principio traduce fielmente la funcin de garanta individual que tiene el Derecho penal.

nullum crimen, nullum poena sine praevi lege poenali: No hay crimen ni pena, sin una
ley penal que as lo establezca.

Este principio se encuentra plasmado en el art. 18 CN que establece que: ningun

habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso.

Nuestro cdigo tambin establece las bases sobre las que deben estructurarse los
ordenamientos procesales. Lo punible debe estar previamente determinado por ley. La ley
es la nica fuente formal.

La legislacin penal revolucionaria tuvo su expresin en los cdigos de 1791 y 1795 que
consagraban los principios plasmados enla Declaracin de los derechos del hombre
(1789) especialmente los principios de igualdad y de legalidad adoptando el sistema de
juicio por jurado y el de penas fijas.

Procesalmente se estableci la regla de que nadie puede ser acusado, arrestado o

detenido sino en los casos previstos por la ley y en las condiciones por ella exigidas.

Howard.

La obra de Howard refiere al aspecto penitenciario y tiene su inspiracin en el contacto

directo que tuvo el autor al ser tomado prisionero y conocer de esa manera, los horrores
de las prisiones de su poca. En 1777 public su obra State of prisions la que haca una
descamada crtica a las crceles y propona reformas entre las que se destacan higiene y
alimentacin suficiente, diferente tratamiento para procesados y penados, educacin,
trabajo y relativo aislamiento individual.

Este libro tuvo un gran impacto en la comunidad y dio lugar a un movimiento de mejoras
en las crceles y en la legislacin penitenciaria.

2.- Derecho penal argentino histrico

Derecho penal indgena.

El Derecho penal pre-hispnico no presenta gran inters en nuestro territorio debido a que
los indgenas que lo habitaron no desarrollaron una cultura de avanzada como por
ejemplo la de los mayas o la de los incas. De ah que las manifestaciones histricamente
relevantes referidas a nuestra materia la vamos a encontrar recin en la poca colonial.
En lneas generales, el Derecho penal aborigen se caracterizaba por su pluralidad de
gerentes de produccin por su falta de organicidad, y el consiguiente manejo discrecional
en su aplicacin. En ningn caso se encuentran vestigios acerca de la existencia de algn
cuerpo jurdico sistematizado y ordenado.
Es un poco difcil reconstruir las costumbres penales de los pueblos que ocupan en la
Amrica Precolombina el territorio argentino.

Pero una serie de caractersticas comunes a stos pueblos nos darn una idea del
desarrollo institucional que alcanzaron en materia penal.

Por ejemplo:

1- Las prohibiciones tabues: corresponden tpicamente a su mentalidad, tenan naturaleza

religiosa. Cada pueblo tena su tab; es decir prohibiciones.

Entre los Patagones, era ley inviolable quitar la vida al que pronunciara la palabra
madre, padre o hijo, despus de la muerte de stos.

Entre los Guaranes, el marido no poda fabricar instrumentos de guerra, ni cazar durante
el embarazo de su mujer, y sta, tena una serie de alimentos vedados durante ste
perodo.

2- La venganza colectiva: consista en que el ofendido y su familia se vengara contra toda

la familia del ofensor, es decir, daba lugar a una imputacin colectiva.

3- Para limitar stas venganzas colectivas, existen detalles demostrativos de un

rudimentario sistema de composicin.

4- Tambin exista al venganza privada, que no asuman una forma talional pues daban
nacimiento a verdaderos estado de guerra.

Derecho Penal antes de nuestra independencia.

En la poca colonial propiamente dicha (1492-1810) fueron aplicadas en otros

ordenamientos el Fuero Real, las partidas, la nueva recopilacin de 1567 y la recopilacin
de leyes para los reinos de Indias de 1680. Como comn denominador se trata en todos
los casos, de de cuerpos normativos gestados en la Metrpoli cuyo fin poltico era el
mantenimiento de un orden socioeconmico y poltico que aseguraba la relacin
metrpoli-colonia, a ello deben los bandos territoriales emitidos por reyes y gobernadores.
Si bien dichso operativos prevean la pena de muerte. Su aplicacin en Amrica fue muy
poco frecuente. En cambio fueron de aplicacin penas tales como azotes y tromentos al
igual que la pena de prisin. Por ltimo, acorde con la estructura social propia de la poca
colonial, se reconocan notables desigualdades en la aplicacin de la ley penal de
acuerdo a la condicin social del delincuente.

Derecho Penal hasta la Constitucin de 1853.

Si bien a partir de 1810 continuaron rigiendo como legislacin penal comn las leyes
espaolas, los gobiernos provinciales surgidos del movimiento revolucionario, fueron
sancionando una serie de normas limitadas al mbito territorial de cada provincia, lo que
fue conformando un variado y heterogneo panorama normativo. El antecedente ms
importante para este perodo lo genera la Asamblea General de 1813, la que, si bien no
cumpli con su cometido previsto de dictar una CN, sancion una serie de leyes de neto
corte liberal con importancia para nuestra materia, tales como la supresin de ttulos de
nobleza, libertad devientres, que van convirtindose en antecedentes para la
consagracin constitucional del principio de igualdad, supresin de tormentos y azotes en
las investigaciones y un reglamento general para la administracin de justicia.

Otro antecedente legislativo es el plan general para la justicia redactado en 1819 por el
jurista francs Bellemare. Por mandato del gobernador de la provincia de Bs As Gral.
Dorrego. Este cuerpo normativo abordaba las materias civil, comercial y penal pudindose
destacar en lo concerniente al Derecho penal, lo atinente a las crceles al sostener que
las mismas no son para castigo sino para cura de los delincuentes.

Principios constitucionales en materia penal.

-Principio a la legalidad de la Represin:

Art. 18 CN: Ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en
ley anterior al hecho del proceso.

Este principio tiene sus fines en las ideas iluministas plasmadas en la Revolucin
Francesa e implica que las conductas consideradaqs delito deben estar previamente
establecidas por la ley penal. La ley debe ser escrita de carcter general, lo que
presupone la posibilidad de la gente de conocer el alcance de la prohibicin y motivar su
conducta conforme a ella. La ley por lo tanto, tiene que ser previa al hecho.

Del principio de legalidad se derivan tres importantes consecuencias:

la imposibilidad de delegar la funcin legislativa en materia penal por parte del Congreso
de la Nacin en favor de otros rganos estatales.

la prohibicin de la aplicacin analgica de la ley penal. Las situaciones no previstas

como delitos no pueden ser cubiertas a travs de la aplicacin de otras normas previstas
a situaciones similares.

la irretroactividad de la ley penal. Las leyes penales slo rigen para casos futuros, por lo
cual no podra ser conminado como delito un accionar que al momento del hecho no
estaba previsto, excepto cuando la ley nueva sea ms favorable para el imputado.

-Principio de igualdad ante la ley: Igualdad de los iguales. Igualdad de texto legal para
quienes estn en iguales condiciones.

-Reparto de competencias (art. 75 inc.12 CN): compete al Congreso de la Nacin, en

forma indelegable el dictado del Cdigo Penal..

-Principio de reserva: este principio se encuentra consagrado en el art 19, ltimo prrafo
de la CN al establecer que: ningun habitante de la nacion sera obligado a hacer lo que no
manda la ley ni privado de lo que ella no prohibe. Esto presupone que lo punible debe
estar determinado exhaustivamente por ley, y que todo lo que queda al margen de ese
mbito est reservado como esfera de impunidad.

-Abolicin de la pena de muerte por causas polticas: Si bien el art 18 establece la

abolicin para siempre de la pena de muerte por causas polticas, se interpreta que en la
actualidad, y por ser nuestro pas firmante del Pacto de San Jos de Costa Rica, tampoco
podr reimplantarse para delitos comunes, ya que esta convencin en su art 4, dice que
no se restablecer la pena de muerte en los Estados que la haya abolido. Argentina
adhiere a esta convencin por ley 23054 y la ltima reforma constitucional en su art 75 inc
12, otorga jerarqua constitucional a los tratados concluidos con las dems naciones y con
organismos internacionales.

-Principio sobre las crceles: Las crceles (segn el art 18 CN) sern sanas y limpias para
seguridad y no para castigo de los reos en ella detenidos, lo que implica que queda
proscripta toda medida de crueldad o de excesivo rigor contra los presos, debiendo
adecuarse a estas pautas, la legislacin penitenciaria, sea de orden federal o provincial.

-Queda abolida para siempre del Cdigo Penal, la confiscacin de bienes (art 17 CN).

-Se prohibe por lo tanto la adjudicacin al herario pblico (Estado) de todos o de parte de
los bienes del delincuente.

-Garanta de debido proceso (art 18 CN): ningn habitante de la nacin puede ser
condenado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso.

El debido proceso, como presupuesto necesario para la aplicacin de una pena, requiere
como exigencias elementales, una acusacin concreta, el ejercicio del Derecho de
defensa y la sentencia como derivacin lgica y razonada, es decir fundada, de los
hechos debatidos y del Derecho aplicable, dictada necesariamente en la esfera del P.J.

-Jueces naturales (art. 18 CN): establece que nadie puede ser juzgado por comisiones
especiales o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho.

-Incoercibilidad del imputado (art 18 CN): establece que nadie puede ser obligado a
declarar contra s mismo.

-Art 99 CN: otorga al P.E. la facultad de dictar decretos de necesidad y urgencia sobre
materia legislativa, en circunstancias excepcionales, excluye la materia penal.

Proyecto Tejedor (1866).

Por encargo del Poder Ejecutivo Nacional, se encomend en el ao 1864 al profesor de la

UBA Carlos Tejedor, la redaccin de un Cdigo Penal. El Cdigo redactado por l y
presentado en 1866, adoptaba una divisin tripartita de las infracciones penales, en
funcin de la gravedad de las mismas, distinguiendo crmenes, delitos y contravenciones.
Consagraba el principio nullum crimen, nullum poena sine legem, recogiendo adems el
principio procesal non bis in idem (nadie puede ser perseguido ms de una vez por un
mismo hecho delictivo). Reconoci como eximentes de pena el error invencible de
derecho, el trastorno mental transitorio, la fuerza fsica irresistible, la coaccin y la
obediencia jerrquica.

El sistema de penas que estableca el Cdigo permita distinguir:

penas corporales tales como: muerte, destierro, presidio, confinamiento y arresto.

penas privativas del honor: inhabilitacin, destitucin, suspencin y retractacin..

penas pecuniarias: multa, causacin y comiso.

Este proyecto no fue sancionado como Cdigo nacional pero en virtud de la autorizacin
concedida por el art 108 CN, fue adoptado como Cdigo penal por varias provincias
argentinas entre ellas la de Bs As, sirviendo adems como precedente delCdigo de
1866.

Ley 49.

Esta ley del ao 1863 es el antecedente legislativo ms importante en la etapa previa a la

sancin del Cgo. Penal. Estableca los delitos cuyo juzbamiento competa a los tribunales
federales, determinando sus penas, entre ellas la pena de muerte. Reconoca a las
provincias la facultad de dictar sus propios cdigos penales en virtud del art 108 CN, que
as lo permita hasta tanto el Congreso nacional sancionara el Cdigo, de acuerdo al
mandato contenido en el art 65 inc 11 CN.

Cdigo de 1886. Reformas posteriores.

Mediante la ley 1920 del ao 1886, el Congreso sancion sobre la base del proyecto
Tejedor, el primer cdigo de la Nacin, que entr en rigor a partir de febrero de 1887.
Cientficamente este cdigo no representaba gran avance respecto del Cdigo Tejedor y
al mismo que este, siguiendo el molde de las legislaciones clsicas, su nica respuesta
frente al delito era la pena. Preveia la pena de muerte. Este cdigo no incluy la totalidad
de la legislacin represiva sino que dej al mrgen los crmenes y los delitos contra la
Nacin que continuaron rigindose por la ley 49. El libro primero trataba de las
disposiciones generales y contaba de 93 artculos. El libro segundo en tanto refera a los
delitos en particular y a sus penas abarcando desde el art. 94 al 299. Las penas que
prevea eran muerte, penitencia (actual reclusin), presidio (pena de prisin), arresto,
destierro, inabilitacin y multa.

En el ao 1890, el Poder Ejecutivo Nacional, comision a los juristas Piedo, Rivarola y

Matienzo, para proyectar una reforma a este Cdigo. El proyecto de Reforma presentado
en 1891, legislaba sobre delitos y faltas nacionales y declaraba el carcter supletorio del
Cdigo penal respecto de las leyes especiales. Prevea adems la libertad condicionaly
las reglas referidas al cuncurso de delitos manteniendo la pena de muerte. Este proyecto,
si bien no obtuvo en su momento sancin legislativa, fue tomado como base para la
reforma del ao 1903 por la ley 4189. En el ao 1904, el Poder Ejecutivo, nuevamente
design una comisin a la que encomend la revisin de la legislacin penal, cuyo trabajo
di como resultado el proyecto de 1906, el que girado para su debate parlamentario,
nunca obtuvo despacho favorable. Como novedad, este proyuecto introduca la figura de
la condena condicional, consistente en los casos de primera condena privativa de libertad
que no exceda de 3 aos, el tribunal tiene la facultad de dejar en suspenso su
cumplimiento. (art 26 C.P.).

Cdigo de 1921.

Este cdigo sancionado bajo ley 11179 en el ao 1921 entr en rigor a partir de 1922,
unifica en su totalidad la ley penal, concluyendo las contravenciones, tratando nicamente
los delitos. Las penas que prevee son: reclusin, prisin, inabilitacin y multa, derogando
la pena de muerte. Sin embargo, la llamada pena de muerte volvi a estar presente en
nuestro ordenamiento positivo implantada por medio de bandos militares (1930-1956) o
mediante la reforma al cdigo (1970 y 1976). Adems de las penas mencionadas, el
Cdigo recita las medidas de seguridad tales como las del art 34 (medidas curativas) y en
el caso del art 52 (medida eliminatoria, consistente en la reclusin por tiempo
indeterminado para los casos de reincidencia mltiple.

Con respecto a la reincidencia, opta el sistema de la reincidencia real (menos gravosa).

Prevee la libertad condicional (art 13) (soltura anticipada cuando se cumple con 2/3 de la
condena) y la condena condicional (art 26).

Proyectos de Reforma.

- 1936: el P.E. encarg un proyecto de reforma el cual fue considerado en el Congreso.

- 1941: por el Dip. Jos Peyo se elabor un proyecto que tampoco lleg a tratarse.

- 1960: por el Dip. Soler, el cual presenta un proyecto que finalmente lo vuelca en la ley
17.567.

Ley 17.567. (Ao 1968)

Por su amplitud y los principios adoptados modific sustancialmente alguno de los

aspectos fundamentales del Cdigo Penal.

Estuvo fundamentalmente inspirada en el proyecto redactado por Soler en 1960. Pero en

1973, la ley 20509 derog casi la totalidad del nuevo texto para volver a las frmulas de
1921.

En 1975 y 1979 se redactaron proyectos que no trascendieron legislativamente. Al

comenzar el Proceso de Reorganizacin Nacional, en el ao 1976, la ley 21338 vuelve a
poner en vigencia gran parte del texto de la ley 17567.