Вы находитесь на странице: 1из 9

www.cers.com.

br 1
8. Polo Passivo

9. Tutela de Urgncia. Art. 7, III, da Lei 12.016/09. Art 300 e 301, do CPC.
o
Art. 7 Ao despachar a inicial, o juiz ordenar:

III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado
puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante cauo,
fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica.
o
2 No ser concedida medida liminar que tenha por objeto a compensao de crditos tributrios, a entrega de
mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e a conces-
so de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de qualquer natureza.

10. Hipteses de no cabimento

Art. 1 2. No cabe mandado de segurana contra os atos de gesto comercial praticados pelos administra-
dores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de servio pblico.
Art. 5 No se conceder mandado de segurana quando se tratar:

I - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo;
II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
III - de deciso judicial transitada em julgado.

Smula n 266 - No cabe Mandado de Segurana contra lei em tese

11. Competncia

Fixada de acordo com a autoridade coatora


Lei 9507/97

Art. 20. O julgamento do habeas data compete:

I - originariamente:

a) ao Supremo Tribunal Federal, contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e
do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo
Tribunal Federal;
b) ao Superior Tribunal de Justia, contra atos de Ministro de Estado ou do prprio Tribunal;
c) aos Tribunais Regionais Federais contra atos do prprio Tribunal ou de juiz federal;
d) a juiz federal, contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais;
e) a tribunais estaduais, segundo o disposto na Constituio do Estado;
f) a juiz estadual, nos demais casos;

12. Smulas do STF e do STJ (abaixo)

13. Caso Concreto

Smula n 269 - O mandado de segurana no substitutivo de ao de cobrana.


Smula n 429 - A existncia de recurso administrativo com efeito suspensivo no impede o uso do mandado
de segurana contra omisso da autoridade.
Smula n 510 - Praticado ato por autoridade, no exerccio de competncia delegada, contra ela cabe manda-
do de segurana ou a medida judicial
Smula 266 STJ - O diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse e no
na inscrio para o concurso pblico.

Smula 333 STJ - Cabe mandado de segurana contra ato praticado em licitao promovida por sociedade de
economia mista ou empresa pblica.

www.cers.com.br 2
ELABORAO E IDENTIFICAO DA PEA

PROVA 2010.2

Mvio de Tal, com quarenta e dois anos de idade, pretende candidatar-se a cargo vago, mediante concurso pbli-
co, organizado pelo Estado X, tendo, inclusive, se matriculado em escola preparatria.

Com a publicao do edital, surpreendido com a limitao, para inscrio, dos candidatos com idade de, no m-
ximo, vinte e cinco anos. Inconformado, apresenta requerimento ao responsvel pelo concurso, que aduz o inte-
resse pblico, tendo em vista que, quando mais jovem, maior tempo permanecer no servio pblico o aprovado
no certame, o que permitir um menor dcit nas prestaes previdencirias, um dos problemas centrais do ora-
mento do Estado na contemporaneidade.

O responsvel pelo concurso o Governador do Estado X. No h previso legal para o estabelecimento de idade
mnima, sendo norma constante do edital do concurso. No h necessidade de produo de provas e o prazo
entre a publicao do edital e da impetrao da ao foi menor que 120 (cento e vinte) dias.

Na qualidade de advogado contratado por Mvio, redigir a pea cabvel ao tema, observando: a) competncia do
Juzo; b) legitimidade ativa e passiva; c) fundamentos de mrito constitucionais e legais vinculados; d) os requisi-
tos formais da pea inaugural; e) necessidade de tutela de urgncia.

5 PASSOS

PASSO 1 RESUMO DO CASO


PASSO 2 LEGITIMIDADE ATIVA
PASSO 3 LEGITIMIDADE PASSIVA
PASSO 4 ESCOLHA DA AO
PASSO 5 RGO COMPETENTE

EXMO. SR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO X


(5 linhas)

Mvio de Tal, nacionalidade..., estado civil..., (ou existncia de unio estvel) profisso..., portador do RG n... e
do CPF n..., endereo eletrnico ..., residente e domiciliado..., nesta cidade, por seu advogado infra-assinado,
conforme procurao anexa ..., com escritrio ..., endereo que indica para os fins do art. 77, V, do CPC, com
fundamento nos termos do art. 5, LXIX da CRFB/88 e da Lei n 12.016/09, vem impetrar

MANDADO DE SEGURANA em face do Governador do Estado X, que pode ser encontrado na sede funcional...
e do Estado X.

I- TEMPESTIVIDADE

A presente ao tempestiva, tendo em vista que o prazo entre a publicao do edital e da impetrao da ao
foi inferior a 120 (cento e vinte) dias, satisfazendo assim o requisito exigido pelo art. 23 da Lei 12.016/09.

II- DA PROVA PR-CONSTITUDA

No h necessidade de produo futura de provas, estando comprovado o requisito da prova documental exigido
pelo art. 6 da Lei 12.016/09.

III- SNTESE DOS FATOS

O impetrante, com quarenta e dois anos de idade, pretende candidatar-se a cargo vago, mediante concurso pbli-
co, organizado pelo Estado X, entretanto, com a publicao do edital, foi surpreendido com a limitao, para ins-
crio, dos candidatos com idade de, no mximo, vinte e cinco anos.

Inconformado, apresentou requerimento ao responsvel pelo concurso, que aduziu o interesse pblico, tendo em
vista que, quando mais jovem, maior tempo permanecer no servio pblico o aprovado no certame, o que permi-
tir um menor dcit nas prestaes previdencirias, um dos problemas centrais do oramento do Estado na con-
temporaneidade.

www.cers.com.br 3
No h previso legal para o estabelecimento de idade mnima, sendo norma constante do edital do concurso, o
qual viola claramente o princpio da legalidade, ensejando a propositura do presente mandado de segurana.

IV- TUTELA DE URGNCIA

A previso para concesso da tutela de urgncia no mandado de segurana est presente no art. 7, III da Lei
12.016/09 e tem natureza de medida cautelar.

A probabilidade do direito reside nos argumentos de fato e de direito apresentados na presente e comprovados
mediante a documentao anexa.

J o perigo de dano ou risco ao resultado til do processo tambm se encontra demonstrado tendo em vista que
o prazo de inscrio do concurso se esgotar em breve.

V FUNDAMENTOS JURDICOS

Na forma do art. 5, LXIX, da CRFB/88, o mandado de segurana ser concedido para proteger direito lquido e
certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de
poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.

O mandado de segurana tambm est regulamentado pela Lei 12.016/09, que no art. 1 refora a natureza resi-
dual do instituto.

O acesso a cargos pblicos tem assento constitucional, consoante pode-se aferir do exame da norma do art. 37,
II, da CRFB/88, que impe a acessibilidade aos cargos pblicos mediante concurso pblico.

A jurisprudncia no tem acolhido que normas editalcias, sem previso legal e com manifesta afronta s normas
constitucionais, restrinjam o limite de idade, admitindo a restrio quando houver previso legal, desde que ade-
quado ao cargo postulado.

O ato do Governador do Estado X violou nitidamente o Princpio da Igualdade e da legalidade, presentes nos arts.
5, I e II e 37, caput, todos da CRFB/88.

Alm disso, o referido ato contraria os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, extrados implicitamente
do art. 5, LIV da CRFB/88.

Segundo a Smula 683, do STF, o limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do
art. 7, XXX, da Constituio, quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchi-
do, o que no ocorre na situao narrada.

VI- DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, requer-se:

a) a concesso da cautelar...
b) a notificao da autoridade coatora para que preste as informaes que entender pertinentes do caso;
c) que seja dada cincia pessoa jurdica...
d) a intimao do Representante do Ministrio Pblico;
e) a condenao do Impetrado em custas processuais;
f) a juntada dos documentos...
g) que ao final seja julgado procedente o pedido para ...

D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (mil reais) para fins procedimentais.


Termos em que,
pede deferimento
Local... e data...
Advogado...
OAB n. ...

www.cers.com.br 4
PEA PROCESSUAL XV EXAME

Joo, scio-diretor da empresa MM Ltda., foi surpreendido com uma notificao do Municpio X para pagar multa
de R$ 10.000,00 (dez mil reais) e encerrar as atividades empresariais na cidade em um perodo de at 90 (noven-
ta) dias. Atnito, Joo, ao ler a notificao, descobre que foi aberto um processo administrativo para apurar de-
nncia de violao ao Decreto Municipal n 5.678, de 2014, sem lastro em prvia lei municipal, que veda a instala-
o de lojas de produtos eletrnicos em bairros de perfil residencial, determina a aplicao de multa e estabelece
um prazo de at 90 (noventa) dias para o encerramento das atividades empresariais no Municpio.

Aps a abertura do processo e instruo com registro fotogrfico, foi proferida deciso, pelo Secretrio de Postu-
ras do Municpio, sem prvia oitiva da empresa, determinando a aplicao da multa, no valor indicado, bem como
fixando o prazo de 90 (noventa) dias para o encerramento das atividades empresariais, sob pena de interdio e
lacre do estabelecimento, na forma do Decreto Municipal. A notificao vem acompanhada de cpia integral da-
quele processo administrativo.

Voc foi contratado como advogado para ajuizar a medida necessria defesa dos interesses do cliente afastar
a exigncia da multa e garantir a permanncia das atividades empresariais. Elabore a pea adequada, conside-
rando-se aquela que tem, em tese, o rito mais clere e considerando que, desde o recebimento da notificao, j
se passaram 60 (sessenta) dias, tendo transcorrido in albis o prazo para eventual recurso administrativo. (Valor:
5,00) A pea deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar respaldo pre-
tenso.

MANDADO DE SEGURANA COLETIVO

O Sindicato dos Servidores Pblicos Estaduais XXX teve conhecimento da publicao e aplicao da Lei Estadual
123/16, que determina um desconto previdencirio majorado retroativamente aos servidores pblicos ativos do
Estado UU. Em sntese, tal lei majorou para 11% a alquota a incidir sobre a remunerao dos servidores, para
fins de custeio do regime previdencirio prprio, referente a perodo pretrito, segundo o seu art. 3. Aps inme-
ras discusses, o departamento jurdico do referido sindicato chegou a seguinte concluso: O Estado UU editou
lei de efeitos retroativos, o que viola o princpio da anterioridade, pois vedado cobrar tributo em relao a fatos
geradores ocorridos antes da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado.

O sindicato, que pretende defender o direito de seus membros, procura o seu escritrio de advocacia, objetivando
ingressar com ao de procedimento especial para obter com urgncia a suspenso do desconto previdencirio
majorado retroativamente pela referida lei estadual, tendo em vista que os contra cheques dos servidores j foram
distribudos com o referido desconto, por determinao escrita do Governador do Estado, na data de ontem.

Em face dessa situao hipottica, na qualidade de advogado contratado pelo sindicato, redija a petio inicial da
ao cabvel para a defesa de seus interesses, atentando, necessariamente, para os seguintes aspectos: a) com-
petncia do rgo julgador; b) legitimidade ativa e passiva; c) argumentos de mrito; d) tutela de urgncia.

EXM. SR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO UU.

(pular aproximadamente 5 linhas em todas as peties iniciais)

Sindicato dos Servidores Pblicos Estaduais XXX, pessoa jurdica de direito privado, inscrito no CNPJ sob o n...,
com sede funcional..., por seu advogado infra-assinado, conforme procurao anexa..., com escritrio..., endereo
que indica para os fins do art. 77, V, do CPC, com fundamento nos termos do art. 5, LXIX e LXX da CRFB/88 e
da Lei n 12.016/09, vem impetrar MANDADO DE SEGURANA COLETIVO em face do Governador do Estado
UU, que pode ser encontrado na sede funcional... e do Estado UU.

I DA TEMPESTIVIDADE

A presente ao tempestiva, tendo em vista que o prazo entre a determinao escrita do Governador do Estado
para distribuio dos contra cheques dos servidores e a impetrao da presente ao inferior a 120 (cento e
vinte) dias, satisfazendo assim o requisito exigido pelo art. 23 da Lei 12.016/09.

II- DA PROVA PR-CONSTITUDA

www.cers.com.br 5
No h necessidade de produo futura de provas, tendo em vista o documento assinado pelo Governador, es-
tando comprovado o requisito da prova documental exigido pelo art. 6 da Lei 12.016/09.

III DA LEGITIMIDADE ATIVA

O Sindicato dos Servidores Pblicos Estaduais XXX, de acordo com o art. 5, LXX da CRFB/88 e art. 21 da Lei
12.016/09, legitimado ativo para a propositura da presente ao, pois pretende defender direitos lquidos e cer-
tos da totalidade dos seus membros, sendo tais direitos pertinentes s suas finalidades.

IV DOS FATOS

Em razo da publicao e aplicao da Lei Estadual 123/16, que majorou para 11% (onze por cento) a alquota do
custeio do regime previdencirio dos servidores pblicos ativos do Estado UU, que, de acordo com seu art. 3,
deve incidir sobre perodo passado, houve violao ao princpio da anterioridade, estabelecido no art. 150, III, b,
da CRFB/88.

O Governador do Estado, atravs da referida lei estadual, permitiu tal majorao, violando os direitos dos mem-
bros do Sindicato dos Servidores Pblicos Estaduais XXX, ora impetrante, que j receberam seus contra cheques
com o desconto.

V DA TUTELA DE URGNCIA

A previso para concesso da tutela de urgncia no mandado de segurana est presente no art. 7, III da Lei
12.016/09 e tem natureza de medida cautelar.

A probabilidade do direito reside nos argumentos de fato e de direito apresentados na presente e comprovados
mediante a documentao anexa.

J o perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo tambm se encontra demonstrado tendo em vista que
os contra cheques com o desconto, fundamentado em alquota majorada aplicada retroativamente, j foram distri-
budos aos servidores estaduais.

VI DOS FUNDAMENTOS

Na forma do art. 5, LXIX, da CRFB/88, o mandado de segurana ser concedido para proteger direito lquido e
certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de
poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.

Em sua modalidade coletiva, pode ser impetrado por partido poltico com representao no Congresso Nacional,
organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo me-
nos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados, de acordo com o art. 5, LXX, alneas a
e b, da CRFB/88.

O mandado de segurana tambm est regulamentado pela Lei 12.016/09, que no art. 1 refora a natureza resi-
dual do instituto.

O art. 150, III, b, da CRFB/88 trata do princpio da anterioridade tributria, estabelecendo que a Unio, os Esta-
dos, o Distrito Federal e os Municpios esto proibidos de cobrar qualquer tributo no mesmo exerccio financeiro
em que tenha sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou.

Trata-se de uma garantia constitucional, um verdadeiro direito do cidado de no ser surpreendido, j que a Cons-
tituio Federal estabelece imposio de se manter uma distncia temporal mnima entre a publicao e a fora
vinculante da lei instituidora ou majoradora de tributos, no impedindo a tributao, nem mesmo a criao ou ma-
jorao de um tributo, apenas regulando a produo de efeitos de sua nova incidncia no tempo.

Dessa forma, houve flagrante violao ao referido princpio constitucional, sendo a Lei 123/16 inconstitucional,
tendo em vista se tratar de ato legislativo responsvel por majorar alquota incidente a fatos geradores ocorridos
antes de sua vigncia, o que viola, ainda, o art. 150, III, a, da CRFB/88.

www.cers.com.br 6
VII DOS PEDIDOS

Em face do exposto, requer-se:

a) a concesso da medida liminar para suspender o desconto previdencirio determinado pelo Governador do
Estado;
b) a notificao da autoridade coatora, para que preste as informaes que entender pertinentes do caso;
c) que seja dada cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada;
d) a intimao do Representante do Ministrio Pblico;
e) a juntada dos documentos;
f) a condenao do Impetrado ao pagamento das custas processuais;
g) que ao final seja julgado procedente o pedido para afastar o desconto previdencirio majorado retroativamente
pela Lei Estadual 123/16.

D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (mil reais) para efeitos procedimentais.


Termos em que,
Pede deferimento.
Local... e data...
Advogado...
OAB n...

PRINCIPAIS DIFERENAS ENTRE MANDADO DE SEGURANA E AO DE PROCEDIMENTO COMUM


(AO ORDINRIA)

MANDADO DE SEGURANA X AO DE PROCEDIMENTO COMUM (ou Ao Ordinria)

A ao pode ser: de indenizao, de cobrana, anulatria, de obrigao de fazer...

Na parte da qualificao inicial basta colocar ao ordinria e no pedido indicar qual o tipo de ao...

A ao no enfrenta prazo especfico para o seu ajuizamento, permite a dilao probatria, no depende de auto-
ridade coatora indicada e admite a cobrana (pedido de indenizao por danos materiais e morais)

A sua fundamentao jurdica processual se encontra nos arts. 319 e 320 do CPC e a sua base material na pr-
pria Constituio.

Ex: ao na rea da sade (arts. 6 e 196), da educao (art. 205), concursos pblicos (art. 37, II), licitao (37,
XXI) ...

Em caso de urgncia, possvel usar o art. 300, do CPC antecipao de tutela!

IMPORTANTE!!

Nessa ao no h prerrogativa de foro funcional, ento a ao proposta perante juiz singular, estadual ou fede-
ral conforme o caso.

Unio, Autarquia, Empresa Pblica e Fundao Pblica Federal Juiz Federal de 1 grau.

Estados, DF, Municpios, suas autarquias e fundaes pblicas Juiz Estadual de 1 grau Vara de Fazenda
Pblica, pois so pessoas jurdicas de direito pblico.

Petio inicial padro

EXM. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ... VARA ... DA COMARCA DE ...
Ou
EXM. SR. DR. JUIZ FEDERAL DA ...VARA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DO ESTADO...

NOME, nacionalidade..., estado civil... (ou existncia de unio estvel), profisso..., portador do RG n... e do CPF
n ..., endereo eletrnico..., residente e domiciliado ..., nesta cidade, por seu advogado infra-assinado (ou que

www.cers.com.br 7
esta subscreve), conforme procurao anexa, com escritrio ..., nesta cidade, endereo que indica para os fins do
art. 77, V, do CPC, com fundamento nos termos do art. ..., vem ajuizar... em face de...

I - SNTESE DOS FATOS


II- TUTELA ANTECIPADA
III- FUNDAMENTAO JURDICA
IV- PEDIDOS

a) Citao do ru...
b) Produo de provas...
c) Juntada de documentos.
d) Procedncia do pedido...
e) Condenao em custas e honorrios advocatcios...

Em cumprimento ao art. 319, VII, do CPC, o autor opta pela realizao da audincia de conciliao ou de media-
o.

D-se causa o valor de R$ 1.000,00 para efeitos procedimentais.


Termos em que,
pede deferimento
Local... e data...
Advogado...
OAB n....

www.cers.com.br 8
www.cers.com.br 9

Вам также может понравиться