Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
Tan perjudicial es desdear las reglas como ceirse a ellas con exceso.
Juan Luis Vives
I. La conciliacin
1
Magster en Anlisis y Resolucin de Conflictos de la Universidad de George Mason, abogado bilinge
(espaol-ingls) de la Universidad Nacional de Colombia con ms de 13 aos de experiencia docente y
profesional en temas de paz, mecanismos alternativos de solucin de conflictos y convivencia.
Profesional con inters y motivacin por la academia, especialmente la ctedra e investigacin.
Competencia en formacin, aprendizaje, sensibilidad educativa y social, comunicacin oral, escrita y no
verbal, anlisis y solucin de conflictos. Beneficiario Colfuturo 2009. Correo electrnico:
harbeyps@gmail.com
La definicin normativa de la conciliacin2 tuvo una primera definicin3 en la Ley 23 de
1991 introducindola como un mecanismo que evitaba la judicializacin de los
conflictos4. En el ao 1998 la Ley 446 avanz en la definicin de la conciliacin
establecindola como un mecanismo de resolucin de conflictos5, es decir, pasamos de
una conciliacin vista como una forma de descongestionar los despachos judiciales a
una forma de resolucin alternativa de conflictos. La alternatividad de la conciliacin es
un tema que ha tenido muchas discusiones porque parece relevar la conciliacin a un
segundo plano en relacin con la justicia ordinaria del Estado. Algunas personas e
instituciones6 han empezado a reemplazar el trmino alternativo por apropiado con
el fin de equiparar este mecanismo con otras formas de justicia. Los elementos ms
importantes de la conciliacin integrados en su definicin legal son: 1. Mecanismo de
resolucin de conflictos; 2. Autogestin de las partes en conflicto; 3. El conciliador es
un tercero neutral y calificado. Estas tres caractersticas de la conciliacin resumen el
significado filosfico de la misma. La ley no identifica a la conciliacin con ningn tipo
de conciliacin en particular7; sin embargo, define un marco de accin de la misma toda
vez que acertadamente la enmarca dentro de la disciplina de la Resolucin de
Conflictos, refuerza la autonoma y voluntariedad de la resolucin de los conflictos
asignndole a las partes su autogestin, y dice que los conciliadores son personas con
unas calidades especiales ya que deben cumplir con una formacin integral para su
ejercicio y que ayudan a las personas como terceros neutrales ajenos a las partes y
sus intereses en igualdad de oportunidades.
2
derecho de autor y derechos conexos10, daos materiales en accidentes de trnsito11,
servicios tursticos12, delitos desistibles o indemnizables integralmente13, explotacin
minera14, acciones de grupo15, etc. Como se puede ver, la ley colombiana no solamente
ha establecido la conciliacin en reas como familia, civil, comercial16, laboral17 y
administrativa18, sino tambin en mltiples escenarios. Cabe destacar que revisando la
normatividad nos damos cuenta el crecimiento constante de los asuntos que se pueden
conciliar, inclusive, aquellos que en principio se pensaba no era posible hacerlo como
fue el caso de las conciliaciones en derecho pblico donde el Estado era una de las
partes. Un ejemplo del xito de la conciliacin administrativa fue presentado por la
Procuradura General de la Nacin quien report que en 2009 se hicieron 2.855
conciliaciones donde el Estado ahorr 200 mil millones de pesos19. Una forma de
entender la alta produccin normativa de la conciliacin es el propsito del legislador a
invitar a las partes a conciliar sus conflictos. En otras palabras, a travs de las leyes el
Estado promueve que las personas solucionen sus conflictos conciliando.
1098 de 2006.
17 La conciliacin laboral est reglamentada en el Decreto 2511 de 1998 y la Ley 640 de 2001.
18 La conciliacin administrativa est reglamentada en la Ley 640 de 2001, Decreto 1716 de 2009 y Ley
1437 de 2011.
19 Revista Semana, 2010
20 El registro, control y archivo de documentos est reglamentado en el Decreto 30 de 2002.
normas que ofrezcan seguridad a las partes y el conciliador y no reglamentarla en
exceso para que se convierta en un proceso formal e inflexible. Ciertamente cada
conflicto es nico y por ello el procedimiento debe ser adecuado a cada caso, por ello
el marco normativo debe ser el mnimo posible.
21 Artculo 42, Ley 640 de 2001, Decreto 2771 de 2001 y Resoluciones 198 y 841 de 2002.
22 Ponencia para primer debate al Proyecto de Ley 148 de 1999 Senado, 304 de 2000 Cmara publicado
en la Gaceta del Congreso No. 451 de 2000.
23 En este mismo sentido, en el boletn de noviembre de este ao del reconocido portal ARyME (Garca
lvaro, 2011) se menciona que la mediacin prejudicial obligatoria es cuestionada en algunas partes del
mundo y ofrece como ejemplo un estudio hecho para el Tribunal Supremo del Estado de la Florida en
Estados Unidos donde el grupo de trabajo encontr que en los casos hipotecarios solo el 4% de las
mediaciones realizadas terminan en acuerdo; ste y otros datos permitieron recomendar al Tribunal el
desmantelar la mediacin como requisito de procedibilidad.
24 Proyecto de Ley 196 de 2011 Cmara.
4
Otro aspecto general de la conciliacin es la sostenibilidad econmica del sistema.
Colombia opt por establecer que la conciliacin ser gratuita y dependiendo del tipo
de operador que realice la conciliacin se puede cobrar una tarifa por los servicios
prestados. Las conciliaciones que se adelanten ante un funcionario pblico que cumple
funciones conciliatorias, los centros de conciliacin que pertenecen a entidades
pblicas y los de los consultorios jurdicos de las facultades de derecho son gratuitas 25.
Por otra parte, las conciliaciones que se desarrollan ante centros de conciliacin de
personas jurdicas sin nimo de lucro y notarios podrn tener un costo26. La gratuidad
de la conciliacin est financiada por el Estado en los casos que se realizan en
entidades o conciliadores que hacen parte de la misma estructura del Estado. Las
tarifas que pueden cobrar los otros tipos de operadores est reglamentada por el
Gobierno Nacional y depende del valor de las diferencias objeto del conflicto. Para
generar un equilibrio entre los operadores de la conciliacin gratuitos y remunerados,
los primeros deben atender con prioridad a personas que pertenecen a grupos
poblacionales que requieren atencin especial por parte del Estado, por ejemplo, las
madres cabeza de familia, las personas en condicin de desplazamiento,
discapacitados con bajos recursos econmicos, entre otros27. Este sistema de
gratuidad y tarifas ha funcionado desde 1991 y en 2002 y 2007 se adecu mostrando
en principio su estabilidad toda vez que la conciliacin es entendida como un servicio
de apoyo a la resolucin de conflictos y no una actividad con nimo de lucro.
II. Conciliadores
Los conciliadores son uno de los pilares del Sistema Nacional de Conciliacin. La
legislacin colombiana confi a los particulares para que habilitados por las partes
colaboren en la resolucin de conflictos. Esta funcin autorizada por la Constitucin
Colombiana y la ley28 marca un hito en el cambio del Estado que se movi del monismo
al pluralismo jurdico ya que permite a personas que no pertenecen a la Rama Judicial
del poder pblico intervenir en la administracin de justicia. En Colombia, los
conciliadores administran justicia transitoriamente, es decir, los acuerdos conciliatorios
tienen un reconocimiento y validez al ms alto nivel jurdico ya que el acta de
conciliacin presta mrito ejecutivo y el acuerdo hace trnsito a cosa juzgada 29.
Cada una de las tres leyes que han reglamentado la conciliacin se ha referido a los
conciliadores30. La normatividad desde 1991 ha coincidido en que el conciliador es una
persona calificada, es decir, debe cumplir con unos requisitos para ser conciliador. Si
bien, no se ha definido en la ley qu es un conciliador como concepto, Colombia ha
exigido siempre que en los casos de la conciliacin en derecho sea abogado y que
tenga una formacin en mecanismos alternativos de solucin de conflictos para el caso
de los conciliadores que pertenecen a un centro de conciliacin, con excepcin de los
6
artculo 7336, el conciliador debe ser de reconocida honorabilidad y debe guiarse por los
principios de imparcialidad, equidad y justicia.
Otro de los pilares del Sistema Nacional de Conciliacin son los centros de conciliacin.
Esta es tal vez una de las caractersticas ms propias del sistema colombiano
comparado con otros pases de Latinoamrica37. Desde 199138 el sistema ha sido
configurado alrededor de una institucin, en este caso los centros. En su momento la
Ley 23 de 1991 exigi que solamente las asociaciones, fundaciones, agremiaciones,
corporaciones y las cmaras de comercio, que tengan un mnimo de cien miembros, y
dos aos de existencia pudieran crear centros de conciliacin. En la actualidad las
entidades sin nimo de lucro pueden crear centros sin importar su tiempo de creacin y
nmero de miembros39. Por otra parte, desde el comienzo tambin se oblig40 a los
consultorios jurdicos de las facultades de derecho a crear centros de conciliacin para
que los estudiantes de derecho se formaran y pudieran conciliar. As, en alguna
medida, los abogados en Colombia desde 1991 tienen conocimiento de la conciliacin
toda vez que para hacer su prctica en el consultorio jurdico y centro de conciliacin
deben tener formacin en la materia.
La Ley 640 de 2001 en su Artculo 10 introdujo algo novedoso en el tema de los centros
de conciliacin, permitiendo a las entidades pblicas crear centros de conciliacin
cuyos servicios son gratuitos. El Estado Colombiano promueve la conciliacin entre los
ciudadanos en los centros de conciliacin de entidades pblicas teniendo a noviembre
de 2011 un total de 43 centros autorizados (Ministerio de Justicia y del Derecho, 2011).
Entre los centros de conciliacin pblicos se destacan los creados por las alcaldas
municipales, las personeras municipales, la Procuradura General de la Nacin, la
Polica Nacional y la Superintendencia de Sociedades. Estos centros de conciliacin no
solamente tienen un gran campo de accin pues son competentes en los mismos
temas que cualquier otro tipo de centro de conciliacin, sino que representan para los
ciudadanos un ejemplo del compromiso del Estado en la resolucin pacfica de
conflictos. Pensemos en la transformacin positiva que se puede dar en el imaginario
colectivo cuando una persona ha conciliado un conflicto en el centro de conciliacin de
la Polica Nacional o una alcalda municipal cuando en principio sus misiones se
podran ver orientadas a reas diferentes a la resolucin de conflictos.
36 Artculo modificado por el Artculo 99 de la Ley 446 de 1998 y posteriormente derogado por el Artculo
49 de la Ley 640 de 2001.
37 Por ejemplo, en Bolivia la Ley 1770 de 1997 autoriza a las partes a solicitar la conciliacin ante un
del presente documento nos referimos a su existencia bajo el entendido que la Ley en mencin cre un
Sistema Nacional de Conciliacin.
39 Resolucin 1342 de 2004.
40 Artculo 68, Ley 23 de 1991, tema regulado hoy en da por el artculo 11 de la Ley 640 de 2001.
Conciliacin. Sin embargo, los centros son ms que una entidad administrativa,
realmente los centros son la clave del impacto de la conciliacin en las comunidades y
grupos sociales en los cuales operan. Los centros tienen poblaciones objeto a las
cuales les ofrecen servicios de conciliacin, de resolucin de conflictos, consultora,
capacitacin, orientacin, etc. Los centros desarrollan programas de educacin
continua a los conciliadores, son responsables de desarrollar estrategias de
divulgacin, de analizar y ajustar sus indicadores de gestin, mapas de riesgos,
sistemas de evaluacin y seguimiento, entre otras herramientas del desarrollo
organizacional que permitan un mejor funcionamiento de estas instituciones dentro del
Sistema. Por otra parte, los centros son quienes recepcionan, apoyan a los
conciliadores en la administracin del procedimiento conciliatorio, ofrecen el soporte
logstico, fsico y tcnico para la audiencia de conciliacin, recogen y reportan los datos
estadsticos que le permitirn al Gobierno Nacional disear polticas pblicas sobre la
materia y organiza y custodia los documentos de conciliacin. As mismo, el centro a
travs de su reglamento establece un cdigo de tica el cual debe ser cumplido por los
conciliadores y funcionarios del mismo para garantizar los estndares de conducta ms
altos de la funcin conciliadora. Los centros de conciliacin podran ser un ejemplo de
la importancia de la institucionalizacin de la conciliacin en Colombia con 345 centros
autorizados (Ministerio de Justicia y del Derecho, 2011).
8
los defensores de familia, comisarios de familia, delegados regionales y seccionales de
la Defensora del Pueblo, notarios, fiscales, agentes del ministerio pblico en las
jurisdicciones civil, familia, laboral y administrativo, personeros, inspectores de trabajo,
entre otros, pueden conciliar sin recibir una capacitacin previa; sin embargo, la Ley
640 de 200143 dice que el Ministerio de Justicia y del Derecho velar para que dichos
funcionarios reciban la debida formacin.
El Gobierno Nacional reglament mediante Decreto 3756 de 2007 los requisitos para
obtener el aval y los parmetros de los cursos de formacin a conciliadores. A la fecha
existen 101 entidades avaladas para formar conciliadores y 19.693 personas
capacitadas (Ministerio de Justicia y del Derecho, 2011). Bsicamente una entidad
interesada debe contar con un centro de conciliacin, dicho centro debe estar libre de
sanciones en los ltimos 3 aos y se debe presentar el plan de estudios que siga lo
reglamentado por el mismo decreto. Por su parte, el plan de estudios depende del tipo
de conciliador a capacitar, es decir, existen 3 cursos diferentes dirigidos a abogados,
estudiantes de derecho y funcionarios habilitados para conciliar. Las diferencias entre
los tres tipos de cursos obedece a las competencias que tienen cada uno de los
conciliadores: los estudiantes de derecho tienen limitaciones legales en las cuantas
que pueden llegar a conciliar, los funcionarios conciliadores solamente concilian en la
materia que la Ley les autoriza y por su parte los abogados pueden conciliar sin lmite
de cuanta y su campo de accin es ms amplio. Los ejes temticos de la formacin
estn divididos en tres mdulos: bsico, entrenamiento y pasanta. En el primero se
establecen las bases tericas del conflicto y la conciliacin, en el segundo se trabajan
las habilidades y tcnicas para conciliar y en el tercero se realizan prcticas para
afianzar lo aprendido en los mdulos 1 y 2. Todos los mdulos deben ser evaluados y
cada uno es prerrequisito del siguiente. As mismo, la asistencia es tenida en cuenta
para la aprobacin. Al final la entidad avalada certifica que la persona ha cursado y
aprobado la formacin en conciliacin.
Ciertamente los requisitos que exige la legislacin colombiana son un buen comienzo
para que las personas que incursionan en la conciliacin y la resolucin de conflictos
continen enriqueciendo sus conocimientos y experiencia con educacin continua y
estudios avanzados en esta materia. Tal vez no exista un mnimo y lmite para definir la
duracin y temas que se deban abordar en un curso de formacin de conciliadores. A
nivel latinoamericano Colombia se encuentra entre los pases con mayores exigencias
para ser conciliador44. Tambin encontramos a nivel internacional pregrados,
especializaciones, maestras y doctorados especficamente dedicados a esta disciplina,
as que el recorrido no termina en un curso de formacin, ste es el inicio.
Durante veinte aos el Ministerio de Justicia y del Derecho ha contado con una
dependencia encargada de la conciliacin a nivel nacional. En un primer momento el
tema fue manejado por un asesor, posteriormente fue un grupo dentro de la Direccin
de Conciliacin y Prevencin del Delito y finalmente se cre una direccin propia para
este importante tema que hasta la fecha, a pesar del cambio constante de nombre 46, se
mantiene al ms alto nivel en la estructura del Ministerio, lo cual puede ser interpretado
como un avance. Tal vez, en el futuro se cuente con un viceministerio o mejor an, una
entidad pblica dedicada exclusivamente a la resolucin de conflictos.
45 Decreto 3626 de 2007, Resolucin 2987 de 2007, Circulares 006 y 009 de 2007 del Ministerio del
Interior y de Justicia.
46 Los nombres que ha tenido la direccin han sido: Direccin de Acceso a la Justicia y Fomento a los
10
fomento a los mecanismos alternativos de solucin de conflictos y est adscrito al
Ministerio de Justicia y del Derecho. Este Consejo pionero en Latinoamrica rene a
todos los miembros del Sistema Nacional de Conciliacin para que en sus sesiones
analicen, recomienden y coadyuven al alto gobierno en las mejoras y cambios
necesarios para que el sistema funcione y logre sus objetivos.
Comentarios finales
Comparando los pases de Latinoamrica, Colombia es tal vez uno de los pases con
mayor produccin normativa en materia de conciliacin. Este aspecto puede ser tan
positivo como contraproducente; si bien es cierto, la conciliacin tiene una naturaleza
principalmente informal, en un pas tan amante de las reglas como parece ser
Colombia, tal vez algunas regulaciones sean importantes para los ciudadanos en la
medida que les brindan mayor seguridad en la resolucin de conflictos. Como se
mencion anteriormente, el riesgo es que se llegue a normativizar tanto la conciliacin
que sta pierda su dinamismo y que se empiece a dar un efecto contrario al buscado
por el legislador: la solucin autocompositiva de los conflictos.
Garca lvaro, J. A. (2011, Noviembre). Arbitraje y Mediacin (ARyME) > ADR World
Report - Informacin, Opinin, Anlisis. Consultado Noviembre 2, 2011, en
http://aryme.com/adr-world-report/actualidad-adr/
Martn, M. . (2005, Diciembre). Diferencias entre escuelas de negociacin y
mediacin. Negocyar, (8). Consultado en http://www.negocyar.com.ar/
Ministerio de Justicia y del Derecho de Colombia. (2011). :::Sistema de Informacin de
la Conciliacin::: Consultado Octubre 27, 2011, en http://conciliacion.gov.co/
Ministerio de Justicia del Per. (2009). Lineamientos para el diseo, organizacin,
promocin, difusin, y actualizacin de los cursos de formacin y capacitacin
de conciliadores extrajudiciales y de especializacin en familia.
Revista Semana. (2010, Julio 14). En qu conciliaciones media la Procuradura entre
ciudadanos y el Estado?, Artculo OnLine. Consultado Octubre 26, 2011, en
http://www.semana.com/justicia/conciliaciones-media-procuraduria-entre-
ciudadanos-estado/141726-3.aspx
Normas citadas
Nacionales
Ley 23 de 1991
Constitucin Nacional de la Repblica de Colombia
Decisin Andina 351 de 1993
Decreto 2636 de 1994
Ley 270 de 1996
Ley 300 de 1996
Ley 446 de 1998
Ley 472 de 1998
Ley 600 de 2001
Ley 640 de 2001
Decreto 2771 de 2001
Ley 769 de 2002
Decreto 30 de 2002
Resolucin 198 de 2002, Ministerio de Justicia y Derecho
Resolucin 841 de 2002, Ministerio de Justicia y Derecho
Resolucin 1342 de 2004, Ministerio del Interior y de Justicia
Ley 1098 de 2006
Decreto 4089 de 2007
Decreto 3756 de 2007
Decreto 314 de 2007
Decreto 3626 de 2007
Resolucin 2987 de 2007, Ministerio del Interior y de Justicia
Circular 006 de 2007, Ministerio del Interior y de Justicia
Circular 009 de 2007, Ministerio del Interior y de Justicia
Decreto 1716 de 2009
12
Ley 1437 de 2011
Proyecto de Ley 196 de 2011 Cmara
Internacionales