You are on page 1of 40

1

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
2

"Celeridade processual e efetividade


jurisdicional, mais que um desejo de todos,
DEVER dos operadores do Direito!"

Marcelo Toledo

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
3

Sumrio

Sobre o Autor..................................................................................4

Introduo......................................................................................5

Captulo 1 - O Direito do Trabalho......................................................6

Captulo 2 - A Importncia da Audincia No Processo do Trabalho...........8

Captulo 3 Fase Preparatria Como Se Preparar Para a Audincia.....12

Captulo 4 Presena das Partes -Arquivamento e Revelia...................19

Captulo 5 Conciliao..................................................................25

Captulo 6 nus da Prova..............................................................31

Captulo 7 Instruo Processual Inquirio das Partes....................37

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
4

Sobre o Autor

Marcelo Toledo bacharel em Direito, Servidor da Justia


Federal do Trabalho da 2 Regio desde 2006.

Na 1 instncia, trabalhou como datilgrafo de audincias.


Atuou, tambm, na 2 mesa de audincia sala de audincia
auxiliar ao Juzo, onde so realizadas tentativas de conciliao,
tratadas eventuais redesignaes e percias.

Assim, acompanhou e participou ativamente, diariamente, do


ato processual da audincia trabalhista.

Concomitantemente, ainda auxiliava ao Juzo redigindo


minutas de sentenas, decises e despachos o que lhe possibilitou
exercer a funo de Assessor de Desembargador, na 2 instncia,
redigindo minutas de votos. Funo esta que exerceu por 4 anos, at
meados de 2014, quando retornou 1 instncia para exercer a
funo de Diretor de Vara do Trabalho, cargo que ocupa atualmente.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
5

- INTRODUO -

Esse E-book Audincia Trabalhista Aspectos Prticos a


transcrio de uma srie de Palestras, tambm gratuitas, que venho
apresentando nas Seccionais da Ordem dos Advogados do Brasil de
So Paulo OAB/SP.

Compreende tambm um trecho, do curso que desenvolvi


Trabalhista na Prtica Audincia, que est disponvel na
modalidade de curso online. O que possibilita o acesso, de qualquer
lugar e de modo permanente, podendo ser assistido e revistos
quantas vezes quiser, a um material completo, indito, com solues
100% prticas para aplicar durante a audincia trabalhista.

Que vai certamente trazer maior celeridade processual,


economia de tempo, simplificar o trabalho e o principal trazer maior
efetividade jurisdicional, consequentemente, aumentando
consideravelmente o sucesso e retorno financeiro, tanto dos
jurisdicionados quanto dos advogados.

Foi isso que me motivou a desenvolver esse material e fazer


com que ele chegue ao maior nmero de profissionais possvel.
Compartilhar tudo o que aprendi, foi a forma que encontrei para
agradecer os 10 anos de Justia do Trabalho, que irei completar esse
ano.

Afinal, celeridade processual e efetividade jurisdicional, mais


que um desejo de todos, DEVER dos operadores do Direito!

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
6

- Captulo 1 -

O DIREITO DO TRABALHO

O ramo do Direito do Trabalho tutela as relaes de trabalho e


emprego, ou seja, direitos e pretenses presentes na vida de todos,
uma vez que o trabalho inerente subsistncia humana.

Mas, principalmente em momentos de crise financeira, como


esta que o pas est enfrentando, com os ndices de desemprego que
passam dos 10%, que o Direito do Trabalho se destaca tornando um
importante instrumento de pacificao social.

Outra caracterstica do Direito do Trabalho que merece


destaque e, que o torna to atrativo do ponto de vista profissional do
advogado, o fato dele tutelar um crdito de natureza alimentar, ou
seja, o bem da vida objeto das demandas trabalhistas clssicas
(Empregado X Empregador) um crdito privilegiado, que goza de
todas as medidas de urgncia e emergncia legal.

Peo vnia para, sem qualquer esprito corporativista,


destacar a qualidade tcnica e de pessoal da Justia do Trabalho, que
conta com a melhor estrutura da Justia Nacional. Vale mencionar
sua atuao na fase de execuo dos processos, onde uma srie de
convnios e ferramentas de pesquisa e, busca patrimnio so
utilizados ex-officio, ou seja, por ato do prprio Juzo, com o
objetivo de quitar o crdito trabalhista em cumprimento sentena
proferida.

Entretanto, se por um lado a procura e demanda por


profissionais, advogados, para atuarem nesse ramo cresce
constantemente, de outro, no resta dvida que os profissionais

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
7

melhores preparados e capacitados iro obter melhores resultados e


tero consequentemente mais sucesso e reconhecimento profissional.
Alm de, claro, cooperarem ativamente para que o objetivo da
Justia seja alcanado.

Como j foi dito, essa minha maior motivao para


compartilhar minha experincia e o contedo que adquiri, durante
esses 10 anos, atuando diariamente nesse ramo do Direito.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
8

- Captulo 2 -

A IMPORTNCIA DA AUDINCIA NO PROCESSO DO TRABALHO

Aps realizar milhares de audincias, analisar e minutar


decises em milhares de processos, tanto em sede de sentena como
de recursos, eu conclu, sem nenhuma sombra de dvida, que o ato
processual mais importante do Processo do Trabalho a audincia.

na audincia que se ganha ou se perde o processo, onde ele


se resolve e, tambm, o momento processual que abre a maior
oportunidade de se imprimir mais celeridade processual e efetividade
jurisdicional.

Por outro lado, na audincia que erros - que primeira vista


podem parecer at mesmo meros detalhes e pequenos equvocos -,
podem se transformar em grandes danos, inclusive, irreparveis.

A audincia e o Processo do Trabalho possuem suas


especificidades e peculiaridades. Embora o Processo Civil seja
utilizado para sanar eventuais omisses da Consolidao das Leis do
Trabalho CLT (art. 769 da CLT), o Processo do Trabalho tem regras
e caractersticas prprias. E justamente a falta de ateno e, at
mesmo de prtica a esses detalhes, que acabam por dificultar a
atuao dos operadores do Direito.

Nervosismo e insegurana so consequncias naturais dessa


falta de prtica e do domnio da matria. Muitas vezes os patronos
mal conseguem participar da audincia, esquecem o que precisam
falar, das perguntas que iriam fazer, dos fatos que precisavam
provar, dos documentos que mereciam impugnao, enfim, atos
importantes e que comprometem todo o processo.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
9

que durante a vida acadmica, na faculdade de Direito,


muito pouco ou quase nada ensinado a respeito da prtica em
audincia trabalhista. O aspecto prtico mais explorado, geralmente,
limita-se ao ato redigir e confeccionar peties, que no nem de
longe o caminho para o sucesso.

Ocorre que, adquirir prtica e domnio de todos os atos


praticados na audincia trabalhista leva tempo e custa dinheiro.

Muito tempo e muito dinheiro, pois faz com que oportunidades


sejam desperdiadas, que processos levem mais tempo do que
deveriam para serem concludos, que provas testemunhais no sejam
produzidas de modo efetivo, enfim, uma situao em que todos so
prejudicados - partes, patronos e tambm o rgo Jurisdicional, pelo
acmulo de demandas.

Por essas razes, me dediquei em preparar esse material que


serve como introdutrio ao Curso que desenvolvi: Trabalhista na
Prtica Audincia e, que certamente capaz de modificar, com
simples, porm, importantes aes, todo o resultado de uma
demanda trabalhista.

A voc pode at se perguntar:

Mas isso tudo s com um curso de Audincia?

Ah, mas a Audincia no mais importante que a petio


inicial. Sem petio inicial no tem processo. Ser mesmo?

No processo do trabalho impera o princpio da oralidade e


simplicidade. A reclamao trabalhista pode ser at mesmo verbal. O
que significa que a petio inicial, formalmente conhecida, at
mesmo dispensvel.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
10

Mas, imaginemos a seguinte situao:

Voc, como advogado do reclamante, preparou uma petio


inicial bem redigida, com os fatos especificados de modo bem
minuciosos, com todos os fundamentos jurdicos
apresentados, transcrio de trecho de doutrina e
jurisprudncia dominante para reforar os fundamento, todos
os pedidos postos. Porm, voc est l, na sala de espera da
audincia, com as testemunhas esperando o reclamante.
Chega a hora da audincia e nada, voc liga no celular dele e
s d caixa postal. O juiz chama, voc entra sozinho e o que
acontece?? Era uma vez um processo. Ele arquivado.

Arquivado, para voc s at a data de hoje, pois vou abordar


adiante ao menos 2 (duas) possveis solues para livrar o processo
de arquivamento, decorrente da ausncia do reclamante em
audincia. Solues prticas e obviamente legais.

E, para atender a todos, ou seja, ambos os lados interessados


do litgio, vou tambm abordar algumas possveis solues para
quando estiverem atuando pela reclamada e, for preciso se insurgir
em face de eventual revelia por ausncia do preposto ou at mesmo
do prprio advogado na audincia.

Para reforar a importncia da audincia trabalhista, elenquei


aqui alguns atos processuais que podem ocorrer e que justificam sua
anlise:

1- Arquivamento da ao;

2- Revelia da reclamada;

3- Conciliao;

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
11

4- Apresentao da defesa e documentos;

5- Depoimento pessoal das partes;

6- Instruo do processo (documentos, oitiva de


testemunhas e requerimentos para produo de outras provas);

7- Razes Finais;

8- Nova tentativa de conciliao;

9- Sentena.

Como voc deve ter percebido, os itens acima descrevem


praticamente todo o procedimento que realizado em uma audincia
trabalhista do tipo UNA, embora no sendo esta a mais realizada,
j que muitos magistrados desmembram a audincia, designando
uma audincia para julgamento, onde a presena das partes
dispensada e apenas publicada a sentena em Dirio Oficial.

Desse modo, cientes da importncia da audincia e do


processo do trabalho, vamos falar de alguns aspectos prticos que
devem ser aplicados para se alcanar maior celeridade processual e a
eficincia jurisdicional, potencializando assim, os ganhos e os
resultados.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
12

- Captulo 3 -

FASE PREPARATRIA COMO SE PRAPAR PARA A AUDINCIA

To importante quanto aos atos praticados durante a


realizao da audincia trabalhista, so os atos preparatrios para
essa audincia e, que devem ser realizados com certa antecedncia.

Cair, literalmente de paraquedas, em uma audincia


trabalhista sem o menor preparo sem dvida o erro mais grave que
se pode cometer.

Por melhor que seja o advogado, sagaz, inteligente, bem


articulado, seguro, com vasto conhecimento tcnico jurdico
(doutrina, jurisprudncia), se ele no souber, no conhecer os
detalhes do processo, os fatos alegados, a modalidade da audincia
que ser realizada e, ainda, se no tiver preparado minimamente as
partes e testemunhas, corre grande risco fracasso.

Destaco, desde j que, preparar partes e testemunhas nada


tem a ver com a prtica odiosa de manipular fatos e provas,
conforme ser abordado a seguir.

So 3 (trs) aes que devem ser implementadas para se


preparar de modo eficiente para uma audincia trabalhista:

1- Conhecer o processo

Em primeiro lugar indispensvel que o advogado, seja pelo


reclamante ou pela reclamada, conheam e dominem todo o
processo.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
13

Por incrvel que parea, todos os dias me deparo com


advogados que sequer conhecem o objeto da ao. Alguns,
audiencistas mesmo, outros porque no redigiram as peas (inicial ou
defesa) e outros porque os fizeram isso a muito tempo e no se
deram ao trabalho de rel-la.

Isso inadmissvel. Saibam que a grande maioria dos Juzes,


principalmente os titulares e substitutos - que iro permanecer
naquela Vara por um determinado perodo -, se preparam para as
audincias lendo as suas principais peas, vistando os documentos e,
inclusive, preparando resumos em quadros e fichas para facilitar a
conduo da audincia, sua instruo e julgamento.

Logo, no possvel imaginar que o advogado de determinada


parte comparea audincia sem ao menos conhecer todos os
detalhes do processo.

E o que observar, como se preparar? preciso verificar com


antecedncia til:

1- Os pedidos (objeto da ao);

2- Os fatos alegados;

3- O nus probatrio que incumbe parte representada;

4- O percentual de risco processual;

5- Os valores adequados e possveis para conciliao.

Alm de obviamente acompanhar as publicaes do feito,


principalmente a respeito de intimaes para: apresentao de rol de
testemunhas; deferimentos ou esclarecimentos de tutelas
antecipadas e, eventuais redesignaes da audincia.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
14

Compreende basicamente um conjunto de atos simples mas,


certamente poderosos, capazes de te levar agora, imediatamente, a
um outro nvel de atuao profissional.

Mais adiante detalhada a anlise do nus da prova, calculos


de risco processual e das tcnicas de conciliao, que serviro de
instrumento para serem aplicadas nessa etapa preparatria para a
audincia.

2- Conhecer a audincia

preciso saber qual a modalidade/tipo da audincia que ser


realizada no processo.

No observar atentamente qual a modalidade da audincia a


ser realizada, pode levar a prejuzos irreparveis e realizao de
atos inteis e dispendiosos.

Imagine que perda de tempo e dinheiro, se voc preparar as


partes e testemunhas para uma audincia de instruo, conduzi-las
at o frum, tudo inutilmente, se a audincia agendada for uma
audincia Inicial? Nesses casos, tenho observado que muitas
testemunhas sequer retornam quando da audincia de instruo e,
pasmem, vejo essas situaes ocorrem com muita frequncia.

As audincias trabalhistas podem ser:

1- Una, conforme mencionado anteriormente, a que


concentra a realizao de todos os atos processuais
(apresentao de defesa, tentativa de conciliao, oitiva
das partes e testemunhas, nova tentativa de conciliao,
razes finais e julgamento).

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
15

2- Una/RS, sumarssimo (40 salrios mnimos, atualmente R$


35.200,00) que possui certas peculiaridades em relao a
audincia UNA ordinria. As principais diferenas so:
limitao de 3 (trs) testemunhas para apenas 2 (duas);
exigncia de comprovao de convite de testemunha - caso
a mesma no comparea em audincia e seja necessria
sua intimao e; a vedao da possibilidade de citao por
edital;

3- Inicial, onde realizada a tentativa de conciliao,


apresentada a defesa, determinao de realizada de prova
pericial, se for o caso e ateno: as partes podem ser
ouvidas art. 765 da CLT. Desse modo, apenas a oitiva
de testemunhas dispensada.

4- Conciliao, alm das campanhas de Semana de


Conciliao realizadas pelo Tribunal e Varas do Trabalho,
bem como os Centros Judicirios de Soluo de Conflitos
Individuais CEJUSCS, magistrados eventualmente
designam audincias nessa modalidade em diversas fases
processuais.

5- Instruo, oitiva das partes e testemunhas. A ausncia


pessoal das partes, nesse tipo de audincia importa apenas
em confisso quanto a matria de fato, no se falando mais
em arquivamento do feito ou revelia.

6- Julgamento, dispensada a presena das partes, cujo o


resultado publicado em Dirio Oficial

Uma simples consulta processual, geralmente no prprio site


do Tribunal Regional Federal do Trabalho possibilita certificar-se qual
a modalidade da audincia designada e agendada.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
16

3- Preparas as partes e as testemunhas

Assim como o advogado deve ter domnio dos fatos, dos


pedidos e das fundamentaes de sua inicial ou defesa, as partes
tambm devem ter esse total conhecimento.

Logo, identificado o tipo de audincia que ser realizada, deve


o advogado contatar a parte que representa para entregar-lhe
novamente cpia da pea/petio, seja defesa ou inicial, bem como
pedir para que ela leia e tire eventuais dvidas.

Note o destaque na expresso novamente, no pargrafo


acima, pois as peas processuais no devem ser apresentadas em
Juzo sem aval e aquiescncia da prpria parte. Esse cuidado alm de
proteger a atuao do advogado, possibilita a correo tempornea
de eventual equvocos de intepretao.

importante a parte confirmar, mais uma vez, os fatos


descritos e certificar-se de sua veracidade. O advogado precisa
conhecer exatamente o fatos para poder realizar a melhor defesa e
patrocnio, evitando ser surpreendido por fatos e informaes que
desconhecia.

Razovel que essa fase preparatria seja realizada em, no


mnimo, 1 (uma) semana antes da audincia, 7 (sete) dias de
antecedncia so suficientes para sanar esses pontos.

Por sua vez, nesse momento, as testemunhas j devem estar


definidas.

Compete ao patrono orientar seu jurisdicionado para que as


testemunhas sejam escolhidas levando-se em considerao os
seguintes pontos:

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
17

1- sua predisposio em comparecer em Juzo para depor;

2- a profundidade de conhecimento dos fatos que presenciou;

3- no existncia de motivos capazes de contradit-la


(amizade, inimizade, troca de favores, interesse na causa, art. 829 da
CLT);

Preparar testemunhas e partes bem diferente que tentar


instru-las, passando-lhes um roteiro ou scripts. Vale mencionar os
compromissos ticos da profisso e penalidades a que se sujeitam os
patronos ao atentarem contra a dignidade da Justia.

Acredite, muito mais fcil encontrar boas testemunhas fatos


que ocorreram, que criar testemunhas para fatos inexistentes.

O trabalho do patrono da parte para essa preparao


justamente saber e confirmar das referidas testemunhas os 3
aspectos destacados.

A parte pode ter indicado 2/3 testemunhas e cada uma ter


presenciado apenas 1 fato cada. Exemplo, uma pode ter presenciado
a jornada completa da parte, mas nada referir quanto ao pleito de
dano moral e vice-versa.

Assim, a testemunha deve ser advertida, antes mesmo do


Juzo, para se limitar a afirmar em seu depoimento apenas os fatos
que presenciou e para declarar expressamente que o desconhece,
quando inquirida.

Pode parecer irrelevante, mas acredite, muito comum a


testemunha simplesmente se empolgar no depoimento e afirmar
fatos em Juzo que no presenciou, apenas por ouvir dizer por
acreditar que assim est ajudando a parte.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
18

Quando isso ocorre gravssimo. Alm das consequncia


legais cabveis, falso testemunha e etc.., todo o seu depoimento
desprezado, sem nenhum valor probatrio, mesmo a parte tida como
correta, pois fica viciada pela ntida inteno de favorecer a parte.

Ficou clara a importncia e os limites do contato prvio que o


advogado deve procurar ter com suas testemunhas antes da
audincia.

prefervel que essa orientao testemunha ocorra no


escritrio ou em ambiente diverso da sala de espera de audincia.
Muito embora no exista ilegalidade no ato do advogado conhecer
previamente o teor do depoimento de sua testemunha, bem como
orient-la para se limitar aos fatos que presenciou, essa conversa
pode ser facilmente confundida com o ato odioso de instruir
testemunha o que, se presenciado pela parte adversa, pode gerar
incidentes desnecessrios e desgastantes.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
19

- Captulo 4 -

PRESENA DAS PARTES ARQUIVAMENTO E REVELIA

Realizada e concluda essa parte importante da Lio de


Casa do advogado e das partes, vamos ento para a audincia.

Alertamos, logo de incio que, no so tolerados atrasos, pelas


partes ou advogados, uma vez apregoados, devem imediatamente
adentrar sala de audincia, vide OJ. n 245 da SDI-1 do C. TST.
Razovel combinar que se apresentem com antecedncia para evitar
riscos desnecessrios.

Agora, lembramos daquele exemplo mencionado no comeo


deste livro, em que um advogado do reclamante est na sala de
espera com suas testemunhas, so apregoados/chamados para a
realizao de uma audincia UNA, mas o reclamante no est
presente.

O que fazer para evitar o arquivamento do feito?

Como prometido, vo aqui duas 2 (duas) possveis solues:

1-) Justificar a ausncia do reclamante ao Juzo e requerer a


redesignao da audincia por motivo de sade, se assim for o
caso, inclusive requerendo prazo para apresentao do atestado
mdico do reclamante, de preferncia que conste expressamente a
sua impossibilidade de locomoo;

2- ) Outra possibilidade a alegao de qualquer outro motivo


poderoso, se assim for o caso, pode ser: greve no sistema pblico
de transporte; manifestaes pblicas interditrias; acidentes; bitos
e questes de sade de familiares; enfim, ficar a cargo do juiz

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
20

analisar a adequao da subjetividade do que um "Motivo


Poderoso, conforme 2 do art. 843 da CLT;

Importante consignar que para valer-se dessas sadas e evitar


o arquivamento do feito, o advogado precisa apresentar no ato como
representante do reclamante outro empregado que pertena
mesma profisso, ou pelo seu sindicato. Caso em que, via de regra,
uma das testemunhas do reclamante poderia servir. Lembrando que,
no caso a audincia ela redesignada.

Note que em ambas as possibilidades apresentadas ficou em


destaque a expresso se assim for o caso. O compromisso tico e
legal deve do advogado e, este responde pelos fatos que aduzir em
Juzo.

E quanto reclamada? O que fazer para evitar uma revelia?

A revelia no processo do trabalho possui sua peculiaridade.

Diferente do quanto previsto nas aes cveis, em que o


conceito de revelia est diretamente relacionado com a ausncia de
apresentao da defesa, no processo do trabalho a revelia se
materializa na ausncia da parte na audincia, em que deveria
comparecer pessoalmente para apresentar defesa e prestar
depoimento.

O artigo 843 da CLT esclarece quem pode ser o preposto da


reclamada, obviamente alm de seus scio e administradores:

facultado ao empregador fazer-se substituir pelo gerente, ou


qualquer outro preposto que tenha conhecimento do fato, e
cujas declaraes obrigaro o proponente.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
21

Aqui eu fao uma ressalva para ateno ao constante da


Smula n 377 do C. TST, que consigna que o proposto
necessariamente deve ser empregado da reclamada.

Percebo que a maioria dos advogados dos reclamantes no


observa o disposto neste entendimento sumulado. Logo, recomendo
ateno para caso se Juiz no pergunte e, se o preposto no declarar
em seu depoimento pessoal, perguntar se ele empregado da
reclamada.

Importante consignar que muito embora o entendimento


esteja sedimentado em Smula do C.TST, nem todos os magistrados,
ao menos aqui da 2 regio, aplicam integralmente em sua
literalidade, pois entendem que a terminologia necessariamente no
se confunde com obrigatoriamente, logo no poderia ser uma
exigncia parte.

Ademais, entendem desproporcional aplicar a revelia por ser


uma penalidade extremamente dura e grave, quando h um preposto
presente que, bastando que ele tenha conhecimento dos fatos do
processo.

Importante que o patrono do reclamante consigne o


ocorrido, bem como seus protestos antipreclusivos, para poder arguir
a aplicao da revelia em sede de recurso, se o caso for, conforme
autoriza o art. 817 da CLT.

E o que pode fazer um advogado da reclamada, para evitar a


revelia quando o preposto simplesmente no comparece?

1-) Como no caso de ausncia do reclamante, pode ser


alegado motivo de sade, bem como requerer prazo para

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
22

apresentao de atestado mdico, que declare expressamente a


impossibilidade de locomoo do empregador ou preposto.

2-) Outra sada, seria o advogado renunciar ao papel de


patrono da parte e assumir a funo de preposto da empresa que se
apresenta desacompanhado de advogado. Nesse caso, bastaria
apresentar contrato social e defesa.

Lembrando que poder requerer prazo para apresentar carta


de preposio. Destaco que apresentao de procurao para atuar
como advogado documento totalmente diverso de carta de
preposio.

No se confundem a figura do empregador representado em


Juzo na pessoa do seu preposto, com a do advogado habilitado para
realizao de defesa tcnica.

3-) E, por fim, outra possibilidade, seria o advogado abrir mo


de uma de suas testemunhas designando-a como preposta.
Igualmente, possvel requerer prazo para a juntada da respectiva
carta de preposio.

Essas duas ltimas sadas tm o objetivo de minimizar os


danos da revelia que so enormes.

Logo, mesmo que a testemunha que se tornou preposta no


tenha o conhecimento de todos os fatos para dar um bom
depoimento pessoal, j melhor que nenhum depoimento e a
presuno de veracidade dos fatos alegados na inicial.

Outra situao, menos comum, mas que pode ocorrer a do


advogado da reclamada no comparecer audincia, por qualquer
motivo, fatalidade ou eventualidade.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
23

Nesse caso, mesmo que de modo justificado, seja com


atestado mdico ou fato poderoso, referida ausncia no impede a
realizao do ato processual, ou seja no capaz de causar a
redesignao da audincia, ante o disposto do caput do art. 843 da
CLT:

...devero estar presentes o reclamante e o reclamado,


independentemente do comparecimento de seus
representantes .

Isso, porque, impera no processo do trabalho o famoso jus


postulandi.

A parte, seja reclamante ou reclamada no necessita da


representao legal por advogado para atuar no processo trabalhista,
art. 791 da CLT:

Os empregados e os empregadores podero reclamar


pessoalmente perante a Justia do Trabalho e acompanhar as
suas reclamaes at o final.

O alcance desse dispositivo foi limitado pela Smula n 425 do


C. TST:

O jus postulandi das partes, estabelecido no art. 791 da CLT,


limita-se s Varas do Trabalho e aos Tribunais Regionais do
Trabalho, no alcanando a ao rescisria, a ao cautelar, o
mandado de segurana e os recursos de competncia do
Tribunal Superior do Trabalho.

Com o advento do Processo Judicial Eletrnico - PJE, a defesa


deve ser protocolada eletronicamente ao processo at o horrio da
audincia ou, apresentada oralmente por 20 minutos, art. 29 da
Resoluo CSJT n 136 de 2014.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
24

Por essa razo importante o preposto da reclamada ser


orientado a trazer consigo cpia impressa da petio de defesa e
documentos, bem como t-los consigo os respectivos arquivos
digitalizados em um pen-drive, para, assim, requerer o protocolo,
caso no tenho sido realizado.

O contedo at aqui apresentado, com seus exemplos


prticos, pode ser aplicado imediatamente e j suficiente para
representar um verdadeiro divisor de guas na forma de como se
preparar e atuar da audincia trabalhista. Longe de esgotar o assunto
que, certamente, objeto de maior profundidade e detalhes no Curso
Online que desenvolvi: Trabalhista na Prtica Audincia.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
25

- Captulo 5 -

CONCILIAO A MELHOR SOLUO PARA A LIDE

Em mdia 40% das reclamatrias trabalhistas so


solucionados com a Conciliao. No h como participar de uma
audincia trabalhista sem ao menos estar preparado para a realizao
de um acordo.

nessa etapa da audincia em que podemos potencializar os


conceitos de celeridade processual e efetividade jurisdicional.

Sim! Pois, aqui, na conciliao, possvel resolver o processo,


encerrar o litgio, concluir o trabalho para o cliente/jurisdicionado,
adquirindo mais tempo livre para se dedicar a outros casos, novos
clientes e at mesmo convvio familiar e lazer.

impossvel desassociar o conceito de tempo de dinheiro.


"Tempo dinheiro" j dizia Benjamin Franklin. E o contedo que est
sendo entregue, nesse E-book TOTALMENTE GRATUITO justamente
todos esses anos de prtica e experincia, que poderia levar muitos
anos para se adquirir.

Ocorre que, conciliar requer tempo tambm, menos do que se


seguir com o processo, dedicao, trabalho e uma postura
cooperativa, invs de combativa.

A composio amigvel s alcanada em audincia quando


h consenso das partes, dos patronos e do magistrado.

amigvel, pois rompe com o paradigma do litigio e traz


novamente a sensao de pacificao social, objeto da Justia.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
26

Logo, antes mesmo da audincia inicial, na fase de preparao


da parte para a audincia, deve ser apresentada a ela os riscos
processuais da demanda, bem como uma estimativa calculada de
valor para um acordo.

Listo alguns argumentos importantes para a Conciliao:

1- As parte definem o quanto devido;

2- Pronta soluo do mrito da demanda;

3- Liquidez da deciso;

4- Neutralizao do risco processual;

5- Possibilidade de parcelamento do dbito trabalhista;

6- Fixao de multa por descumprimento

7- Possibilidade de iseno de custas processuais e verbas


previdencirias e fiscais;

Conciliar compor e no admitir culpa. Obviamente que


abusos devem ser contidos, por essa razo deve ser realizada pelo
advogado, profissional tcnico habilitado, a anlise real do risco
processual.

Pela reclamada, a composio representa nada mais que a


aquisio, a compra, desse risco processual pela reclamada, logo o
valor deve estar condizente com a soluo.

Trago alguns dados estatstico publicados no site do C. TST,


ltima atualizao de 2012 a respeito dos prazos mdios em dias das
diversas etapas do Processo do Trabalho em nvel nacional:

- 68 dias para a 1 audincia

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
27

- 129 dias para a audincia de instruo

- 31 dias para a sentena

- 719 dias para encerrar a execuo

Analisando esses dados, no resta dvida que a conciliao


possibilidade mas rpida de soluo do litgio, j que pode ser
realizada logo na primeira audincia, com um prazo mdio de 68 dias
(pouco mais de 2 meses) da propositura da ao.

Bem melhor que os 947 dias (pouco mais de 2 anos e 6


meses) caso ocorra o prosseguimento do feito at sua fase final.
Ressalto que nos dados acima no constam os prazos mdios para
concluso da fase de liquidao, o que torna a conciliao ainda mais
vantajosa.

Mas, para facilitar a composio, alm de uma postura


cooperativa e amigvel, importante que os patronos possam
minimamente demonstrar as razes de suas pretenses.
Principalmente quando o debate acerca dos valores das propostas de
acordo se d perante o Juzo.

comum muitos magistrados participarem ativamente da


tentativa de composio, inclusive sugerindo valores, formas de
pagamento e demais condies.

As sugestes do Juzo deve ser consideradas e valorizadas,


bem como esforos empreendidos para se aproximar ao mximo
dela. Afinal, que adianta se o patrono da reclamada calcular seu risco
processual em apenas 40%, sedo que o Juiz, que vai julgar o caso,
entende que o risco mais elevado em 60%, justamente por ter
determinadas convices ou metodologias de convencimento.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
28

Vou contar mais um fato, que presenciei, como exemplo para


demonstrar o raciocnio acima:

Empregado bancrio, requer o pagamento de 7 e 8 hora


como extras. O banco/reclamada alega o exerccio do cargo de
gerente, com recebimento de 1/3 de gratificao do salrio e
alega apenas genericamente que o reclamante exercia cargo
de gesto, no especificando quais as atividades efetivamente
exercidas capazes de caracterizar o cargo de gesto.

Ocorre que muitos magistrados, aplicando a literalidade do


item I da Smula 102 do C.TST, I - A configurao, ou no, do exerccio
da funo de confiana a que se refere o art. 224, 2, da CLT,
dependente da prova das reais atribuies do empregado,
insuscetvel de exame mediante recurso de revista ou de embargos.
entendem que, se no houve na contestao a especificao das
atribuies, a mera alegao genrica prejudica a produo de provas
a respeito.

Nesse caso, o advogado do banco pode at considerar o risco


processual em 40%, mas deve ficar atento sugesto do Juzo que
pode muito bem interpretar as razes das partes e estabelecer
patamares mais prximos do quanto entende devido, justamente
prevendo eventual condenao.

Ora, no fosse isso, caso no haja conciliao, o Juiz que vai


julgar a causa, natural que sua proposta seja melhor considerada
pela partes interessada na composio.

No tenha dvidas, se seu objetivo ter sucesso militando na


Justia do Trabalho, a conciliao o melhor caminho.

Mas e aquelas empresas que simplesmente adotam como


poltica interna no realizar acordo. Ora, isso vem mudando e

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
29

muito. Dos ltimos anos pra c, tenho visto grandes empresas,


multinacionais, redes de vendas ao varejo, instituies bancrias e
indstrias que, se atentaram todas as vantagens e segurana da
conciliao judicial.

Ademais, com esse trabalho de formiguinha, das partes


dos advogados e da justia em fomentar a composio amigvel, a
principal responsvel por essa mudana.

Por essa razo, mesmo que em um primeiro momento essa


tentativa no tenha sido frutfera, no se pode desprezar sua real
possibilidade. Mesmo porque, o acordo pode ser firmado em qualquer
fase do processo, mesmo em grau de recurso, liquidao ou
execuo.

A vontade das partes sem dvida o fator principal para


sucesso da conciliao. Porm, nesse quesito, a anlise tcnica do
advogado, a respeito do risco processual uma importante e
indispensvel ferramenta.

Isso porque os valores pretendidos devem guardar certa


proporcionalidade com os pedidos e sua real possibilidade.

A exemplo, outro caso real, um empregado com salrio


mensal de R$ 1.000,00, que trabalhou por 12 meses na reclamada e
que pleiteia 1 horas extra por dia e seus reflexos, afirmou em Juzo
que aceita no mnimo R$ 15.000,00 para acordo.

Ora, mais do que o valor de salrio que ele recebeu durante


todo o contrato de trabalho. Sem nenhum outro pedido para embasar
sua pretenso, ela beira ao absurdo, no mesmo?

Ah, mas esse exemplo no existe. Isso no acontece

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
30

Verdade, no acontece. No acontece pouco. Infelizmente,


como eu disse, caso real e, esses equvocos so verificados e
enfrentados diariamente na Justia do Trabalho. E dificultam demais
a soluo justa das aes.

indispensvel que seja feita uma anlise do risco processual,


com base nos conceitos do nus da prova, para que a parte tenha
cincia dos risco e da real possibilidade de sucesso de sua ao, bem
como para alicerar a pretenso e possibilidade para o acordo.

Justamente esse aspecto que iremos abordar a seguir, como


calcular o risco processual, bem como estabelecer valores razoveis
para acordo e mais prximos da realidade de Justia do processo, ou
seja, sua efetividade.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
31

- Captulo 6 -

NUS DA PROVA ANLISE DE RISCO PROCESSUAL

Saber a quem incumbe o nus probatrio de determinado fato,


alegao e/ou direito indispensvel para as bases de uma
conciliao e/ou para a instruo no Processo do Trabalho.

O nus probatrio regido basicamente pelo constante do art.


818 da CLT. E aqui, vale a ntegra da sua transcrio:

Art. 818 - A prova das alegaes incumbe parte que as


fizer.

Aplica-se tambm, o disposto no art. 373 do Novo Cdigo de


Processo Civil:

Art. 373 O nus da prova incumbe:

I ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito;

II ao ru, quanto existncia de fato impeditivo,


modificativo ou extintivo do direito do autor. (...)

Para simplificar vamos a 2 (dois) exemplos prticos:

1) O autor alega na petio inicial que laborava das


08:00 s 18:00 horas, com 1 hora de intervalo, de
segunda a sexta-feira, ou seja, 1 hora extra alm da
jornada ordinria de 8 horas dirias, sem a devida
contraprestao.

O fato constitutivo do direito : O labor alm da 8 hora


diria.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
32

Em sede de defesa, ou seja, na contestao, a r,


empregadora, por ter mais de 10 empregados
registrados em seu quadro de funcionrios, apresenta os
controles de jornada que comprovam a alegao do
autor, ou seja, de fato consta a anotao de labor alm
da 8 hora diria, mais precisamente de 9 horas dirias,
mas apenas de segunda a quinta-feira, embora os
recibos de pagamento no apontem a quitao de
nenhuma hora extra.

Entretanto, embora o reclamante tenha se desincumbido


parcialmente do nus probatrio que lhe competia, a
reclamada alegou, ainda, em sua defesa que o
reclamante no faz jus ao recebimento de horas extras,
sob a afirmao de existncia de acordo individual para
compensao de horas.

Nesses termos, embora extrapolasse a jornada ordinria


diria de 8 horas, em 1 hora por 4 dias na semana, era
dispensado do labor aos sbados, o que totalizava a
jornada ordinria de 44 horas semanais e que no
comporta o pagamento de horas extras

O fato impeditivo do direito : o acordo de compensao


de horas firmado e sua respectiva realizao, ou seja, o
no labor aos sbados e nem de horas extras habituais.

Acerca desse tema, sobre acordo de compensao e


banco de horas, vale a leitura da Smula n 85 do C.
TST, que detalha a questo, suas consequncias e
diferencia os dois institutos.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
33

2) O reclamante requer a condenao a reclamada ao


pagamento de danos morais, alegando ter sido agredido
fisicamente por seu empregador.

O fato constitutivo do direito : A alegada agresso


fsica, uma vez que o dano moral propriamente dito
presumido pela agresso.

De outro lado, a reclamada sustenta em contestao que


na verdade no houve agresso fsica por parte do
empregador, mas to somente o exerccio de legtima
defesa, eis que o reclamante o ameaou e lhe agrediu
primeiro, apenas por t-lo advertido em decorrncia de
atraso injustificado.

Aqui, o fato modificativo/extintivo do direito : A


ameaa e agresso injusta, por parte do reclamante.

Observe que, embora o disposto legal acerca da distribuio


do nus da prova seja direito e simples, sua aplicao depende de
anlise minuciosa de cada pedido e das alegaes das partes.

Por essa razo, o patrono do reclamante quando for


audincia UNA, deve estar preparado para comprovar todos os fatos
constitutivos de seu direito, pois, desconhece as alegaes da
reclamada e se ela ir atrair para si o nus probatrio de algum fato,
relacionado a determinado pedido.

Do mesmo modo, o patrono do reclamada deve estar pronto


para apresentar e/ou produzir provas a respeito dos fatos
impeditivos, modificativos ou extintivos que alegar, bem como, as
contraprovas acerca dos fatos constitutivos do reclamante.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
34

o cumprimento do nus probatrio que possibilita a


condenao ou a absolvio dos pedidos constantes da lide.

Quem detm o nus probatrio, a obrigao de


apresentar/produzir provas a respeito de determinado fato, em que
pese a anlise das provas que tiver, corre maior risco processual.

Logo, razovel que estabelecer entre 40 a 60% o risco


processual de quem detm o nus probatrio e entre 50 a 70% o
risco para a parte que possui a incumbncia de apresentar
contraprova.

Como calcular o valor razovel para uma conciliao, com


base no risco processual??

Utilizando o mesmo exemplo dado acima, suponhamos que no


1 caso, o das horas extras, o reclamante recebesse mensalmente
um salrio de R$ 1.000,00, tivesse laborado por 12 meses na
reclamada e voc, como advogado dele, sem conhecer obviamente os
termos da defesa, tivesse que calcular o risco processual e o valor
razovel para acordo, como faria?

Bom, o primeiro passo descobrir o salrio-hora do


empregado. Basta aplicarmos o divisor legal ao salrio. Aqui vale
mencionar a Smula n 431 do C. TST, que fixa o divisor 200 para
jornada de 40 horas semanais.

R$1.000,00 / 200 = R$ 5,00 por hora.

Hora extra possui adicional mnimo constitucional de 50%.


Logo, o valor da hora extra R$ 7,50.

Alegao de 1 hora extra diria ou seja R$ 7,50 x 22 dias


teis por ms.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
35

Total R$ 165,00 por ms x 12 meses = R$ 1.980,00.

Para calcular de modo eficientemente aproximado os reflexos


dessas horas extras, nas demais verbas, DSR, aviso prvio, FGTS,
mais 40%, 13 salrio e frias. Basta calcular o valor de 1/3 das
horas extras. Ou seja, 1/3 de R$ 1,980,00 = 660.

Desse modo, o pleito de horas extras equivale


aproximadamente a R$ 2.640,00.

Antes de conhecer os termos da defesa e, considerando que o


nus probatrio do reclamante, razovel calcular o risco processual
em 50%. Assim, o adequado seria compor em no mnimo R$
1.320,00. Qualquer valor acima desse patamar seria realmente
excelente.

Entretanto, no caso em tela, a reclamada alegou a existncia


de acordo de compensao de horas, e acostou controles de jornada.
Caso acostado o acordo individual de compensao, o reclamante
passaria de detentor do nus probatrio para detentor da
incumbncia de produzir contraprova, situao mais delicada.

O reclamante teria de comprovar que laborava 1 hora extra


tambm s sextas-feiras, para descaracterizar a compensao de
jornada. O que torna o seu risco processual mais elevado, estimvel
tranquilamente em 70%, o que torna razovel aceitar o montante
mnimo de R$ 792,00 para firmar a composio.

O exemplo acima demonstra o raciocnio que deve ser aplicado


em todos os pedidos postos na inicial, para clculo do risco e de
valores ideais para composio.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
36

Lembro que as partes precisam ter conscincia e cincia


dessas informaes para melhor compreenderem os rumos que sero
tomados na audincia, bem como suas consequncias.

No existe nada pior que criar falsas expectativas ou super


valorizar os resultados, pois quando se surpreendido com provas e
fatos contrrios o fracasso imenso e, quando no, a vitria se torna
apenas um detalhe, nada alm da obrigao.

Esse aspecto a respeito da relao cliente X advogado,


expectativas X realidade, merece maior considerao, por isso
abordado de modo minucioso e detalhado no Curso Online que
desenvolvi: Trabalhista na Prtica Audincia.

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
37

- Captulo 7 -

INSTRUO PROCESSUAL INQUIRIO DAS PARTES

Infrutfera, at o momento, a tentativa de conciliao das


partes, dado incio ou em continuidade a audincia Inicial, a
realizao da instruo processual em juzo. Que consiste
objetivamente na oitiva de partes e testemunhas.

Aqui a primeira grande destaque jamais abrir mo do


depoimento pessoal da parte adversa - a menos que esta j o tenha
prestado em outra audincia do presente feito.

justamente no depoimento pessoal da parte que possvel:

1- Extrair confisses reais;

2- Reestabelecer os limites da lide, delimitando fatos e


pedidos;

3- Estabelecer paradigmas para eventual contradio


com as testemunhas.

Ocorre que, a rotina de audincias da maioria das Varas do


Trabalho, segue a orientao padro de intervalo de 10 (dez) minutos
entre uma audincia e outra. O que sabemos que impossvel de
ocorrer normalmente, j que 10 minutos nem sempre o suficiente
para concluso de uma audincia de intruo, principalmente quando
so ouvidas 3 (trs) testemunha de cada parte.

Com isso, a consequncia um atraso no horrio das


audincias. Lembrem o que foi mencionado acima a respeito da no
tolerncia de atrasos das partes e patronos. Isso est valendo! O

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
38

atraso que estou tratando aqui aquele originado pelo excesso de


processo na pauta e seu intervalo padro de 10 em 10 minutos.

Acredito que talvez por conta desse fato, nem sempre as


partes so inquiridas espontaneamente pelo Juzo, buscando-se
apenas maior celeridade no ato processual. Por essa razo, ressalto a
necessidade e importncia de tomar o depoimento pessoal da parte
adversa.

Pois bem, no momento da inquirio da parte contrria, a


patrono deve estar atento aos fatos afirmados, confrontando-os com
os da pea processual apresentada.

Ou seja, se o reclamante est depondo, o patrono da


reclamada deve abrir a petio inicial e acompanhar seu depoimentos
comparando-o com as afirmaes da referida pea. Isso, para
verificar a existncia de inconsistncias, incoerncias e at mesmo de
confisses.

O mesmo deve ser feito pelo patrono do reclamante quando o


preposto da reclamada iniciar seu depoimento, compar-lo com as
afirmaes da defesa.

cedio que s partes no lhes exigido o compromisso legal


com a verdade, como ocorre com as testemunhas. Entretanto, como
a lei exige que o preposto da reclamada tenha conhecimentos dos
fatos do processo, aos fatos que este declarar expressamente
desconhecer ou no saber, so passveis de aplicao da penalidade
de confisso.

Ou seja, se o reclamante afirma determinada jornada de


trabalho na inicial e o preposto da reclamada declarar no saber qual
jornada o reclamante cumpria, os horrios alegados na inicial so

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
39

presumidos verdadeiros, caso no haja nos autos prova capaz de


infirm-la.

Por essa razo importante estar sempre atento e,


principalmente, jamais abdicar do depoimento pessoal das partes.

Esses so alguns dos aspectos prticos da audincia


trabalhista e que, certamente, se observados e aplicados se tornam
potencializadores de resultados, efetividade e celeridade processual,
situao em que todas as partes saem vencedoras e a Justia
alcanada e fortalecida.

Convido voc a implementar e praticar esses pontos, bem


como observar como o ato da audincia se tornar cada vez mais
fcil, objetivo e at mesmo prazeroso.

No deixe de conferir o Curso Online que desenvolvi:


Trabalhista na Prtica Audincia, onde esses e outros pontos so
apresentados, discutidos e detalhados de forma completa e
abrangente, sempre com exemplos prticos, simples e do cotidiano
Trabalhista, organizados em mdulos com uma metodologia eficiente.

A exemplo, no referido curso online abordado, ainda:

Apresentao da defesa documentos, impugnaes e


manifestao do autor;

Provas testemunhais Ausncia da testemunha;


Inquirio objetiva e eficiente; Oitiva por carta precatria;

Provas periciais caractersticas e valor probante;

Outras provas Documentos, requisio de ofcios e


outras;

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados
40

Contraprovas;

Encerramento da instruo processual;

Razes finais pontos cruciais e alegaes importantes;

Conciliao aps intruo e/ou apresentao de prova


tcnica.

Obrigado e bons resultados!

Marcelo Toledo

Marcelo Toledo Audincia Trabalhista Aspectos Prticos 2016 Todos os direitos reservados