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TEORIA DEL ACTO JURIDICO
I. Generalidades
Hechos y actos jurdicos.
Para comprender la naturaleza del acto jurdico, debemos considerar en primer

lugar a los hechos, y especialmente, a los hechos jurdicos.
Los hechos pueden tener su origen en la naturaleza o en el hombre, y en uno y

otro caso, pueden producir efectos jurdicos.
Si los producen, estamos ante hechos jurdicos, y en caso contrario, estamos

ante hechos materiales.
HECHO JURDICO, POR TANTO, SE DEFINE COMO TODO SUCESO DE LA

NATURALEZA O DEL HOMBRE QUE ORIGINA EFECTOS JURDICOS.
Estos efectos pueden ser: la creacin, modificacin, transferencia, transmisin o

extincin de un derecho.
Hecho material es todo suceso de la naturaleza o del hombre que no produce

efectos jurdicos.
Hechos jurdicos propiamente tales: son los hechos de la naturaleza que

originan efectos jurdicos. Por ejemplo: el nacimiento (marca el comienzo de la
personalidad); la muerte (marca el fin de la personalidad y pone en marcha la sucesin
por causa de muerte)
Hechos jurdicos voluntarios realizados con la intencin de producir efectos

jurdicos; son los actos jurdicos, los que podemos definir como actos voluntarios
realizados por el hombre con la intencin de crear, modificar, transferir, transmitir o
extinguir derechos. As, por ejemplo, crear derechos el contrato de compraventa.
Hechos jurdicos voluntarios, realizados sin la intencin de producir efectos

jurdicos. Se ubican aqu los delitos y cuasidelitos. Si bien el delincuente o quien realiza
una conducta que causa dao a otro acta voluntariamente, no ejecuta un acto con el
propsito de ser penado o de responder civilmente indemnizando los perjuicios.
II. Concepto
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DOCENTE CLAUDIA MANCILLA MARTINEZ-CONDE
DERECHO CIVIL TEORIA DEL GENERAL DEL ACTO JURIDICO
Alessandri-Somarriva-Vodanovic, la ms tradicional es aquella que alude a l

como LA DECLARACIN DE VOLUNTAD DE UNA O MS PARTES DIRIGIDA A UN
FIN PRCTICO, RECONOCIDO Y PROTEGIDO POR EL DERECHO OBJETIVO.
la declaracin o declaraciones de voluntad de uno o ms sujetos que,

dentro de los lmites sealados a la autonoma privada, regulan por s mismos, en
forma vinculante y preceptiva, sus propios intereses jurdicos.
Se refieren tambin a una definicin ms moderna, que resalta los caracteres

vinculante, preceptivo y regulador de intereses del acto negocial.
Capitant: Es la manifestacin de la voluntad formada con la intencin de

producir efectos jurdicos y que causa los efectos jurdicos queridos por su autor y
previstos por el ordenamiento jurdico.
III. Caracteristicas
El acto jurdico es una declaracin o un conjunto de declaraciones de voluntad;
La voluntad de los declarantes persigue un fin prctico lcito;
Este fin prctico se traduce en efectos jurdicos, que se atribuyen o reconocen por el
ordenamiento jurdico a la voluntad de los declarantes;
Con el acto jurdico, los sujetos regulan sus propios intereses;
Esta regulacin es preceptiva, o sea, impone normas de autonoma privada; y
Las declaraciones que envuelven los actos jurdicos son vinculantes, comprometen,
auto-obligan a los que las emiten.
IV. Clasificacin De Los Actos Jurdicos
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Las diversas clasificaciones de los actos jurdicos se formulan, fundamentalmente,
con el objeto de:
Saber cmo nacen o se perfeccionan;
Para determinar la naturaleza de los derechos y las obligaciones que generan y la

forma cmo han de ejercerse y cumplirse; y
Saber cmo se extinguen.
Clasificacin puede ser:
Legal
Doctrinaria
A. Clasificacin legal:
1. Actos Juridicos Unilaterales y bilaterales.
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CARLOS ALVAREZ FUENTES
Atendiendo al nmero de voluntades que se requieren para que se perfeccione el

acto jurdico, los actos jurdicos se clasifican en unilaterales y bilaterales.
Son actos jurdicos unilaterales aquellos que para formarse requieren de la

declaracin o manifestacin de voluntad de una sola parte.
Son actos jurdicos bilaterales o convenciones aquellos que para

perfeccionarse necesitan del acuerdo de las voluntades de dos ms partes.
Cabe sealar que se habla de partes y no de personas, atendiendo a que una

parte puede estar integrada por una o ms personas, que en su conjunto constituyen un
solo centro de inters.
Art. 1438 del CC. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una
o muchas personas.
Generalmente, se habla de autor, en referencia a la parte de la que emana un

acto jurdico unilateral, y de partes, aludiendo a quienes intervienen en un acto jurdico
bilateral.
Ejemplos de acto jurdico unilateral: el testamento; la oferta y la aceptacin en

el proceso de formacin del consentimiento;
Ejemplos de acto jurdico bilateral: todos los contratos. Es importante consignar

que la donacin es un acto jurdico bilateral y no unilateral; en efecto, se trata de un
contrato, que requiere la aceptacin del donatario o beneficiario.
Art. 1386 del CC. La donacin entre vivos es un acto por el cual una persona
transfiere gratuita e irrevocablemente una parte de sus bienes a otra persona, que la
acepta.
El acto jurdico bilateral o convencin, se define por tanto como el acuerdo

de voluntades, que tiene por objeto crear, modificar, transferir o extinguir derechos
y obligaciones.
A su vez, cuando la convencin tiene por objeto crear derechos, estamos ante un
contrato, lo que nos permite deducir que la convencin es el gnero y el contrato la
especie: todos los contratos son convenciones, pero no todas las convenciones son
contratos.
As, por ejemplo, es convencin pero no contrato el pago.
Nuestro CC. En su art. 1438, confunde ambas expresiones, cuando alude al

contrato o convencin como el acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa.
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Los contratos a su vez, tambin pueden clasificarse en unilaterales y bilaterales
(art. 1439 del CC).
El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligacin alguna.
El contrato es bilateral cuando las partes contratantes se obligan

recprocamente.
Como vemos, esta clasificacin no atiende al nmero de voluntades necesarias

para que se perfeccione o nazca el acto jurdico, sino que al nmero de obligados,
partiendo de la base que ya hay acuerdo de voluntades, o sea, ya existe una convencin
o acto jurdico bilateral.
Ejemplos de contratos unilaterales: donacin, comodato, depsito, mutuo,

hipoteca, prenda, fianza, etc.
Ejemplos de contratos bilaterales: promesa, compraventa, arrendamiento,

sociedad, mandato, transaccin, etc.
No es lo mismo entonces un acto jurdico bilateral y un contrato bilateral, pero

siempre el contrato, como acto jurdico, ser bilateral, aun cuando como contrato pueda
ser unilateral o bilateral.
Los actos jurdicos unilaterales pueden ser unipersonales o pluripersonales.

El acto jurdico unilateral unipersonal es aqul que requiere de la declaracin de
voluntad de una sola persona, como ocurre por ejemplo en el testamento.
El acto jurdico unilateral pluripersonal, en cambio, es aquel en que, si bien,

estamos ante una voluntad, sta se forma por la manifestacin de voluntad de diversos
individuos. Entre los actos jurdicos unilaterales pluripersonales, esto es, aquellos
otorgados por varias personas que integran una sola parte o centro de inters, la doctrina
distingue entre actos jurdicos unilaterales pluripersonales colectivos y complejos.
Son actos jurdicos unilaterales pluripersonales colectivos, los constituidos

por dos o ms declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido, se suman
sin fundirse, para formar la expresin de la voluntad colectiva.
Mirando el acto jurdico desde afuera, la manifestacin de voluntad es una sola;

mirado desde el interior, la manifestacin de voluntad es el resultado de la suma de
diversos actos, que no se confunden, que mantienen su individualidad.
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Por ejemplo: acuerdos adoptados por el Directorio de una sociedad annima.
Son actos jurdicos unilaterales pluripersonales complejos, aquellos

constituidos por dos o ms declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido y
fin, se funden en una sola manifestacin de voluntad. Por ejemplo: el acuerdo adoptado
por los comuneros, de enajenar el bien de que son dueos pro-indiviso.
En cuanto a la importancia de la distincin entre los actos jurdicos colectivos o

complejos, cabe indicar que tratndose de los ltimos, si una de las declaraciones de
voluntad estuviere viciada, la declaracin unitaria quedar tambin viciada.
As, por ejemplo, si uno de los comuneros aprueba la enajenacin, constreido por
la fuerza o inducido por dolo, el acto mismo de la enajenacin podr declararse nulo. En
cambio, en los actos colectivos, el vicio de una declaracin no se propaga a las dems,
salvo que afecte el qurum requerido para el acuerdo.
Importancia de la distincin entre los contratos unilaterales y bilaterales:
1 La condicin resolutoria tcita se encuentra envuelta en todo contrato

bilateral, no as en el contrato unilateral;
Art. 1489 En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no

cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el

cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
2 El problema de los riesgos, se presenta en los contratos bilaterales, no as

en los contratos unilaterales
Artculo 1550; El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a
cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se
haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones
distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa,
hasta su entrega.
3 El principio la mora purga la mora, slo opera en los contratos

bilaterales
Artculo 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en

mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se
allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
2. Actos gratuitos o de beneficencia y actos onerosos (art. 1440 del CC).
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Se formula esta clasificacin atendiendo a la finalidad perseguida.
Los actos jurdicos gratuitos o de beneficencia slo tienen por objeto la utilidad
de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.
Los actos jurdicos onerosos tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno a beneficio del otro.
Cabe sealar sin embargo que en doctrina, apartndose de los trminos del
Cdigo Civil, para explicar el distingo entre negocios jurdicos gratuitos y onerosos, se han
planteado dos teoras: una subjetiva y otra objetiva. Se refiere a ellas Ramn Domnguez
guila: Puede resumirse el debate en torno a dos teoras.
Una subjetiva, atiende al mvil o intencin, de modo que sern gratuitos aquellos
negocios realizados con el propsito de beneficiar a otro, aunque ste no reciba,
efectivamente, beneficio alguno, como sera el caso de una donacin a la que se impone
un gravamen que absorbe la suma donada
La teora objetiva pretende que slo hay negocio gratuito cuando una persona
recibe un beneficio tangible, efectivo, de modo que, en trminos concretos, podra
realizarse una operacin matemtica: si no hay beneficio para el gratificado, el negocio no
es gratuito. Ha sido expuesta, entre otros, por Planiol, y parece ser la doctrina acogida por
el C. C. As, los artculos:
Arts. 1398 No hay donacin, si habiendo por una parte disminucin de patrimonio,
no hay por otra aumento; como cuando se da para un objeto que consume el importe de
la cosa donada, y de que el donatario no reporta ninguna ventaja apreciable en dinero.
Art. 1405 Las donaciones en que se impone al donatario un gravamen pecuniario

o que puede apreciarse en una suma determinada de dinero, no estn sujetas a
insinuacin, sino con descuento del gravamen.
En el marco de este planteamiento objetivo, entonces, no slo ser acto

oneroso aqul que reporte utilidad para ambas partes, sino que aqul que no reporte
utilidad para ninguna de las partes, como ocurre en el caso de una donacin cuyos
gravmenes absorben todo el beneficio esperado.
Y slo ser gratuito aqul acto que efectivamente reporte beneficio para una sola
de las partes.
Diferencias fundamentales entre ambas clases de actos jurdicos:
1. En los contratos gratuitos, la persona con la que se contrata, es de relevante importancia.

Por tanto, el error en cuanto a la persona, vicia el consentimiento. En los contratos
onerosos, la persona con quien se contrata es por regla general indiferente, y un error en
cuanto a su identidad, no tiene trascendencia jurdica (excepcionalmente, la tendr, como
acontece tratndose de la transaccin, artculo 2456 del Cdigo Civil).
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2. En los contratos gratuitos, la diligencia o cuidado en el cumplimiento de las obligaciones

slo recae en el deudor. Para determinar de qu grado de culpa responde el deudor en
los contratos gratuitos, debemos considerar a quin beneficia el contrato:
El contrato slo beneficia al deudor (por ejemplo, contrato de comodato): ste
responder an de la culpa levsima;
El contrato slo beneficia al acreedor (por ejemplo, contrato de depsito): el deudor
responder slo de la culpa lata o grave.
En los contratos onerosos, la diligencia ser la misma en ambos contratantes, por
regla general: ambas partes, respondern de la culpa leve. Define cada uno de los
grados de culpa, el artculo 44, que debemos relacionar con el artculo 1547, precepto
que establece cuando se responde de cada uno de los grados de culpa, conforme a
los criterios expuestos.
3. En los contratos gratuitos, la pura liberalidad es causa suficiente.
En los contratos onerosos, la causa est en relacin a las prestaciones recprocas

y a las ventajas que se espera obtener.
Como resume un autor, el acto jurdico a ttulo oneroso implica enriquecimiento y

empobrecimiento recproco. El acto a ttulo gratuito produce enriquecimiento para una de
las partes y empobrecimiento para la otra.
3. Actos o contratos conmutativos y aleatorios (art. 1441 del CC).
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Los contratos onerosos se subclasifican en conmutativos o aleatorios, atendiendo
a la determinacin de la equivalencia de las prestaciones.
*El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a
dar o hacer o a no hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte
debe dar o hacer o no hacer a su vez. Ejemplo: contrato de compraventa de un bien raz.
*El contrato oneroso es aleatorio, si el equivalente consiste en una contingencia

incierta de ganancia o prdida. Ejemplos: la venta en verde de una produccin agrcola
por un precio fijado a todo evento; la renta vitalicia; el contrato de seguros (art. 2258 del
CC).
En los contratos conmutativos, las ventajas que las partes se conceden

mutuamente se miran equivalentes (se trata por ende de una apreciacin subjetiva).
Excepcionalmente, esta equivalencia debe fijarse dentro de ciertos lmites, en

aquellos casos en que la ley lo establece, y la sancin en caso de contravencin ser la
nulidad relativa por lesin enorme o pagar una suma adicional o restituir parte de lo
recibido (artculo 1889, en la compraventa voluntaria de bienes races, por ejemplo).
4. Actos o contratos principales y accesorios (art. 1442).
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Atendiendo a si pueden o no subsistir por s solos, se clasifican los actos o

contratos en principales y accesorios.
El contrato es principal cuando subsiste por s mismo, sin necesidad de otra

convencin. Ejemplo: el contrato de compraventa.
El contrato es accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de

una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. Ejemplo: las garantas
o cauciones reales (hipoteca, prenda) o personales (fianza, solidaridad, clusula penal).
El art. 46 del CC, define lo que se entiende por caucin:
Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la

seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la
hipoteca y la prenda
Cabe sealar que aun cuando las expresiones garanta y caucin suelen
utilizarse como sinnimos, hay entre ellas una relacin de gnero a especie. En efecto,
toda caucin es una garanta, pero no toda garanta es caucin, pues el derecho legal
de retencin es una garanta, pero no es caucin, pues no se trata de una obligacin
contrada (artculo 46) para asegurar otra obligacin.
Tiene importancia esta clasificacin, para determinar la extincin de un contrato,

de acuerdo al aforismo Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. En tal sentido, el acto
jurdico accesorio tiene una vida refleja en relacin al acto jurdico principal (as, art. 2516,
prescripcin de las acciones).
No deben confundirse los actos jurdicos accesorios con los dependientes. Estos
ltimos, si bien requieren para cobrar eficacia la existencia de otro acto jurdico, no estn
destinados a garantizar el cumplimiento de ste.
Por ejemplo, las capitulaciones matrimoniales (art. 1715 del CC): para que sean
eficaces, requieren la celebracin del contrato de matrimonio, pero celebrado ste, las
capitulaciones, que no lo garantizan por cierto, cobran vida propia, definiendo el rgimen
patrimonial entre los cnyuges.
5. Actos o contratos reales, solemnes y consensuales (art. 1443 del CC).
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Se clasifican de tal forma los actos jurdicos, atendiendo a los requisitos que la ley
establece para su perfeccionamiento.
*El contrato es real cuando se perfecciona con la entrega o tradicin de la cosa a

que se refiere.
Ejemplos: comodato (art. 2174); mutuo (art. 2196); depsito (art. 2211); prenda
(art. 2384); anticresis (artculo 2437). Cabe advertir que el CC. utiliza solamente la
expresin tradicin en el art. 1443. Esta, conforme al art. 670, es un modo de adquirir el
dominio, lo que slo acontece en uno de los contratos reales: el mutuo (y
excepcionalmente, en el depsito, cuando ste consiste en una suma de dinero, caso en
el cual se habla de un depsito irregular; o en la prenda, cuando se entrega al acreedor
una suma de dinero).
En los dems, slo se traspasa la mera tenencia. Por ello, ms correcto es aludir a
la entrega o tradicin, de manera de cubrir as todas las situaciones que puedan
presentarse en los contratos reales.
*El contrato es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas

formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce efecto civil.
En estos actos, la ley exige el cumplimiento de una solemnidad en consideracin a

la naturaleza de los mismos.
La sancin por su incumplimiento, de acuerdo al art. 1682, ser la nulidad absoluta

o inexistencia jurdica para ciertos autores (arts. 18 - 1701).
Ejemplos de contratos solemnes: promesa (art. 1554, debe constar por escrito); la
compraventa de inmuebles, de servidumbres, censos y del derecho real de herencia,
exige escritura pblica (art. 1801, inc. 2); las capitulaciones matrimoniales; la hipoteca,
etc. Las partes tambin pueden hacer solemne un acto jurdico al que la ley no le da tal
carcter: artculos 1802 (en la compraventa) y 1921 (en el arrendamiento).
En estos casos, cabe el derecho a retractarse, mientras la otra parte no cumpla

con la solemnidad convenida.
El acto jurdico podr ser eficaz, sin embargo, si las partes efectan actos que
implican renunciar al derecho a exigir el cumplimiento de la solemnidad. Ciertamente, las
partes no pueden privar a un acto jurdico de su carcter solemne cuando la ley exige la
solemnidad, pero en el caso del ltimo inciso del art. 1701, una escritura defectuosa
valdr como instrumento privado.
*El contrato es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.

Ejemplos: compraventa de bienes muebles; arrendamiento de muebles o de inmuebles
urbanos; mandato, por regla general, etc.
B. Clasifiaciones Doctrinarias
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1 Actos de familia y actos patrimoniales.

*Los actos de familia se refieren a la situacin de una persona dentro de su
familia y a sus relaciones con los restantes integrantes de la misma.
Por ejemplo, reconocimiento de un hijo, el contrato de matrimonio, el pacto en

virtud del cual uno de los padres asume el cuidado personal del hijo no emancipado o
acuerdan un cuidado compartido del menor,
*Los actos patrimoniales son aquellos destinados a crear, modificar, transferir,

transmitir o extinguir un derecho patrimonial o valuable en dinero.
6. Actos instantneos, de ejecucin diferida, de tractos sucesivos e indefinidos.
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Reciben tal clasificacin los actos y contratos, atendiendo a su permanencia en el tiempo.
*Los actos jurdicos instantneos producen sus efectos inmediatamente de

celebrados, de manera que realizada la prestacin debida, desaparece el vnculo
contractual, las obligaciones recprocas, excepto algunas obligaciones que se siguen
proyectando, en estado latente o potencial.
As por ejemplo, en la compraventa, el acuerdo de voluntades, el pago y la

tradicin, suelen ser inmediatos. Subsiste sin embargo la obligacin de saneamiento de la
cosa vendida, tanto en lo que respecta a la eviccin como a los vicios redhibitorios o
defectos ocultos de la cosa (art. 1837). Pero en rigor, sta es una responsabilidad
postcontractual.
Los actos jurdicos de ejecucin diferida, son aquellos cuyos efectos se van
cumpliendo progresivamente, en el plazo estipulado por las partes o el que corresponda a
la naturaleza de la obligacin (en este ltimo caso, estamos ante un plazo tcito, definido
por el artculo 1494 como el indispensable para cumplir la obligacin).
Tienen este carcter, por ejemplo, un contrato de compraventa en el que se pacta

que el precio se pagar en cierto plazo; o un contrato de mutuo, en el que el mutuario se
obliga al servicio de la deuda en determinado nmero de cuotas; o el contrato de
construccin, cuando un arquitecto se obliga a construir una casa y entregarla llave en
mano en un cierto plazo, etc.
Los actos jurdicos de tracto sucesivo son aquellos que en el perodo de tiempo
establecido por la ley o acordado por las partes, van renovando sus efectos.
El contrato se cumple ntegramente, pero acto seguido se renuevan sus efectos.

Ejemplos: contratos de arrendamiento o de sociedad. Estos contratos suelen llevar una
clusula en cuya virtud sus efectos se van renovando por perodos similares, salvo
voluntad contraria de las partes.
Los actos jurdicos de duracin indefinida, suponen que el contrato se celebra

sin pactar un plazo extintivo, y con la intencin de que la relacin jurdica permanezca en
el tiempo. Asumen esta forma, en ocasiones, el contrato de sociedad, el contrato de
arrendamiento o el contrato de trabajo (en este ltimo caso, por el ministerio de la ley,
despus de operar la segunda renovacin).
7. Actos jurdicos entre vivos y por causa de muerte.
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Segn se requiera o no la muerte de una persona para que produzcan sus efectos,
los actos jurdicos reciben tal clasificacin.
Los actos entre vivos, obviamente no requieren de la muerte de una de las

partes para generar sus efectos.
Los actos por causa de muerte requieren, para su plena eficacia, la muerte del
ejecutante.
Por ejemplo: el testamento. El ejecutante o testador puede revocar libremente su

testamento, puesto que no genera derechos adquiridos sino hasta su muerte (aunque la
revocacin slo puede referirse a las disposiciones testamentarias o sea a la disposicin
de los bienes-, pero no a las declaraciones testamentarias por ejemplo, el
reconocimiento de un hijo o de una deuda, los que subsisten a pesar de revocarse el
testamento que las contiene)
8. Actos jurdicos constitutivos, traslaticios y declarativos.
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Reciben tal clasificacin los actos jurdicos, atendiendo al efecto jurdico producido.
Actos jurdicos constitutivos son aquellos mediante los cuales se crea o

constituye un derecho o situacin jurdica.
Ejemplo: los contratos.
Actos jurdicos traslaticios son aquellos mediante los cuales se transfiere un

derecho ya existente. Ejemplo: cesin de un crdito (art. 1901).
Actos jurdicos declarativos son aquellos que tienen por objeto singularizar un
derecho ya existente en el patrimonio de una persona.
No hacen nacer un derecho o una situacin jurdica nueva, sino que se limitan a
reconocer un derecho o situacin jurdica preexistente.
Ejemplos: la transaccin (artculo 703, ltimo inciso); acto de particin, que pone
trmino a una comunidad.
Los bienes indivisos de que eran dueos los comuneros se adjudican a uno o
algunos de ellos, pero sin que esto implique que opere una transferencia de dominio entre
los comuneros; se reputa que stos siempre han sido dueos de los bienes que les fueron
adjudicados al partirse la comunidad.
En otras palabras, los ttulos declarativos operan retroactivamente, de manera que

por una ficcin jurdica, se presume que el comunero adjudicatario es dueo exclusivo no
desde la particin y subsecuente adjudicacin, sino desde que se form la comunidad
(arts. 718, 1344 y 2417).
En el contexto de esta clasificacin, debemos tener presente que el derecho real

se articula en funcin de un ttulo y de un modo.
El ttulo es el hecho o acto jurdico, que sirve de antecedente justificatorio del

carcter de dueo de una determinada persona sobre una cosa.
El modo de adquirir el dominio es aquel hecho o acto jurdico al que la ley le

atribuye el mrito o eficacia de obtener un derecho real.
El art. 703 del CC. se refiere a las clases de ttulo, an cuando no precisa
suficientemente los ttulos declarativos, asimilndolos errneamente a los ttulos
traslaticios.
9. Actos jurdicos puros y simples y actos jurdicos sujetos a modalidades.
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Atendiendo a si los actos y contratos producen de inmediato sus efectos normales

o si se insertan en ellos modalidades, se clasifican en la forma indicada.
Actos jurdicos puros y simples son aquellos que inmediatamente de celebrados

hacen nacer un derecho, que puede ejercerse sin ms dilacin.
Actos jurdicos sujetos a modalidades son aquellos que estn supeditados en

sus efectos a clusulas restrictivas.
Las modalidades son ciertas clusulas particulares que pueden ser insertadas en
los actos jurdicos para modificar sus efectos, desde el punto de vista de la existencia,
ejercicio o extincin de los derechos y obligaciones derivados del acto jurdico.
Las modalidades ms usuales son el plazo, la condicin y el modo.
El plazo es un hecho futuro y cierto, del cual depende el ejercicio o la extincin de

un derecho. La ms importante clasificacin de los plazos es aquella que distingue entre
plazos suspensivos o extintivos, segn si al cumplirse hacen exigible o extinguen un
derecho.
El plazo tambin podr ser expreso o tcito; fatal o no fatal. El Cdigo Civil define
el plazo en el artculo 1494, sealando que es la poca que se fija para el cumplimiento
de la obligacin.
La condicin es un hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento o la

extincin de un derecho. La ms importante clasificacin de las condiciones es aquella
que distingue entre condicin suspensiva y resolutoria, segn si con su cumplimiento nace
o se extingue un derecho.
La condicin resolutoria se subclasifica a su vez en:
Condicin resolutoria ordinaria (cuando la condicin consiste en cualquier

hecho distinto al incumplimiento del contrato),
Condicin resolutoria tcita (consagrada en el art. 1489, y que va envuelta en

todo contrato bilateral, consistiendo en este caso en el incumplimiento de lo pactado por
uno de los contratantes, lo que da derecho al contratante cumplidor de sus obligaciones,
para pedir la resolucin del contrato y la indemnizacin respectiva)
Pacto comisorio (condicin resolutoria tcita expresada en el contrato,

consistente en pactar que en el caso de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado, el contrato quedar resuelto).
El pacto comisorio a su vez, puede ser:
Simple, aqul que corresponde a la definicin de pacto comisorio que recin

dimos (y que el Cdigo Civil consigna en el artculo 1877).
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Calificado, cuando a la definicin del simple, agregamos las expresiones ipso
facto, caso en el cual se aplicar el artculo 1879 del Cdigo Civil.
El modo es una carga establecida en los actos jurdicos a ttulo gratuito, con el
propsito de limitar el derecho del adquirente.
Por ejemplo, se deja en legado una pinacoteca, con la obligacin de darla en

comodato al Museo de Bellas Artes, con el propsito de exponerla al pblico, con cierta
periodicidad).
La carga, entonces, se le impone al beneficiario de una liberalidad, y si bien no

impide que adquiera su derecho, lo obliga a ejercerlo bajo ciertas circunstancias que
normalmente no pesan sobre el propietario.
10. Actos o contratos nominados o tpicos e innominados o atpicos.

Reciben tal clasificacin, segn estn o no configurados por la ley.
*Los actos o contratos nominados o tpicos son aquellos que estn

configurados o estructurados por la ley, determinando sta sus caracteres.
*Los actos innominados o atpicos no estn configurados por la ley y van

surgiendo como creacin de los particulares, fruto de la autonoma de la voluntad y del
principio de que en el derecho privado slo no puede hacerse aquello expresamente
prohibido por la ley.
Ejemplos de contratos innominados o atpicos: leasing mobiliario (arrendamiento

de cosas muebles con opcin de compra);
Modalidad de arrendamiento, pues se concede el goce de los pastos del fundo a

fin de alimentar animales ajenos mediante la remuneracin estipulada); contrato de opcin
(segn Fueyo, es aquel que consiste en la oferta unilateral de contrato que formula una de
las partes, de manera temporal, irrevocable y completa, en favor de la otra que de
momento se limita a admitirla, reservndose libremente la facultad de aceptarla), etc.
11. Actos o contratos de administracin y de disposicin.
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Se clasifican de tal forma atendiendo a la extensin de las facultades que

conceden a las personas que actan en inters de otras. Tales personas son los
mandatarios, los tutores, los curadores, los albaceas, etc.
Actos de administracin son aquellos que tienden a la conservacin e

incremento del patrimonio (arts. 391-393, respecto de los guardadores).
Actos de disposicin son aquellos que permiten al titular disminuir el patrimonio

o el conjunto de bienes que tiene a su cargo, mediante enajenaciones que escapan del
giro ordinario de la administracin (el administrador de un predio agrcola, podra por
ejemplo enajenar los frutos o productos, pero no una parte del predio).
12. Actos o contratos verdaderos o simulados.

Segn la sinceridad de los contratantes, se clasifican de tal forma.
Los actos o contratos verdaderos son aquellos que reflejan la verdadera

voluntad de las partes.
Los actos o contratos simulados pueden implicar una hiptesis de simulacin

absoluta o relativa. Mediante la simulacin absoluta, las partes fingen ejecutar o celebrar
un acto o contrato, cuando en realidad no pretenden materializar ninguno (por ejemplo, el
deudor que para evitar el embargo de sus bienes, simula vendrselos a un tercero).
Mediante la simulacin relativa, las partes simulan ejecutar o celebrar un acto o

contrato distinto al que verdaderamente estn ejecutando o celebrando (por ejemplo, las
partes simulan celebrar un contrato de compraventa, cuando en verdad hay una
donacin).
13. Actos causales y actos incausados o abstractos de causa.
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Lo usual ser que un acto o contrato tenga una causa, y que sta sea adems
lcita. En tal sentido, el artculo 1445 establece: Para que una persona se obligue a otra
por un acto o declaracin de voluntad es necesario: () 4. Que tenga una causa lcita. A
su vez, el artculo 1467 dispone que No puede haber obligacin sin una causa real y
lcita.
En ciertos casos, sin embargo, el acto puede carecer de causa, al menos en lo que
respecta a la relacin jurdica originada entre las partes. Se habla en tal caso de actos
incausados o abstractos de causa. La causa que mueve a una de las partes ha de
buscarse en las relaciones jurdicas existentes con terceras personas.
Analizaremos esta materia al tratar de la causa del acto jurdico.
14. Actos recepticios y no recepticios.

Se trata de una subclasificacin de los actos jurdicos unilaterales. La palabra
recepticio viene del latn receptio, que alude a la accin y efecto de recibir.
Actos jurdicos recepticios son aquellos en que la declaracin de voluntad que

encierran, para ser eficaz, debe dirigirse a un destinatario determinado, lo que supone
comunicarse o notificarse a ste. Para que el acto sea eficaz, entonces, ha de ser recibido
por su destinatario.
As, por ejemplo, la oferta hecha a una persona para celebrar un contrato, el
desahucio de un contrato de arrendamiento, la notificacin al deudor de la cesin de un
crdito, la notificacin de un despido, etc., son actos recepticios, puesto que como dice
Von Thur- trascienden a la esfera jurdica de otra persona, siendo necesario, por tanto,
que lleguen a conocimiento de ella, y para esto, lo menos que puede exigirse es que se le
dirijan.
Actos jurdicos no recepticios son aquellos en que la declaracin de voluntad

que encierran, es eficaz por el simple hecho de su emisin, sin que sea necesario
comunicarla o notificarla a nadie.
El acto ser eficaz, entonces, sin que sea necesaria su recepcin por un
destinatario.
Son actos de esta clase, por ejemplo, el testamento o la promesa pblica de pagar
una recompensa por el hallazgo de un objeto perdido o la aceptacin de una letra de
cambio. Estas declaraciones, dice Von Thur, se perfeccionan y producen efecto tan pronto
como la decisin se toma, sin necesidad de que llegue a conocimiento de nadie. As, en el
caso del testamento, este acto produce efectos, una vez muerto el causante, aun cuando
el heredero y dems interesados ignoren su existencia. En materia de simulacin, tiene
importancia este distingo: slo puede haberla en los actos jurdicos bilaterales y en los
actos jurdicos unilaterales recepticios, segn estudiaremos oportunamente.
V. Elementos constitutivos del acto juridico.
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Teniendo como base lo dispuesto en el art. 1444 del CC., distinguimos tres clases
de elementos que pueden concurrir en los actos jurdicos:
A. Elementos o cosas que son esenciales.

B. Elementos o cosas de la naturaleza.
C. Elementos o cosas accidentales.
A Elementos o cosas que son esenciales.
Son aquellos sin los cuales, el acto jurdico no produce efecto alguno o degenera
en otro acto diferente. En otras palabras, de faltar, no nace el acto jurdico o muda en otro
diferente al inicialmente propuesto. Distinguimos dos tipos de elementos esenciales:
1 Elementos de la esencia generales o comunes a todo acto jurdico:

Son los requisitos de existencia (salvo en lo que respecta a las solemnidades, que
se exigen en determinados actos jurdicos) y de validez de todo acto jurdico.
15. Elementos de la esencia especiales o particulares, de determinado acto jurdico:
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Son aquellos que permiten singularizar un determinado acto jurdico, atendida su
naturaleza o estructura.
Ejemplo: En el contrato de compraventa: la cosa; el precio (este ltimo debe

pactarse en una suma de dinero; si se pacta que el precio se pagar parte en una suma
de dinero y parte en especies y stas ltimas valen ms que el dinero, el contrato ser de
permuta y no de compraventa).
C. Elementos o cosas de la naturaleza.
Son aquellos que no siendo esenciales en un acto jurdico, se entienden

pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial. Estn sealados en la ley. En otras
palabras, si las partes desean excluir estos elementos, deben pactarlo en forma expresa.
Ejemplos: la condicin resolutoria tcita en los contratos bilaterales.
Los elementos de la naturaleza miran al estatuto normal de un acto jurdico, vale

decir, a los derechos y obligaciones tipo.
A diferencia de los elementos esenciales, que son de orden pblico, los elementos
de la naturaleza son de orden privado y pueden ser modificados o excluidos por las
partes, en una determinada relacin jurdica.
D. Elementos o cosas accidentales.
Son aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al acto jurdico, pero

que pueden agregarse en virtud de una clusula especial que as lo estipule.
Ejemplo: las modalidades, como el plazo, la condicin o el modo.
VI. Requisitos de existencia y de validez de los actos juridicos.
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A Concepto.
Son requisitos de existencia del acto jurdico aquellos sin los cuales no puede
formarse, no puede nacer a la vida del derecho.
Son requisitos de validez aquellos que posibilitan que el acto jurdico nazca
perfecto a la vida del derecho.
Si bien su no concurrencia no afecta la existencia misma del acto jurdico, ste

adolecer de un vicio que lo har susceptible de ser anulado.
E. Enumeracin.
Requisitos de existencia Requisitos de validez

La voluntad Voluntad exenta de vicios
El objeto Capacidad
La causa Objeto lcito
Las solemnidades, en aquellos actos en Causa lcita
que la ley las exige
LA VOLUNTAD
I Concepto.
En trminos generales, la voluntad es la actitud o disposicin moral para querer
algo. Es la intencin decidida de hacer o no hacer algo.
En los actos jurdicos unilaterales, se habla propiamente de voluntad, mientras

que en los actos jurdicos bilaterales sta toma el nombre de consentimiento, que es el
acuerdo de las voluntades de dos o ms personas dirigido a lograr un resultado jurdico.
VII. Requisitos.
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Para que la voluntad sea considerada por el Derecho, es preciso que sea seria y
que se exteriorice o manifieste.
1) Seriedad de la voluntad: la voluntad es seria cuando se emite por persona

capaz y con el propsito de crear un vnculo jurdico; es decir, en el sentido de perseguir
efectivamente un fin reconocido o tutelado por el derecho.
2) Manifestacin de la voluntad: mientras permanece en el fuero interno del

individuo, mientras no trasciende su persona, la voluntad resulta indiferente para el
Derecho. Para que se la considere, debe proyectarse externamente, debe manifestarse.
VIII. Diversas formas puede asumir esta manifestacin:
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Expresa
Tcita
Presunta
En el silencio del individuo.
A La voluntad se manifiesta de manera expresa
cuando el contenido de nuestro propsito es revelado explcita y directamente, sin

la ayuda de circunstancias concurrentes.
Por ejemplo, la suscripcin de un instrumento pblico o privado que da cuenta de

la celebracin de un contrato.
Por regla general, la voluntad puede manifestarse expresa o tcitamente. Son

estas las formas ms usuales adems, siendo la manifestacin presunta o el silencio
excepcionales.
Hay ciertos casos, sin embargo, en los que la ley exige, excepcionalmente, una
manifestacin expresa de voluntad, descartando cualquiera de las otras formas. Tal
ocurre, por ejemplo:
Art. 1511, inc. 3: la solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los
casos en que no la establece la ley; no hay solidaridad tcita del deudor.
Art. 1946, contrato de arrendamiento: para ceder o subarrendar, se requiere una

facultad expresa.
Las partes pueden convenir tambin que para ciertos actos, se requiera una
declaracin explcita de voluntad.
Por ejemplo, para no perseverar en un contrato de arrendamiento que contiene

una clusula de renovacin anual, suele estipularse que cualquiera de los contratantes
podr comunicar al otro, con una cierta antelacin, su voluntad de no perseverar en el
contrato ms all del vencimiento del plazo que corresponda a la ltima renovacin.
F. La voluntad es tcita
Cuando el contenido de nuestro propsito no es revelado directa ni explcitamente,

sino que se deduce de ciertas circunstancias concurrentes, por la realizacin de ciertas
conductas o hechos que trasuntan una intencin de ejecutar o celebrar un acto jurdico.
En este caso, deben concurrir tres requisitos:
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1 El hecho que supone la manifestacin de la voluntad debe ser concluyente (por
ejemplo, art. 1241, aceptacin de una herencia).
2 El hecho debe ser inequvoco: es decir, que no pueda ser interpretado de

manera diferente (por ejemplo, el mismo art. 1241; o artculo 1956, en el contrato de
arrendamiento de un inmueble, cuando opera la tcita reconduccin).
3 Que sea incompatible con una voluntad contraria (por ejemplo, arts. 1654,
remisin tcita de la deuda.
Podramos afirmar que la voluntad tcita, se deduce de un hacer algo, de la

ejecucin de un hecho, que presupone una determinada voluntad.
G. Voluntad presunta
Sera la que la ley deduce o presume de ciertos hechos; una determinada

conducta del sujeto se considera en ciertos casos por la ley como una declaracin de
voluntad en determinado sentido.
No se manifiesta la voluntad, pero la ley la da por manifestada. La ley, la

convencin o el juez, establecen ciertas circunstancias bajo las cuales la inactividad de la
persona, determina la manifestacin de voluntad. A diferencia de la voluntad tcita, en la
presunta dicha voluntad se deduce de un no hacer algo, de abstenerse de ejecutar cierto
hecho o acto.
Ejemplos:
1 Art. 1767 (el no hacer nada, presume que la mujer no renuncia a los
gananciales);
2 Artculo 1718, en la sociedad conyugal (a falta de pacto en contrario se

entender, por el mero hecho del matrimonio, contrada la sociedad conyugal).
H. El silencio como manifestacin de voluntad
Por regla general, el silencio no constituye manifestacin de voluntad, dado que no

implica en s afirmacin o negacin.
Lo nico que se exterioriza es la voluntad de guardar silencio. Excepcionalmente,

el Derecho considera al silencio como manifestacin de la voluntad. Desde luego, cada
vez que la ley dispone algo, salvo estipulacin en contrario, el silencio de las partes
envuelve aceptacin de la regla legal: arts. 2125 (en el mandato, el silencio se mirar
como aceptacin, cuando aquellas personas que por su profesin u oficio se encargan de
negocios ajenos, nada responden ante el encargo que una persona ausente les hace); y
2195 (caso del precario, esto es, la tenencia de una cosa, por ignorancia o mera
tolerancia del dueo. El silencio del dueo, hace presumir que ste consiente que un
tercero detente la cosa sin ttulo alguno, lo que por cierto, no impide al dueo reclamarla
en cualquier momento).
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El silencio importa igualmente manifestacin de voluntad si as lo

han convenido las partes.
Por ejemplo, en los contratos de sociedad o de arrendamiento, cuando se estipula

prrroga de la vigencia de los contratos, por perodos sucesivos, si ninguna de las partes
manifiesta lo contrario.
En resumen, en materia contractual el silencio importa manifestacin de

voluntad:
1. Cuando la ley le confiere tal efecto, expresamente;

2. Cuando las partes as lo han convenido; y
3. Cuando las circunstancias que acompaan al silencio permiten
atribuirle el carcter de manifestacin de voluntad.
Del examen de la voluntad presunta y del silencio, nos parece que en realidad
corresponden a una sola clase de manifestacin de voluntad.
En ambas, el presupuesto es el mismo: una conducta pasiva u omisa de una

persona, a partir de la cual la ley le atribuye una manifestacin de voluntad en un
determinado sentido. Para nosotros, una y otra se identifican.
IX. Caracteres necesarios para la eficacia jurdica de la voluntad.

Para la completa eficacia jurdica de la voluntad se requiere que rena dos
caracteres: que sea consciente y que no est viciada.
Puede haber ausencia total de voluntad o puede existir voluntad, pero adolecer de
vicios. En el primer caso, el acto no tendr trascendencia jurdica, no existir dentro del
mundo del Derecho; en el segundo caso, el acto producir efectos jurdicos, pero ser
susceptible de anularse, salvo que se sanee en los plazos legales.
X. La voluntad en los actos jurdicos bilaterales: la formacin del consentimiento.
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A Concepto de consentimiento.
Viene del latn consentire y de dos expresiones, cum (compaa) y sentire,

sentir. Da la idea por ende de querer dos o ms personas la misma cosa, de ponerse de
acuerdo acerca de cierto punto.
I. Regulacin de la formacin del consentimiento en nuestra legislacin.
El CC. no se refiere a ella, aludiendo al consentimiento partiendo de la base de

que est ya formado. El C. de Comercio en cambio, en sus arts. 97 a 108, regula
detalladamente la materia.
Dichas normas se aplican tambin al Derecho Civil, a pesar de estar contenidas en

un Cdigo especial, porque son por su naturaleza generales y deben por tanto tener una
aplicacin general.
Por lo dems, en el mismo Mensaje con que el ejecutivo present el proyecto de

C. de Comercio al Congreso, se dice que en lo relativo a la formacin del consentimiento,
el C. de Comercio viene a llenar un sensible vaco de nuestra legislacin comercial y
civil.
Actos necesarios para la formacin del consentimiento: LA OFERTA Y LA

ACEPTACIN.
1 La oferta.
Concepto: es un acto jurdico unilateral, por el cual una persona propone a
otra la celebracin de un contrato, en trminos tales que para que quede perfecto,
basta con que el destinatario de la oferta simplemente la acepte.
La persona que hace la oferta recibe el nombre de oferente o proponente o

policitante.
Clases de oferta:
a. Verbal o escrita;
b. Expresa o tcita;
La oferta expresa es la que explcita y directamente revela el deseo de contratar;
La oferta tcita es la que revela este deseo indirecta pero inequvocamente por la
concurrencia de ciertas circunstancias (por ejemplo, el comerciante que exhibe
mercaderas o bienes en su tienda);
c. A persona determinada o indeterminada:
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Se hace la oferta a persona determinada cuando se dirige a un sujeto

individualizado, sea o no conocido del oferente;
Se hace a persona indeterminada cuando va dirigida al pblico en general y no a

una persona en particular, y el que la acepte tendr derecho a exigir el cumplimiento del
contrato (por ejemplo, avisos en los diarios, prospectos, etc.)
d. Completas e incompletas o impropias:

Las ofertas completas, son aquellas que determinan adecuadamente todos los
aspectos del contrato propuesto.
Las ofertas incompletas, es decir, aquellas que no especifican todas las

condiciones del contrato propuesto, no son propiamente ofertas. Constituyen tan solo
invitaciones a formular ofertas o meras informaciones destinadas a orientar a los
interesados y a provocar de su parte eventuales propuestas. A estas ofertas impropias se
refiere el art. 105 del C. de Comercio.
Requisitos de la oferta: de lo expuesto, se desprende que la oferta debe

reunir los siguientes requisitos:
debe formularse por una persona capaz;

debe hacerse con la intencin de producir un vnculo jurdico; + debe
exteriorizarse;
debe ser completa;
debe ser voluntaria;
debe estar exenta de vicios; y
debe ser dirigida a un destinatario y comunicarse a ste.
16. La Aceptacin.
Concepto: es un acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien va
dirigida la oferta manifiesta su conformidad con ella. La persona que acepta la
oferta se llama aceptante.
i Clases de aceptacin:
a Verbal o escrita
e. Expresa o tcita: la aceptacin ser tcita,
Ejemplo: Cuando al trmino del contrato de arrendamiento, el arrendador recibe la
renta correspondiente a cualquier perodo posterior a dicho trmino, aceptando
tcitamente con ello que se origine un nuevo contrato entre las partes.
La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas
que la expresa (art. 103 del C. de Comercio).
f. Pura y simple o condicional:
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Es pura y simple la aceptacin, cuando implica adhesin a la oferta en los mismos
trminos en que sta fue formulada.
Es condicional, cuando contiene reservas o modificaciones que alteran los

trminos de la oferta, es decir, cuando no hay concordancia absoluta entre oferta y
aceptacin.
La aceptacin condicional importa una nueva oferta (art. 102 del C. de

Comercio). Si el oferente acepta las modificaciones, pasa a ser aceptante de la
oferta modificada y la persona que acept condicionalmente queda como nuevo
oferente.
Requisitos que debe reunir la aceptacin para que se forme el

consentimiento:
La aceptacin debe darse mientras la oferta est vigente.

La aceptacin debe ser oportuna.
La aceptacin debe ser pura y simple.
a La aceptacin debe darse mientras la oferta est vigente.
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La oferta puede dejar de estar vigente por dos causas: por la retractacin y por la
caducidad.
Hay retractacin cuando el oferente revoca o deja sin efecto la oferta.
Hay caducidad cuando el proponente muere o se incapacita legalmente.
Tanto una como otra impiden la formacin del contrato, si se producen antes que
se manifieste la aceptacin, conforme al art. 101 del C. de Comercio.
En este punto, nuestra legislacin sigue la doctrina clsica, en virtud de la cual el

oferente no queda ligado por su oferta, salvo cuando expresamente ha fijado un plazo de
espera.
El mismo principio queda de manifiesto en el art. 99 del C. de Comercio, al

expresar que el oferente puede arrepentirse en el tiempo que media entre la formulacin o
envo de la propuesta y la aceptacin. Cuando tal acontece, se habla de retractacin
tempestiva, o sea, dentro de tiempo.
Responsabilidad del oferente: pero no obstante ser tempestiva la retractacin,

puede originar indemnizaciones en favor del destinatario de la oferta.
En efecto, el derecho discrecional que da nuestra ley al oferente para retractarse

de la oferta en cualquier momento antes de ser aceptada, puede causar perjuicios al
destinatario, quien pudiera haber adoptado algunas medidas, creyendo que el contrato se
celebrara.
En este caso, an cuando la retractacin haya sido tempestiva u oportuna

(entendiendo por tal la que se realiza despus de emitida la oferta y antes de ser dada la
aceptacin), la ley impone al oferente la obligacin de reembolsar los gastos que hubiere
hecho el destinatario, as como tambin indemnizar los daos y perjuicios que ste
hubiere sufrido.
Sin embargo, el proponente puede exonerarse de la obligacin de reembolsar y de

indemnizar, arrepintindose de la retractacin y cumpliendo el contrato propuesto (art. 100
del C. de Comercio).
Para algunos, el fundamento de esta obligacin del proponente emanara del

abuso del derecho (Alessandri). En efecto, el proponente est facultado para retractarse,
pero no puede originar daos al patrimonio ajeno; en caso contrario, habra un abuso del
derecho y procede indemnizar los perjuicios.
Para otros, se tratara de un caso de responsabilidad precontractual.
Oferta que por s sola obliga: hay en nuestra legislacin casos excepcionales en
que por una declaracin unilateral de voluntad, una persona resulta obligada.
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En el mbito de la formacin del consentimiento, encontramos un caso, en el que
el proponente, por obra de su sola voluntad, no puede retractarse de su oferta por cierto
tiempo, aun cuando no haya sido aceptada.
La regla general es que el proponente pueda arrepentirse entre la formulacin de

la propuesta y la aceptacin. Pero no puede hacerlo si al formular la oferta, se hubiere
comprometido a esperar una contestacin o a no disponer de la cosa objeto del contrato
propuesto, sino despus de desechada la oferta por el destinatario o de transcurrido un
determinado plazo (art. 99 del C. de Comercio).
Este es un caso de declaracin unilateral de voluntad. El proponente queda

obligado, por obra de su sola voluntad, ya que el destinatario nada ha manifestado
todava.
Surgen en este caso las siguientes interrogantes: Qu ocurre si el oferente muere

o se incapacita legalmente? Estn obligados sus representantes o herederos a celebrar
el contrato? Para Alessandri, la respuesta es negativa, porque el art. 99 del C. de
Comercio es de carcter excepcional y por lo tanto su interpretacin debe ser restrictiva.
As, en los casos de muerte o incapacitacin del proponente (que son los casos de
caducidad de la oferta), el contrato no se celebrar aunque la oferta hubiere sido
formulada obligndose a esperar un plazo para la aceptacin.
Y en estas hiptesis, la no formacin del consentimiento no trae responsabilidad

alguna para el oferente incapacitado o para sus herederos, pues el nico caso
contemplado por la ley en que el oferente responde de los gastos o perjuicios causados al
destinatario, es el del art. 100 del C. de Comercio.
Para otros, sin embargo, la obligacin de no retractarse, como toda obligacin que
no es personalsima, pasa a los herederos del oferente y subsiste mientras el plazo est
pendiente; los partidarios de esta segunda doctrina agregan en abono de la misma que la
norma que establece la caducidad de la oferta por muerte del proponente antes de la
aceptacin del destinatario (art. 101 del C. de Comercio), debe interpretarse en armona
con la norma que reconoce el nacimiento de la obligacin de no retractarse cuando se ha
fijado un plazo por el proponente para celebrar el contrato (artculo 99 del C. de
Comercio).
g. La aceptacin debe ser oportuna.
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La aceptacin, para generar el contrato, debe ser tambin oportuna. Y lo es, en

trminos generales, cuando se da dentro del plazo legal o voluntario sealado por el
proponente.
Los plazos legales para que la aceptacin sea oportuna varan, segn la propuesta
sea verbal o escrita.
Si la oferta es verbal, la aceptacin ha de darse en el acto de conocerse la oferta

(art. 97 del C. de Comercio).
Si la oferta es escrita, deber aceptarse dentro de 24 horas, si el destinatario

reside en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviese en otro
diverso (art. 98 del C. de Comercio). A vuelta de correo, segn el Diccionario de la Real
Academia, significa por el correo inmediato, sin perder da.
Vencidos los plazos, la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando hubiere sido
aceptada (art. 98 del C. de Comercio).
Si la oferta, verbal o escrita, se ha formulado por un plazo, la aceptacin es

oportuna si se da dentro del trmino sealado por el oferente.
Si la aceptacin se da oportunamente, dentro de los plazos sealados, el

contrato nace, aunque la aceptacin llegue a conocimiento del proponente despus del
vencimiento del plazo.
Los plazos que fija la ley no son para que el oferente tenga conocimiento de la
aceptacin, sino para que sta se de. El art. 101 del C. de Comercio seala que el
contrato se forma cuando se da la aceptacin y no cuando sta llega al conocimiento del
proponente.
En el mismo sentido, los arts. 97 y 98 se refieren al otorgamiento de la aceptacin

y no al conocimiento de ella por el proponente. En tal sentido, una sentencia ha
establecido que corresponde al aceptante probar la emisin de la aceptacin y la llegada
de sta a poder del oferente. En otro fallo, de la Corte Suprema, se concluye que salvo
prueba en contrario, la aceptacin se estima oportuna, y al proponente corresponde
probar que la aceptacin es extempornea.
La aceptacin inoportuna, extempornea, es ineficaz, no tiene la virtud de

generar el contrato. Pero a pesar de tal ineficacia, la aceptacin extempornea tiene
efectos: la ley impone al oferente una obligacin, por razones de equidad; consiste en dar
al aceptante pronto aviso de la retractacin que ha operado (art. 98, inciso final del C. de
Comercio).
Como se estima que la aceptacin extempornea es una nueva oferta, hay

acuerdo en la doctrina para considerar que este pronto aviso debe darse en los mismos
plazos para otorgar la aceptacin. Cabe precisar eso s que el oferente no tiene la
obligacin anterior, cuando seal plazo para aceptar.
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h. La aceptacin debe ser pura y simple.
Para que se genere el consentimiento, el destinatario de la oferta debe aceptarla
en todos sus puntos y en forma absoluta. En caso contrario, el consentimiento no se
formar. Si el destinatario modifica la oferta, hay en realidad una nueva proposicin (arts.
101 y 102 del C. de comercio).
J. Momento y lugar de la formacin del consentimiento.
1 Determinacin del momento en que se forma el consentimiento.
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Cabe distinguir respecto a los contratos entre presentes y entre ausentes.

Dos criterios se han planteado para caracterizarlos: uno atiende a si ambas partes se
encuentran reunidas en el mismo lugar; y el otro a si la aceptacin puede o no ser
conocida por el oferente inmediatamente de ser emitida por el destinatario.
De acuerdo a los que atienden al primer punto de vista, contratos entre presentes
son los que se celebran entre personas que se encuentran reunidas en un mismo lugar,
que estn una frente a la otra; y contratos entre ausentes los que se celebran entre
personas que se encuentran en distintos lugares. Somarriva sigue esta concepcin.
Conforme al segundo criterio, contratos entre presentes son aquellos en que la

aceptacin puede ser conocida por la otra parte inmediatamente, al tiempo de ser emitida,
y contratos entre ausentes aquellos en que la aceptacin puede ser conocida por el
oferente slo despus de cierto tiempo de ser formulada. Alessandri sigue esta
concepcin.
Prcticamente todos los contratos pueden celebrarse entre ausentes.

Excepcionalmente, el matrimonio exige que los contrayentes estn presentes ante el
Oficial del Registro Civil o ante un ministro de culto, sea personalmente, sea a travs de
mandatarios.
1. Momento en que se forma el consentimiento en los contratos

entre presentes.
En este caso, no hay problema alguno para determinar el momento: el

consentimiento se forma cuando se da la aceptacin, puesto que ambas partes se
encuentran frente a frente o en comunicacin directa (art. 97 del C. de Comercio).
2. Momento en que se forma el consentimiento en los contratos

entre ausentes.
En el Derecho comparado, es posible apreciar diferentes teoras que se han

formulado, dado que no todas las legislaciones contemplan una solucin expresa, como s
lo hace nuestro C. de Comercio. Cuatro teoras se han formulado:
Teora de la declaracin o aceptacin: se afirma que el consentimiento se forma

desde el momento en que el destinatario de la oferta da su aceptacin, aunque sta no
sea conocida por el oferente. Y ello, porque el consentimiento no se produce por el
conocimiento recproco de las voluntades de los declarantes, sino por el simple acuerdo
de las voluntades exteriorizadas o manifestadas.
Teora de la expedicin: los partidarios de esta teora exigen cierta seguridad de

irrevocabilidad de la declaracin de aceptacin; su expedicin o envo seala el momento
en que el consentimiento se forma.
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Teora de la recepcin: en el marco de esta teora, el consentimiento se forma
cuando la aceptacin ha llegado a su destino, sin que importe si el proponente tom
conocimiento de ella, pues lo lgico es que lea la correspondencia una vez recibida.
Teora de la informacin o del conocimiento: para esta teora, el consentimiento

existe slo cuando el proponente ha recibido la aceptacin y ha tomado conocimiento real
y efectivo de ella.
La legislacin chilena acoge la teora de la declaracin o aceptacin: dada la

aceptacin, el acto queda perfecto, aunque aquella sea ignorada por el proponente; as lo
prueban varias disposiciones:
+ El art. 99 del C. de Comercio: dispone que el proponente puede arrepentirse en

el tiempo que media entre el envo de la propuesta y la aceptacin (y no dice entre el
envo de la oferta y el envo de la aceptacin, como dira el artculo si se hubiera
pronunciado por la teora de la expedicin; ni tampoco dice entre el envo de la oferta y la
recepcin o conocimiento de la aceptacin, como dira si se hubiere inclinado por las
teoras homnimas).
+ El art. 101 del C. de Comercio corrobora lo anterior: queda en claro que basta
manifestar la voluntad de aceptar (Dada la contestacin...); asimismo, la retractacin y la
caducidad deben concurrir antes de darse la aceptacin (y no antes de enviarse sta,
como se dira si se siguiese la teora de la expedicin).
El art. 104 del C. de Comercio: se entiende que en la residencia del que acepta, se
dio la aceptacin y perfeccion el consentimiento.
Cabe sealar que en Chile, habiendo disposiciones expresas que establecen el

momento y el lugar en que el contrato se ha perfeccionado, determinar ese momento y
lugar es una cuestin de derecho. De tal forma, si los tribunales establecen que un
contrato no se ha celebrado en el momento y en el lugar que indica la ley, sino en otro
diverso, sin que las partes as lo hayan convenido, infringen la ley y dan base a un recurso
de casacin.
Excepciones a la regla general sobre el momento en que se perfecciona el

contrato: la norma del art. 101 del C. de comercio no es de orden pblico; por tanto, las
partes pueden convenir que el contrato se perfeccione en un momento distinto del
sealado por la ley.
Tambin constituyen excepcin los siguientes contratos, por expresa disposicin

de la ley:
+ Contratos reales: se entienden celebrados en el momento de la entrega o

tradicin de la cosa;
+ Contratos solemnes: se entienden celebrados en el momento en que se cumple

la solemnidad.
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+ Tratndose de las donaciones irrevocables, el CC., en el art. 1412, sigue la

teora del conocimiento.
En consecuencia, la regla general del art. 101 del C. de Comercio se aplica

exclusivamente a los contratos consensuales.
Importancia prctica de la determinacin del momento en que se forma el

consentimiento:
1 Las condiciones o requisitos de existencia y de validez del contrato, y

especialmente la capacidad, deben apreciarse al tiempo de la formacin del
consentimiento.
2 Conforme al art. 22 de la Ley sobre efecto retroactivo de las leyes, se entienden

incorporadas al contrato las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
3 La formacin del consentimiento pone fin al derecho de revocar la oferta.
4 Para algunos autores, determina si hubo o no objeto lcito. As, en el contrato de

compraventa, habra objeto ilcito si el bien sobre el cual recay el contrato haba sido
embargado previamente (art. 1464 N 3 del CC). En nuestra opinin, siguiendo a Eugenio
Velasco, no habra tal objeto ilcito, pues el art. 1464 se refiere a la enajenacin y no a la
venta.
5 La formacin del consentimiento fija el punto de partida de la prescripcin o la

caducidad de ciertas acciones: por ejemplo, art. 1896 del CC, respecto de la accin
originada por la lesin enorme; artculo 1880, respecto de la accin resolutoria emanada
del pacto comisorio; artculo 1885, accin que emana del pacto de retroventa; artculo
2468, accin pauliana o revocatoria.
6 Las obligaciones de las partes contratantes, deben cumplirse inmediatamente

despus de perfeccionado el contrato, a menos que estipularen otra cosa (as, por
ejemplo, artculo 1826 del Cdigo Civil, a propsito del contrato de compraventa).
17. Lugar en que se perfecciona el consentimiento.
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Importancia prctica:
1 Fija la competencia de los tribunales.
2 Determina la legislacin de qu pas es aplicable (esto, para el caso de que los

contratantes residan en distintos pases y se plantee una discusin acerca de qu
legislacin debe aplicarse para resolver el diferendo).
3 En los casos en que la voluntad de las partes puede interpretarse por los usos o
la costumbre, el lugar del perfeccionamiento del contrato es el que seala el uso o la
costumbre que tiene cabida, ya que uno y otra pueden variar de uno a otro pas e incluso
de una a otra regin de un mismo pas (arts. 1546, 1563 y 1564 del CC.)
El problema del lugar en que se perfecciona el consentimiento, surge en los

contratos entre ausentes (llamados tambin por correspondencia) y cuando las partes
nada han dispuesto. Al respecto, se han formulado en el Derecho comparado las mismas
teoras que se refieren al momento en que se perfecciona el consentimiento. En todo
caso, el C. de Comercio, en su art. 104, se inclina por la teora de la declaracin o
aceptacin.
K. Contratos celebrados mediante intermediarios.
Pueden darse dos hiptesis:
Si los intermediarios son representantes de las partes, es como si stas

celebraran el contrato (art. 1448 del CC).
Si el intermediario no inviste la representacin de las partes, se aplicar el

art. 106 del C. de Comercio, que dispone que el contrato propuesto por el
intermedio de corredor se tendr por perfecto desde el momento en que los
interesados aceptaren pura y simplemente la propuesta.
L. Los contratos de adhesin.
Normalmente, en el proceso de formacin del consentimiento, cada parte

contribuye a fijar las reglas del contrato, discutiendo las condiciones propuestas por la
otra. Pero hay contratos en los cuales no hay margen para discusin alguna, pues una de
las partes, el oferente, fija de antemano todas las condiciones del contrato; la otra parte
slo puede adherir a ellas o rechazarlas en bloque.
Cuando las partes tienen la oportunidad de intercambiar puntos de vista acerca del
contenido de las clusulas del contrato, se habla de contratos de libre discusin. Cuando
no existe tal posibilidad, nos encontramos ante contratos de adhesin. Las principales
caractersticas de stos ltimos son:
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a) Se trata de contratos estrictos o rgidos, en el sentido que el

adherente nada puede cambiar, se encuentra ante un contrato-tipo.
b) Son generales o impersonales, van dirigidos al pblico en general.
c) La oferta se formula por un determinado plazo, usualmente
prolongado.
Nuestro Cdigo Civil no reglamenta los contratos de adhesin, pero cada da han
ido cobrando mayor fuerza. Por ejemplo: los contratos suscritos con Isapres,
Administradoras de Fondos de Pensiones, compaas de seguros, de cuenta corriente
bancaria, de lneas de crdito bancarias o abiertas en casas comerciales, etc. Responden
estos contratos a la masificacin de dichas relaciones jurdicas, a la exigencia de una
rpida conclusin y a la necesidad de unificar relaciones semejantes.
En parte como un modo de impedir o al menos morigerar la eventual inequidad

que supone para una de las partes el contrato de adhesin, se promulg la Ley N 19.496,
que establece normas sobre proteccin de los derechos de los consumidores. En el
marco de esta ley, se define el contrato de adhesin como aqul cuyas clusulas han sido
propuestas unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda
alterar su contenido.
XI. VICIOS DE LA VOLUNTAD
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Sea cual sea la importancia que se atribuya a la voluntad en las diversas
concepciones del acto jurdico, ella siempre ser relevante. Por ello el Derecho siempre
debe garantizar la integridad de la voluntad, de manera que cada vez que exista una
apariencia de voluntad ella coincida con el querer subjetivo del individuo que la manifiesta.
Nuestro Cdigo Civil reglamenta los vicios del consentimiento entre los arts.1451 a
1459.
Digamos que conforme al art.1445 Para que una persona se obligue a otra por un
acto o declaracin de voluntad es necesario:
1 Que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su

consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que tenga
una causa lcita.
Y conforme el art.1451 Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son

error, fuerza y dolo.
A El Error
Generalmente se define el error como el falso concepto que se tiene de la

realidad, o en trminos ms completos es el concepto errado o falso que se tiene de una
ley, de una persona, de una cosa o de un hecho
No todo error vicia el consentimiento. As podemos decir que existe un error

impediente o que impide la formacin de la voluntad; un error que es vicio de la voluntad y
que por lo mismo no impide que la voluntad se forme, sino que la vicia; y un error
accidental.
1 El error de Derecho.
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Segn el error recaiga sobre la ley, una persona o una cosa o un hecho, se
clasifica en error de hecho y error de derecho.
Error de hecho es el falso concepto, el concepto errado o la ignorancia que se

tiene de una persona, de una cosa o de un hecho.
Error de Derecho es, a su vez, el falso concepto, el concepto errado o la

ignorancia que se tiene de la ley. Este error puede decir relacin con la existencia de la
ley, su alcance, interpretacin o vigencia.
Conforme lo dispuesto en el art.1452 El error sobre un punto de derecho no vicia

el consentimiento. La regla transcrita no es ms que la aplicacin del principio fijado en el
art.8 conforme al cual Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya
entrado en vigencia.
De acuerdo a las disposiciones citadas lo que se persigue es mantener la vigencia

del ordenamiento jurdico, el cual perdera vigor si se aceptara la ignorancia o el error en
materia de Derecho. La misma razn existe en materia de posesin para justificar el
art.706 inc.4 que prescribe Pero el error en materia de derecho constituye una
presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario.
Esta regla tiene tan slo una excepcin en materia de enriquecimiento sin causa,
en el art.2299, que se impone precisamente para evitar el enriquecimiento indebido.
Conforme el art.2297 Se podr repetir aun lo que se ha pagado por un error de derecho
cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural. Y
sentencia el art.2299 Del que da lo que no debe no se presume que lo dona, a menos que
se pruebe que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el
derecho.
Si bien el criterio consagrado en nuestra legislacin ha sido el clsico en

esta materia, la verdad es que en la doctrina contempornea no es el criterio aceptado, ya
que cuando una persona alega error de derecho como vicio del consentimiento no implica
vulnerar la ley, sino que lo que seala es que prest un consentimiento que de haber
conocido la verdadera situacin no lo habra prestado, no habra celebrado el negocio
jurdico. Slo se invoca en este caso el error de Derecho como vicio de la voluntad y no
para impedir la vigencia de una ley. Por ello es que las legislaciones ms recientes, como
la Italiana, por ejemplo, sealan que el error de Derecho vicia el consentimiento cuando
ha sido la razn nica o al menos la principal del contrato.
18. El error de hecho.
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El error de hecho, en determinados casos, vicia el consentimiento. Para ello es
necesario clasificarlo en:
Error esencial.
Error substancial;
Error en la persona; y
Error accidental.
a. Error esencial, impediente u obstativo.
Es aqul que recae en la naturaleza del acto o negocio o sobre la identidad de la

cosa especfica de que se trata. En este caso en verdad ni siquiera puede hablarse de
vicio de la voluntad sino que directamente de ausencia de voluntad. El error esencial est
contemplado en el art.1453 en los siguientes trminos: El error de hecho vicia el
consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o
celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la
identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el
vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar
otra.
La disposicin considera dos hiptesis:
a) error sobre la naturaleza del negocio.
b) error sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata o error in corpore
Sancin. Al respecto sealemos que la doctrina se encuentra dividida entre

quienes sealan como sancin la nulidad absoluta y aquellos que sostienen que la
sancin es la nulidad relativa.
Quienes se inclinan por la nulidad absoluta se fundan en lo siguiente:
1 Los casos de error esencial son hiptesis de ausencia de voluntad, y la voluntad

es un requisito de existencia del acto jurdico. Luego la falta de voluntad impide que el
acto se forme. De esta forma, en los trminos del art.1682, en estos casos hay omisin de
un requisito que la ley prescribe (en el art.1445) para el valor de los actos o contratos, en
consideracin a su naturaleza; y
2 Porque en verdad, la falta de voluntad nos enfrenta a la inexistencia del acto.

Sin embargo, como en nuestra legislacin civil no est consagrada la inexistencia como
sancin, debemos aplicar el art.1682 y la nulidad absoluta como sancin en todos
aquellos casos en que a un acto faltan requisitos de existencia.
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A su vez, quienes se inclinan por la nulidad relativa se fundamentan en lo

siguiente:
1 El art.1453 prescribe que El error de hecho vicia el consentimiento cuando

recae..., lo que indica que el consentimiento existe, pero viciado;
2 El error esencial no aparece expresamente consagrado en el art.1682 como uno

de los casos de nulidad absoluta;
3 El art.1454 que consagra el error sustancial, indica que El error de hecho vicia
asimismo el consentimiento... lo que indicara que tanto el error esencial como el
sustancial estn sometidos a unos mismos efectos, y no hay dudas que la sancin para el
error sustancial es la nulidad relativa; y
4 El art.1691 inc.2 seala que el plazo de cuatro para pedir la rescisin en el

caso de error o de dolo se contar desde el da de la celebracin del acto o contrato. La
norma no distingue entre clases de error, por lo que tambin se aplica al error esencial, y
esta norma regula el plazo para pedir la nulidad relativa de un acto.
b. Error sustancial.
Conforme al art.1454 El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando

la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de
lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de
plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante.
Determinar cuando estamos frente a un error in substantia et qualitate ha sido un

problema que ha generado ms de una solucin. No hay dudas, conforme al precepto
legal citado, que el error en cuanto a la sustancia de la cosa sobre que versa el negocio
jurdico vicia el consentimiento, puesto que en este caso la sustancia no es la que se tuvo
en vista para celebrar el negocio y la voluntad se manifest en desconocimiento de la
realidad. De manera que es posible sostener que si el manifestante hubiera conocido la
verdadera sustancia de la cosa el negocio no se habra formado.
El problema consiste, sin embargo, en determinar qu se entiende por sustancia o

calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato. Para responder
nuevamente aparecen enfrentadas las concepciones acerca del rol de la voluntad en los
negocios jurdicos.
En la concepcin voluntarista clsica, dentro de la cual los mviles del

manifestante tendrn mucha importancia, la sustancia ser aquella cualidad del objeto
que ha motivado a cada parte a celebrar el negocio. De manera que no queda reducido el
concepto a la materia misma con que la cosa est hecha, no est limitado por la
materialidad o estructura de la cosa sino que se refiere ms bien a aquella calidad o
cualidad que la parte ha tenido en vista para consentir en el acto o contrato.
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En la concepcin objetiva, por el contrario, que prefiere resguardar la seguridad
jurdica por sobre la voluntad interna, la sustancia de la cosa no queda entregada a lo que
cada parte pretenda o esperaba de la cosa, sino que es comn para todas ellas. Ser,
por tanto, la materia con que la cosa est hecha o aqullo que hace que la cosa sea lo
que es, lo que determina su naturaleza especial y que la diferencia de las dems.
Nuestra legislacin en la materia, es decir, el art.1454 inc.1, ha seguido en esta

parte fielmente a Pothier, que sobre el particular sealaba que el error anula la
convencin, vicia el consentimiento, cuando recae sobre la cualidad del objeto que los
contratantes han tenido principalmente en vista y que constituye su sustancia. As, si
querindose comprar un par de candelabros de plata, se compran en verdad un par de
candelabros de cobre plateado, y a pesar de que no exista intencin de engaar, la
convencin ser nula porque el error en que ha incurrido el comprador destruye su
consentimiento.
En Francia la norma del art.1110 del Cdigo Napolenico era aun ms clara en su
contenido objetivo ya que aluda exclusivamente al error sobre la substancia misma de la
cosa, de forma que la interpretacin de dicha disposicin, para incorporarle contenidos
subjetivos, propios de las tendencias filosficas en boga a dicha poca, fue mucho ms
forzada que en Chile. Cabe destacar que en Francia esta es la nica disposicin que
dicho Cdigo reserv para el error-vicio, a diferencia de lo que sucede en nuestro pas.
Sin embargo, el saber que nuestro Cdigo ha seguido a Pothier en esta materia no
nos permite arribar a una solucin, ya que su posicin sobre este problema ha sido objeto
de ms de una interpretacin, situacin que se repite al llevar sus observaciones a la
norma del art.1454 inc.1.
As, hay quienes sealan que la sustancia es aquella aptitud o calidad que hace
que la cosa sea lo que es, como por ejemplo la antigedad del objeto, su origen histrico,
el artesano que la fabric, la marca de fbrica. En oposicin hay otros que sostienen que
el problema se reduce a una pura cuestin de materia con que est hecha la cosa. Ambas
posiciones tienen argumentos a su favor. As, los primeros se asilan en que nuestra
disposicin, tal como el texto de Pothier, aluden a la calidad esencial; como asimismo,
dicha calidad esencial es en relacin al objeto y no a la cosa sobre que versa el
contrato. Sin embargo, en contrario, el ejemplo que utiliza nuestro Cdigo, al igual que
Pothier, dice relacin a su materia, a su composicin, a su estructura.
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Por ello ha de tenerse presente, segn algunos autores , que si bien nuestro
Cdigo tiene races eminentemente voluntaristas, el propio art.1454 hace alusin a
condiciones objetivas y subjetivas del objeto, pero en distintos incisos. En efecto,
conforme lo preceptuado en el inciso segundo de dicha disposicin, relativo al error
accidental, se permite a las partes alegar error sobre los aspectos subjetivos relativos al
objeto, y que son las que las han llevado a consentir, pero para que estos aspectos
subjetivos tengan la virtud de viciar el consentimiento deben haber sido puestas en
conocimiento de la contraparte. De manera que si el inciso segundo regula las
consideraciones internas o subjetivas de las partes en relacin a las aptitudes de la cosa,
significa que en el inciso primero de la misma disposicin, al aludir al error sustancial,
tiene en mira las calidades objetivas del objeto, que superan consideraciones puramente
subjetivas.
En contraposicin, hay otros autores que reafirman la concepcin voluntarista o

subjetiva de nuestra disposicin, haciendo presente que el error substancial no slo es
aqul que recae sobre la materia de que est compuesta la cosa, sino que tambin sobre
cualquier otra cualidad que es determinante para celebrar el contrato, como la antigedad
o el valor artstico del objeto. Aunque algunos partidarios ms modernos de esta tesis
sostienen que en todo caso esta cualidad debe mantener cierto grado de objetividad, pues
debe integrar la cosa haciendo que ella sea lo que es y no una cualidad externa a la
misma, es decir, aquellas propiedades como utilidad, antigedad, rareza, etc., que
conforman verdaderas categoras comerciales reconocidas de manera uniforme, cuya
reunin determina una naturaleza especfica conforme con la opinin general de las
personas y atendidas las circunstancias especficas del negocio. De esta forma, con esta
visin ms objetiva, se evita condicionar la suerte del contrato a las consideraciones
personales exclusivas de una de las partes.
Sancin. Contrario a lo que sucede al tiempo de conceptualizar el error sustancial,

los autores estn contestes en que la sancin en caso de afectar el error sustancial la
voluntad o consentimiento de una de las partes es la nulidad relativa, conforme lo
dispuesto en el art.1682 inc.final, ya que no aparece entre los vicios que producen nulidad
absoluta en los dos primeros incisos del artculo citado.
El error sustancial es un vicio que afecta la validez de la voluntad, pero que no

impide que la voluntad exista. Por lo tanto no estamos ante un caso de ausencia de
voluntad, que tendra como sancin la inexistencia o al menos la nulidad absoluta (por no
existir la institucin de la inexistencia en nuestro Derecho Civil), sino ante un caso de
presencia de voluntad, pero viciada, y por ende, no vlida, que habilita a pedir la
invalidacin del acto, alegando la nulidad relativa del mismo.
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c. Error sobre las cualidades accidentales determinantes.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento. De

esta forma, el error acerca de alguna cualidad accidental de la cosa no tiene la virtud de
viciar el consentimiento.
Cualidades accidentales son aquellas que ordinariamente son indiferentes para

determinar la voluntad o el consentimiento de las personas.
La tcnica que ha seguido nuestro Cdigo, en relacin al tratamiento del error que
vicia la voluntad, distingue entre aquellas particularidades del objeto que versa el negocio
y que son objetivamente sustanciales, vician el consentimiento; y todas aquellas
cualidades del objeto que no son sustanciales, sino accidentales, no son suficientes para
la existencia de un error sustancial, y por lo mismo no vician el consentimiento.
Sin embargo, como nuestro Cdigo se funda en concepciones voluntaristas o

subjetivas, permite, en determinados casos, que el error que afecta dichas cualidades
accidentales vicie el consentimiento. En los trminos del art.1454 inc.2: El error acerca de
otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino
cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha
sido conocido de la contraparte.
Consecuente con la concepcin voluntarista, en este caso preferiremos la voluntad

interna a la declarada, siempre que el error que ha afectado a la voluntad interna cumpla
con dos exigencias:
a) Que se trate de un error que si bien recae sobre una cualidad accidental del
objeto (lo que por regla general no vicia el consentimiento), dicha cualidad debe ser
determinante para formar el consentimiento de uno de los contratantes.
Es decir, se trata de una calidad accidental elevada a calidad esencial para

formar la voluntad o consentimiento, de manera que si dicha calidad no concurre, el
interesado no habra celebrado el acto o contrato. Por ejemplo, compro un libro en una
librera creyendo que est impreso en un determinado papel de calidad, pero en realidad
est impreso en papel corriente.
Este error sobre esta cualidad del objeto no vicia el consentimiento, porque no
altera su cualidad sustancial; la calidad del papel no le impide al libro ser lo que es. Pero
si ha sido precisamente esa cualidad del libro (la calidad del papel en que cre que estaba
impreso) la que he tenido en vista para comprarlo, ese error accidental tiene la virtud
de viciar el consentimiento.
b) Pero no basta que el error sobre una cualidad accidental del objeto haya sido el
principal motivo de una de las partes para contratar. La ley, en resguardo de los intereses
de la otra parte, exige que ese motivo haya sido conocido por esa otra parte.
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Resulta evidente que esta segunda exigencia se impone a los actos jurdicos
bilaterales, que son aquellos que para formarse requieren de la concurrencia de la
voluntad de dos o ms partes. La pregunta que viene a continuacin es qu pasa con el
error accidental que ha sido determinante para formar la voluntad en los negocios
jurdicos unilaterales. En estos casos, como no hay otra parte no es posible exigir que la
importancia atribuida a la calidad accidental de la cosa por el autor del acto jurdico
unilateral sea conocida por otra parte, porque no existe en estos casos una otra parte.
Tampoco podr postularse que esa circunstancia sea conocida por aqul a quien
va dirigido el acto o cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico unilateral tenga
eficacia, especialmente en los negocios recepticios. Por ello algunos autores, aceptando
la posibilidad de que el error accidental invalide los actos jurdicos unilaterales cuando ha
sido determinante para la formacin de la voluntad, postulan que ese error y la
importancia que ha tenido en la formacin de la voluntad surja del negocio mismo y no de
antecedentes extraos.
Sancin. El error accidental, cuando vicia la voluntad, tiene como sancin la

nulidad relativa.
d. El error en la persona.
Conforme lo dispuesto en el art.1455 El error acerca de la persona con quien se

tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta
persona sea la causa principal del contrato.
En general los negocios, y especialmente los patrimoniales, se celebran sin

importar la identidad de la persona con quien se contrata. As, al vendedor slo le interesa
que su comprador le pague el precio acordado. Por ello es que el principio general en
materia de error en la persona es que este error no vicia el consentimiento. Por
excepcin, cuando la consideracin a la persona del otro contratante ha sido determinante
para la celebracin del acto o contrato, el error recado sobre dicha persona viciar el
consentimiento.
Existe una categora de actos jurdicos denominados intuito personae que son
aqullos que se celebran precisamente en atencin a la persona del otro contratante o en
favor de quien se hace la declaracin.
Se ha dicho que son actos intuito personae los que responden a las siguientes
categoras:
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Actos de familia: Los actos de Derecho de Familia se celebran generalmente en
consideracin a la persona. El matrimonio, el reconocimiento de un hijo, la adopcin, etc.
No hay dudas que el error recado en la identidad fsica de la persona vicia el
consentimiento. Ms dudoso es el problema cuando el error recae en las cualidades de
una persona, lo que en doctrina se denomina error en la persona civil o social. La verdad
es que un error en la identidad fsica de la persona es una hiptesis casi novelesca; no lo
es tanto el error en la identidad civil o social. La trama de la obra de Gabriel Garca
Mrquez Crnica de una muerte anunciada nos da un buen ejemplo de un error acerca de
la identidad social de la novia, a quien el novio supona virgen, cualidad que en definitiva
no posea y que queda al descubierto en la noche de bodas.
Hoy podra ser el caso de quien contrae matrimonio con una mujer que obtuvo su
sexo artificialmente por la magia de la medicina, condicin desconocida por el novio hasta
despus de contrado el matrimonio. La verdad es que si bien en doctrina y en muchas
legislaciones extranjeras, como la francesa, se acepta el error en las cualidades civiles o
sociales de la persona como vicio del consentimiento, en Chile la cuestin no es tan clara
desde que el art.33 de la Ley de Matrimonio Civil expresa que falta el consentimiento libre
si ha habido error en cuanto a la identidad de la persona del otro contrayente, ya que esta
disposicin parece referida slo al error en la identidad fsica de la persona.
Actos patrimoniales: Aqu debemos distinguir:
(1) Actos a ttulo gratuito: En estos actos la consideracin a la persona

tambin se estima como relevante. El acto a ttulo gratuito ms representativo es la
donacin, pero pertenecen tambin a esta categora el mutuo sin inters, el comodato y el
depsito.
(2) Actos testamentarios: Tambin resulta evidente que el testamento es

un acto otorgado en consideracin a los asignatarios, de manera que si se incurre en error
respecto de alguno de ellos, este error vicia el consentimiento del testador y podr
anularse la respectiva asignacin. En esta materia la disposicin del art.1057
nuevamente, al igual que en el caso del matrimonio, parece referirse slo al error en
cuanto a la identidad fsica de la persona, ya que seala dicha norma que El error en el
nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la
persona. Igual idea parece deducirse del art.1026.
(3) Actos a ttulo oneroso: Finalmente, estos actos en general no tiene la

caracterstica de celebrarse en consideracin a las personas que en ellos intervienen.
Pero existen determinados actos que s manifiestan esta caracterstica, como el mandato,
las sociedades de personas, la estipulacin en favor de otro o la transaccin (que
conforme al art.2456 se presume haberse aceptado por consideracin a la persona con
quien se transige, de manera que si se cree, pues, transigir con una persona y se transige
con otra, podr rescindirse la transaccin).
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Sin embargo, eventualmente incluso en los actos que no son intuito personae es
posible concebir el error en la persona, cuando es precisamente la consideracin a la
persona del otro contratante o a la persona a quien va dirigida la declaracin, la causa
determinante en la celebracin del contrato. Por ejemplo, cuando se compra un cuadro
que se supone que es de un determinado pintor y resulta ser de otro; o en un arriendo de
servicios, por ejemplo profesionales, donde la consideracin a la persona del prestador
del servicio es muchas veces determinante, como un mdico, un abogado, etc.
En todos los casos en que la consideracin de la persona es determinante para la

celebracin del contrato cabr la posibilidad de error en la persona.
Sin embargo, en estos casos, Andrs Bello, innovando en relacin a su

antecedente francs, consider proteger a la persona del otro contratante, disponiendo en
el inc.2 del art.1455 que Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha
contratado, tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya
incurrido por la nulidad del contrato.
19. Consideraciones finales sobre el error:
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a. Basta que el error afecte a una de las partes:
Las disposiciones anotadas llevan a concluir que en los negocios bilaterales basta
que una de las partes padezca el error para que exista vicio del consentimiento. As por
ejemplo el art.1454 que seala ...como si por alguna de las partes.... De esta forma, no
es necesario que la otra parte haya estado en conocimiento del error, pero si saba que su
contraparte estaba en error y no se lo advierte podremos encontrarnos incluso ante un
caso de dolo. Pero el error es independiente como vicio del dolo, por lo que no es
necesario que la contraparte haya sabido que su contraria incurra en error. La buena fe
de la parte que no cay en error puede ser importante en algunos casos, como por
ejemplo para los efectos del art.1455 inc.2, ya que tendr derecho a resarcirse de los
perjuicios que se le causen.
b. La mxima nemo auditur y el error:
Esta mxima romana (nemo auditur propiam turpitudinem allegans) es un principio

moral que impide a todo sujeto de derecho valerse de su propia torpeza para obtener
beneficios. De esta forma, quien alega haber sufrido un error que ha viciado su
consentimiento, deber demostrar que dicho error ha sido excusable, esto es, que no ha
provenido de su culpa, imprudencia o supina ignorancia, ya que en caso contrario no ser
escuchado.
c. Prueba del error:
Siendo lo normal que los actos se hayan concluido o celebrado vlidamente, quien
alega lo anormal, lo extraordinario, lo excepcional, deber probarlo. Y lo anormal es
precisamente que alguna de las partes haya incurrido en error y por ende que su
consentimiento se encuentre viciado por ello.
d. El error comn:
En las hiptesis de error comn lo que sucede, al contrario del error vicio, es que esta
categora de error va a dar validez al negocio que en otras condiciones no sera vlido. El
error comn es aqul que es compartido por un considerable nmero de personas y que
permite que el acto se considere vlido a pesar de no estar ajustado a la ley. En la Edad
Media se expres esta idea en una mxima: error comunis facit jus (el error comn
constituye derecho).
El fundamento del error comn est en el inters social, ya que siendo un error
compartido por un gran nmero de personas, hay conveniencia en aceptar las apariencias
que dicho error genera.
Por ejemplo, nuestra legislacin acepta en algunos casos hiptesis de error

comn, en el art.426, que da validez a los actos del curador de hecho, es decir, a los
actos que una determinada persona ejecuta supuestamente en la calidad de curador de
otra sin serlo verdaderamente.
Se dice que el error comn requiere de los siguientes requisitos:
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Que se trate de un error compartido por un gran nmero de personas.

Debe existir, entre los que padecen del error, un justo motivo para creer en la
apariencia que genera el error.
Debe existir buena fe de parte de quienes lo alegan a su favor, ya que la ley protege la
buena fe y no la mala fe.
M. La Fuerza
La fuerza es la presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una

persona para determinarla a ejecutar un acto jurdico. Expone a la vctima, a la persona
contra quien se ejerce la fuerza, o a un sufrimiento presente o al temor de uno futuro, y es
precisamente el propsito de la vctima de verse libre de ese sufrimiento o de evitarlo el
que la decide a consentir.
Debe anotarse, eso s, que el vicio de la voluntad no est precisamente en

la fuerza (que viene a ser la causa) sino en el miedo (efecto) que es el que determina que
se exprese conscientemente una voluntad que no corresponde al verdadero querer del
sujeto .
Conforme la definicin dada es posible clasificar la fuerza en fsica y moral.
a) La fuerza fsica o violencia implica el uso de una fuerza material, corporal,

sobre el agente, con el propsito de conminarla a realizar un acto positivo o
negativo, quedando reducido a la calidad de un mero instrumento mecnico de la
voluntad del ejecutor de la violencia. Por ejemplo, cuando se toma violentamente la
mano de una persona analfabeta y se estampa su huella digital en un contrato para
significar aceptacin de los trminos del mismo.
La fuerza fsica es una presin corporal que coarta la voluntad del agente de
manera irresistible, anulndola por completo. Por ello, en las hiptesis de violencia o
fuerza fsica no es posible hablar, en rigor, de vicio del consentimiento, ya que en estos
casos ni siquiera existe voluntad. En doctrina se le denomina vis absoluta.
b) La fuerza moral o intimidacin consiste en aquellas amenazas o apremios

dirigidos a infundir temor en la vctima con el objeto que consienta en un
determinado acto o contrato. Para estos efectos es indiferente el medio que se
emplee para inspirar temor, sea por medio de palabras, gestos, comportamientos,
etc.
Esta fuerza se ejerce sobre la voluntad de la vctima con el fin de determinarla en

el sentido querido por quien la ejerce. Se expone a la vctima a sufrir un dao si no
celebra el acto con que se la intimida. Por ello, en estos casos, hay voluntad pero viciada.
Se le denomina vis compulsiva.
En la intimidacin no hay ausencia total de voluntad, sino una alteracin en el

proceso formativo de la misma, ya que la libertad es perturbada por la amenaza de sufrir
un mal, y por ello es que la vctima ha consentido precisamente con el fin de librarse del
mal con que se la ha amenazado y no porque quera realmente el acto que celebra.
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En Chile ambos tipos de fuerza son consideradas vicios del consentimiento,
conforme lo estipulado en los arts.1456 y 1457. Tambin se la consagra como vicio de los
actos unilaterales en el art.1007, El testamento en que de cualquier modo haya
intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes.
1 Caractersticas que debe reunir la fuerza para ser considerada vicio del
consentimiento.
Para que la fuerza vicie el consentimiento debe ser injusta o ilegtima, debe ser
grave, y debe ser determinante.
1) Ilegitimidad e Injusticia de la Fuerza (contraria a derecho)
2) Gravedad de la Fuerza
a. Debe ejercerse con el objeto preciso de arrancar el consentimiento.
b. La voluntad debe ejercerse precisamente por el temor a verse perjudicado o

daado.
3) Determinacin de la Fuerza (Capaz de producir una fuerte impresin)
4) Debe ser actual e inminente (en el momento de celebrar el contrato)
5) Debe provenir de un hecho del hombre , ya sea de una parte o de un tercero.
20. La fuerza puede ser ejercida por cualquier persona.
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Es indiferente quien sea la persona que ejerce la fuerza para que sta vicie el
consentimiento. La fuerza podr provenir de cualquier persona y no slo de quien est
interesada en contratar con la vctima. Basta tan slo que la fuerza se ejerza con la
intencin de afectar la voluntad de la vctima, ya que sea quien ejerza la fuerza el
consentimiento siempre estar viciado.
Nuestra legislacin considera expresamente esta situacin en su art.1457: Para

que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es
beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona
con el objeto de obtener el consentimiento.
En general, no hay dudas que la fuerza vicia el consentimiento cuando proviene de

una accin humana destinada precisamente a afectar la voluntad de la vctima.
La situacin no resulta tan clara cuando la voluntad de la vctima es afectada por

circunstancias externas distintas a una accin humana, como sucede por ejemplo en las
hiptesis de estados de peligro o de necesidad pecuniaria.
En efecto, la mala situacin econmica puede llevar a una persona a manifestar su

voluntad en un sentido que en otras condiciones jams habra querido. Desde un punto de
vista doctrinario no existe razn para no acoger esta hiptesis, ya que incluso en materia
penal el estado de necesidad es una circunstancia que excluye la responsabilidad penal; y
en Derecho Civil tambin se debera considerar que la voluntad no es completamente
libre cuando estando en juego dos bienes jurdicos, se sacrifica uno para salvar el otro.
21. Prueba y sancin de la fuerza.
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La fuerza es una cuestin de hecho que deben valorar soberanamente los jueces
del fondo, y podr ser acreditada por cualquier medio legal, incluso por testigos. En todo
caso, deber probarse por quien la alega y los jueces no podrn declararla de oficio.
La sancin es la nulidad relativa del respectivo acto o negocio jurdico, conforme el

art.1682 inc. final.: Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da
derecho a la rescisin del acto o contrato.
Temor reverencial: art. 1456 inc, final.
Ese temor a desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no

basta para viciar el consentimiento.
S viciara el consentimiento, si concurren otras circunstancias que hagan presumir

un ataque inminente.
Ejemplo: el contrato celebrado por un hijo, frente a la amenaza de un padre

violento de maltratarlo vicia el consentimiento.
Sancin:
Nulidad relativa. Art. 1682 inc. 3.
N. El Dolo
En el art.44 inc. final se define el dolo como la intencin positiva de inferir injuria a
la persona o propiedad de otro.
En su acepcin como vicio del consentimiento el dolo consiste en una serie de

maquinaciones, maniobras o artificios que se emplean por una persona para inducir a otra
a celebrar un negocio jurdico. Pothier se refiere a l diciendo que es toda especie de
artificio de que alguien se sirve para engaar a otro. Su aspecto medular es la insidia, es
decir, las maniobras o maquinaciones destinadas a engaar a otro a fin de determinarlo a
celebrar un acto jurdico que, de no mediar el engao, no habra celebrado.
La verdad es que en esta acepcin del dolo como vicio del consentimiento lo que
sucede es que una persona, por medio de maquinaciones, engaa a otra, de manera de
producirle un falso concepto o un concepto errado de la realidad, que lo determina a
contratar. Es decir, este engao provoca en la persona del otro contratante un error. Sin
embargo, en este caso se diferencia el dolo del simple error, porque en este caso el error
en que cae el afectado es provocado, inducido, por su contraparte, que lo diferencia del
simple error, que es espontneo.
Por lo mismo, el dolo es ms amplio que el simple error, ya que todo dolo vicia la
voluntad, a diferencia del error, que slo en determinados casos la vicia. En todo caso,
cabe anotar que el dolo por s solo no es el vicio de la voluntad, sino que en realidad, lo
que vicia la voluntad es el error en que hace incurrir al afectado.
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El dolo en materia civil tiene aplicacin en diversos mbitos, incluso fuera del
campo civil, como sucede en materia penal, en la cual es uno de los elementos del delito.
En materia exclusivamente civil el dolo se presenta en tres mbitos:
En la celebracin de los actos y contratos.

En la etapa de cumplimiento de una obligacin contractual,
mbito en el cual el dolo acta como agravante de la responsabilidad del
deudor, conforme el tenor del art.1558, cuando ste se vale de
procedimientos ilcitos para burlar al acreedor en el cumplimiento de sus
obligaciones.
Como fuente de responsabilidad extracontractual.
En todos los casos la concepcin del dolo es la misma, ya que se trata de un

concepto unitario en materia civil. Su elemento esencial es el conocimiento, por parte del
agente, de lo antijurdico de su conducta.
1 Clasificacin del dolo.
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El dolo, como vicio del consentimiento, admite las siguientes clasificaciones:
Dolo bueno y dolo malo.
+El dolo bueno no es ms que el comportamiento lcito que consiste en

las alabanzas o exageracin de las cualidades o del valor de la cosa ofrecida, en la
medida que se mantenga dentro de los lmites tolerados por la conciencia social y los
usos comerciales.
+ A su vez, el dolo malo es toda astucia, engao o maquinacin para

sorprender a otro. Este es el dolo propiamente tal y por ello vicia el consentimiento. El
dolo malo supone un comportamiento ilcito destinado a engaar a otra persona y que la
induce a una manifestacin de voluntad que sin el dolo no habra manifestado o lo habra
hecho en condiciones menos onerosas.
Dolo positivo y dolo negativo o reticencia.
Segn el dolo consista en un hecho o en una abstencin, es positivo o negativo,

pero uno y otro estn sometidos a unas mismas reglas.
El dolo positivo es el que consiste en la realizacin de maquinaciones o

procedimientos de que se vale una de las partes para engaar a la otra. En estos casos,
los actos dolosos tienden a representar como verdadero lo falso o a suprimir o alterar las
circunstancias verdaderas.
El dolo negativo es aquel en que el engao se funda en el sagaz

ocultamiento de la verdad. Consisten en la ocultacin de circunstancias que se tena el
deber de poner en conocimiento del agente, inducindolo a error. Se trata de una
conducta pasiva o reticente que induce a consentir al otro, porque se le ha ocultado,
deliberada y conscientemente, ciertos hechos que de haberlos sabido no habra
consentido.
El dolo negativo es una abstencin fraudulenta, como cuando una de las partes
oculta informacin a otra para que no pueda formarse un juicio acertado de la realidad, lo
que le hubiera hecho desistirse de contratar. No se trata de hacer salir al otro contratante
del error o ignorancia en que se encuentra, sino que es algo mucho ms grave: se trata
de que el silencio que se guarda conscientemente haga caer al otro contratante en dicho
error.
Dolo principal o determinante y dolo incidental o accidental.
*Dolo determinante es aquel que decide a una persona a celebrar el acto jurdico
en que incide, de manera que sin haber mediado el dolo el sujeto no habra contratado.
Esto supone que el dolo debe existir al momento de la celebracin del acto respectivo y
adems, que la maniobra dolosa debe ser idnea para inducir a la vctima a contratar.
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*Dolo incidental es aquel que no determina a una persona a celebrar el acto

jurdico, pero s a concluirlo en condiciones diferentes, en general menos onerosas, a las
que lo hubiera hecho de no haber mediado el dolo. Como el acto jurdico se habra
concluido de todas formas, este dolo no es vicio del consentimiento, pero puede dar lugar
a la correspondiente accin indemnizatoria (1458 inc.2).
Es dolo incidental, conforme el tenor del inc.1 del art.1458 el que no es obra de un
tercero y el que no es determinante.
22. Requisitos para que el dolo vicie el consentimiento.

De acuerdo a lo previsto en el art.1458 El dolo no vicia el consentimiento sino
cuando es obra de una de las partes, y adems cuando aparece claramente que sin l
no hubieran contratado. Conforme con la disposicin transcrita, para que el dolo vicie el
consentimiento se requieren copulativamente los siguientes requisitos: ser determinante y
ser obra de una de las partes.
a) El dolo debe ser determinante.
b) El dolo debe ser obra de una de las partes.
23. El dolo y la mala fe.
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La no presuncin del dolo. Todo nuestro ordenamiento positivo est basado en la
presuncin de la buena fe, de manera que ella se presume. De esta forma, quien alegue
comportamientos dolosos deber probarlos. Al respecto seala el art.1459 El dolo no se
presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems casos debe
probarse.
El dolo es una forma de mala fe, que se opone a la buena fe. La buena fe reviste
un doble carcter: como buena fe objetiva o buena fe-lealtad; y como buena fe subjetiva o
buena fe-creencia. La buena fe objetiva es el leal comportamiento que se tiene en las
relaciones con los dems, y a ella alude el art.1546 cuando prescribe que
Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a
lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
La buena fe subjetiva es la creencia que se acta conforme a la ley. La ley

considera, entre otros casos, la buena fe en su concepto subjetivo, por ejemplo, en
materia de posesin, en el art.706 al disponer que La buena fe es la conciencia de
haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo
otro vicio. El art.707 reitera el principio del art.1459 al prescribir que La buena fe se
presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. Y agrega
en su inc.2: En los dems casos la mala fe deber probarse.
Un caso en que la ley presume la mala fe es el inc.4 del art.706 conforme al cual
si alguien invoca un error en materia de derecho para amparar su posesin, se presumir
su mala fe.
Que el dolo no se presuma, no significa que no pueda probarse por todos los
medios de prueba legales, incluso por presunciones judiciales, ya que la ley no ha
impuesto limitaciones a su respecto.
24. Situaciones relativas al dolo:
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La condonacin del dolo.
La condonacin del dolo es su perdn.
Para saber si es posible perdonar el dolo debemos distinguir si se trata de un dolo

futuro o un dolo pasado.
Si el dolo es futuro, ste no puede condonarse o renunciarse anticipadamente. As

lo prescribe el art.1465 al sealar que La condonacin del dolo futuro no vale. El perdn
anticipado del dolo adolece de objeto ilcito.
Si el dolo es pasado es admisible su renuncia expresa, de lo que se infiere que

para que el perdn del dolo sea vlido se requiere tener un cabal conocimiento de su
existencia, y por ello slo es posible perdonar el dolo que ya se ha producido. En verdad
en este caso no se estar perdonando el dolo en s, sino la accin para indemnizar los
perjuicios derivados del mismo.
El dolo y los actos unilaterales.
El problema se centra en que, conforme el art.1458 el dolo, para que vicie el

consentimiento, debe ser obra de una de las partes. Sin embargo, tratndose de los
negocios unilaterales, donde slo existe una parte, no es necesario este requisito sino tan
slo que el dolo sea determinante. Ello, porque las normas de los arts.1437 y siguientes
estn referidas a los contratos, y no a los actos jurdicos en su totalidad, por lo que el
empleo de tales normas como sustituto de regulacin para una Teora de los Actos
Jurdicos merece, como en este caso, algunos ajustes. Lo contrario sera admitir que en
los actos unilaterales no cabra el dolo, lo que resulta absurdo.
Por ello, la doctrina estima que respecto de los actos jurdicos unilaterales basta
que el dolo sea principal o determinante para que vicie el consentimiento, y en este caso
las maniobras o maquinaciones provendrn del beneficiado con el acto unilateral o bien
de un tercero.
Para afirmar la procedencia del dolo en los actos unilaterales encontramos las
siguientes normas:
a) El art.968 Nro.4 que dispone que es indigno de suceder al difunto como

heredero o legatario el que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del
causante, o le impidi testar.
b) El art. 1237 que dispone que podr dejarse sin efecto una repudiacin de una
herencia cuando ha sido inducido a repudiar por fuerza o dolo.
25. Sancin del dolo.
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La sancin del dolo, como vicio de la voluntad, requiere distinguir si se trata de un
dolo determinante o incidental y si es o no obra de una de las partes:
Si el dolo es determinante y obra de una de las partes:
Conforme el art.1682 inciso final el dolo se sanciona con la nulidad relativa del
acto. Adems, procede por las normas generales, la indemnizacin del dao producido.
Si el dolo es incidental, aunque sea obra de una de las partes (al igual que
cuando el dolo es obra de un tercero):
En este caso no hay vicio del consentimiento (y por lo mismo no hay nulidad del
acto) sino slo existe responsabilidad por los perjuicios causados. Al respecto seala el
art.1458 inc.2
En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la

persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las
primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del
provecho que han reportado del dolo.
De forma que queda clara la distincin en la sancin para los que han fraguado el
dolo (debe indemnizar todo el dao) respecto de los que slo han recibido provecho del
dolo (deben indemnizar hasta el monto de su respectivo provecho) y en este caso ni
siquiera es necesario que stos hayan tenido conocimiento del dolo.
O. La Lesin
La lesin es el perjuicio que sufre una parte en razn del desequilibrio entre las
prestaciones recprocamente estipuladas.
Atendido a que la lesin tiene por objeto evitar el desequilibro de las prestaciones
de los contratantes es que esta institucin rige precisamente en los casos en que las
prestaciones deben ser equilibradas por la naturaleza de la relacin. De esta forma, la
lesin es una institucin que slo se aplica a los actos o contratos onerosos conmutativos,
excluyndose, por consiguiente, de los contratos a ttulo gratuito y de los contratos
onerosos aleatorios, ya que en ambos casos el desequilibro es querido o aceptado por los
contratantes.
Conforme lo dicho, la lesin es el perjuicio que una parte experimenta cuando, en

un contrato conmutativo, recibe una prestacin de inferior valor al de la prestacin que
otorga. Hay lesin cuando hay desequilibrio y su finalidad es reparar dicho desequilibrio.
Advirtamos que en nuestra legislacin, adems de tener lugar slo respecto de los
actos o contratos onerosos conmutativos, tiene una aplicacin restrictiva slo a los casos
en que la ley lo ha contemplado, segn observaremos. De ello resulta que no se trata de
una institucin de aplicacin general para todos los actos o contratos onerosos
conmutativos.
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1 Fundamento.
Que la lesin sea considerada o no un vicio del consentimiento depender del
fundamento que en doctrina se le de para justificarla. Al respecto encontramos dos
posiciones:
a) Para algunos la lesin es un vicio subjetivo. En esta posicin la lesin es

concebida como vicio del consentimiento, ya que quien sufre lesin en el acto o contrato
que celebra es por razn de ciertas presiones que lo llevan a realizar un mal clculo. Por
ello se afirma incluso que la lesin no es independiente del error, la fuerza o el dolo, y
sern, en realidad estos vicios los que constituyan propiamente el vicio.
b) Para otros la lesin es un vicio objetivo. Est representado en criterios

matemticos o mecnicos, al configurarse los hechos sealados por la ley, con
abstraccin de toda otra consideracin, en especial subjetiva. Se dice que se justifica por
un inters pblico que desea el equilibrio de las prestaciones, que haya un justo precio en
las transacciones. De esta forma, la lesin se convierte en una medida tutora de intereses
generales.
En Chile hay razones para estimar que la lesin se rige por criterios objetivos,
como por ejemplo:
1) La historia fidedigna del establecimiento de la ley. Originalmente el art.1629 del

Proyecto de 1853 (actual 1451) enumeraba a la lesin como uno de los vicios del
consentimiento. Su posterior supresin indica el criterio del legislador de apartarse de la
concepcin subjetiva.
2) Por los requisitos exigidos en cada caso para determinar que existe lesin, ya
que todos ellos estn basados en meros criterios matemticos y ajenos a toda
consideracin subjetiva.
3) Finalmente, por la naturaleza que se le asigna a la sancin, ya que a diferencia

de lo que sucede con los vicios del consentimiento, donde la sancin es la nulidad, en la
lesin la sancin es variada y tiende a evitar el perjuicio sufrido por la parte lesionada,
dando al favorecido en algunos casos la posibilidad de perseverar en el contrato lescivo
completando la prestacin deficiente en la forma que seala la ley.
26. Aplicaciones de la lesin en el Derecho Civil chileno.
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En nuestro Cdigo Civil existen ciertas disposiciones que la admiten para
determinados actos o contratos. En todo caso no se sanciona toda lesin, sino slo la
enorme, y adems esta sancin tiene lugar nicamente en los casos en que la ley
expresamente la contempla. As:
1) En la compraventa. Se admite la lesin en los arts.1888 y siguientes. Hay

lesin enorme en la compraventa cuando el precio que recibe el vendedor es inferior a la
mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador sufre a su vez lesin enorme
cuando el justo precio de la cosa comprada es inferior a la mitad del precio que paga por
ella (art.1889).
La sancin no ser siempre la rescisin, sino que el comprador favorecido por ella
podr a su arbitrio consentir en la rescisin o completar el justo precio con deduccin de
una dcima parte; y el vendedor favorecido puede a su arbitrio aceptar la rescisin o
restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte
(1890). No hay lesin enorme en la compraventa de bienes muebles ni en las que se
hubieren hecho por el ministerio de la justicia.
2) En la permuta. Se aplican las mismas normas de la compraventa, conforme el

art.1900.
3) En la aceptacin de una asignacin testamentaria. Conforme el art.1234

puede rescindirse la aceptacin de una asignacin testamentaria en caso de lesin grave
a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptarla.
Se entiende en este caso por lesin grave aquella que disminuye el valor total de la
asignacin en ms de la mitad.
4) En la particin de bienes. De acuerdo al art.1348 las particiones se anulan o

se rescinden de la misma manera y segn las mismas reglas que los contratos. La
rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad
de su cuota.
5) En el mutuo. Segn lo dispuesto en el art.2206 el inters convencional no tiene

ms lmites que los que fueren designados por ley especial; salvo que, no limitndolo la
ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la
convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho inters corriente. La ley
18.010 sobre Operaciones de Crdito de Dinero es la que fija el concepto de inters
corriente (inters promedio cobrado por los Bancos y las sociedades financieras
establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el pas), como asimismo el
inters convencional (sealando que este inters no podr exceder en ms de un
cincuenta por ciento al corriente que rija al momento de la convencin, y este lmite se
denomina inters mximo convencional). Cada vez que la ley se refiera al inters legal o
al mximo bancario se est refiriendo al inters corriente.
6) En la anticresis. El art.2443 establece para la anticresis una lesin equivalente

que para el mutuo, y los intereses estipulados por las partes estn sujetos a reduccin en
caso de lesin.
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7) En la clusula penal. Conforme el art.1544 cuando en una convencin una

parte se obliga a pagar una suma de dinero, y se acuerda, adems, que el no
cumplimiento de esta obligacin implica una sancin consistente asimismo en el pago de
otra suma de dinero, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al
duplo de la primera, incluyndose sta en l. Esta norma no se aplica al mutuo ni a las
obligaciones de valor inapreciable o indeterminado. En el primero se podr rebajar la pena
en lo que exceda al mximum de inters que es permitido estipular. En las segundas se
deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circunstancias pareciere
enorme.
LA CAPACIDAD
I Concepto
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La capacidad es la aptitud legal de las personas para adquirir derechos y
ejercitarlos por s mismas, sin el ministerio o autorizacin de otras.
De la definicin dada resulta que la capacidad es de dos tipos o clases: capacidad

de goce y capacidad de ejercicio.
El Cdigo Civil no ha consagrado una Teora General de la Capacidad o de la

Incapacidad. En gran medida, ella queda regulada por las normas de los arts.1446 y 1447
relativa a las convenciones. Sin embargo, en el Libro I sobre Las Personas se regulan las
principales instituciones relacionadas con la incapacidad, como la potestad paterna, las
tutelas y las curaduras. Pero los efectos de la capacidad atraviesan todas las
instituciones civiles. A partir de todas estas normas es que debe construirse una Teora de
la Capacidad. Sin embargo, en nuestro curso nos limitaremos a dar slo algunos
principios referidos a las normas que protegen la manifestacin de la voluntad para formar
el acto jurdico.
En todo caso, cabe acotar que no obstante que la capacidad como atributo de la
personalidad es una institucin que tiene un alcance general, existen una serie de reglas
especiales referidas a cundo una determinada persona adquiere capacidad de ejercicio.
As, en materia civil hay normas especiales para las convenciones (art.1447), para
contraer la responsabilidad extracontractual (art.2319), para el matrimonio (arts.4 y 5 de la
Ley de Matrimonio Civil), y para el testamento (art.1005). pero en otras ramas tambin
existen normas especiales, como en Derecho Penal (art.10 Nros.1, 2 y 3), en Derecho
Laboral (arts.13 a 18 del Cdigo del Trabajo), en Derecho Poltico (art.13 de la
Constitucin), en Derecho Procesal Civil (art.357 Nros.1, 2, 3, 4 y 5), en Derecho Procesal
Penal (arts.460 a 463), etc.
XII. Caractersticas de la capacidad negocial.

La capacidad como aptitud negocial tiene las siguientes caractersticas:
1) Es la regla general. Las incapacidades constituyen la excepcin;
2) Es irrenunciable. La capacidad es un atributo de la personalidad, y por tanto de

orden pblico, lo que la hace irrenunciable; y
3) Es susceptible de graduacin. Toda persona por ser tal es capaz. Pero podr
ejercerse en mayor o menor medida segn se cumpla con las condiciones fijadas en la
ley.
XIII. Clasificacin de la capacidad
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La capacidad puede ser de goce o de ejercicio. Aunque tradicionalmente se ha

dicho que ambas no son ms que dos aspectos de una misma institucin general, una
perspectiva ms moderna seala que no existe tal conexin entre ambas. Se dice que la
capacidad de goce es un atributo bsico de la personalidad, del sujeto de derecho, y por
tanto est jurdicamente protegida; esta capacidad permite que los bienes ingresen al
patrimonio de las personas. En cambio, la capacidad de ejercicio no dice relacin con el
sujeto de derecho o el sujeto de goce, sino con el sujeto de administracin, es decir,
con la aptitud de administracin que se concede a una persona con respecto a un
patrimonio determinado.
A Capacidad de goce.
La capacidad de goce, de derecho o adquisitiva es la aptitud legal de una persona

para ser titular de derechos subjetivos y de deberes jurdicos. Corresponde a todo
individuo por el solo hecho de ser persona.
No siempre fue as, pues se conocieron notables excepciones, como la que

contena el Cdigo Civil chileno en los arts.95 a 97 (derogados por la Ley 7612 de 21 de
octubre de 1943) que privaba de capacidad de goce a ciertos religiosos, los que pasaban
a ser muertos civiles por carecer de patrimonio, con lo cual quedaban en la misma
situacin que los antiguos esclavos. Sin embargo, actualmente no existen incapacidades
de goce generales, sino que la ley considera en algunos casos incapacidades de goce
especiales, relativas a derechos determinados, como lo que sucede en los arts.963 a 965
referidos a ciertas incapacidades para suceder.
La capacidad de goce de las personas naturales empieza con su nacimiento pero

conforme lo dispuesto en el art.77 los derechos que se diferiran a la criatura que est en
el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarn suspendidos hasta que el
nacimiento se efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el
recin nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que
se difirieron. Pero si la criatura muere en el vientre materno o no alcanza a vivir un
instante siquiera separado de su madre pasarn estos derechos a otras personas, como
si la criatura no hubiese jams existido. Y la capacidad termina con la muerte de la
persona.
Tratndose de personas morales o jurdicas, la capacidad de goce se inicia al

tiempo de su constitucin legal y termina junto con su disolucin.
P. Capacidad de ejercicio
La capacidad de ejercicio, negocial o de administracin es la aptitud legal de una

persona para administrar por s solo sus propios derechos subjetivos. El la facultad de
poder obligarse por s mismo y sin el ministerio o la autorizacin de otra (art.1445 inc.2).
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La capacidad de ejercicio supone necesariamente la capacidad de goce, puesto
que para ejercer un derecho o disponer de l es necesario tener la aptitud para ser titular
de ese derecho. Pero es perfectamente posible que alguien ostente capacidad de goce
sin tener capacidad de ejercicio, caso en el cual sus derechos sern ejercidos por un
tercero.
La persona que tenga aptitud suficiente para desempearse como sujeto de

administracin ser plenamente capaz.
Siendo la capacidad de goce un atributo de la personalidad e invariable a todas las

personas, las normas que los arts.1445 y siguientes contienen sobre capacidad se
refieren a la capacidad de ejercicio.
La capacidad de ejercicio es condicin de validez de todo acto jurdico y as lo

expresa el art.1445: Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario: 1 que sea legalmente capaz.... Y en su inciso 2 dicha norma
define la capacidad en los siguientes trminos: La capacidad legal de una persona
consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra, de
donde queda claro que se alude a la capacidad de ejercicio.
XIV. La incapacidad jurdica.
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Conforme lo dicho, y no existiendo incapacidades de goce generales, las normas

que el Cdigo Civil contiene sobre incapacidades genricas slo impiden a los afectados
el ejercicio o administracin de sus derechos y nunca su capacidad para adquirirlos. De
esta forma, se trata de incapacidades de ejercicio. Por lo mismo, cuando se habla de
incapaces se alude a incapaces de ejercicio.
Digamos, en primer lugar, que la capacidad es la regla general, conforme lo

prescrito en el art.1446: Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley
declara incapaces.
Es la ley, entonces, la que establece las incapacidades genricas de ejercicio, y

ellas tienen por fundamento el deseo de proteger a determinadas personas que no estn
capacitadas para administrar por s solas sus derechos. La incapacidad consiste, por
ende, en la privacin del ejercicio de obrar, es decir, la supresin de la facultad de otorgar
actos jurdicos.
Las incapacidades, como hemos dicho, se fundan en ciertos defectos que

disminuyen la capacidad de ejercicio del sujeto, de un modo genrico, y se inspiran
exclusivamente en la idea de amparar su propio inters, defendindole de los daos que
la disminucin de sus facultades pudiera causarles. La persona negocialmente incapaz no
puede participar en la vida jurdica; y si acta, el Derecho niega el resultado pretendido
por el incapaz. Es decir, la falta de idoneidad del sujeto para la relacin jurdica se
comunica al negocio.
La capacidad debe existir al momento en que se celebra el acto jurdico. Adems,

siendo el principio general el de la capacidad de las personas, quien alegue la
incapacidad deber probar tal circunstancia.
Clasificacin de la incapacidad.
En un primer contexto, la capacidad puede ser general o especial.
Incapacidad de ejercicio general.
Dado el inters de proteccin que tiene la incapacidad de ejercicio, es posible

concebir la existencia de incapacidades generales. En estos casos se priva al afectado de
la posibilidad de administrar sus derechos, administracin que para ese incapaz asumir
un representante.
Los incapaces generales son de dos tipos: absolutos y relativos.
Las incapacidades absolutas impiden la celebracin del acto bajo todo respecto,
idea que se refuerza en el art.1447 inc.2 al establecer que los actos de los absolutamente
incapaces: no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin. Con la
designacin se quiere manifestar el alcance que el legislador quiere dar a los actos de
estas personas.
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Las incapacidades relativas tambin impiden a estas personas actuar por s
mismas sin el ministerio o la autorizacin de otra. Pero se diferencian de las absolutas en
cuanto el incapaz puede eventualmente ejercer sus derechos cuando ha sido autorizado
para ello por quien los representa legalmente. Por ello en el inc.3 del art.1447 se seala
que sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos,
determinados por las leyes.
1 Incapaces absolutos.
Conforme el inc.1 del art.1447 en Chile son incapaces absolutos los dementes,
los impberes y los sordomudos que no pueden darse claramente. En realidad, estas
personas son absolutamente incapaces porque carecen de voluntad, y en el caso de los
ltimos nombrados, no pueden expresarla.
Clasificacion
i. Los dementes.
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En la legislacin civil chilena las expresiones loco o demente no tienen un alcance

tcnico propio de la ciencia o arte de la psiquiatra (art.21), sino que un sentido genrico, y
por tanto es demente toda aquella persona que, como consecuencia de una enfermedad
mental, carece de aptitud necesaria de administrar lo suyo.
Conforme al art.456 El adulto que se halla en un estado habitual de demencia,

deber ser privado de la administracin de sus bienes, aunque tenga intervalos lcidos.
De acuerdo con la disposicin citada, para que una persona pierda el derecho de
administrar sus bienes mediante un juicio de interdiccin, se requiere:
Que se trate de una persona adulta;

Que se trate de un enfermo mental que se encuentre imposibilitado
de administrar racionalmente lo suyo; y
La enfermedad que lo aqueja debe ser habitual, aunque tenga
intervalos lcidos.
La interdiccin es el estado de una persona que ha sido declarada, mediante

sentencia judicial, incapaz de ejecutar actos de la vida civil, privndola de la
administracin de sus bienes. En caso de demencia, la enfermedad simplemente se
constata, y declarada se acarrean las siguientes consecuencias:
priva al demente de la administracin de sus bienes;

le nombra un curador que vele por sus intereses; y
todos los actos celebrados por el demente sern nulos, de nulidad
absoluta, aunque se alegue haberlos realizado durante un intervalo lcido (art.465
inc.1).
Respecto de los actos de los dementes realizados antes de declarar su

interdiccin, se estimarn vlidos, de conformidad al art.465 inc.2, salvo que se pruebe la
demencia al tiempo de la celebracin. De manera que el demente siempre es incapaz,
est o no declarado en interdiccin. La declaracin de interdiccin slo produce los
efectos sealados en el citado art.465.
Como la demencia puede no ser permanente la ley contempla la posibilidad de

rehabilitar al demente en la administracin de sus bienes si apareciere que ha recobrado
permanentemente la razn (art.468).
j. Los impberes.
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Los impberes son las personas que no han alcanzado la pubertad, es decir, la
aptitud fsica para procrear. Debido a las dificultades que pudiera presentar el comienzo
de su pubertad la ley, siguiendo la pragmtica de los romanos, prefiri establecer
arbitrariamente el principio de la pubertad en el art.26, conforme al cual los varones llegan
a la pubertad a los catorce aos y las mujeres a los doce aos.
La ley presume que los impberes carecen de experiencia y juicio suficientes para
defender por s mismo su patrimonio en el comercio jurdico. Por ello los considera
absolutamente incapaces y son representados generalmente por sus padres.
El art.26 citado divide los impberes en dos categoras:
Los infantes o nios, que son los menores de siete aos;
Y los simplemente impberes, cuyas edades estn comprendidas entre los siete y
los catorce aos para los varones, y entre los siete y doce aos para las mujeres.
La distincin no es intil, ya que los simplemente impberes pueden adquirir la

posesin de bienes muebles, si concurre corpus y nimus, conforme el art.723 inc.2;
adems, pueden ser responsables por los delitos o cuasidelitos que cometan cuando han
obrado con discernimiento, conforme el art.2319 inc.1. En cambio a los infantes les est
vedado todo acto civil, incluso los antes referidos.
k. Los sordomudos que no pueden darse a entender claramente.

Cabe acotar que estas personas no carecen de voluntad, sino que no pueden
darla a conocer de manera inequvoca. Por ello la ley, como una forma de protegerlas, las
considera absolutamente incapaces. Para estos efectos ser necesario declararlas en
interdiccin una vez que hayan llegado a la pubertad y nombrarles un curador (arts.469 y
siguientes).
Efectos de la incapacidad absoluta.
La incapacidad absoluta produce los siguientes efectos:
a) Los actos de los absolutamente incapaces son nulos de nulidad absoluta,

conforme lo prescrito en el art.1682 inc.2; y
b) Sus actos no producen ni an obligaciones naturales y no admiten caucin,

conforme el art.1447 inc.2.
27. Los incapaces relativos.
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Esta incapacidad se ha establecido en favor de ciertas personas que, por su edad

o prodigalidad, no se encuentran en condiciones de administrar debidamente su
patrimonio. Conforme el art.1447 inc.3 son incapaces relativos los menores adultos y los
disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo.
Clasificacion
l. Los menores adultos.

Son los pberes menores de edad, es decir, los varones mayores de catorce aos
y menores de dieciocho aos y las mujeres mayores de doce aos y menores de
dieciocho aos.
Estas personas, si bien gozan de discernimiento, reciben tutela legal por carecer
de la experiencia necesaria para administrar sus negocios. Estos menores adultos
generalmente estn sujetos a patria potestad, y ser su padre o madre respectivos quien
los representar legalmente.
Los actos de estos menores debern ser realizados por sus representantes legales
o al menos deben ser autorizados o ratificados por stos. Eventualmente, los menores
adultos podrn realizar por s mismos ciertos actos, como los que se refieren a su peculio
profesional o industrial (art.246), a la posesin de las cosas muebles (art.723) y al
otorgamiento de testamento (art.261), entre otros. Por el contrario, a veces no bastar con
la simple actuacin del representante legal, sino que la ley exige, para mayor resguardo
de los intereses de estos menores, el cumplimiento de ciertas formalidades adicionales,
como la autorizacin judicial (arts.255 y 256), la aprobacin judicial (art.400 y 1326),
pblica subasta (art.394), etc.
m. Los disipadores interdictos.
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Son las personas privadas judicialmente de administrar su patrimonio en razn de
su prodigalidad o disipacin. Su incapacidad se refiere, exclusivamente, eso s, a actos de
carcter patrimonial.
Se considera disipador aquella persona que carece habitualmente de prudencia

para administrar sus bienes, es decir, manifiesta un comportamiento derrochador,
malgastando sus bienes en forma desordenada, dilapidando sus bienes
imprudentemente. El art.445 inc.2 nos seala algunas actuaciones consideradas propias
de un dilapidador: el juego habitual en que se arriesguen porciones considerables del
patrimonio, donaciones cuantiosas sin causa adecuada o gastos ruinosos.
La prodigalidad puede caracterizarse por: a) una conducta ligera y desordenada en

la administracin del patrimonio propio; b) que esa conducta sea habitual; y c) que dicha
conducta ponga en peligro injustificadamente su patrimonio, amenazando la situacin de
los herederos forzosos.
La incapacidad del disipador se inicia con el decreto del juez que lo declara en
interdiccin. Sus actos sern nulos relativamente si es que no se realizan por sus
representantes o stos los autorizan o ratifican. El disipador conservar siempre su
libertad y contar con una suma de dinero que se le suministrar para su libre disposicin,
atendida sus facultades (art.453). El disipador puede, asimismo, ser rehabilitado cuando
cesa su incapacidad (art.464).
Efectos de la incapacidad relativa.
Los actos de las personas relativamente incapaces tiene las siguientes

caractersticas:
n. Deben ejecutar sus actos por medio de sus representantes legales

o bien con la autorizacin de ellos, salvas las siguientes
excepciones:
(1) Estas personas pueden ejecutar por s mismos actos personalsimos
como testar, casarse, reconocer un hijo natural, etc.;
(2) Los menores adultos gozan de ciertas esferas de capacidad plena,

como la que tienen para administrar y gozar de su peculio profesional o industrial (art.248
y 249); y
(3) Los disipadores tienen plena capacidad para realizar por s mismos
actos concernientes a sus gastos personales (art.453).
o. Las obligaciones contradas por s solos por estos incapaces son

naturales, y se rigen por las normas propias de este tipo de
obligaciones (art.1470); y
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p. Sus actos adolecen de nulidad relativa y por lo mismo son

susceptibles de ratificarse y de sanearse por la prescripcin
(art.1682 y 1684).
28. Las incapacidades especiales.
La incapacidad especial o particular es aquella que impide a ciertas personas
realizar determinados actos o los permite con restricciones.
Consiste en la privacin de determinados derechos a una persona, es decir, se ha

restringido su capacidad de ejercicio respecto de esos derechos especficos. Se trata de
una prohibicin que impide a una persona celebrar ciertos contratos, lcitos en s mismos,
y que la generalidad de las personas pueden llevar a cabo. Por lo mismo, no se trata en
realidad de incapacidades sino de disposiciones que solo inhabilitan para ejecutar ciertos
actos, sea en forma absoluta, sea exigiendo la concurrencia de determinados requisitos.
Este tipo de incapacidades no responden a la misma concepcin de las

incapacidades generales, ya que estas ltimas afectan a personas que por inmadurez,
falta de experiencia o irresponsabilidad se encuentran privadas de administrar sus bienes,
siendo a su respecto la incapacidad una medida protectora. En cambio, las especiales no
afectan a personas que se encuentren afectadas por tales inconvenientes, sino que se
trata de personas plenamente aptas para administrar, pero que en la situacin concreta se
enfrentan a un conflicto de intereses y por ello se les prohibe actuar; asimismo, la
incapacidad no se establece para proteger al incapaz especial, sino para proteger a los
terceros que podran verse afectados por la actuacin de estos especiales incapaces
Por ser de derecho estricto, estas prohibiciones o restricciones no admiten una

interpretacin extensiva.
Admiten las siguientes distinciones:
q. Incapacidad especial absoluta para ejecutar un determinado acto

jurdico.
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En estos casos el sujeto no puede realizar el acto bajo ninguna circunstancia.
Es a este tipo de incapacidades a que se refiere el art.1447 inc.final al sealar que

Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin
que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Se trata de actos absolutamente prohibidos, y por lo mismo hay objeto ilcito en su

celebracin, por lo que su sancin ser la nulidad absoluta.
Ejemplos de estas incapacidades especiales absolutas son las siguientes:
a) el art.412 inc.2 que prohbe al tutor o curador comprar bienes races del pupilo
o tomarlos en arriendo, prohibicin que se extiende a su cnyuge, y a sus ascendientes o
descendientes;
b) el art.1796 que prohbe el contrato de compraventa entre cnyuges no

divorciados perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo de familia (por la misma Ley
19.585 se reemplazar la expresin de familia por sujeto a patria potestad); y
c) el art.1798 que prohbe al empleado pblico comprar los bienes pblicos o

particulares que se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o
escribanos los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del
litigio; aunque la venta tenga lugar en pblica subasta.
r. Incapacidad especial consistente en la concurrencia de

determinados requisitos.
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Es la que impone la concurrencia de determinados requisitos para celebrar el acto

jurdico. En estos casos, las prohibiciones se reducen a la celebracin de determinados
actos jurdicos en razn de las circunstancias en que se encuentran las partes entre s o
respecto del objeto del negocio.
Por ser actos que pueden realizarse en determinados casos, cuando se celebran
sin cumplir con los requisitos que las leyes les imponen su sancin ser la nulidad.
Ejemplos de este tipo de restricciones son las siguientes:
a) el art.412 inc.1 que establece que por regla general ningn acto o contrato en
que directa o indirectamente tenga inters el tutor o curador, o ciertos parientes, podr
celebrarse o ejecutarse sino con la autorizacin de los otros tutores o curadores, que no
estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio (este inciso aparece
reformado por la Ley 19.585);
b) el art.1800 que expresa que los mandatarios, los sndicos de los concursos, y
los albaceas, estn sujetos en cuanto a la compra o a la venta de las cosas que hayan de
pasar por sus manos en virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el art.2144;
c) a su vez, el art.2144 seala que no puede el mandatario por s ni por interpuesta

persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo
al mandante lo que ste le haya ordenado comprar si no fuere con aprobacin expresa del
mandan
EL OBJETO
I Generalidades
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Conforme lo dispone el art.1445 Para que una persona se obligue a otra por un
acto o declaracin de voluntad es necesario: entre otras cosas, 3que recaiga sobre un
objeto lcito.
Desde el punto de vista tcnico jurdico debemos distinguir:
El objeto, que es requisito de existencia de todo acto jurdico.
Objeto lcito que es condicin de validez del mismo..
El objeto del acto jurdico corresponde al bien jurdico que se busca o pretende
con la celebracin del acto, y por lo tanto es anterior al acto mismo. Todo acuerdo de
voluntades presupone la existencia de un objeto sobre el cual recae, ya que no es posible
concebir un acto jurdico que no recaiga sobre algo; ese algo es el objeto. .
Los arts.1460 a 1466 contienen la regulacin legislativa de este elemento del acto
jurdico.
El Art. 1460 nos indica que Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto
una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su
tenencia puede ser objeto de la declaracin.
Nuestras normas siguen la concepcin tradicional de objeto, conforme la cual el

objeto del acto jurdico correspondera a las cosas que se trata de dar, hacer o no hacer.
Sin embargo, esta idea nos lleva a plantear una distincin entre el objeto del acto o
negocio jurdico, del objeto de la obligacin y del objeto de la prestacin
El objeto del acto o negocio jurdico, en una concepcin tradicional, son las
obligaciones que ste genera.
El objeto de la obligacin son las prestaciones que deben otorgar las partes.
Y el objeto de las prestaciones son las cosas que se deben dar, hacer o no
hacer.
Nuestro Cdigo parece confundir todos estos conceptos. Si se analiza el propio

art.1460 se observa que confunde el objeto del negocio con el objeto de la prestacin, al
sealar que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se
trata de dar, hacer o no hacer.
Igual idea se reitera en el art.1461 al hacer referencia a las cosas que se trata de
dar, hacer o no hacer. Y en el art.1464 Nro.1 al sealar que hay objeto ilcito en la
enajenacin de las cosas que no estn en el comercio.
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Nuestra Jurisprudencia tambin cae en esta confusin. As, una sentencia de la

Corte Suprema de fecha 22 de noviembre de 1922 seala que el precio en el contrato de
compraventa constituye el objeto de la obligacin del comprador.
La verdad es que mirado desde esta perspectiva, al confundir el objeto del negocio
con el objeto de la prestacin se est sustituyendo un requisito de existencia del acto
jurdico, y que por lo mismo es bsico o indispensable para que el acto se forme,
reemplazndolo con elementos que son propios de los efectos del mismo acto, constituido
por las cosas que por dicho acto deben darse, hacerse o no hacerse, y que por lo mismo
suponen que el acto se encuentra legalmente formado.
Por ello, en la larga lista de teoras jurdicas existen algunas que no consideran el
objeto sino tan slo como condicin de validez del acto y no como requisito de existencia;
e incluso otras para las cuales el objeto de los actos jurdicos dice relacin con los efectos
del mismo.
Intentar dar un concepto de objeto del acto o negocio es una tarea difcil, ya que
dicho concepto depender del rol que se atribuya a este elemento del acto.
En la teora clsica se indica que toda definicin del objeto del negocio implica una
referencia al objeto de la obligacin, y toda obligacin implica una prestacin de cierta
cosa o hecho. De donde resulta que puede identificarse perfectamente el objeto del
negocio con la prestacin que se trata de dar, hacer o no hacer; se tratan de una misma
cosa. Hay autores contemporneos que justifican esta asimilacin a lo menos para los
contratos. Tambin ha sido sta la concepcin tradicional en Chile.
Debido a lo anterior es que las concepciones modernas rechacen la tesis

tradicional, algunas de ellas excluyendo derechamente el objeto como elemento del acto
jurdico, otras, menos rigurosas, sealando que no es elemento comn a todos los actos,
finalmente, hay teoras que consideran este elemento como propio de todo acto jurdico,
pero con un contenido diverso al tradicional.
Si bien consideran una cierta relacin entre el objeto del negocio con el objeto de
la prestacin, el primero tiene independencia del segundo, y por lo tanto vida propia. En
estas concepciones el objeto est constituido por los intereses regulados por el negocio,
es decir, como un aspecto material y externo del negocio, consistente en la materia, los
bienes, las utilidades o las relaciones que las partes someten a su voluntad. Esta
conceptualizacin es suficiente, incluso, para los negocios extrapatrimoniales.
No obstante lo anterior, en nuestra legislacin debemos atender a las tesis clsicas

que identifican el objeto del negocio con el objeto de la prestacin, es decir, con las cosas
que se trata de dar, hacer o no hacer, considerando, en todo caso, la expresin cosa en
un sentido amplio, equivalente a un ente, un algo.
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La concepcin se critica por lo expresado con anterioridad: asimila un elemento de
la formacin del acto jurdico -el objeto del negocio- con elementos propios de los efectos
del acto -las prestaciones de la obligacin- que suponen que el acto ya est formado.
Adems, se la critica porque hace alusin slo a elementos patrimoniales -cosas que se
trata de dar, hacer o no hacer- dejando fuera toda consideracin extrapatrimonial propia,
por ejemplo, de los actos de familia
XV. Requisitos del objeto de los negocios jurdicos.

Al establecer los requisitos del objeto muchos prefieren distinguir entre los
requisitos del objeto en las obligaciones de dar y los requisitos del objeto en las
obligaciones de hacer o no hacer.
La prestacin es el objeto de la obligacin, puede consistir en un dar, hacer o no

hacer y de acuerdo a ello se clasifican los requisitos del acto jurdico.
Por eso habr que distinguir entre los requisitos del objeto, segn si la prestacin
consiste en una cosa material, en cuyo caso la prestacin es parte de una obligacin de
dar.
En un hecho o abstencin, en cuyo caso la prestacin puede configurar una

obligacin de hacer o no hacer.
A Requisitos del objeto en las obligaciones de dar.
En las obligaciones de dar el objeto recae sobre una cosa material.
La cosa material que constituye el objeto en este tipo de actos debe reunir tres
requisitos:
1) debe ser real;
2) debe ser comerciable; y
3) debe ser determinada o determinable.
Ello fluye de lo dispuesto en el art.1461 que seala que No slo las cosas que
existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que
existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn
determinadas a lo menos en cuanto a su gnero. Y agrega su inciso segundo: La
cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que
sirvan para determinarla.
1 La cosa debe ser real
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Que la cosa sea real, en los trminos del art.1461, implica que exista o que al
menos se espere que exista. De esta forma, el objeto recae sobre cosas presentes o
futuras.
Conforme lo dicho, si el acto recae sobre de cosas que al tiempo de

perfeccionarse el mismo se suponen existentes y en verdad no existen, dicho acto
carecer de objeto y por lo mismo no producir ningn efecto, es nulo por falta de objeto.
Este principio est establecido en el art.1814 inc.1 a propsito de la compraventa. Esto
respecto de los actos sobre cosas presentes.
El art.1814 en su inc.2 establece algunas consideraciones cuando el objeto no se

ha perdido del todo sino que en forma parcial. Seala esta norma que en caso de prdida
parcial, cuando dicha prdida es considerable al tiempo de perfeccionarse el contrato, el
comprador podr a su arbitrio desistir del contrato o mantener su vigencia rebajando el
precio a justa tasacin.
Dicha disposicin legal culmina en su inc.3 sealando que quien vendi a

sabiendas de la inexistencia del objeto o de su prdida parcial debe resarcir los perjuicios
al comprador de buena fe. Es una sancin para el vendedor que actu dolosamente.
Debe tenerse presente que tratndose de cosas presentes, si stas existan al

tiempo de la celebracin del acto o contrato y luego se pierden el contrato habr nacido
vlido y en este caso ser menester analizar quin debe soportar las consecuencias de la
prdida del objeto.
As mismo, si se trata de un contrato sobre cosas presentes que en realidad no

existen, como se ha contratado sobre la nada dicho acto o contrato nunca producir
efectos, aunque ms tarde dicha cosa llegue a existir.
Cuestin distinta plantea el contrato sobre cosas futuras, que no existen al tiempo
de celebrarse el contrato, pero que se espera que existan. En este caso el contrato es
vlido y est especialmente considerada esta situacin en el art.1461 inc.1.
s. Contratos sobre cosas futuras pueden revestir dos formas:
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Que el contrato est sujeto a modalidad; y
Que el contrato sea puro y simple.
En este caso la modalidad ser el plazo o la condicin.

En ambos casos el contrato es conmutativo y el contrato se celebra sobre la base
de que la obligacin correlativa llegue en definitiva a existir.
La modalidad en estos casos ser suspensiva.
Por ejemplo, cuando no hay certeza de que la cosa en definitiva exista, el contrato
puede quedar sujeto a la condicin suspensiva de que dicha cosa llegue a existir, como
cuando se compra la cosecha de trigo de un predio; pero cuando se sabe que la cosa
positivamente llegar a existir, se celebra bajo un plazo suspensivo, como cuando se
compran diez sacos de trigo de la cosecha prxima . As se desprende del art.1813 que
seala que La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender
hecha bajo condicin de existir,....
Cuando el contrato es puro y simple

El acto es aleatorio pues en estos casos lo que se ha comprado es la suerte, de
conformidad con el propio art.1813, segunda parte que seala:
...salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del acto aparezca
que se compr la suerte.
Esto es as, porque en este caso no se alterarn las obligaciones de las partes,
sea que la cosa llegue o no a existir, pues en este caso es la suerte el objeto del contrato.
El objeto del contrato vendr a ser una cosa presente y abstracta: la esperanza. As,
cuando lo vendido es toda la produccin de trigo de un fundo a una suma alzada, sea cual
sea el resultado de la cosecha, lo comprado es la suerte, ya que el contrato quedar
invariable sea que se cosechen mil quintales de trigo o tan solo cincuenta.
En materia de contrato sobre cosas futuras encontramos una norma especial para
un determinado acto, la hipoteca, en el art.2419. La hipoteca de bienes futuros slo da al
acreedor el derecho de hacerla inscribir sobre los bienes inmuebles que el deudor
adquiera en lo sucesivo y a medida que los adquiera.
Adems, resulta en ciertos actos o contratos imposible que el objeto recaiga sobre
cosas futuras, como sucede con los contratos reales y en la anticresis (que se
perfeccionan con la entrega o tradicin de la cosa, por lo que la cosa deber existir al
tiempo de celebrarse el contrato).
29. La cosa debe ser comerciable:
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En trminos del art.1461 No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una
declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las
unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a
su gnero.
Lo normal es que las cosas sean comerciables, es decir, susceptibles de dominio y

posesin privadas; y slo por excepcin no lo sean, que slo por excepcin se encuentren
fuera del comercio.
Si bien la ley no ha establecido una sistematizacin de las cosas incomerciables,

la doctrina suele distinguir tres grupos:
a) Las cosas que por su naturaleza se encuentran fuera del comercio

humano, por ser comunes a todos los hombres, como el aire, el espacio exterior, la luz, el
viento o la alta mar. Conforme el art.585 Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes
a todos los hombres, como la alta mar, no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin,
corporacin o individuo tienen derecho de apropirselas;
b) Las cosas que por su destinacin, y mientras la mantengan, no

pueden ser objeto de actos jurdicos, como los bienes nacionales de uso pblico (cuyo
dominio pertenece a la nacin toda, conforme el art.589); y
c) Las cosas que por consideraciones de orden pblico, por

resguardo de la moral o de las buenas costumbres, o por cualquier otra causa,
sean consideradas incomerciables por disposicin legal. Aunque es casi imposible
fijar una nmina de las categoras de cosas que componen este grupo, por va de
ejemplo sealemos el caso de la sucesin futura que no puede ser objeto de una
donacin o contrato, conforme el art.1463inc 1.
El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser
objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma
persona.
De la clasificacin anterior resulta que hay cosas que son absolutamente

incomerciables, como las sealadas en las letras a) y b).
Y a su lado hay otras que se consideran fuera del comercio en razn de que
existen limitaciones para disponer de ellas, como las sealadas en la letra c), pero que en
realidad se encuentran en el comercio, ya que tales limitaciones no alcanzan para darle el
carcter de incomerciables; incluso, puede entregarse su uso exclusivo en determinados
casos a ciertos particulares, como sucede, por ejemplo, con las playas, que pueden ser
susceptibles de concesin.
30. La cosa debe ser determinada o determinable:
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El art.1461 exige que las cosas sobre las cuales recae la declaracin de voluntad y
que constituyen el objeto del acto o negocio deben estar determinadas, a lo menos, en
cuanto a su gnero. Y agrega el inciso 2 de la mencionada disposicin que La cantidad
puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan
para determinarla.
Conforme a lo sealado se ha dicho que la cosa que constituye el objeto del acto o
contrato debe estar determinada o lo menos debe ser determinable.
Se ha dicho que este requisito emana de la naturaleza de las cosas, y que si bien
lo normal ser que en los contratos las partes determinen el objeto sobre el cual recae la
declaracin, no es inusual que sean asimismo innumerables los casos en los cuales el
objeto no est determinado, lo que no importar carencia de objeto cuando el propio
contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla.
Cabe destacar que, conforme la redaccin de nuestra disposicin, esta

determinacin deber hacerse conforme a las reglas que el propio contrato contenga, no
siendo posible que en caso de indeterminacin se recurra a datos o reglas contenidas
fuera del contrato para hacer esta determinacin, como se acepta en otras latitudes.
Si bien es materia de profundizacin cuando se estudie Derecho de Obligaciones,

sealemos que esta determinacin no slo podr hacerse en base a los datos que fluyan
del contrato, sino que incluso podr entregarse su determinacin a un tercero (siempre
mediante disposicin del mismo contrato), caso en el cual ser este tercero el que har
vlidamente la determinacin del objeto del contrato.
Sin embargo, no ser posible en nuestra legislacin entregar esta determinacin a

una de las partes, ya que ello importar falta de seriedad del acto, puesto que ser el
propio deudor el que establecer el alcance de su obligacin. As se consagra, por
ejemplo, en materia de compraventa en el art.1809 inc final.
No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.
Lo dicho resulta plenamente vlido respecto de los contratos entre vivos, sin
embargo no resulta aplicable respecto de los actos mortis causa, en que la ley impide que
un tercero pueda llegar a determinar el objeto de este tipo de actos, ya que conforme el
art.1004 La facultad de testar es indelegable.
No obstante, eventualmente la voluntad de un tercero puede ser relevante en

estos actos, como en los casos del art.1117 en que se permite que el testador entregue al
heredero o legatario la eleccin de la cosa heredada o legada.
En cuanto a la determinacin de la cosa, sta deber ser de gnero o especie. En

el art.1508 se establece que Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe
indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado. De manera que el
gnero est formado por cosas que en su esencia no acusan diferencia alguna entre unas
y otras, como por ejemplo, kilos de trigo, ovejas, libros, lpices, etc.
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Por ello es que el art.1509 estipula que en estas obligaciones no puede el

acreedor pedir determinadamente ningn individuo y el deudor queda libre de su
obligacin entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo
menos mediana.
Por su parte, constituye una especie o cuerpo cierto aquella cosa que ha sido
diferenciada por las partes por algn requisito, accidente o condicin particular que la
distingue de las dems de su gnero, por lo que el deudor cumple con su obligacin
entregando esa especie y no otra, como por ejemplo cuando el acto recae sobre un
vehculo determinado por su patente, marca, modelo, ao de fabricacin, color, nmero de
motor y chassis, etc.
Cuando la cosa es determinada en especie el acto no generar dificultades porque

constituye la determinacin ms precisa que se puede hacer de una cosa.
Mayores problemas podr existir cuando la determinacin es de gnero, ya que en

primer lugar deber tratarse de un gnero limitado, ya que en caso contrario, cuando el
gnero no aparece determinado no existir realmente voluntad seria de obligarse.
As, por ejemplo, cuando el acto recae sobre animales o mquinas, ya que por
la amplitud de la declaracin no se sabe a qu se oblig el deudor y podr cumplir su
obligacin entregando un individuo sin real valor.
Por ello, es acertado el fallo que declar nula la venta de los bienes muebles y
semovientes sin ninguna otra explicacin. Por ello es que la limitacin de gnero deber
ser lo suficientemente precisa como para que la obligacin sea seria, como cuando
alguien se obliga a entregar un caballo.
Pero adems de la limitacin que se exige dentro del gnero, es necesario que en
este tipo de cosas se indique la cantidad o medida de las cosas que deben darse,
conforme el inc.2 del art.1461, lo que podr hacerse en base a las reglas o datos que
seale el propio acto o contrato.
Cuando no exista esta determinacin mnima del objeto, entonces el acto ser nulo
(en realidad, en doctrina, inexistente).
Q. Requisitos del objeto en las obligaciones de hacer o no hacer.
En este tipo de obligaciones, cuando lo debido es un hecho, sea una accin o una
abstencin, se seala que al tenor del art.1461 inc.3 sus requisitos son que ese hecho
sea fsica y moralmente posible. Adems, deber ser un hecho determinado.
Conforme lo prescribe el mencionado art.1461 inc.3 Si el objeto es un hecho, es

necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es
contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a
las buenas costumbres o al orden pblico.
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1 El objeto debe ser determinado:
Si bien no aparece esta exigencia textualmente del inciso tercero del art.1461, el
requisito fluye de la naturaleza de las cosas, ya que ser necesario saber qu es lo que
debe hacer el deudor y qu lo que puede exigir el acreedor.
31. El objeto debe ser fsicamente posible:

Esto implica que el hecho debido debe ser posible conforme las leyes de la
naturaleza, con las posibilidades humanas, de manera que se trata de una cuestin de
hecho, emprica.
Por lo mismo, ser un hecho fsica o materialmente imposible el que es

contrario a la naturaleza, conforme el inc.3 del art.1461.
La imposibilidad en este caso podr ser absoluta o relativa.
Es absoluta cuando la imposibilidad es general para todos los

hombres.
Es relativa cuando la imposibilidad afecta a determinados hombres y

por lo tanto pueden efectuar el hecho algunas personas.
Para el Derecho slo hay imposibilidad fsica cuando se trata de una

imposibilidad absoluta, ya que cuando el deudor se obliga a una prestacin que l no
puede efectuar pero que otra persona s puede hacerlo, en este caso la obligacin existe
y es vlida, pero como el deudor no la ha podido cumplir queda obligado a hacerlo por
equivalencia indemnizando los perjuicios causados con el incumplimiento.
La imposibilidad absoluta puede ser permanente o temporal. Cuando la

imposibilidad es permanente nunca podr ser objeto de una obligacin. Si la
imposibilidad es temporal, sta no afecta la validez del objeto si este es posible a la
fecha en que deba cumplirse la obligacin.
Para saber si el objeto es o no posible habr que estar al estado de la

ciencia y la tecnologa y considerar el conocimiento que el hombre tenga de los
fenmenos de la naturaleza. Lo que era imposible hace algunos aos, ya puede no serlo.
La sancin en caso de que se acuerde realizar un hecho fsicamente

imposible es la nulidad absoluta, ya que cuando el objeto del acto no es posible de
ejecutar conforme las leyes de la naturaleza el acto respectivo carecer de objeto.
32. El objeto debe ser moralmente posible:
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Es asimismo, requisito esencial del objeto que sea moralmente posible, y conforme
los trminos del art.1461 inc.3 es moralmente imposible el prohibido por las leyes, o
contrario a las buenas costumbres o al orden pblico, de donde resulta que ser un
objeto moralmente imposible el contrario a la ley o a las buenas costumbres o al orden
pblico.
a) Acto contrario a la ley. Acto prohibido es el que la ley impide que se

realice o forme, siempre, en toda circunstancia y bajo todo respecto.
b) Acto contrario a las buenas costumbres. Las buenas

costumbres son todos los hbitos que se conforman con las reglas morales en un
estado social determinado.
c) Actos contrarios al orden pblico. Definir el orden pblico es tarea

ms que difcil, pero puede encontrarse como punto comn el que todas las reglas de
orden pblico miran el inters general de mayor importancia para la sociedad.
Es imposible sealar todas las normas de orden pblico que existen, pero
podemos sealar por ejemplo: todo pacto que altere el estado civil, todo acto que altere la
organizacin de la familia, el que imponga una obligacin en desmedro de la naturaleza
humana, etc.
XVI. El Objeto Ilicito
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Hemos dicho que todo acto jurdico requiere de objeto, y conforme el tenor del
art.1460 este consiste en una cosa, en un hecho o en una abstencin. Asimismo, el
art.1461 nos seala los requisitos del objeto. Sin embargo, conforme el art.1445 para que
una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario, entre
otras cosas, que dicho acto tenga un objeto lcito. Es decir, no basta con que el acto
tenga objeto, sino que adems este objeto debe ser lcito para que el acto sea
vlido, para que produzca efectos.
Sin embargo, definir objeto ilcito es una de las cuestiones que ha ocupado
tradicionalmente a los juristas y sobre la cual no se ha llegado a acuerdo. Para nuestros
efectos digamos que evoca la imposibilidad moral, incomerciabilidad y de negocio
contrario al orden pblico.
Un fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago de 11 de julio de 1988 nos da la

siguiente idea: Objeto lcito es aquel que se conforma con la ley, y, a contrario
sensu, objeto ilcito es aquel que no se conforma con la ley o infringe sta, o
contraviene el orden pblico o las buenas costumbres.
Si bien nuestro Cdigo tampoco nos entrega muchas luces acerca de la definicin
de objeto ilcito, se encarga de reglamentar los casos en que existe objeto ilcito, en los
arts.1462 a 1466.
A Actos contrarios al Derecho Pblico chileno.
Conforme el art.1462 Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene el orden

pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida
por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto.
El Derecho Pblico es el que organiza el Estado y fija las atribuciones y

competencia de los poderes pblicos. Asimismo, regula las relaciones del Estado con los
ciudadanos.
Debido al carcter imperativo de las normas de Derecho Pblico, la contravencin

a ellas acarrea la nulidad absoluta.
Por ello un fallo de la Corte de Temuco de 3 de marzo de 1980, seala que si en

la compraventa de un bien raz el precio aparece fijado en una cantidad menor a la
realmente pactada, con el propsito de pagar un menor impuesto de transferencia, dicha
estipulacin contiene un objeto ilcito, porque contraviene el Derecho Pblico chileno,
dentro del cual se comprenden las relaciones entre el Estado y los particulares que
implican las obligaciones tributarias.
R. Derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva.
El art.1463 inc.1 expresa que el derecho de suceder por causa de muerte a una
persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el
consentimiento de la misma persona.
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Tradicionalmente la ley ha prohibido los denominados pactos sobre sucesin futura

en razn de que encierran una cierta inmoralidad porque especulan con la muerte de una
persona viva; y adems por el peligro que envuelven, ya que las partes, motivadas por el
inters, podran estar tentadas en favorecer o precipitar la muerte de una persona.
Esta prohibicin y estos fundamentos ya los encontramos en el Derecho Romano

y as ha llegado hasta nuestros das, aunque algunos autores modernos han querido
cambiar el fundamento de la prohibicin, sealando que esta se encontrara en la
institucin de la lesin, puesto que no es posible determinar el contenido patrimonial de
una sucesin sino hasta la muerte del causante, y por tanto es imposible fijarle un precio
antes de dicho acontecimiento ; no obstante, estos criterios modernos no se han impuesto
sobre los tradicionales que siguen siendo los que cuentan con mayores preferencias entre
los autores.
El art.1463 inc.1 comentado requiere algunas precisiones. Desde luego, la

distincin entre donaciones y contratos no es una frmula feliz, ya que la donacin es un
contrato, aunque el art.1386 lo refiera como un acto, desde que requiere aceptacin del
donatario. La verdad es que el legislador con estas expresiones ha querido fijar el alcance
de la prohibicin tanto respecto de los actos gratuitos como onerosos.
Adems, los actos unilaterales tambin resultan alcanzados por el principio, ya no

slo por disposicin del art.1463 inc.1, sino en especial por lo dispuesto en los arts.956 y
1226, conforme a las cuales no es posible aceptar o repudiar una herencia o legado sino
hasta despus de deferida. La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el
momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata. Conforme lo dicho, la
prohibicin se extiende tanto a los actos unilaterales como a los bilaterales.
Los pactos sobre sucesin futura pueden decir relacin con las siguientes
categoras:
a) pactos de renuncia a una sucesin futura;
b) pactos de institucin de heredero; y
c) pacto de disposicin de derechos hereditarios en la sucesin de un

tercero.
As, por va de ejemplo, digamos que es nula toda renuncia a la herencia de una
persona viva, tal como lo ha sealado la Corte de Apelaciones de Concepcin, como
asimismo, la cesin de los derechos que pudieren corresponder en una herencia de una
persona viva.
Sin embargo, la prohibicin contiene una excepcin en el inciso segundo del

art.1463 en relacin al art.1204, referida al denominado pacto de no mejorar.
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Art. 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su
cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario,
no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus
contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios
de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata
de lo que su infraccin les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el

que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.
Conforme norma citada las convenciones entre la persona que debe una legtima y
el legitimario, relativas a la misma legtima o mejoras, estn sujetas a las reglas
especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas.
S. Enajenacin de las cosas enunciadas en el art.1464.
Muchas cuestiones de la mayor relevancia son las que refiere esta disposicin,
que adems, tiene gran aplicacin prctica.
La primera cuestin que merece ser tratada dice relacin con el concepto de
enajenacin a que alude el art.1464, ya que en su enunciacin se seala que Hay un
objeto ilcito en la enajenacin y luego hace la enumeracin de cuatro situaciones. Sin
embargo, conviene establecer el alcance de la mencionada expresin para los fines que
nos ocupan.
Si bien en trminos restrictivos o especficos enajenacin es el acto por el cual el

titular de un derecho lo transfiere a otro, en trminos ms amplios no slo comprende la
transferencia de un derecho por parte de su titular sino que tambin la constitucin de
cualquier derecho en favor de un tercero que viene a limitar o gravar el derecho propio.
El problema consiste en definir aqu si la expresin enajenacin utilizada por el

art.1464 tiene un alcance amplio o uno restrictivo.
Pero, como hemos dicho, hoy da la doctrina y la jurisprudencia estiman que en

esta materia la expresin enajenacin est empleada en sentido amplio, comprensible de
toda transferencia de derechos como la constitucin de limitaciones y gravmenes sobre
ellos.
Argumentos para sostener esta posicin nos entrega el propio Andrs Bello Lpez,
que en sus notas al Cdigo Civil seala: las palabras de una ley han de interpretarse de
manera que se conformen a la razn que ha determinado la voluntad del legislador, y
agrega: Si, por ejemplo, la ley ordenase que no pueden enajenarse los bienes races del
pupilo sin autorizacin de la justicia, debera extenderse esta prohibicin a la hipoteca,
porque la hipoteca equivale a una enajenacin condicional.
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De no entenderse de este modo har para el acreedor ilusorio el resultado de un

juicio si es que pudieran constituirse prendas o hipotecas sobre las especies embargadas
toda vez que dichos gravmenes llevan en definitiva a la enajenacin; por ello es que se
ha dicho que estos gravmenes y limitaciones son principios de enajenacin. De esta
forma, tan ilcita es la transferencia del dominio como la afectacin del mismo por
cualquier otro modo, pues las limitaciones y embargos no son ms que
desmembramientos del propio dominio.
Por ello se ha dicho que la prohibicin de gravar y enajenar se equipara al

embargo y la enajenacin.
Resulta de esta manera que la interpretacin amplia tiene fundamentos ms

slidos y lleva a conclusiones de mayor conveniencia prctica.
Pero la discusin no termina aqu, sino que se extiende a una serie de otros actos.
As, se ha discutido si la adjudicacin constituye un acto de enajenacin. Por la

adjudicacin, en trminos simples, se radica en una persona el dominio exclusivo sobre
un determinado bien, que hasta esa fecha se posea proindiviso, es decir, en comunidad.
La comunidad es el dominio sobre un bien, singular o universal, entre dos o ms
personas, y conforme el art.2304 es una especie de cuasicontrato.
Las comunidades se forman en nuestro Derecho de diversas formas, como cuando

dos o ms personas compran en conjunto un determinado bien; tambin en materia
sucesoria, los herederos quedan dueos, proindiviso, de los bienes del causante; al
momento de disolverse las sociedades se genera, asimismo, una comunidad entre los
socios sobre los bienes que pertenecan a la sociedad disuelta, situacin que alcanza
incluso a la sociedad conyugal.
La verdad es que nuestra legislacin, mira con desconfianza las comunidades, y

por ello lejos de favorecerlas, las desincentiva. As, en las comunidades todas las
decisiones deben ser tomadas por unanimidad, lo que genera un sin nmero de
problemas en la administracin ordinaria de los bienes comunitarios. Adems, la accin
para pedir la particin de los bienes comunes es imprescriptible, y los pactos de indivisin
no pueden sobrepasar los cinco aos, conforme el art.1317.
Pedida y producida la particin, los bienes comunes dejan de serlo y se adjudican

en dominio exclusivo a alguno de los comuneros (tambin se pueden enajenar a terceros
durante el proceso de particin para luego repartirse su producto, habitualmente el dinero,
caso en el cual no estaremos en presencia de adjudicacin sino que derechamente ante
una venta u otro ttulo translaticio de dominio).
Respecto del problema que nos ocupa, y en atencin a lo dispuesto, entre otros,
en los arts.718, 1344 y 2417, se ha sostenido por la doctrina y la jurisprudencia, que la
adjudicacin no importa enajenacin, sino que es simplemente declarativa y no
translaticia de derechos, puesto que se presume que el adjudicatario ha asido propietario
de la cosa comn desde el inicio de la comunidad en adelante.
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Por ejemplo, cuando se efecta la particin de una comunidad hereditaria, se
presume que cada adjudicatario ha sido propietario exclusivo del bien que se le adjudica
desde la muerte del causante, y que jams ha existido comunidad. Se trata pues, de una
ficcin legal que, debido a su carcter declarativo, no importa enajenacin.
Sin embargo, el problema se plantea al relacionar, en materia de compraventa, el

art.1810 con el citado art.1464. En efecto, seala el art.1810 que Pueden venderse todas
las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley.
Atendida la disposicin se ha sostenido por algunos autores, como Alessandri y

Somarriva, y por la mayor parte de la jurisprudencia que relacionando dicho art.1810 con
el art.1464 resulta tambin prohibido el contrato de compraventa.
Es cierto que la venta y la enajenacin son jurdicamente conceptos distintos, pues

esta ltima se refiere a la transferencia del dominio o la transferencia o constitucin de
cualquier otro derecho real, y la venta es slo un contrato generador de obligaciones
personales que impone al vendedor la obligacin de entregar la cosa vendida al
comprador, sin importar la transferencia de ella y, por ende, su enajenacin. Sin embargo,
esta distincin carece de importancia, al enfrentarnos al art.1810, pues esta norma hace
extensivo el objeto ilcito a la compraventa.
Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no

est prohibida por ley.
Sin embargo, a nivel doctrinario, y al amparo de algunos fallos aislados, se ha

desarrollado un distincin al principio antes referido.
Conforme a esta posicin, hay que partir recordando que un precepto es

prohibitivo cuando no se puede realizar de forma alguna. Luego, si se observa el tenor del
art.1464 se ver que tan slo dos de sus numerandos tienen el carcter de prohibitivos
propiamente tales, los nros.1 y 2, ya que los dos siguientes, 3 y 4, son imperativos, puesto
que no prohben el acto que describen en forma absoluta, sino que exigen ciertos
requisitos para realizarlos vlidamente. Por ende, la remisin del art.1810 al 1464 es slo
parcial, relativa a los dos primeros numerandos, y no a los dos ltimos.
Finalmente, el comprador de las cosas embargadas o de cuya propiedad se litiga

queda amparado por otra institucin, si es que el vendedor celebra el contrato ocultndole
dichas calidades de la cosa, ya que el comprador engaado podr alegar que ha existido
de parte del vendedor dolo negativo o reticencia para invalidar la venta por vicio del
consentimiento.
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Atendido a que la disposicin del art.1810 slo existe en materia de compraventa,

no podr sostenerse que exista objeto ilcito cuando otros ttulos se refieran a cosas cuya
enajenacin se encuentre prohibida por ley, como, por ejemplo, cuando se celebra un
contrato de hipoteca sobre un bien embargado por decreto judicial, ya que en este caso el
contrato de hipoteca ser plenamente vlida, pero no podr inscribirse dicha hipoteca en
el Registro respectivo del Conservador competente sino hasta que se alce el embargo o
hasta que el juez autorice su inscripcin o el acreedor del embargo lo acepte.
Adems, agregan que no hay razn prctica para impedir la venta de las cosas
embargadas o litigiosas, ya que mientras no se alce el embargo o no dejen de ser
litigiosas dicho contrato no afectar a los terceros, ya que no podr transferirse el dominio;
pero las partes podran tener razones para efectuar la venta por anticipado al alzamiento
de tales embargos o la conclusin de los juicios respectivos. En cambio, tratndose de la
venta de las cosas y los derechos referidos en los primeros dos nmeros del art.1464, la
prohibicin se justifica ya que dichas cosas o derechos jams podrn transferirse.
Tambin han surgido discusiones respecto de la promesa de compraventa. La

promesa, regulada en el art.1554, es un contrato por el cual las partes del mismo se
prometen, una a la otra, celebrar ms adelante un determinado contrato, cuando se
cumplan determinadas condiciones o transcurra cierto plazo.
El contrato de promesa tiene, en nuestra legislacin, caracteres especiales que lo

diferencias de los simples contratos, en atencin a los requisitos que impone la propia
norma citada. As, de acuerdo a la circunstancia 1 del art.1554, que exige que la promesa
debe constar por escrito, resulta que se trata de un contrato solemne.
Del contrato de promesa slo emanan derechos personales, se trata de una

obligacin de hacer, que obliga recprocamente a las partes a suscribir con posterioridad
un contrato. De esta forma, la promesa no es siquiera un ttulo que sirva para que opere
con posterioridad un determinado modo de adquirir. Por ello, se dice, nunca puede ser
enajenacin, ni quedar comprendida en el concepto amplio de dicha expresin.
Sin embargo, revisada la exigencia 2 del art.1554, que seala que el contrato
prometido no deber ser de aquellos que las leyes declaran ineficaces, ha dado pie para
que algunos autores estimen que no ser posible prometer celebrar un contrato de
compraventa sobre alguna de las cosas enumeradas en el art.1464.
Para ello ser necesario pasar por el art.1810 ya comentado, para formar la
secuencia.
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As, se dice que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas y derechos que
dicha disposicin enumera; pero, atendido el tenor del art.1810 tambin hay objeto ilcito
en el contrato de compraventa de dichas cosas y derechos (sea que alcance o no a los
Nros.3 y 4, segn la posicin que se sustente al respecto) pues dicha disposicin prohbe
la venta de las cosas cuya enajenacin est, a su vez, prohibida por ley; de manera que la
compraventa de las cosas y derechos sealados en el art.1464 es nulo o ineficaz, y
conforme el art.1554 circunstancia 2, no podr tampoco concluirse vlidamente la
promesa de celebrar un contrato que las leyes declaran ineficaces.
Superados, o ms bien analizados los problemas que nos plantea el enunciado del
art.1464 corresponde analizar las dificultades que plantean cada uno de sus
numerandos
1 Enajenacin de las cosas incomerciables.

El art.1464 seala que Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1 De las cosas
que no estn en el comercio.
Se ha criticado esta disposicin desde hace bastante tiempo por los autores. As,
el profesor Luis Claro Solar seala que esta disposicin es contradictoria con el art.1461
inc.1 que ya exiga la comerciabilidad de la cosa como requisito de existencia del objeto.
De manera que si la cosa sobre que versa el acto o contrato es incomerciable, el acto no
adolecer de objeto ilcito sino que derechamente carecer de objeto. Para Claro Solar la
incomerciabilidad es requisito del objeto, y no una circunstancia que hace ilcito al objeto.
Una opinin diferente tiene don Eugenio Velasco Letelier para quien tambin
existe una imperfeccin legislativa en este punto, pero seala que la comerciabilidad de la
cosa es requisito de validez del objeto y no de existencia.
Por lo tanto, el art.1464 Nro.1 se encuentra en lo correcto, y el art.1461 slo hace

referencia a la comerciabilidad como requisito de los objetos que existen.
Sin embargo, la discusin tendr mayor o menor relevancia segn si se acepte en

Chile la inexistencia como sancin jurdica. Si se acepta que en nuestro Derecho la
inexistencia tiene aplicacin, importar saber si la comerciabilidad es requisito de
existencia del objeto, ya que en este caso, si la cosa es incomerciable, no tendremos
objeto y por tanto la sancin ser precisamente la inexistencia. Y slo tendr como
sancin la nulidad absoluta si se estima que la comerciabilidad de la cosa es tan slo
requisito de validez del objeto.
Pero si se estima que en Chile no hay cabida a la inexistencia como sancin

jurdica, entonces la discusin carecer de efectos prcticos relevantes, ya que sea que
se considere la comerciabilidad requisito de existencia o bien de validez, siempre tendr
como sancin la nulidad absoluta.
33. Enajenacin de los derechos personalsimos.
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Conforme con el art.1464 Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona.
La disposicin hace referencia a los denominados derechos personalsimos, como

son, por ejemplo, el derecho de alimentos, los derechos de uso o habitacin, y el derecho
que nace del pacto de retroventa y en general todos los que se otorgan a una
determinada persona, excluyendo sus herederos o causahabientes.
Hay autores que consideran que esta disposicin est dems, ya que los
derechos o privilegios personalsimos son una categora de cosas incomerciables.
Sin embargo, la verdad es que no se trata de situaciones similares. Para reconocer

la diferencia entre las cosas sealadas en el Nro.1 y los derechos mencionados en el
Nro.2 del art.1464 hay que conocer las diferencias que existen entre las cosas
incomerciables y las cosas inalienables.
Las incomerciables son aquellas que no son susceptibles de dominio privado

alguno.
Las inalienables, si bien no pueden transferirse ni transmitirse, pueden ser objeto

de patrimonio particular. De esta forma, el Nro.2 del art.1464 hace alusin a las cosas
inalienables, y por ende no es redundante con el Nro.1.
Respecto de la inalienabilidad se distingue entre:
*La absoluta, que es aquella en que no es posible transferir el

derecho de ninguna forma ni a ninguna persona; y
*La relativa, conforme a la cual slo es posible transferir un derecho en

una determinada forma o a una persona definida, como sucede, por ejemplo, con los
rganos y tejidos humanos que slo pueden transferirse va donacin conforme la
Ley 19.451.
34. Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial.
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Conforme el art.1464 tambin Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo

autorice o el acreedor consienta en ello.
En un sentido estricto, y no obstante que la ley no lo ha definido, puede decirse

que embargo es la medida judicial por la cual el Juez dispone, en un procedimiento
ejecutivo, que se aprehendan compulsivamente bienes al deudor para asegurar que
cumplir su obligacin.
Este embargo es una actuacin judicial propia del procedimiento ejecutivo.
El procedimiento ejecutivo tiene por objeto obtener el cumplimiento compulsivo de

una obligacin cuya existencia consta fehacientemente en un ttulo ejecutivo y que el
deudor no ha cumplido voluntariamente.
Dicho procedimiento se inicia con la correspondiente demanda, que abre el

cuaderno ejecutivo o principal, pero paralelamente a dicho cuaderno se tramita el
cuaderno de apremio que se inicia con el Mandamiento de Ejecucin y Embargo u orden
para que el deudor pague; si requerido el pago el deudor no paga, entonces se procede a
embargarle bienes para venderlos en pblica subasta y con el producto del remate hacer
pago de la deuda.
No obstante que la ley no lo ha definido, de las diversas disposiciones que se

refieren al embargo (por ejemplo, arts.1618, 2465, 2466 del Cdigo Civil; arts.443 a 458,
479 a 482, 500, 501, etc. del Cdigo de Procedimiento Civil; arts.53 Nro.3 y 59 del
Reglamento del Conservador de Bienes Races) se infiere claramente que la expresin se
emplea en el sentido restringido anotado, que puede resumirse, en los trminos de un
fallo de la Corte Suprema , como la aprehensin compulsiva que el Juez de la causa
hace de determinados bienes del deudor y, desde el momento en que se verifica, tales
bienes quedan sujetos a la autoridad del referido Juez.
Sin embargo, tratndose del art.1464 Nro.3, tanto la doctrina como la

jurisprudencia est conteste en que la expresin embargo en este caso se emplea en un
sentido mucho ms amplio que el restringido contenido tcnico antes anotado.
En efecto, no alcanza tan solo al embargo propiamente tal sino que a una serie de
medidas judiciales que tienen, asimismo, por fin asegurar el resultado de la accin
judicial. As por ejemplo, las medidas precautorias nombradas en el art.290 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Por una parte estn quienes afirman que la expresin embargo del art.1464 Nro.3
sin duda alcanza a los bienes sobre los que pesa prohibicin judicial de celebrar actos y
contratos, atendido bsicamente la finalidad perseguida por el legislador, ya que respecto
de ellos el decreto judicial tambin paraliza la libertad de disposicin de su propietario o
poseedor.
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Decretado el embargo o la medida precautoria correspondiente, dicho decreto

afectar a las partes del juicio una vez que ha sido notificado legalmente a los afectados.
Sin embargo, para que se afecte a terceros ser necesario cumplir con
determinadas medidas de publicidad. Estas medidas de publicidad est reguladas en los
arts.297 y 453 del Cdigo de Procedimiento Civil. Dispone la primera de las normas
referidas que cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el
registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de
terceros.
Y agrega en su inciso segundo que cuando verse sobre cosas muebles, slo
producir efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del
contrato; pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a
sabiendas.
Por su parte, el art.453 expresa que Si el embargo recae sobre bienes races o
derechos reales constituidos en ellos, no producir efecto alguno legal respecto de
terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en
donde estn situados los inmuebles. Y concluye su inciso segundo que El ministro de fe
que practique el embargo, requerir inmediatamente su inscripcin y firmar con el
conservador respectivo y retirar la diligencia en el plazo de veinticuatro horas.
Conforme lo sealado, para que el embargo y las dems medidas afecten a los
terceros no bastar que ellas se hayan dictado por el Juez y notificado legalmente a las
partes, sino que es necesario que se hayan cumplido ciertas medidas de publicidad, para
lo cual las disposiciones transcritas distinguen entre bienes muebles y bienes races.
Respecto de estos ltimos (inmuebles) para que el embargo o las medidas

precautorias afecten a los terceros ser necesario que ellas se encuentren inscritas en el
registro respectivo (Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar) del
Conservador de Bienes Races competente (que ser aqul donde se encuentre ubicada
la propiedad). Si se trata de bienes muebles, ser necesario probar que el tercero
efectivamente conoca la existencia del embargo o prohibicin para que los efectos del
decreto judicial lo alcancen o afecten.
Discusin se ha formado, asimismo, para determinar si la existencia de estas

medidas afecta la enajenacin del bien embargado o precautoriado por el ministerio de la
justicia.
Se trata de un bien que se encuentra afectado por diversas medidas o embargos

decretadas por distintos jueces y en uno de los procesos respectivos se dispone la venta
del bien en pblica subasta. El problema se gener al decidir si estas ventas efectuadas
por el ministerio de la justicia tambin adolecan de objeto ilcito cuando el bien se
encontraba embargado por una resolucin de otro tribunal. La doctrina y la jurisprudencia
se encuentran divididas al respecto.
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Para unos, como Claro Solar, el art.1464 Nro.3 slo se refiere a las ventas
voluntarias. Otros, como Somarriva y Velasco opinan en sentido contrario, bsicamente
por dos razones:
a) porque el art.1464 Nro.3 no distingue entre ventas en pblica subasta y ventas

voluntarias, y por tanto si el legislador no distingue no es lcito al intrprete distinguir; y
b) porque es la nica forma de alcanzar el fin perseguido por la legislacin de que

los derechos del acreedor no sean burlados. Sin embargo, hoy da parece ser que la
solucin se ha uniformado en el primer sentido, y por ende resulta plenamente lcita la
enajenacin de un bien embargado cuando tiene lugar mediante una venta forzada en
pblica subasta, ya que dicho procedimiento permite que los dems acreedores sean
resguardados en sus derechos, especialmente conforme lo dispuesto en los arts.527 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil referente a las terceras de prelacin y pago.
Situacin diferente es la que se produce cuando son las partes las que se
constituyen una a otra prohibicin de gravar o enajenar. Se trata de prohibiciones
voluntarias o convencionales y por ende si el afectado por ella las viola no hay objeto
ilcito en dicha enajenacin, sin perjuicio de la responsabilidad civil que le cabe ante su
contraparte por el incumplimiento a la obligacin convencionalmente asumida de no
gravar ni enajenar un determinado bien. Ello queda claro atendido al tenor del art.1464
Nro.3 que exige que el embargo sea decretado por el juez y por ende no alcanza la norma
a las prohibiciones convencionales de gravar y enajenar, ya que estas prohibiciones no
son embargo, ni en sentido restringido ni en sentido amplio.
Finalmente, digamos que la propia ley contempla un mecanismo para permitir la

enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial. Esto se obtendr por
autorizacin del propio juez que dict la medida; o por autorizacin del acreedor del
embargo. En ambos casos la autorizacin deber ser previa al acto o contrato por el cual
se enajene la cosa embargada, puesto que siendo la sancin al objeto ilcito la nulidad
absoluta, ella no es posible de ratificarse con posterioridad.
35. Enajenacin de las cosas litigiosas.
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Conforme el art.1464 Nro.4 Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 4 De especies

cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
El profesor Claro Solar nos indica que especies cuya propiedad se litiga son las
cosas individuales, muebles o inmuebles que son objeto de las encontradas pretensiones
del demandante y del demandado en el juicio trabado sobre su propiedad. Conforme a lo
dicho, las especies deben ser cuerpos ciertos, cosas individuales, lo que es importante
para distinguirlo de los derechos litigiosos, segn se ver a continuacin. Pero no basta
con que se trate de una cosa singular sobre la cual se litiga; el litigio debe versar
precisamente sobre el dominio de la misma.
No debe confundirse la nocin de cosa litigiosa con derecho litigioso, pues este
ltimo corresponde al evento incierto de la litis. El derecho litigioso puede cederse
perfectamente, y para tal cesin, el Cdigo Civil contempla normas especiales en los
arts.1911 a 1914. Derecho litigioso es aqul que est controvertido ante un Tribunal
competente. Para que exista derecho litigioso se requiere la concurrencia de tres
requisitos:
1) que exista una demanda;
2) que dicha demanda est notificada; y
3) que la demanda haya sido contestada controvirtiendo el derecho demandado.
No obstante, el art.1911 inc.2 entiende que existe derecho litigioso desde que se
notifica la demanda, lo cual se critica por la doctrina, ya que no basta con ello, pues se
requiere que la contestacin controvierta el derecho reclamado, ya que si el demandado
no niega el derecho del demandante no habr derecho litigioso alguno. Conforme los
arts.1912 y 1913 la cesin del derecho slo la puede hacer el demandante; y el
demandado slo lo podr hacer cuando haya presentado a su vez demanda
reconvencional y slo en lo tocante al derecho que demanda reconvencionalmente. Como
los derechos litigiosos son cosas incorporales su cesin no se encuentra limitada por el
art.1464 Nro.4 y por el contrario, ella es perfectamente vlida, toda vez que no se enajena
la cosa sobre la que versa el litigio sino el evento mismo de la litis o juicio.
En atencin a lo dispuesto en los arts.296 y 297 del Cdigo de Procedimiento Civil,

que se estima modifican lo sealado en el art.1464 Nros.3 y 4 segn ya lo expresamos, y
a la extensin que hemos dado a la expresin cosas embargadas, dentro de las cuales se
comprenden las que estn afectadas por una prohibicin de enajenar, resulta entonces
que esta disposicin parece estar dems, ya que las cosas sobre cuya propiedad se litiga,
sobre las cuales pesa prohibicin de enajenar, deben entenderse comprendidas en el
Nro.3 del mismo art.1464.
En todo caso, cabe destacar que, tratndose de especies sobre cuya propiedad se
litiga, para enajenarlas vlidamente ser necesario contar con el permiso del juez que
conoce del litigio respectivo.
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T. Condonacin del dolo futuro.
Conforme lo dispuesto en el art.1465 El pacto de no pedir ms en razn de una

cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenida en ella, si no se ha condonado
expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.
Se ha criticado esta disposicin pues se dice que parte con un ejemplo para
concluir con el principio general. Pero la verdad es que la norma contiene dos situaciones.
Por una parte, la norma regula la forma en que debe condonarse el dolo contenido
en una cuenta, es decir, de un dolo presente o pasado. Para que la condonacin valga,
seala la disposicin, la condonacin deber ser expresa.
La segunda parte de la norma se refiere a la condonacin del dolo futuro. Por

razones de moralidad y para proteger la buena fe la disposicin prohibe la condonacin
del dolo futuro ya que no es posible, por las razones expresadas, que se permita perdonar
para el futuro, toda maquinacin que se pudiera fraguar para lesionar los intereses de
quien condona por anticipado. La sancin a esta condonacin ser la nulidad absoluta en
razn de existir un objeto ilcito en dicha declaracin.
De acuerdo a lo comentado, slo puede condonarse el dolo pasado, nunca el

futuro, y adems, dicha condonacin debe ser expresa, es decir, en forma explcita, lo que
supondr que quien condona ha conocido el dolo con que ha obrado el favorecido con el
perdn.
U. Casos contemplados en el art.1466.
Seala el art.1466 que Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contraidas en
juego de azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad
competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como
abusivos de la libertad de prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las
leyes.
Conforme lo dicho, en la disposicin se contienen tres situaciones bien definidas:
1. Objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar;
2. Objeto ilcito proveniente de la venta de ciertos libros prohibidos, y de otros

objetos contrarios a la moral y a las buenas costumbres; y
3. Objeto ilcito en la celebracin de todo contrato prohibido por las leyes.
La parte final del art.1466 confirma el principio del art.10 y no slo impera en el
mbito contractual, sino que se extiende tambin a los actos jurdicos unilaterales.
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Algunas crticas merece la disposicin ya que en determinados casos, como

sucede con la prohibicin del art.1796, el contrato en s nada de ilcito tiene. En estos
casos no es que el acto sea ilcito sino que lo que existe es una falta de legitimacin para
el mismo, y ello es lo que da el carcter de ilicitud al negocio mismo en que dicha
circunstancia se presenta.
LA CAUSA
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Conforme al artculo 1445 Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 4 Que tenga una causa lcita.
Desde el punto de vista doctrinario hemos dicho que en la concepcin del acto
jurdico la causa es un requisito de existencia del mismo; causa que, adems, deber ser
lcita, para que el acto sea vlido.
Sin embargo, la nocin de causa es uno de los temas ms obscuros y

contradictorios en la doctrina jurdica.
Todo acto humano obedece a un propsito o causa que lo motiva, pero se ha

discutido sobre la conveniencia de convertir a este propsito, razn o causa en un
elemento de existencia y/o de validez del acto jurdico. Las concepciones tradicionales
han preferido incluir la causa entre los elementos del acto jurdico, no sin dificultades.
La primera cuestin que ha confundido a los autores es determinar si la causa es

propia de los contratos o convenciones o tambin se extiende dicha nocin a los actos
jurdicos unilaterales. Sin perjuicio de existir discordia, se estima por muchos autores que
si bien la teora de causa se ha construido en torno a los contratos, no existiran
inconvenientes para exigirla como requisito tambin de los actos jurdicos unilaterales.
Superados los pasos anteriores, se hace necesario superar una confusin en que
han cado los autores.
El asunto consiste en determinar si la causa es requisito del acto jurdico o de la

obligacin.
En el primer caso se alude a la causa que ha llevado a contratar; en el segundo a

la causa que motiva la obligacin respectiva, teniendo presente que un mismo acto puede
generar varias obligaciones.
R. acto jurdico causa que ha llevado a contratar.
R. de la obligacin causa que motiva la obligacin respectiva.
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La confusin se genera a partir del tenor literal de nuestras disposiciones legales,

en especial del art.1467 que parte sealando que No puede haber obligacin sin una
causa real y lcita... Esta redaccin de nuestras normas ha llevado a algunos a creer que
toda obligacin tiene una causa; pero parece ser que el problema de la causa no se
conduce por este camino, sino que son los negocios o actos jurdicos los que requieren de
causa.
Quizs convenga, antes de adentrarnos a la nocin de causa, distinguir tres

conceptos que la doctrina clsica distingue: el objeto, la causa y el motivo.
El objeto del acto, que se identifica en la nocin clsica con el objeto de la

obligacin o incluso de la prestacin, es el beneficio que el deudor debe procurar a
su acreedor, es lo que se debe, es lo que el acreedor puede exigir o demandar de su
deudor.
La causa es el fin inmediato y directo que una persona se propone alcanzar

al contraer una obligacin. As, el objeto es lo debido, la causa es la razn, el
porqu se debe.
As, en un contrato de compraventa, la causa de la obligacin del vendedor (que

es entregar la cosa) es la obligacin del comprador (pagar el precio), y viceversa. O en un
mutuo, el objeto de la obligacin del deudor es devolver el dinero recibido en prstamo o
mutuo; y su causa est en haber recibido dicha suma. Se la llama tambin causa final
porque es la consideracin anticipada del fin que lo mueve a obligarse.
Finalmente, el motivo o mvil, llamado tambin causa impulsiva u ocasional,

es el fin mediato, lejano, que se propone una persona al obligarse. Es una razn
personal y a menudo secreta la que mueve a la persona a contratar. Por ejemplo, si
compro una prenda de vestir mi motivacin ser que dicha prenda me satisface o me
gusta.
Se distingue la causa final del mvil, ya que la primera, se dice, es objetiva, pues
es siempre la misma tratndose de un mismo acto jurdico; en cambio el motivo o mvil es
absolutamente subjetivo, personal e infinito.
I La causa como elemento del acto jurdico.
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No obstante la existencia de tendencias doctrinarias anticausalistas, gran parte de
la doctrina ha insistido en considerar la causa como un elemento del acto jurdico. Los
Tribunales tambin han cooperado en este sentido, ya que ajenos a elaboradas
concepciones doctrinarias, se han referido habitualmente a la causa en sus fallos.
Esto ha llevado a una reformulacin de las teoras clsicas que podemos englobar,
a grandes rasgos, en dos grupos o concepciones: las objetivas y las subjetivas.
A Concepcin objetiva de la causa.
Para esta concepcin la causa es un dato o elemento objetivo del acto jurdico y
corresponde al fin tpico inmanente o invariable del mismo.
Tambin cumple una funcin prctico-social, ya que la causa est destinada a

satisfacer exigencias propias de la vida en sociedad; as la funcin de cambio es la causa
de todos los actos jurdicos onerosos, pues tienen por objeto cambiar prestacin por
contraprestacin.
Causa de la donacin es la funcin de producir un enriquecimiento del donatario.
En las concepciones objetivas, en general, la causa se diferencia de los motivos.
Estos ltimos son las consideraciones subjetivas, psquicas, internas que cada
individuo tiene para concurrir a celebrar un determinado acto jurdico.
En cambio, la causa ser siempre una misma, sea quien sea que celebre el acto,
tratndose de un mismo tipo de acto.
Por ejemplo, en la compraventa podemos apreciar la diferencia entre la causa

(objetiva) y los motivos (que son subjetivos) ya que la primera es siempre, por medio de la
entrega, el cambio de dinero por una cosa determinada; los motivos, por el contrario, son
las consideraciones subjetivas que hayan movido a las partes a negociar, sea el deseo de
tener dicha cosa porque le gusta, de recibir dicho dinero porque lo necesita, porque desea
revender posteriormente la cosa a un mayor valor y obtener un lucro, etc.
Hagamos presente que esta es una concepcin bastante simplista, sin embargo,
para nosotros, ser suficiente para los fines de nuestro curso.
V. Concepcin subjetiva de la causa.
En la tesis subjetiva la causa es un motivo que por determinadas caractersticas o

condiciones se distingue de los dems. La causa es la representacin psquica del fin
prctico e inmediato que se quiere lograr con el acto y que induce a las partes a su
realizacin. Se trata, por consiguiente, de un fin inmediato del acto, determinante del
mismo y abstracto.
Es inmediato porque ser el motivo ms cercano a la realizacin del acto.
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Por ejemplo, en la compraventa, si alguien desea comprar la cosa para luego

hacer un regalo, y a raz de ello es que en definitiva desea obtenerla, tenemos un motivo
ms alejado del acto, el deseo de donar, y uno ms cercano, el deseo de obtenerla para
s, siendo este ltimo motivo el ms cercano al acto, y por ende, la causa del mismo.
Es determinante porque debe ser el motivo decisivo que lleve a la celebracin del
acto, lo que lo distingue adems de una serie de otras motivaciones que influyen en la
decisin, pero que por s solo no determinan la voluntad.
En el ejemplo anterior, si para regalar una cosa no necesito comprarla, nada me

determinar a celebrar dicho contrato; pero si efectivamente para obtener la cosa debo
adquirirla, entonces ese deseo o motivo ser determinante en la celebracin.
Por ltimo, la causa no es un motivo individual sino que abstracto, porque

prescinde de los autores que celebran el acto, lo cual quiere decir que la causa ser
siempre constante, porque en definitiva, la causa ser una misma sea quien fuere el que
celebre el contrato. As, el deseo de obtener la cosa ser siempre la causa inmediata y
determinante del contrato de compraventa, sea que ese deseo de obtenerla est motivada
por el inters de hacer un regalo, de dedicarla al propio uso o de revenderla para obtener
un lucro.
W. La teora de la causa en el Derecho chileno.
Es claro que Bello sigui a Domat y Pothier y por ende los principios clsicos, que
inspiran el derecho francs y el cdigo de Napolen.
Hay autores como Jorge Mera Molina que estiman que nuestro Cdigo consagra
ms bien la causa de la obligacin que la causa del acto. Se fundamenta primero en el
tenor literal del art.1445 que hace referencia la idea de obligacin entre dos personas, lo
cual requiere, entre otras cosas, en la existencia de una causa lcita; y en segundo lugar
en el tenor literal del art.1467 que tambin alude a que no puede haber obligacin sin una
causa real y lcita.
Pero estas afirmaciones de Mera se desmienten a partir del propio art.1467 que
seala en lo medular que se entiende por causa el motivo que induce al acto o
contrato. Adems, Bello sigui a sus contemporneos que evidentemente exigan la
causa como requisito del acto y no de cada obligacin correlativa nacida del mismo.
Una segunda cuestin consiste en determinar si nuestro Cdigo sigue las teoras
subjetivas u objetivas. La respuesta es contestada explcitamente por el art.1467 al
sealar que la causa es el motivo que induce al acto o contrato, lo que la identifica con
las teoras subjetivas.
En todo caso, la causa se encuentra regulada, para los actos jurdicos,

principalmente en el art.1467. Conforme a ella podemos sealar que la causa debe ser
real y lcita
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Realidad de la causa.
Para que la causa exista debe ser real, es decir, debe existir realmente.
Cuando la causa no existe estamos ante lo que se denomina ausencia o falta de

causa. Por ejemplo, cuando en una compraventa no se pacta un precio.
A su vez, cuando la causa slo existe en la mente de los sujetos y no corresponde

a una verdad objetiva se dice que la causa es falsa o errnea. Por ejemplo el heredero
que paga un legado sin saber que fue revocado por un testamento posterior; o el hombre
que asume el pago de una pensin alimenticia creyndose padre de la criatura y que en
realidad no lo es.
Si bien en Francia se regulan ambas situaciones (ausencia de causa y falsa

causa) en forma separada, la falta de consecuencias prcticas hizo que Bello considerara
tratarlas en conjunto, exigiendo una causa real, con lo que se contienen ambas hiptesis.
Adems de los casos anteriores, podr haber situaciones en que la causa sea
simulada, lo que la diferencia de la falsa causa que se funda en el error.
En este caso, de simulacin, las partes intencionadamente manifiestan una causa

que no corresponde a la realidad.
Para determinar los efectos de esta simulacin habr que saber de qu simulacin
se trata. Si es una simulacin absoluta, como cuando se simula un acto que no existe,
tampoco habr causa y por ende el acto ser nulo. Si la simulacin es relativa habr que
valorar si la causa oculta no existe o es ilcita, caso en el cual tambin el acto ser nulo;
pero podr tratarse, eventualmente, de una causa existente y lcita, caso en el cual el
acto, desde el punto de vista de la causa, mantendr su validez.
XVII. Licitud de la causa.
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Conforme el art.1467 inciso 1 No puede haber obligacin sin una causa real y
lcita... Adems, conforme el inc.2 del mismo artculo se entiende por causa ilcita la
prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. Finalmente, el
inciso 3 nos seala a razn de ejemplo que la promesa de dar algo en recompensa de
un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.
De esta forma, no slo debe existir causa, sino que dicha causa deber ser,
adems, lcita. Faltando la causa o siendo esta ilcita el acto respectivo ser nulo
absolutamente, salvo que se adhiera a la tesis de la inexistencia caso en el cual ante el
evento de ausencia de causa la sancin ser la inexistencia y no la nulidad absoluta.
El problema que se plantea tratndose de la ilicitud de la causa, el que est dado

por el alcance que se ha dado al concepto mismo de causa.
Recordemos que la mayora de la doctrina y la jurisprudencia de nuestro pas se

inclina por identificar la causa con la denominada causa final, es decir, aquella
representada en la prestacin que se espera recibir, y por lo tanto es abstracta,
constante e invariable para cada tipo de acto. As, en la compraventa la causa del
comprador es la entrega de la cosa que debe hacerle el vendedor.
Pues bien, con un concepto final jams un contrato nominado tendr causa ilcita,
ya que siendo la causa de una parte el deseo de recibir la prestacin de la otra, y estando
dichas prestaciones reguladas por la ley, entonces en los contratos nominados siempre la
causa ser lcita. Y por tanto, la revisin de la moralidad de la causa del acto tendr
campo slo en el examen de los actos jurdicos innominados.
Pero como la conclusin parece absurda, se han intentado algunas

reformulaciones. As se ha dicho por algunos autores, que han merecido cidas crticas de
sus pares, que el concepto final de causa es relevante para los efectos de determinar
si el acto carece o no de causa; pero al momento de evaluar la licitud de la causa hay
que examinar los mviles individuales o concretos. Esto parece absurdo, el estudio
de la licitud de la causa debe hacerse sobre los mismos elementos que nos sirven para
establecer la existencia de la misma, y no sobre otros, por muy relacionados que estn
con los primeros.
Se dice por los partidarios de esta criticada distincin que es la propia ley la que
considera esta diferencia de criterios en los ejemplos que emplea en el inc.3 del art.1467.
As, el ejemplo de causa ilcita lo es en cuanto a los motivos, ya que desde el punto de
vista de la denominada causa final el acto tendra causa lcita, ya que se trata del
intercambio de remuneracin por servicios. Sin embargo, los crticos objetan este
argumento sealando que el ejemplo, desde la perspectiva de la causa, no consiste en un
intercambio de dinero por servicios, sino que en el intercambio de dinero por una accin
ilcita, como lo es dar muerte a una persona.
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Se concluye que si se emplea la causa final para determinar la existencia de la
causa, debe igualmente valorarse la licitud de la causa en base al mismo concepto, y no
mezclarla con los motivos. Se dice que los propios ejemplos del art.1467 inc.3 tambin
resultan ser tales desde el punto de vista de la causa final, como ya se seal, porque
proponen un intercambio de dinero por acciones ilcitas.
La jurisprudencia, en todo caso, ms prctica resuelve en forma cada caso segn

sus mritos y no segn una determinada adscripcin a cierta doctrina. As por ejemplo en
fallo de la Corte de Apelaciones de Iquique, dispuso que aunque no se consulte en los
trminos de un contrato dado, en el espritu de todo contrato de arrendamiento de casas
est que no pueden destinarse a burdeles, porque estas industrias son inmorales, desde
que su objeto es la prostitucin, o sea, la deshonra de la mujer por comercio que se hace
de su cuerpo.
Finalmente, sealemos que el art.1468 establece una sancin adicional para aqul
que ha concurrido a otorgar un acto cuyo objeto o su causa son ilcitos, si lo ha celebrado
sabiendo o conociendo el vicio. En este caso, el otorgante que ha concurrido a sabiendas
no podr repetir, es decir, pedir reembolso de lo que ha dado o pagado en virtud del acto
viciado.
XVIII. Los actos jurdicos abstractos.
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Conforme la disposicin del art.1467 en nuestro Derecho es un principio que todos

los actos requieren de causa. Sin embargo, excepcionalmente, podemos encontrar actos
que carecen de causa; a estos se los denomina actos abstractos, para contraponerlos a
los primeros, a los cuales se les denomina causados.
La verdad es que tanto el acto abstracto como el causado tienen en s una causa,
obedecen a un fin, ya que ambos son el resultado de una accin humana, que siempre
tiene una finalidad, salvo los actos de personas con determinadas enfermedades
mentales. Lo que sucede es que en los actos abstractos la causa no es un elemento del
acto.
La existencia del acto abstracto, carente de causa con relevancia jurdica, no es

extraa, como hemos tenido ocasin de sealar, ya que los actos del Derecho Romano
carecan de causa final, slo requeran causa eficiente, es decir, el cumplimiento de la
formalidad o ritualidad para que el acto quede formado. Hoy da existen, asimismo,
legislaciones donde la abstraccin es la regla, como sucede en Alemania o Suiza.
Causa eficiente: es la que genera algo que antes no exista.

Causa material: es el elemento corporal de que se compone el
efecto producido por la causa eficiente.
Causa formal: es la apariencia o aspecto que reviste la cosa que
antes no exista.
Causa final: es el propsito que induce a ejecutar el acto o contrato.
Pothier da ejemplos para explicar las causas
La venta de una mesa por parte de un carpintero.
La causa eficiente, sera el carpintero.

La causa material es el elemento corporal de que se compone la
mesa, es decir la madera.
La causa formal, son los contornos redondos o cuadrados de la
mesa.
La causa final inmediata, es el precio que recibe por la mesa.
La causa final mediata son los fines internos o sicolgicos por los
que se contrata.
Acto causal es aquel en que debe concurrir la causa como elemento necesario
para el perfeccionamiento del mismo acto.
Acto abstracto es aquel en el cual la causa es indiferente para su

perfeccionamiento.
Los actos abstractos permiten una mayor estabilidad en las transacciones que los
causados desde que nadie podr condicionar los efectos del acto a un examen sobre la
finalidad del negocio. Por su parte, los actos causales sirven como proteccin de la
voluntad negocial, ya que la revisin de la finalidad del acto permite restar eficacia a actos
que carecen de causa o finalidad o bien cuando sus fines son ilcitos.
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Hemos dicho que en nuestra legislacin los actos abstractos son excepcionales y
estn representados fundamentalmente por los denominados ttulos de crdito, propios de
las relaciones mercantiles, como la letra de cambio, el pagar y el cheque. El ttulo de
crdito es un documento que da cuenta de la existencia de una prestacin, principalmente
la de pagar una suma de dinero, que puede exigirse por quien sea portador del
documento o ttulo, que por lo mismo se presume dueo del mismo, en contra de quien
aparece obligado.
Esta exigibilidad del cumplimiento de la obligacin que consta en el ttulo es

absolutamente independiente a la finalidad o causa que se tuvo en vista al crear dicho
ttulo.
Por ejemplo, en un contrato de compraventa a plazo, donde parte del precio se

acuerda pagar en cuotas, las partes podran acordar que, para facilitar el pago, el
comprador (deudor del precio) entregue al vendedor (acreedor del mismo precio) tantas
letras de cambio como cuotas se pacten. Con esto se habr independizado el pago de las
letras del contrato de compraventa.
La justificacin para renunciar al examen de la causa tratndose de los actos

abstractos es precisamente dotar al mismo de una suficiente estabilidad en la transaccin
de que dan cuenta, de manera que la prestacin debida en ellos se cumpla independiente
a toda consideracin a la causa por la cual se extendi el acto abstracto.
Si bien la abstraccin no resulta ser absoluta entre las partes que dieron origen al
acto abstracto, la verdad es que por la naturaleza misma del acto es posible concebir que,
por ejemplo, tratndose de los ttulos de crditos, ellos circulen, es decir, que el acreedor
del ttulo, transfiera o endose el documento a un tercero, quien ser el que va a exigir el
cumplimiento de la prestacin contenida en el documento a su vencimiento, y el deudor
deber otorgar la prestacin a quien quiera que le exhiba el ttulo respectivo. Los sujetos
estn dispuestos a recibir en endoso los ttulos de crdito precisamente porque siendo
abstractos dan mayor seguridad a la hora de su exigibilidad.
Por ejemplo, puede ser que el contrato de compraventa a plazo de nuestro

ejemplo anterior haya sido declarado nulo por sentencia judicial. Sin embargo, la nulidad
de la compraventa no podr alcanzar a las letras que se otorgaron representativas del
saldo de precio la que, especialmente si han circulado, debern de todas maneras
pagarse por el comprador que las acept, sin perjuicio de su derecho a ser compensado
por el vendedor que las hizo circular. Pero el problema de la relacin subyacente o causal
no es oponible al portador de las letras que exija su cumplimiento.
XIX. Prueba de la causa.
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La causa se presume en todo acto o contrato, aunque no se exprese, atendido al

tenor de la parte final del inciso 1 del art.1467. La existencia de una causa, y adems de
que ella es lcita, se presumir por ser lo normal.
De esta forma, quien quiera alegar la ausencia de causa o la existencia de una

causa ilcita deber probarlo, ya que se trata de afirmar lo excepcional, lo extrao.
Para los efectos de la prueba de la causa, de su ausencia o de su ilicitud no hay

limitaciones y podrn emplearse todos los medios de prueba que franquea la ley.
LAS SOLEMNIDADES
El principio que informa nuestra legislacin civil actualmente es el consensualismo,

es decir, no se exigen formalismos especficos para que las personas expresen su
voluntad. Esto no significa que no exista forma alguna en la manifestacin de voluntad, ya
que ello no es posible, pues siempre se requerir que la voluntad se exteriorice de alguna
forma. Pero la forma en que se exteriorice la voluntad ser libremente determinada por las
partes, y as podr bastarles la sola expresin verbal, la manifestacin escrita o incluso,
podrn preferir manifestar su voluntad extendiendo una escritura pblica.
I Clases de Formalidad.
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Cuando la ley exige la concurrencia de una formalidad para el otorgamiento de un
acto jurdico no siempre la exigencia obedece a una misma razn.
Desde este punto de vista suelen distinguirse:
formalidades por va de solemnidad,

formalidades habilitantes,
formalidades por va de prueba y
formalidades como medidas de publicidad.
A Solemnidades
Cuando la formalidad se exige como significa que el acto no podr formarse sin
cumplir dicha solemnidad (ejemplo arts.1801 inc.2 compra venta de bienes races, 1716
capitulaciones matrimoniales, etc.).
La solemnidad es la forma precisa y determinada por medio de la cual debe

expresarse la voluntad para que el acto jurdico en el cual la ley la exige dicha solemnidad
llegue a existir. Tratndose de actos solemnes la solemnidad se suma a los dems
requisitos de existencia del acto (voluntad, objeto y causa).
Cabe tener siempre presente que slo la ley puede establecer solemnidades;
cuando las partes lo hacen el efecto de la estipulacin es que las partes podrn
retractarse del acto mientras no se otorgue la solemnidad o no se entregue la cosa
(art.1802).
La solemnidad resulta tan importante que no slo determina la existencia del acto
sino que adems es la nica forma de probarlo. de ah el adagio el acto solemne se
prueba por s mismo.
En todo caso las solemnidades se exigen en consideracin al acto y no a las

personas que lo celebran, de manera que cuando la ley establece una solemnidad todos
debern cumplirla sin importar consideraciones personales de las partes.
Cuando no se cumple la solemnidad el acto no existe. La sancin ser,

pues, la nulidad absoluta (o la inexistencia, segn sea la tesis).
X. Las formalidades habilitantes
Las formalidades habilitantes son ciertos requisitos que la ley exige para formar o
completar la voluntad de los incapaces. Se trata de ciertas formalidades que se exigen
para proteger a los incapaces y que consisten bsicamente en que determinadas
personas (sus representantes legales o guardadores generalmente) debern autorizar los
actos del incapaz para que el acto sea vlido (por ejemplo, art. 254); incluso algunos
actos requerirn de la autorizacin de la justicia con igual fin (por ejemplo, art.255).
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La falta de cumplimiento de estas formalidades vicia al acto de nulidad relativa, ya

que se trata de exigencias que miran a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o celebran (art.1682).
Y. Las formalidades por va de prueba o ad probationem
Se trata de ciertas formalidades que la ley exige para la prueba de un acto, no

para su existencia. Por ejemplo, el art.1709 establece que debern constar por escrito
todos los actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga
ms de dos Unidades Tributarias Mensuales, y la falta de esta formalidad, la escritura, no
podr suplirse por medio de la prueba de testigos.
La sancin a la falta de cumplimiento de esta formalidad es que el acto carecer

de prueba y por tanto no podr hacerse valer ante los Tribunales ni ante ninguna otra
autoridad.
Z. Las formalidades exigidas como medidas de publicidad
Pueden clasificarse en aquellas que tienen por objeto dar simple noticia del acto, y
las substanciales.
Las primeras tienen por objeto dar conocimiento a todos de la existencia de un

acto, son voluntarias y su ausencia no afecta el acto ni sus efectos de forma alguna. Slo
podra traer aparejada la sancin de indemnizar para el incumplidor si se cumplen los
supuestos de la responsabilidad extracontractual (arts.2314 y siguientes).
Las substanciales no slo tienen por objeto dar a conocer los actos jurdicos a
todos los terceros in genere sino que tienen por objeto hacer eficaz el acto ante
determinados terceros que estn o pueden estar en el futuro relacionados con las partes.
La sancin para su inobservancia es la falta de eficacia o inoponibilidad del acto a
dichos terceros.
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TEORIA DEL ACTO JURIDICO

Para comprender la naturaleza del acto jurdico, debemos considerar en primer

Los hechos pueden tener su origen en la naturaleza o en el hombre, y en uno y

Si los producen, estamos ante hechos jurdicos, y en caso contrario, estamos

HECHO JURDICO, POR TANTO, SE DEFINE COMO TODO SUCESO DE LA

Estos efectos pueden ser: la creacin, modificacin, transferencia, transmisin o

Hecho material es todo suceso de la naturaleza o del hombre que no produce

Hechos jurdicos propiamente tales: son los hechos de la naturaleza que

Hechos jurdicos voluntarios realizados con la intencin de producir efectos

Hechos jurdicos voluntarios, realizados sin la intencin de producir efectos

Alessandri-Somarriva-Vodanovic, la ms tradicional es aquella que alude a l

la declaracin o declaraciones de voluntad de uno o ms sujetos que,

Se refieren tambin a una definicin ms moderna, que resalta los caracteres

Capitant: Es la manifestacin de la voluntad formada con la intencin de

IV. Clasificacin De Los Actos Jurdicos

Saber cmo nacen o se perfeccionan;

Para determinar la naturaleza de los derechos y las obligaciones que generan y la

Saber cmo se extinguen.

Clasificacin puede ser:

1. Actos Juridicos Unilaterales y bilaterales.

Atendiendo al nmero de voluntades que se requieren para que se perfeccione el

Son actos jurdicos unilaterales aquellos que para formarse requieren de la

Son actos jurdicos bilaterales o convenciones aquellos que para

Cabe sealar que se habla de partes y no de personas, atendiendo a que una

Generalmente, se habla de autor, en referencia a la parte de la que emana un

Ejemplos de acto jurdico unilateral: el testamento; la oferta y la aceptacin en

Ejemplos de acto jurdico bilateral: todos los contratos. Es importante consignar

El acto jurdico bilateral o convencin, se define por tanto como el acuerdo

As, por ejemplo, es convencin pero no contrato el pago.

Nuestro CC. En su art. 1438, confunde ambas expresiones, cuando alude al

El contrato es bilateral cuando las partes contratantes se obligan

Como vemos, esta clasificacin no atiende al nmero de voluntades necesarias

Ejemplos de contratos unilaterales: donacin, comodato, depsito, mutuo,

Ejemplos de contratos bilaterales: promesa, compraventa, arrendamiento,

No es lo mismo entonces un acto jurdico bilateral y un contrato bilateral, pero

Los actos jurdicos unilaterales pueden ser unipersonales o pluripersonales.

El acto jurdico unilateral pluripersonal, en cambio, es aquel en que, si bien,

Son actos jurdicos unilaterales pluripersonales colectivos, los constituidos

Mirando el acto jurdico desde afuera, la manifestacin de voluntad es una sola;

Por ejemplo: acuerdos adoptados por el Directorio de una sociedad annima.

Son actos jurdicos unilaterales pluripersonales complejos, aquellos

En cuanto a la importancia de la distincin entre los actos jurdicos colectivos o

Importancia de la distincin entre los contratos unilaterales y bilaterales:

1 La condicin resolutoria tcita se encuentra envuelta en todo contrato

Art. 1489 En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no

Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el

2 El problema de los riesgos, se presenta en los contratos bilaterales, no as

3 El principio la mora purga la mora, slo opera en los contratos

Artculo 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en

2. Actos gratuitos o de beneficencia y actos onerosos (art. 1440 del CC).

Art. 1405 Las donaciones en que se impone al donatario un gravamen pecuniario

En el marco de este planteamiento objetivo, entonces, no slo ser acto

Diferencias fundamentales entre ambas clases de actos jurdicos:

1. En los contratos gratuitos, la persona con la que se contrata, es de relevante importancia.

2. En los contratos gratuitos, la diligencia o cuidado en el cumplimiento de las obligaciones

En los contratos onerosos, la causa est en relacin a las prestaciones recprocas

Como resume un autor, el acto jurdico a ttulo oneroso implica enriquecimiento y

3. Actos o contratos conmutativos y aleatorios (art. 1441 del CC).

*El contrato oneroso es aleatorio, si el equivalente consiste en una contingencia

En los contratos conmutativos, las ventajas que las partes se conceden

Excepcionalmente, esta equivalencia debe fijarse dentro de ciertos lmites, en

4. Actos o contratos principales y accesorios (art. 1442).

Atendiendo a si pueden o no subsistir por s solos, se clasifican los actos o

El contrato es principal cuando subsiste por s mismo, sin necesidad de otra