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TEMA:
LAS COMPETENCIAS DE LOS ORGANOS DE GOBIERNO
ADMINISTRACION Y FISCALIZACION DE LAS COMPAIAS
(JUNTA GENERAL, PRESIDENTE, GERENTE, DIRECTORIO,
COMISARIO)
AUTOR:
AB. LUIS ENRIQUE YANEZ CONFORME
DIRECTOR
DR. CARLOS RAMREZ ROMERO
LOJA, 2008
DECLARACION DE AUTORIA
II
CESION DE DERECHOS DE TESIS
III
AUTORIZACION DEL DIRECTOR
CERTIFICA.
IV
AGRADECIMIENTO
V
DEDICATORIA
VI
ELABORACIN DEL PROYECTO:
1. TEMA:
2. PROBLEMATIZACIN:
VII
ANTECEDENTES.-
Durante los ltimos aos conforme a las adaptaciones continuas que emergen
de la evolucin de las compaas es necesario plantear las diferencias entre las
funciones y los lmites que abarcan durante el ejercicio de su actividad cada
rgano interno que componen la estructura de la sociedad. Es por tal razn que
su estudio se enmarca en la investigacin de las actividades, su aplicacin y
efectividad con relacin a su competencia. En Ecuador el tema de inters ha
sido analizado muy superficialmente, la ltima dcada, autores describen las
facultades conforme la ley y la prctica sin embargo se han analizado de forma
global como sistemas administrativos, de gobierno, fiscalizacin, etc.,
determinando a los representantes de los mencionados rganos sociales dentro
de grupos delimitando su funcin conforme a un rgano mas no individualizando
y estudiando profundamente las atribuciones individuales.
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3. JUSTIFICACIN:
El tema motivo de estudio tiene como base doctrinas tanto nacionales como
internacionales puesto que la figura que encierra en s, rganos societarios,
se presentan en las diversas clases de sociedades o compaas de cada
pas.
4. OBJETIVOS:
OBJETIVO GENERAL.-
La tesis pretende que el investigador adquiera conocimientos sobre las
competencias de los rganos societarios en el marco legal y social, adems es
objetivo de la presente tesis, el estudio de las normas estatutarias y jurdicas para
delimitar funciones conforme a la materia.
OBJETIVO ESPECIFICO.-
Diagnostico de los tipos de rganos societarios.
Definicin de atribuciones a los rganos de administracin, gobierno y
fiscalizacin.
Determinar los efectos producidos a partir de las funciones y atribuciones
del rgano societario.
Distinguir las principales caractersticas de los varios rganos societarios y
sus modalidades de operacin.
Conocer el marco legal en que se desenvuelve la actividad societaria.
IX
5. MARCO TERICO Y PLANTEAMIENTO DE HIPOTESIS DEL TRABAJO:
X
7. SUMARIO O ESQUEMA DE CONTENIDOS:
LAS COMPETENCIAS DE LOS ORGANOS DE GOBIERNO, ADMINISTRACIN Y
FISCALIZACIN DE LAS COMPAAS
(JUNTA GENERAL, PRESIDENTE, GERENTE, DIRECTORIO, COMISARIO)
INTRODUCCIN
XI
CAPITULO 4. DEL GERENTE
4.1 Definicin
4.2 Facultades
4.3 Atribuciones
4.4 Obligaciones
4.5 Prohibiciones
4.6 Remocin y Renuncia
XII
RESUMEN DEL CONTENIDO DE LA TESIS
La imposicin legal de que los rganos de gobierno estn integrados por socios
implica en los hechos una dificultad en cuanto a la utilizacin de las figuras
societarias para la organizacin de la actividad econmica.
En dicho sentido, la estructura refleja la realidad econmica de los rganos, que se
asocian para llevar a cabo una productividad conjunta.
El Derecho Societario ha sido flexible para la adecuacin de ciertas figuras
societarias para que satisfaga la necesidad prctica que genera un gobierno de
empresa en diversas clases.
Desde el punto de vista jurdico existen lmites dentro de los cuales las funciones de
los rganos de gobierno tienen fundamentos, es as, existiendo un principio de
tipicidad existe un contenido asociado a las atribuciones referentes al gobierno. Las
participaciones basadas en un principio de tipicidad limitan los derechos implcitos
en las mismas.
Sin embargo en el contrato constitutivo se definen ciertos derechos y
responsabilidades fundadas en los efectos de la conducta producida durante su
funcin en base a la desestimacin de la personalidad societaria.
XIII
De esta manera, aquel que ingrese a la sociedad como socio tiene expectativas
fundadas en base a una normativa adems de ciertos elementos bsicos de la
estructura jurdica de la sociedad.
Otro obstculo a los mecanismos que permiten que las sociedades mantengan sus
funciones son las tendencias a privar de derecho a sus accionistas para determinar
el destino de las utilidades de la sociedad. Esta prdida de poder de decisin sobre
el destino de las utilidades genera una acumulacin de utilidades que en cuanto se
distribuyan seguirn financindose las ineficiencias producidas por tal.
En consecuencia la conformacin de los rganos de gobierno tienen incidencia
sobre el rgimen
Frente a esta situacin se puede recurrir a una aplicacin anloga de las reglas
correspondientes a cada tipo societario, ello plantea una situacin reguladora en las
clases de sociedades que no se encuentran reguladas en cuanto al funcionamiento
del rgano de gobierno.
XIV
El acuerdo de la mayora obliga a la minora slo cuando recae sobre actos de
simple administracin o sobre disposiciones comprendidas dentro del giro del
negocio social. Art. 51 LC.
Existen casos en que la escisin entre los derechos patrimoniales del socio y los de
participacin en los rganos de gobierno puede ser ilcita; en trminos generales,
ello resulta cuando se violan principios o reglas generales del Derecho o normas de
la organizacin societaria. Ms en particular, esa ilicitud puede resultar cuando, por
ejemplo, la escisin se utiliza para burlar prohibiciones de voto, legales o estatuta-
rias. Pero en estos casos lo que se prohbe no es la escisin en s, sino la violacin
de las prohibiciones de voto.
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global de participaciones societarias. De esta manera, no puede afirmarse
genricamente que habr tipos en los que no ser posible la transferencia de las
atribuciones de los integrantes de los rganos societarios, pues en todo tipo
societario es posible, si el contrato social as lo permite, la transferencia de las
participaciones societarias. Habr, s, participaciones que no podrn ser
transferidas si no lo autoriza expresamente el contrato social, como en el caso de
las sociedades colectivas, lo cual incidir sobre el ejercicio de las atribuciones de
los socios en el rgano de gobierno, y participaciones que slo estn sujetas a
restricciones cuando las impone el contrato social, como en el caso de las acciones
de sociedades annimas. Por lo tanto, el hecho de que los actos relativos al voto en
los rganos de gobierno se hayan estudiado tradicionalmente en relacin con las
sociedades annimas, no implica que tales actos no sean tambin posibles y en
principio lcitos, dentro de los lmites antes mencionados, en otras sociedades.
XVI
1
INTRODUCCION
Las funciones a las que compete este estudio relacionado con rganos societarios
comprenden a una integracin de funciones conjuntas e interrelacionadas que
trabajan con una misma finalidad.
CAPITULO I
DEL PRESIDENTE
1.1 INTRODUCCION
1.2 DEFINICION
S.A.- Esta Compaa tiene como caracterstica principal, que es una sociedad cuyo
capital, dividido en acciones negociables, y sus accionistas responden nicamente
por el monto de sus aportaciones. Esta especie de compaas se administra por
mandatarios amovibles socios o no. Se constituye con un mnimo de dos socios sin
tener un mximo.
Con estos antecedentes podemos dar un concepto de compaa annima con una
caracterizacin mas completa: La compaa annima es una sociedad cuyo capital
dividido en acciones negociables esta formado por la aportacin de los accionistas
mediante suscripcin publica o en forma directa por los fundadores quienes
responden nicamente por el monto de sus acciones y cuya administracin esta
desligada en la titularidad del capital y corresponde a mandatarios amovibles
accionistas o no.
DE LA CONSTITUCION
En la constitucin de la compaa deben cumplirse dos clases de requisitos: 1) de
fondo;2) de forma. Los requisitos de fondo fueron analizados en la parte general y a
tratar de la compaa de responsabilidad limitadas, sin embargo a cuanto
prohibiciones para asociarse a una compaa annima cabe destacar que segn lo
dispone el ART.145LC no podr formarse una compaa annima entre cnyuges
ni entre padres e hijos no emancipados por razones que ya fueron comentadas con
anterioridad.
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En lo que respecta con los requisitos de forma debemos anotar que existen dos
procedimientos de constitucin de la compaa annima: 1) la simultnea; 2) la
sucesiva.
CONSTITUCION SIMULTNEA
La constitucin simultnea tiene el siguiente procedimiento
a) La compaa se constituye mediante escritura pblica en un solo acto por
convenio entre las que lo otorgan. No es necesario que concurran todos los
accionistas fundadores al otorgamiento de la escritura de constitucin, si no
al mnimo legal por lo menos (Art. 147, inc.3; LC), ya que en esta compaa
no hay limite mximo de accionista y por ello puede intervenir tal numero
que haga fsicamente imposible que la escritura se celebre en un solo acto.
Segn el Art. 150 de la LC, la escritura de fundacin contendr:
1
Dr. Carlos M. Ramrez Romero, Derecho empresarial ecuatoriano, Loja UTPL. 1984
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Los ttulos no son equivalentes a las acciones de las sociedades annimas, dado
que existen obstculos legales a su transmisin.
Del Nombre: puede usar como nombre razn social, denominacin objetiva o
nombre de fantasa.
Del Capital y Reservas. Analizar los principios y normas sobre intangibilidad del
capital. Porque en esta compaa no se admite suscripcin publica de capital. La
Ley de compaas del ecuador establece que las acciones de la compaa
annimas son embargables y que las participaciones de las compaas de
Responsabilidad Limitada son inembargables; porque esta diferencia? Porque no
se admite aporte en industria en esta especie. Se puede aportar bienes por un
valor inferior al real. Que aportaciones no pueden realizarse en esta compaa.
Rgimen de copropiedad de participaciones y solidaridad de los copropietarios.
limitado, modificado, desconocido por la junta general de socios. Analice que razn
hay para esta diferencia. Se puede devolver al socio el aporte del capital pagado
Qu funciones cumple la reserva legal y las reservas facultativas?.
Consentimiento unnime del capital social y que se celebre por escritura publica; el
qurum para juntas, las mayoras, la votacin, se establece con base al capital
social: el capital se puede aumentar o reducir; causas, medios de pago,
procedimiento.
1.3 ATRIBUCIONES
1.4 OBLIGACIONES
CAPITULO 2
DEL DIRECTORIO
2.1 INTRODUCCION
2.2 INTEGRACION
S.A.- El Directorio estar integrado por el Presidente de la compaa y por cuatro
vocales principales:
1. Un vocal por la H. Cmara Provincial de,
2. Un vocal por el Colegio de Ingenieros Elctricos de,
3. Un vocal por la Universidad,
4. Un vocal por la Asociacin de Cmaras de la Produccin de. Cada vocal
principal tendr su alterno.
2.3 ATRIBUCIONES
sus deberes con la sociedad y los otros accionistas a pretexto de defender los
interese de quienes lo eligieron.
Nos corresponde precisar que se entiende por inters social, par los fines de
la norma en estudio. Para dicho efecto, consideramos que es ilustrativo exponer
brevemente las tendencias que se han presentado en el derecho comparado
para luego pronunciarnos de a situacin en el derecho chileno.
RESPONSABILIDAD
CAPITULO 3
DEL GERENTE
3.1 DEFINICIN
S.A.- El Gerente General ser elegido por la Junta General de Accionistas para un
periodo de dos aos. Puede ser reelegido indefinidamente; y , podr tener o no la
calidad de accionistas. Ejercer el cargo hasta ser legalmente reemplazado. El
Gerente General ser el Representante Legal de la Compaa.
3.2 FACULTADES
3.3 ATRIBUCIONES
3.4 OBLIGACIONES
de diez a doscientos sucres por cada da de retardo, sin que la multa pueda
exceder de doce salarios mnimos vitales generales Art. 13 y 14 LC.
3.5 PROHIBICIONES
S.A. & LTDA .- Art. 130.- Los administradores o gerentes no podrn dedicarse, por
cuenta propia o ajena, al mismo gnero de comercio que constituye el objeto de la
compaa, salvo autorizacin expresa de la junta general.
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La junta general podr remover a los administradores o a los gerentes por las
causas determinadas en el contrato social o por incumplimiento de las obligaciones
sealadas en los Art. 124, 125 y 131. La resolucin ser tomada por una mayora
que represente, por lo menos, las dos terceras partes del capital pagado
concurrente a la sesin. En el caso del Art. 128 la junta general deber remover a
los administradores o a los gerentes.
CAPITULO 4
DE LA JUNTA GENERAL
4.1 INTRODUCCIN
4.2 DEFINICIN
4.3 INTEGRACIN
S.A.- La Junta general esta formada por los accionistas legalmente convocados y
reunidos. Art. 230LC. La junta general se integra con accionistas titulares tanto de
2
Ramirez Romero Carlos Derecho Empresarial Ecuatoriano Loja, UTPL., 1987
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LTDA.- La Junta general esta formada por los socios legalmente convocados y
reunidos. Art. 116LC.
Tienen derecho a participar en la Junta todos los socios, tengan o no pagada la
totalidad del capital suscrito o aporte.
En la ley Argentina, cuando tiene veinte o mas socios, estos obligatoriamente
deben deliberar en asamblea; cuando tienen menos de veinte socios, estos estn
en libertad de fijar como han de funcionar. La legislacin ecuatorianazo hace
ninguna distincin en ese sentido.
Mas aun, como el Art. 118, literal e)LC, establece que son atribuciones de la junta
las dems que no estuvieren otorgadas en esta ley o en el contrato social a los
gerentes, administradores u otros organismos, y como la junta general esta formada
por los socios legalmente convocados y reunidos no queda la posibilidad de
tomar decisiones mediante consulta escrita a los socios, sin necesidad de reunirlos.
La legislacin debe contemplar de manera expresa la posibilidad de que la
voluntad de los socios se tome mediante consulta escrita sin necesidad de
reunirlos.
4.4 CLASES
La convocatria
quien puede convocar a sesion de la junta general de accionista :
1.-El administrador o administradores facultados por el estatuto;
2.-Los comisarios em el caso determinados em la ley;
3.-Los liquidadores de la compaia.
4.5 ATRIBUCIONES
2.- Conocer anualmente las cuentas, el balance, los informes que le presentaren los
administradores o directores y los comisarios acerca de los negocios sociales y
dictar la resolucin correspondiente. Igualmente conocer los informes de auditoria
externa en los casos que proceda. No podrn aprobarse ni el balance ni las cuentas
si no hubieren sido precedidos por el informe de los comisarios;
3
Ramrez Romero Carlos.- Manual de Prctica Societaria 1995.
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Si por ejemplo, tiene como objeto social la compraventa de inmueble, no cabe que
la junta tenga que autorizar cada vez esta compraventa.
En cuanto a la enajenacin de muebles se estar a lo que disponga el Estatuto.
Los dems sealados en el Art. 118 LC son privativos de la junta.
m) Fijar la cuanta de los actos y contratos para los que el gerente General
pueda actuar solo; la cuanta desde y hasta la que debe actuar
conjuntamente con el Presidente; y la cuanta de los actos y contratos que
requieren autorizacin del Directorio y de la Junta General de Socios, sin
perjuicio de lo dispuesto en el Art. 12 de la Ley de Compaas;
n) Las dems que seale la Ley de Compaas y este Estatuto.
4.6 OBLIGACIONES
S.A. & LTDA.- Art. 231 LC.- La Junta General tiene poderes para resolver todos
los asuntos relativos a los negocios sociales y para tomar las decisiones que
juzgue convenientes en defensa de la compaa.
Es de competencia de la Junta General:
4.7.2 DESIGNACIONES
S.A. & LTDA.- En el contrato social debe estipularse el plazo de duracin del cargo
de administrador. En la compaa annima el plazo de duracin del cargo de
administrador no podr exceder de cinco aos, sin perjuicio de que el
administrador pueda ser indefinidamente reelegido.
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LTDA.- Segn los Arts. 130, inc 2 y 261, inc 2 LC, los administradores,
representantes legales o no, estn prohibidos para negociar o contratar por cuenta
propia, directa o indirectamente, con la compaa que administren.
Considerando que la compaa es un contrato y en base a lo anteriormente
sealado, la doctrina 57 de la Superintendencia de Compaas seala que un
administrador estatutario (Presidente, Gerente, Director, etc.) de una compaa de
responsabilidad limitada no puede intervenir en la constitucin d una compaa
cualquiera como socio, si en esa compaa interviene tambin como socia la
compaa de la cual el es administrador, por que ello estara violando la prohibicin
que establecen los incisos segundos de los Arts. 130 y 261 de la LC; y , por lo
tanto, ambas intervenciones serian absolutamente nulas, ya que los actos que
prohbe la Ley son nulos y de ningn valor (Art.9 del Cdigo Civil).
Hay que tener presente que los actos que prohbe la Ley son nulos y de ningn
valor.
LTDA.- Art. 133, inc. 1 LC, El administrador no podr separarse de sus funciones
mientras no sea legalmente reemplazado. La renuncia que de su cargo presentare
el administrador surte efectos, sin necesidad de aceptacin, desde que es
conocido por la Junta general de socios. Si se tratare de administrador nico, no
podr separarse de su cargo hasta ser legalmente reemplazado, a menos que
hayan transcurrido treinta das desde aquel en que la presento (D3135-A).
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S.A.- La compaa annima como persona jurdica es una persona ficticia; y, por lo
tanto, para actuar requiere de un representante legal. Representante legal es el
administrador que esta legal z estatutariamente facultado para llevar las relaciones
de la compaa hacia fuera y obligarla con sus actos.
dadas por la Ley; por ejemplo, no requiere de clusula especial para poder
demandar o contestar demandas. La compaa es un ente que no tienen
capacidad para obrar fsicamente, sino a travs de su representante; pues la
representacin legal supone la incapacidad de obrar en el representado; mientras
que el mandato implica precisamente lo contrario; esto es, que el mandato es un
contrato y el que le otorga a de tener la capacidad suficiente para este efecto
(Alfredo Prez Guerrero, Fundamentos del Derecho Civil Ecuatoriano, Pg. 393,
Casa de la Cultura Ecuatoriana, 1953).
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CAPITULO 5
DEL COMISARIO
5.1 INTRODUCCION
LTDA.- Segn lo dispuesto en el Art. 141 LC, en el contrato social se puede prever
la existencia de funcionarios de fiscalizacin. En la prctica se designan
comisarios, y se aplicaran las disposiciones para estos funcionarios que establece
la Ley de Compaas en la seccin de la compaa annima. Los comisarios
pueden ser socios o no.
El estatuto debe establecer el nmero de comisarios a designarse, periodo de
duracin del cargo, en caso contrario, la junta general de socios designara dos
comisarios que duraran un ao en el ejercicio de sus funciones, pudiendo ser
reelegidos indefinidamente.
Es facultativa la existencia de rganos internos de fiscalizacin
S.A. & LTDA.- Los Comisarios sern temporales y amovibles. La Junta General
puede revocar el nombramiento de comisarios en cualquier tiempo, aunque el
asunto no figure en el orden del da, sin necesidad de invocar causal alguna.
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5.3 INTEGRACION
S.A. & LTDA.- Pueden ser nombrados Comisarios los accionistas o terceros, ya
sea personas naturales o jurdicas.
La ley no determina requisitos para ser comisario. Sin embargo el Superintendente
de Compaas mediante Resolucin No. 00.Q.ICI.007, publicada en el Registro
Oficial No. 68 del 2 de Mayo del 2000, ha determinado que las compaas
annimas que cuenten con activos que excedan los sesenta mil dlares de los
Estados Unidos de Amrica, para el ejercicio de la funcin fiscalizadora debern
contratar profesionales que sean contadores pblicos autorizados, economistas,
administradores de empresas o auditores o a falta de estos profesionales, a
personas que acrediten tener experiencia en labores relacionadas con la actividad
de comisarios de compaas.
3. Examinar en cualquier momento y una vez cada tres meses, por lo menos, los
libros y papeles de la compaa en los estados de caja y cartera;
5.7 PROHIBICIONES
S.A. & LTDA.- El comisario continuar en sus funciones aun cuando hubiere
concluido el perodo para el que fue designado, hasta que fuere legalmente
reemplazado.
El comisario se encuentra en la obligacin de continuar en su cargo de forma
prorrogada hasta la eventual designacin, nombramiento y posesin del nuevo
comisario para adquirir los deberes respectivos al cargo. 11(Art. 278)
5.8 RESPONSABILIDAD
S.A.- Art. 281 LC.- Los comisarios no tendrn responsabilidad personal por las
obligaciones de la compaa, pero sern individualmente responsables para con
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sta por el incumplimiento de las obligaciones que la ley y los estatutos les
impongan.
Art. 282 LC.- Los comisarios que tuvieren un inters opuesto al de la compaa en
cualquier operacin, debern informarle del particular y abstenerse de toda
intervencin, bajo la sancin de responder por los daos y perjuicios que
ocasionaren en caso de contravenir esta norma.
Art. 285.- La responsabilidad de los comisarios slo podr ser exigida en
conformidad con lo dispuesto en el artculo 272 y se extinguir conforme a lo
dispuesto en el artculo 265 de esta Ley.
S.A. & LTDA.- Los comisarios sern temporales y amovibles. Por ello, la junta
general de accionistas podr remover a los comisarios en cualquier tiempo, sin
necesidad de invocar causal alguna.
El incumplimiento de las obligaciones establecidas en los numerales 1, 2, 3, y 4 del
Art. 279 LC ya comentado ser motivo para que la junta general o el
Superintendente de Compaa resuelvan la remocin de los comisarios, sin
perjuicio de que se hagan afectivas las responsabilidades en que hubieren
incurrido. Art. 279 LC.
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CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
Son dos tipos de compaas recomendables para trabajar en el ecuador porque son
empresas que responde en la empresa para trabajar con ellas formalmente y
producir bienes y servicios.
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BIBLIOGRAFA
BIBLIOTECA PREMIUM
Microsoft Encarta 2007. Microsoft Corporation.
DICCIONARIOS ENCARTA
Microsoft Encarta 2007. Microsoft Corporation.
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INDICE
INTRODUCCIN