Trabalhos jurídicos de Rui Barbosa em defesa da liberdade de imprensa e dos direitos civis

OBRAS COMPLETAS
DE
RUI BARBOSA
VOL. XLI 1914

TOMO IV
TRABALHOS JURDICOS
MINISTRIO DA CULTURA
FUNDAO CASA DE RUI BARBOSA
RIO DE JANEIRO
OBRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
VOLUME XLI TOMO IV
Rua So Clemente, 134 Rio de Janeiro Brasil
Presidente
A M R I C O J A C O B I N A LACOMBE
Diretor Executivo
OLAVO B R A S I L DE L I M A J U N I O R
Diretor do Centro de Pesquisas

F R A N C I S C O DE A S S I S BARBOSA
Chefe do Setor Rui ano

NORAH LEVY
Equipe de pesquisa:
Plano Geral:
Amrico J a c o b i n a Lacombe
Prefcio:
Alberto Venancio Filho
Preparao dos originais, notas e ndice onomstico:
Beatrix Ruy Barbosa Guerra Martins
Miri Pinheiro
Renata de Cssia Menezes da Silva
ndice de a s s u n t o s :
M iria Pinheiro
SiWana Maria da Silva Telles
Reviso tipogrfica:
Beatrix Ruy Barbosa Guerra Martins
Fvia Maira T a u b e Malouk
Solange Campello Taraciuk
I S B N 85-7004-007-5 O b r a completa
ISBN 85-7004-124-1 v. 41, t. 4.
Barbosa, Rui
T r a b a l h o s jurdicos. Rio de J a n e i r o , Fundao Casa de Rui Barbosa, 1989.
xxxii, 285p. (Obras Completas de Rui Barbosa, v. 41, t. 4, 1914)
1. Barbosa, Rui Habeas-corpus Brasil. 2. Barbosa, Rui Instituto dos
A d v o g a d o s Brasileiros Discursos de posse. 3. Barbosa, Rui Direito Pa-
receres. 4. Barbosa, Rui Aes Guinle & Cia. 5. Barbosa, Rui Posse do
G o v e r n a d o r do E s t a d o Rio de J a n e i r o . I. F u n d a o C a s a de Rui Barbosa. II
Ttulo. III. Srie.
CDU 343.126(81)
347.965.8(042)
34(079.5)
347.922
342.51(815.3)
Ficha catalogrfica p r e p a r a d a pela Biblioteca da F C R B .

Rui Barbosa em sua mesa de trabalho, cerca de 1914. (Arquivo da FCRB.)
OBRAS COMPLETAS
DE
RUI BARBOSA
VOL. XLI 1914

TOMO IV
TRABALHOS JURDICOS
MINISTRIO DA CULTURA
RIO DE JANEIRO - 1989
Foram tirados mil e quinhentos exemplares em
papel verge, do presente volume das Obras Comple-
tas de Rui Barbosa, mandadas publicar, sob os
auspcios do Governo Federal, pelo Ministro Gusta-
vo Capanema dentro do plano aprovado pelo
Decreto-Lei n? 3.668, de 30 de setembro de 1941, bai-
xado pelo Presidente Getlio Vargas, e de acordo
com o Decreto n? 21.182, de 27 de maio de 1946, pro-
mulgado pelo Presidente Eurico Gaspar Dutra e re-
ferendado pelo Ministro Ernesto de Sousa Campos.
SUMRIO
Prefcio [Alberto Venancio Filho] XI

Habeas-corpus
Petio de habeas-corpus. Em favor de Rui Barbosa, Iri-
neu Machado e Pedro Gonalves Moacr. para preventi-
vamente garantirem-se do risco iminente de priso e
desterro 3
Habeas-corpus n? 3.536. Para garantia dos direitos ineren-
tes funo de senador 15
Habeas-corpus n. 3.536. Discurso 23
Habeas-corpus n? 3.539. Em favor dO Imparcial, Correio
da Manh, A poca, A Noite e A Careta 61
Habeas-corpus n? 3.539. Em defesa da liberdade dos dire-
tores, redatores, revisores e vendedores dos jornais O
Imparcial, Correio da Manh. A poca, A Noite e A
Careta 71
Habeas-corpus n. 3.556. Em favor de Jos Eduardo de Ma-
cedo Soares 87
Habeas-corpus n? 3.563. Em favor do Sr. Jos Eduardo de
Macedo Soares 99
Habeas-corpus n? 3.563. Aditamento petio 113
Pareceres
Usufructo ou Fideicomisso 119
Apelao Cvel n? 2.236 125
Desapropriao 193
Agravo de Petio
Agravo de Petio 201
-
VIII OBRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
Conferncia
O Supremo Tribunal Federal na Constituio Brasileira . . 223
Entrevista
As Sentenas do Supremo Tribunal So Irrecorrveis 259
Bibliografia 261
ndice onomstico 271
ndice de assuntos 277

PREFCIO
DE
ALBERTO VENANCIO FILHO
Os trabalhos jurdicos apresentados neste volume foram elabora-
dos no ano de 1914, ao final da presidncia Hermes da Fonseca.
Excludos aqueles de cunho estritamente jurdico, os que mais se
destacam sSo os habeas-corpus impetrados por fora das medidas to-
madas durante o estado de sitio contra a liberdade de imprensa, e o
discurso de posse como presidente do Instituto dos Advogados Bra-
sileiros, que encontra parelha com o pronunciamento, trs anos an-
tes, ao ingressar como membro da instituio.
Encerrada a campanha civilista. Rui Barbosa retoma sua cadeira
no Senado, para o qual fora escolhido pelos seus correligionrios da
Bahia, e logo em seguida voltaria a participar no cenrio poltico, ao
criticar os desmandos da nova presidncia.
Em discurso pronunciado por ocasio do jubileu comemorado na
Biblioteca Nacional, Rui Barbosa assinalaria: "no quadrinio de
1910 a 1914 combati sem trguas a ditadura militar". '
De incio, o novo presidente iria se defrontar com o episdio da
revolta de Joo Cndido, do Minas Gerais, e no qual Rui Barbosa
tomaria uma posio de apoio ao projeto de anistia. Mas, logo em se-
guida, o massacre do Satlite o levaria a protestar contra essa viola-
o dos direitos civis.
A poltica das "salvaes". promovendo a derrubada dos gover-
nos estaduais, com excesso de fora e de violncia ainda mais iria
despertar a conscincia jurdica contra o Governo Federal.
A propsito, assim se expressou Lus Viana Filho:
Depois desse primeiro passo, tendo voltado luta com armas e baga-
gens. Rui seria durante todo o perodo do governo de Hermes o centro da
oposio mais rigorosa e atroz suportada por um presidente da Repblica.
Nos discursos da propaganda ele predissera graves provaes para o pais
caso Hermes ascendesse presidncia e via. agora, realizarem-se os va-
ticinios. Convencia-se assim de ter sido o homem a quem no haviam que-
rido escutar, mas que tudo previra. '
1 Proferido em 12 08.1918; original existente no Arquivo Histrico da FCRB.
2 VIANA PILHO. Luta. A Vida de Rui Barbosa, p. 341.
XII OBRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
Afonso Arinos colocou uma luz bastante original sobre o fen-

meno das "salvaes":
Vista com maior distncia, essa fase \das "salvaes"] oferece uma
significao mais coordenada, que escapava ao observador contempor-
neo O processo usado para a conquista do poder nos Estados era. sem
dvida, o emprego da fona armada contra as instituies legais Repetia-
se, com a diferena do tempo, a onda de deposies dos governadores pelo
Exercito, a que o pais assistira no governo de Floriano.
Mas. agora, havia, nos Estados, apoio popular aquele deslocamento

das oligarquias enraizadas. O fenmeno da unio da fora armada com a
massa, contra as instituies, tinha feito as repblicas latino-americanas
cem anos antes. ['...] Rompido o quadro legal, apesar da brutalidade e do
primarismo das "salvaes ". no podemos deixar de reconhecer a exis-
tncia, dentro delas, de um certo apelo popular. '
A tentativa de interveno na Bahia, com o bombardeio da ci-
dade de Salvador, foi o ponto culminante que levaria Rui posio
de violento ataque.
o bombardeio da Bahia ate 14 de novembro de 1914. ltimo dia do
quadrinio do Marechal Hermes. Rui esta na estacada, na linha de fogo.
contra o governo, numa posio desabrida. fulgurante e popular, como ja-
mais se verificara neste pais 4
Os habeas-corpus includos neste volume, assim como o discurso
de posse como presidente do Instituto dos Advogados Brasileiros,
refletem esse estado de espirito de crtica e de combate presidncia
da Repblica. Embora referidos s situaes jurdicas dentro do con-
texto legal, eles no escondem a posio pessoal na qual Rui Barbo-
sa se colocara durante o quadrinio Hermes da Fonseca.
O Supremo Tribunal Federal que iria julgar os pedidos que lhe
submeteria Rui Barbosa, em 1914. no era mais o rgo criado pela
Repblica, no qual sustentara as grandes questes na sesso de 1892.
O membro mais antigo era Hermnio Francisco do Espirito Santo,
nomeado em 1894, presidente desde 1911 e vrias vezes reeleito at
falecer em 11 de novembro de 1924. Fora juiz municipal de rfos, no
Rio Grande do Sul, nomeado em 1872 juiz de direito da mesma
provncia, transferido em 1872 para juiz de direito do Maranho, re-
movido depois para a vara do comrcio da mesma provncia. Com o
advento do Governo Republicano, voltou ao Rio Grande do Sul como
desembargador da Relao, passando depois a juiz federal, de onde
ascendeu ao Supremo Tribunal Federal. Dele diria Rui Barbosa, em
carta quando o Presidente Afonso Pena assume o governo:
3 FRANCO. Afonso Arinoa de Melo Rodrigues Alves Apogeu e Declnio do Presidencialismo, vol
2. p 609
4 MANCABEIHA. Joo Rui. o Estadista da Republica, p 182
TRABALHOS JURDICOS XIII
O H. [Herminio do Espirito Santol justiceiro formidvel, empunhan-

do a vara do comercio de uma grande autoridade naquele tempo [...] as
partes tremiam da sua austeridade. Nunca vi juiz mais acatado, nem to
temido. *
Do final do sculo {1897) era a nomeao de Manuel Murtinho

que fizera carreira poltica e exercera vrios cargos em seu estado
natal [Mato Grosso), sendo nomeado para o Supremo Tribunal Fede-
ral quando juiz seccional. O terceiro mais antigo, nomeado no mesmo
ano, era Andr Cavalcanti de Albuquerque, promotor pblico, duas
vezes deputado provincial, e que exercera vrios cargos de chefe de
polcia em Pernambuco, na Bahia, Distrito Federal, e fora juiz dos
feitos da Fazenda Municipal do Distrito Federal.
Na presidncia Rodrigues Alves, sero nomeados Oliveira Ribei-
ro, Guimares Natal e Amaro Cavalcanti. Na presidncia Afonso Pe-
na, seriam indicados Pedro Lessa e Canuto Saraiva. A propsito,
cabe mencionar que, sendo bastante intimas as relaes entre Afonso
Pena e Rui Barbosa, este, logo no inicio do mandato, recomendou a
nomeao de seu grande amigo, o desembargador Jos Joaquim da
Palma, do Estado do Rio. Afonso Pena agradeceu a indicao e pro-
meteu tom-la na devida conta, mas para as duas vagas ocorridas,
nomeou, como visto, outras pessoas.6
Na presidncia de Nilo Pessanha, era nomeado Godofredo da
Cunha, juiz federal no Estado do Rio de Janeiro. Na presidncia
Hermes da Fonseca, foram nomeados Edmundo Muniz Barreto, que
seria Procurador-Geral da Repblica de setembro de 1911 a julho de
1919, Enias Galvo. Pedro Mibielli, Sebastio de Lacerda e Coelho
e Campos.
Os estudos jurdicos dos membros da Corte em 1914 realizaram-
se, exclusivamente, nas Faculdades de Direito de Recife e So
Paulo, que durante todo o Imprio tiveram o monoplio na formao
de bacharel em Direito. Ainda no chegara o momento em que ascen-
deriam diplomados pelas faculdades livres de Direito, criadas a par-
tir da Reforma de Benjamin Constant em 1891. Tal s sucederia em
1925, quando o Presidente Artur Bernardes nomeou para o Tribunal
Antnio Bento de Faria, que recebera o ttulo de bacharel da Fa-
culdade de Direito do Rio de Janeiro em 1895, sendo assim membro
de uma das primeiras turmas. Nessa poca, entretanto, predominava
a Faculdade de So Paulo que contribura com dez ministros contra
cinco formados em Recife.
6 LACOMBE. Amrico Jacobinn Afonso Pena e Sua poca, p 377.
6 Cf. LACOMBE. op cit . p 375-6
XIV OBRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
Os estudiosos norte-americanos dedicam-se com bastante afinco

ao exame da formao dos ministros da Corte Suprema, e de sua vi-
da profissional, e da forma como esta formao e esta vida profissio-
nal influenciaram na atuao do colegiado.
Entre ns, esses estudos praticamente ainda no existem e, a
propsito, s podemos fazer rpidas referncias, como a de que a
maioria dos juizes do Supremo Tribunal Federal em 1914 era oriunda
da magistratura como Enias Galvo, Muniz Barreto, Godofredo da
Cunha, juizes da Fazenda Municipal como Andr Cavalcanti. Da ad-
vocacia e do magistrio proveio Pedro Lessa, e da poltica Coelho e
Campos e Oliveira Ribeiro.
Cabe uma referncia especial a Amaro Cavalcanti, que iniciou a

sua carreira como professor de Latim na cidade de Baturit, no Cea-
r, dedicando-se advocacia como provisionado pela Relao do
Cear. Designado pelo presidente da provncia para estudar nos Es-
tados Unidos a reforma da instruo pblica, aproveitou essa estada
e matriculou-se na Escola de Direito da Union University em
Albany, formando-se na turma de 1891. De volta ao Brasil teve re-
validado o seu diploma, e com a Repblica, foi deputado ao Congres-
so Constituinte, Ministro da Justia do Governo de Prudente de Mo-
rais, ocupando aps a Consultoria Jurdica do Ministrio das Rela-
es Exteriores, quando foi nomeado pelo Supremo.
Na sesso de 1914, j no participava nenhum ministro da com-

posio inicial do tribunal republicano, e mesmo outros nomeados
depois, como por exemplo Lcio de Mendona, que tambm j deixa-
ra a Corte, e Epitcio Pessoa que exerceu a funo entre 1892 e 1893.
No conjunto do Tribunal era a figura mais expressiva Pedro Lessa,
que fora professor de Filosofia do Direito na Faculdade de So
Paulo, advogado combativo e que iria ficar como um dos maiores mi-
nistros do Supremo Tribunal, chamado o "Marshall brasileiro"7.
A srie de habeas-corpus impetrados perante essa Corte inicia-se

com o pedido em 2 de abril de 1914 em nome prprio, de Irineu de
Melo Machado, e de Pedro Gonalves Moacir, que tambm assina a
petio, todos membros do Congresso Nacional, o primeiro senador e
os outros dois deputados, contra o risco de priso iminente, sob cuja
ameaa se consideravam por parte do Governo Federal durante o es-
tado de sitio em vigor, e que seria prorrogado por grande parte da le-
gislatura.
7 Cf RjtBtt-LO. Edgardo de Castro "Pedro L8*'- In. Mmu Outros Estudos, p 264-
78.
TRABALHOS JURDICOS XV
A petio curta, sem maiores subsdios doutrinrios, discute a

evoluo da doutrina na apreciao do Supremo Tribunal Federal,
quando nos primeiros tempos da Repblica ainda consideravam-se
sujeitas ao estado de sitio as imunidades dos deputados e senadores,
para afinal se pari ficar em decises que deixavam a matria sem
controvrsia. Rui Barbosa mostra como no caso no se trata de pri-
vilgio pessoal do deputado ou senador, mas sim de algo inerente
funo.
O acrdo foi julgado em 16 de maio de 1914, sendo relator o Mi-
nistro Oliveira Ribeiro, que, em voto bastante curto, declarou que o
estado de sitio tal como institudo na Constituio, no poderia atin-
gir a pessoa do senador da Repblica, cabendo no caso o habeas-
corpus. Pedro Lessa examina a questo, como far diversas vezes,
trazendo como referncia o caso Milligan, julgado pela Corte Supre-
ma americana, em caso de suspenso de habeas-corpus, com a de-
cretao do estado de stio, em lugares onde nenhuma guerra havia.
A deciso foi concedida apenas contra o voto do Ministro God of redo
da Cunha, que declarava dever o preceito constitucional ser interpre-
tado em termos, e no com a generalidade que a maioria lhe empres-
tava, e no mrito afirmava no haver iseno e privilgio de imuni-
dade para os membros do Congresso Nacional.
Em 6 de maio de 1914. voltaria Rui Barbosa ao Supremo Tribu-
nal Federal com o habeas-corpus n. 3.536, a fim de ser assegurada a
publicao no jornal O Imparcial de discurso por ele pronunciado no
Senado Federal.
Mostrava Rui Barbosa que a garantia, assegurada constitucio-
nalmente, implicava em primeiro lugar na fixao taquigrfica dos de-
bates; segundo, o livre acesso s galerias, em ambas as cmaras, a
todos os cidados; terceiro, a autenticao dos debates, mediante a
sua insero cotidiana por ata dos trabalhos em cada uma das casas
e publicao no Dirio do Congresso; quarto, a sua livre reproduo
pela imprensa.
Ora, impedir que os discursos dos senadores fossem publicados
pela imprensa diria, representava claramente um desrespeito a tal
garantia. Mostrava, ademais, que o impedimento das publicaes re-
presentava "uma verdadeira muralha entre o mandante e o seu man-
datrio, entre a Nao e o seu representante".
Ao iniciar a longa sustentao oral explicada pelo exguo tempo
que tivera para preparar a petio, comenta, em face da deciso do
presidente do Tribunal lembrana do relator sobre o prazo de
quinze minutos para a sustentao:
XVI OBRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
Felizmente, essa mesquinha dieta do tempo, a que a lei interna desta

Casa reduz os direitos da defesa oral, no era a que cabia nesta oportuni-
dade. A cega estreiteza dessa disposio, generosa com as causas de leve
monta e avara com as grandes. [.,..) no imita, decerto, a praxe dos gran-
des modelos judicirios, onde os fundadores deste regimen nos propuse-
mos buscar as normas da justia republicana.
Examina a matria sob trs aspectos, o primeiro se o novo esta-

do de sitio, decretado para vigorar durante a sesso legislativa em
toda a extenso mais dois meses nos quais estaria em funciona-
mento o Congresso Nacional , revestia o carter de constitucionali-
dade. Rebate, desde logo, o argumento dos casos polticos
[...] to explorado, entre ns. a torto e a direito, to mal entendido, to in-
devidamente aceito tantas vezes, para desarmar a justia e dar carta
branca s grandes prepotncias das ditaduras brasileiras.
Mostra como tal providncia se encontra inteiramente em discor-

dncia com as normas constitucionais.
Examina o segundo aspecto da questo, o de poder a polcia
proibir aos jornais a publicao dos debates parlamentares, e mostra
como essa proibio representa uma completa aberrao, para afinal
declarar:
O Poder Executivo revoltou-se contra o Congresso Nacional, e, no
contando com as baionetas para o dissolverem nem podendo intimar s
mesas das duas casas legislativas a arquivao dos seus debates, ataca-o
individualmente em cada um dos seus membros, interdizendo aos jornais,
sob as ameaas de lhes voltarem os redatores priso, ou se lhes cerra-
rem de novo as oficinas, a reproduo dos discursos parlamentares.
Afinal debate a terceira e ltima questo, a manuteno das

imunidades parlamentares durante o estado de sitio, mostrando co-
mo antiga jurisprudncia do Supremo Tribunal j consagrara o
principio.
Mas no caso, com fina malcia, reproduz vrios pronunciamentos
do ento Ministro da Justia. Herculano de Freitas, ao assumir o
mandato de deputado federal em 1894, defendendo de forma clara e
inequvoca tal princpio, que agora negava como Ministro de Estado.
E conclui:
a situao do nobre ministro no . portanto, a de um convertido: a de
um bandeado. Mudou-lhe a face. na atitude oficial; mas o que est por de-
trs desta, a sua antiga opinio. Ilesa e resplandecente na evidncia de
sua verdade, sobrepaira ela execuo moral do desertor. No alto a que
ele subiu lustrosamente em 1894. e de onde agora desce encolhido, ficou
pendente em vulto de morto Mas no o arcaboio de uma idia. a car-
caa de um caracter.
TRABALHOS JURDICOS XVII
Voltando a examinar o assunto em toda a sua amplitude, afirma:

Nenhuma dessas impossibilidade* est na letra da Constituio: mas
todas esto no seu espirito, que no e a interessada explorao das suas
ambigidades, mas o gnio positivo do seu sistema e a translcida ex-
presso dos seus textos capitais, derramando a sua claridade sobre os ou-
tros.
Toda a letra, sem razo que a domine, e anime, morta . e mata. Com
a letra perdereis a melhor das constituies, se pelo seu espirito a no re-
gerdes e vivificardes. Alheando uma constituio do seu espirito, esvazia-
laeis da sua energia orgnica; e o resultante ser um aparelho mecnico,
do qual os prticos hbeis removem ou trocam, a seu sabor, as peas
mais delicadas. Animai-a do seu espirito, e vos achareis com uma enti-
dade vivente, que rejeita de si os corpos estranhos, e no tolera a falsifi-
cao de seus rgos.
E comenta adiante a frase de um poltico {no menciona o nome.

mas se trata de Pinheiro Machado) falando dos "Levitas do Alco-
ro".
O autor no calculava o que dizia; mas a frmula era. inconsciente-
mente, genial. Nessa locuo esdrxula e desconchavada, esta. em resu-
mo, todo o republicanismo brasileiro da nossa atualidade. Os Levitas do
Alcoro so os grandes estadistas "da mais civil das Repblicas", os
membros de um sacerdcio, que tem a direita no livro de Moiss e a es-
querda no de Maom, uma orao para Deus e outra para Al, um olho
em Roma e outro em Meca. um lado com a verdade, o outro com a menti-
ra. So os exploradores da letra, os apstolos do arrocho, os servidores
condescendentes de todas as ditaduras, os que no encontram na interpre-
tao da lei da Repblica seno armas, vexames e torturas, para consoli-
dar o despotismo.
A petio do habeas-corpus n? 3.569. apresentada ao Supremo

Tribunal Federal em 9 de maio de 1914, em benefcio dos diretores,
redatores, revisores e vendedores de O Imparcial, Correio da Manh,
A poca, A Noite e a Gazeta, jornais publicados na cidade, e fi-
nalmente de todos os outros dirios e revistas, a fim de que, escuda-
dos na garantia constitucional, pudessem ser impressos e distri-
budos para circulao pblica, livremente, no obstante o estado de
sitio.
Toda a argumentao do habeas-corpus baseia-se em que os po-
deres dados ao Executivo durante o estado de sitio no compreen-
dem a proibio de publicao dos discursos parlamentares. E lem-
bra o artigo 72 12 da Constituio, que declara que "em qualquer
assunto livre a manifestao do pensamento pela imprensa", no
podendo assim, tal princpio, de forma alguma ser violado.
XVIII OBRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
Na sustentao oral da mesma data. desenvolve os argumentos

de forma mais sistemtica. Depois de mostrar os direitos assegura-
dos pela Constituio, afirma que
(...) cada um desses direitos corresponde a uma garantia constitucional,
em que o prprio Congresso, decretando o sitio, no poderia tocar. Por-
que o sitio no abole a Constituio; e. eliminadas essas garantias, a
Constituio estaria abolida. O sitio no organizao da ditadura: e,
pelo contrrio, um estado legal, regulado pela Constituio e a ela subme-
tido.
E mais adiante:
No era possvel que a Constituio houvesse armado o Poder Execu-
tivo com o direito de abolir a imprensa, ou, sequer, mesmo com o direito
de submet-la a sua censura. No possvel, a Constituio no o fez,
porque sabeis, porque ns o sabemos, e ainda outro dia, na ltima sesso
deste Tribunal, dizia um de seus mais eminentes membros, quando se tra-
ta de interpretar disposies odiosas, que restringem a liberdade, a her-
menutica e sempre favorvel a esta: a hermenutica no amplia o texto
legislativo, a hermenutica, senhores, adstringe a expresso geral da lei.
O habeas-corpus foi julgado em 9 de maio de 1914, sendo relator

o Ministro Pedro Lessa. Declarou ele inicialmente que a matria era
conhecida e no precisava de grandes explicaes. Aceitando a tese
de que a prorrogao do estado de sitio era inconstitucional, termina
por conceder o habeas-corpus.
O Ministro Amaro Cavalcanti pronuncia longo voto negando o
habeas-corpus. e discutindo o argumento de que se valia o Ministro
Pedro Lessa em relao ao caso Milligan julgado pela Corte Suprema
norte-americana.
O relator designado para o acrdo. Ministro Enias Galvo,
discute em primeiro lugar o problema de no estar caracterizado o
nome dos pacientes, alegando tratar-se de caso meramente poltico.
Afinal no se conheceu do pedido, contra os votos dos Ministros Go-
dofredo da Cunha. Coelho e Campos e Pedro Mibielli, e no mrito
negou-se a ordem, contra os votos dos Ministros Pedro Lessa e Se-
bastio de Lacerda.
No seu livro de assentamentos Rui anota:
Falei no Supremo Tribunal Federal, sustentando o habeas-corpus re-
querido ontem. Perdi-o. tendo tido apenas os votos do Pedro Lessa e Se-
bastio de Lacerda. O resto do Tribunal acovardou-se.
Em 9 de junho de 1914 impetra Rui Barbosa o habeas-corpus
3.566 em favor do jornalista Jos Eduardo de Macedo Soares diretor
de O Imparcial, para que cessasse a incomunicabilidade a que estava
TRABALHOS JURDICOS XIX
sujeito, em priso, na Brigada Policial. A petio era curta, sem

maior argumentao, mas nela Rui Barbosa, examinando os precei-
tos legais, mostra que entre as medidas previstas na vigncia do es-
tado de stio, encontra-se. apenas, a deteno em lugar no destinado
a preso comum, em nada se assemelhando o local a que estava sujei-
to o paciente incomunicvel em quartel militar.
O relator, Ministro Pedro Lessa, concedeu a ordem impetrada,
logo no incio do seu voto, decidindo pela inconstitucionaiidade do
decreto do estado de sitio.
A discusso centra-se em examinar se o pedido era apenas para
cessar a incomunicabiiidade, ou para fazer cessar a priso. Aps o
voto de alguns ministros, voltou a falar o Ministro Pedro Lessa para
justificar o seu voto, sendo afinal concedida a ordem, para o fim de
cessar a incomunicabiiidade do paciente, contra os votos dos Minis-
tros Coelho e Campos, Pedro Mibielli e Godofredo da Cunha, en-
quanto os Ministros Pedro Lessa, Sebastio de Lacerda e Guimares
Natal concediam a ordem de soltura. O Ministro Godofredo da Cu-
nha na preliminar no conhecia do pedido.
Concedida a ordem, negou-se o Governo a cumpri-la, na exten-
so solicitada pelo advogado, e que fora acolhida pelo Tribunal,
mantendo a incomunicabiiidade parcial e no mesmo lugar destinado
aos presos comuns. Volta Rui Barbosa com a mesma energia ao Su-
premo Tribunal Federal, para mostrar que, no podendo como alega
o Governo, dar-lhe outra priso que no aquela, s caberia realmente
o relaxamento da priso. E junta ao novo habeas-corpus dois docu-
mentos da maior importncia, uma carta do prprio paciente, forne-
cendo dados de sua situao e uma carta do Dr. Alfredo Pinto, refor-
mador do sistema policial, comentando o Regulamento da Brigada
Policial, e sua aplicao ao caso.
O Ministro Pedro Lessa vota no sentido de dispensar as infor-

maes, referindo-se aos casos em que o governo no prestara infor-
maes verdadeiras, e reitera o voto para que seja solto o paciente.
Afinal, a deciso foi no sentido de conceder o habeas-corpus a fim de
se solicitarem informaes ao Sr. Ministro da Justia.
Na sesso de 24 de junho de 1914, volta o assunto pauta do Tri-
bunal, decidindo o relator pela negativa da ordem. O Ministro Pedro
Lessa pronuncia um longo voto remetendo-se extensamente juris-
prudncia norte-americana e reitera a sua posio em favor da soltu-
ra. Afinal o habeas-corpus foi negado, contra os votos dos Ministros
Sebastio de Lacerda. Pedro Lessa e Guimares Natal.
XX OBRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
Os arquivos da Casa de Rui Barbosa contm correspondncia

que Jos Eduardo de Macedo Soares, na priso da Brigada Policial,
trocou com o seu advogado. So cartas de extrema dignidade, em
que o paciente jamais se curva s humilhaes e aos agravos, e sus-
tenta com veemncia os seus direitos.
Com o comandante da Brigada Policial, o General Silva Pessoa,
Macedo Soares tambm troca algumas cartas, reconhecendo a difi-
culdade da posio em que aquele se encontrava, e louvando-lhe a
correo.
Por ocasio da sua fuga. Macedo Soares envia ao Presidente
Hermes da Fonseca um telegrama, com cunho acentuado de ironia:
Marechal Hermes da Fonseca Palcio do Catete
Tenho a honra de participar a Vossa Excelncia que j estou resti-
i a : d n liberdade, pedindo respeitosamente o favor de aceitar as minhas
felicitaes transmitindo-as a excelentssima famlia Jos Eduardo de
Macedo Soares.
Na mesma ocasio se dirige ao General Silva Pessoa, justifican-

do o ato praticado e reconhecendo a lisura de seu procedimento como
carcereiro.
Mas o documento mais impressionante aquele que Macedo
Soares dirige a seu patrono, temendo que este reprovasse a atitude
tomada. Rui no s l a carta no Senado, como responde ao cliente,
justificando plenamente a atitude tomada em face da srie de injusti-
as que estava sofrendo.
Assim, a posio de Rui Barbosa postulando perante o Supremo
Tribunal Federal nem sempre foi de vitrias e de xitos. Pde dizer
Dario de Almeida Magalhes falando naquela Corte que
[...] as amarguras e os desenganos transitrios diante da magistratura,
subjugada a sua contingncia humana, no abalariam, porem, jamais, a
sua fe na justia, e, sobretudo na autoridade deste Tribunal, "a voz viva
da Constituio". Da vossa ditadura, no se temia, s no vosso prestigio
confiava, para que pudssemos viver livres e dignos. E pouco depois da
mais dura de suas derrotas, em 1914. no se furtava Rui de proclamar os
vossos servios. "Grandes triunfos. neste quarto de sculo, registou a
justia brasileira. Os direitos supremos, algumas vezes imolados, acaba-
ram por vingar, em boa parte, na corrente dos arrestos" So sob a gide
de vossa autoridade julgava possvel instaurar-se entre nos a
"democracia jurdica" expresso dos povos que vivem na liberdade e
progridem em ordem, protegidos na sua dignidade '
8 MAGALHES. Dario de Almeida Rui Barbos ao Supremo Tribunal, p 37

TRABALHOS JURDICOS XXI
De fato, nesse esforo que transcendia, muitas vezes, o direito

do caso que defendia com todo o vigor, que est a importncia do
seu apostolado cvico e jurdico. A respeito das atividades nesse ano.
escreveu Joo Mangabeira:
Em 1914. firma trs princpios fundamentais, atravs de vrios
habeas-corpus. 1 a 5 de maio. o de que o estado de sitio no pode im-
pedir a publicao, pela imprensa, dos discursos e atos parlamentares, 2?
- a S de maio. o de Que o estado de sitio no pode obstar a impresso e a
distribuio dos jornais pela circulao pblica, efetuada livremente. E o
habeas-corpus requerido em favor "dos diretores, redatores, revisores.
impressores. e vendedores dO Imparcial, do Correio da Manh, d A
poca, dA Noite. dA Careta, e geralmente de todos os outros dirios e
revistas"; 5." a 7 de junho, o de que a deteno em virtude do sitio no
pode comportar, para o detido, a incomunicabilidade, pena caracterstica
da priso celular o habeas-corpus impetrado em favor de Macedo
Soares. No conseguiu jamais, malgrado os luminosos votos de Pedro
Lessa, que o Supremo Tribunal proclamasse a inconstitucionalidade do
sitio decretado ou prorrogado, em plena paz. como providncia comum de
polcia, para comodismo do governo, sem o mnimo vestgio da existncia
ou eminncia de nenhuma comoo intestina. Mas. sob a ao persistente
de Rui. o habeas-corpus, tomara, entre ns. um novo conceito.'
E o prprio Rui em discurso pronunciado no Instituto dos Advo-

gados Brasileiros diria, fazendo referncia aos habeas-corpus que ob-
tiver a naquela alta Corte:
Haja vista os grandes resultados que. graas a ela (justia) se apura-

ram, sob o estado de sitio deste ano. quando, merc das suas sentenas,
alcanamos salvar, da liberdade de imprensa, uma parle considervel, e
preservar os debates parlamentares das trevas em que os queria envolver
a ditadura, com a cumplicidade submissa do prprio Congresso Nacional.
A eleio neste ano de Rui Barbosa para a presidncia do

Instituto dos Advogados Brasileiros representava o reconhecimento
pelos seus colegas do alto conceito que granjeara e da posio de
preeminncia que alcanara. O Instituto fora criado em 27 de agosto
de 1843, e essa criao correspondeu ao conjunto de medidas que a
nao recm-independente organizava para o exerccio das ativida-
des cvicas. Foi fundado por iniciativa do Conselheiro e futuro
membro do Supremo Tribunal de Justia Alberto Teixeira de
Arago, contando com o apoio de Caetano Alberto Soares. Lus For-
tunato de Brito de Abreu Sousa Meneses, Jos Maria Frederico de
Sousa Pinto. Augusto Teixeira de Freitas. Antnio Pereira Pinto e
Jos Tomas de Aquino.
9 MANOABEIRA. Joo, op cit , p. 202-3

XXII O B R A S C O M P L E T A S DE RUI BARBOSA
Submetido o projeto aprovao do Governo Imperial, este. por

aviso de 7 de agosto de 1843, aprovou os estatutos, fazendo-se a 21
de agosto do mesmo ano a eleio dos membros da diretoria, eleitos
para presidente, Francisco G Acaiaba de Montezuma; secretrio,
Josino Nascimento Silva; e tesoureiro, Nicolau Rodrigo dos Santos
Frana e Leite.,0
A sesso solene de instalao foi realizada no Colgio Pedro II,
presentes altas autoridades. Montezuma proferiu notvel discurso
sobre a profisso de advogado que, segundo Armando Vidal, "em 84
anos de existncia s excedido pelo discurso proferido pelo Con-
selheiro Rui Barbosa ao tomar posse como membro efetivo a 8 de
maio de 1911"."
O Instituto tinha como uma de suas finalidades organizar a Or-
dem dos Advogados do Brasil, razo pela qual foi chamado, em
algumas ocasies, Instituto da Ordem dos Advogados Brasileiros;
mas a Ordem dos Advogados Brasileiros s ir surgir em 1930.
Recm-instalado, o Governo Imperial passou a solicitar do
Instituto pareceres em questes as mais diversas, cabendo destacar
os trabalhos apresentados por Carvalho Moreira sobre a codificao
civil e por Caetano Alberto Soares sobre a situao dos escravos.
Segundo Armando Vidal
[...] de 1861 a 1891 o Instituto presidido por trs nomes fulgurantes:
Agostinho Marques Perdigo TAalheiro (1861 a 1866); Conselheiro Nabuco
de Arajo {1866 a 1873) e Conselheiro Saldanha Marinho (1873 a 1892). que
dirigiu esta casa durante 19 anos. fato nico, sendo que a presidncia
mais longa, a seguir, a de Montezuma, durante oito anos. de 1843 a
1851 "
O Instituto prosseguiu em trajetria brilhante, mas a proclama-

o da Repblica quase fez cessar as suas atividades. As lutas
polticas do primeiro momento dificultavam o trabalho de uma insti-
tuio que sempre fora prestigiada no regime imperial. Assim em
1892. quando ainda estava na presidncia Saldanha Marinho, um
grupo de advogados, entre os quais S Viana e Vilela dos Santos, re-
solveu dinamizar o Instituto. E reeleito Saldanha Marinho, e em se-
guida eleito presidente honorrio, vindo a ocupar a presidncia An-
10 Cf VENANCIO FU.HO. AJberto Noticia Histrica da Ordem doa Advogados do Brasil 11930-
1980). p 11-3.
11 VIDAL. Armando "O Instituto da Ordem doa Advogados Brasileiros". In: FACULDADE DE
DIREITO DA UNIVERSIDADE DO RIO DE JANEIRO Livro do Centenrio doa Cursos
Jurdicos (18271927). t I - Evoluo Histrica do Direito Brasileiro, p 376-430
12 ViiiAi.. Armando, op cit.. p. 383.
TRABALHOS JURDICOS XXIII
tnio Jos Rodrigues Torres Neto, competente e ativo advogado, que

restabeleceu a regularidade de funcionamento da instituio, que no
ano seguinte comemoraria seu primeiro cinqentenrio. Mas s em
1894, sob a presidncia de Machado Portela, esse jubileu foi lembra-
do em sesso, na qual Viana Drummond proferiu entusistico discur-
so e S Viana leu a conhecida memria histrica Cinqenta Anos de
Existncia.
Ri Barbosa s ingressa no Instituto dos Advogados Brasileiros
em 1911, com sessenta e um anos. Seria de indagar os motivos pelos
quais to tardiamente ocorreria o seu ingresso na Instituio. De um
lado, poderiam ser atribudos s divergncias polticas, na posio
de combate que sempre assumiu, e que tambm na classe provo-
cavam divergncias. Como tambm pode ser explicado, como
comum nesses rgos, a um esquecimento a que o fulgor da campa-
nha civilista tenha levado o Instituto a traz-Io para seu seio, com
um sentido de reparao, como acentuou Jos Bezerra Cmara.,J
Na sesso de 7 de julho de 1910, sob a presidncia de Xavier da
Silveira, foi aprovado por unanimidade o parecer da Comisso de
Sindicncia, favorvel admisso de Rui Barbosa como membro efe-
tivo. Compareceram a esta sesso, e certamente nele votaram, entre
outros. Moutinho Dria, Levi Carneiro, Andrade Bezerra, Alfredo
Pinto, Frederico Russell, Alfredo Valado, Herbert Moses e Castro
Nunes.
Rui Barbosa envia carta ao Instituto agradecendo a honra e
declarando que brevemente assumir o cargo, sendo a carta lida na
sesso de 21 de novembro de 1910. Entretanto, somente em 18 de
maio de 1911 se realiza a sesso de posse, presidida por Xavier da
Silveira, que nomeia para receber o novo scio comisso composta
de Prudente de Morais Filho, Joo Marques, Herbert Moses e Raul
Penido. Descreve a ata que "introduzido o recipiendrio na sala das
sesses, dirigiu-se mesa, onde leu, com a assistncia toda de p. o
compromisso, sendo muito aclamado e festejado, no s pelos
membros do Instituto, como tambm pelas inmeras pessoas que,
compactamente, enchiam o recinto".
Carvalho Mouro. orador oficial do Instituto, saudou-o em
palavras tambm entusisticas, e do seu discurso cumpre trans-
crever os seguintes trechos:
Por si s. o aspecto desta sala revela que algo de grande e inslito se
est passando.
13 CMARA. Jos Gomes Bezerra. "Nota do Revisor". In: BARBOSA. Rui. Trabalho Jurdicos, p. 39
(Obras Completas de Rui Barbosa, vol 38. t 2. 1911).
XXIV OBRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
Extraordinrio no decerto o fato de tomar posse um novo membro

do Instituto, no. extraordinrio e o homem que hoje entrou como uma
fulgurao no tranqilo recinto de nossos trabalhos: o Conselheiro Rui
Barbosa
E tanto bastou para que a reunio de hoje assumisse logo a aparncia
de uma sesso solene.
E em seguida:
Eu sado na pessoa do Conselheiro Rui Barbosa, ao dar-lhe as boas-
vindas como novo conscio. o advogado incomparavel que tem sido
sempre em todas as manifestaes de sua mltipla atividade, no foro.
pleiteando as causas mais notveis como um pontfice da Lei revestido
das pompas de uma sabedoria enciclopdica, na imprensa e no parlamento
defendendo a causa da liberdade que nada mais que o respeito ao direito
alheio a par da conscincia ardente do prprio direito, na Conferncia de
Haia erguendo-se em meio daquele arepago das naes [a mais solene
assemblia que o mundo jamais ha visto) como o paladino da igualdade
dos estados soberanos, em nome dos povos fracos contra a soberba
arrogante das grandes potncias que, invencveis nos prelios onde impera
a fora, pela primeira vez foram vencidas, graas ao poder da razo
soberana '*
Trs anos de sua eleio, na sesso de 5 de novembro de 1914,

dia de seu aniversrio, quando completava 65 anos, foi eleito Presi-
dente. Rui Barbosa teve 30 votos contra 6 dados a Alfredo Pinto.
Para primeiro vice-presidente foi eleito Rodrigo Otvio; para segun-
do vice-presidente. Carvalho Mouro; para primeiro secretrio,
Justo de Morais; para segundo secretrio, Cassiano Basilio; para
orador, Aurelino Leal e para tesoureiro, Frederico Russell.
Rui Barbosa foi reeleito para o mesmo cargo em 18 de outubro
de 1916, mas desta vez apenas com 14 votos em 30, sendo dados a
Rodrigo Otvio 9 votos, 5 votos a Prudente de Morais Filho e 2 votos
a Alfredo Pinto. H que indagar qual o motivo desta votao bem
menor: resultado de divergncias internas motivadas por posies
polticas, ou derivadas, eventualmente de um alheamento do presi-
dente de suas funes? A questo est posta.
A posse de sua primeira gesto realizou-se em 19 de novembro
de 1914, sendo o cargo transmitido por Alfredo Pinto. A ata faz re-
ferncia a um longo discurso e conclui dizendo que as ltimas
palavras do orador foram recebidas com calorosas manifestaes de
entusiasmo, que duraram alguns minutos."
M Arquivo do Instituto dos Advogados Brasileiros

15 D A R Rui Barbosa. Presidente do IAB In: BOLETIM DA BIBLIOTECA DO IAB. vol 46.
out./dez 1981, p 6-11
TRABALHOS JURDICOS XXV
O discurso de posse "O Supremo Tribunal Federal na

Constituio" guarda pendant com o que, trs anos antes, pro-
nunciara, ao assumir o lugar de scio. A luta pela justia, a reivindi-
cao pelo poder do Supremo Tribunal Federal em face da Constitui-
o Brasileira e contra as ameaas que sobre ele pairavam, o
combate ao arbtrio do Poder Executivo, so temas qua aparecem
num e noutro.
Inicia o discurso de 1914, aps os agradecimentos de praxe, tra-
tando da importncia da lei na sociedade moderna, para logo cuidar
da organizao do Supremo Tribunal Federal, e de como o legislador
brasileiro fora mais previdente que os autores da Constituio dos
Estados Unidos, que para assegurar, constitucionalmente, a garantia
da magistratura suprema da Unio, dando-lhe a vitaliciedade dos
seus membros e a proibio de reduo dos vencimentos. Dois pon-
tos deixados na Constituio norte-americana legislao ordinria
foram pelo direito brasileiro consagrados na prpria Constituio: a
fixao do numero dos membros do Tribunal Superior, bem como os
casos de recursos para o Tribunal.
Aponta as tentativas sempre frustradas para diminuir os po-
deres do Supremo Tribunal Federal e sobretudo naquele momento
assinala a tentativa de nulificao da justia, com o pretexto de que
o Supremo Tribunal exorbita e usurpa atribuies, mascarando-se
como a exceo dos casos polticos trazidos da jurisprudncia da
Corte americana.
A conseqncia das tentativas de limitar os poderes da Corte
Suprema seria em seu prprio dizer
(...) em vez de ser o Supremo Tribunal Federal, qual a nossa Constituio
declarou, o derradeiro rbitro da constitucionalidade dos atos do Congres-
so, uma das Cmaras do Congresso passaria a ser a instncia de correi-
o para as sentenas do Supremo Tribunal Federal.
E acrescenta:
Agora o chiste da reforma projetada. O que ela inculca. que, em ex-
cedendo o Supremo Tribunal Federal, quando de tal atribuio faz uso. a
sua competncia, o Senado o chame a contas, o julgue, e o reprima
condenando-lhe os membros delinqentes. Risum teneatis, amici?
Contra a acusao reiteradamente feita a Rui Barbosa, de desin-

teresse pelos problemas sociais, voltado sempre aos temas polticos,
h cabal desmentido no discurso da campanha presidencial de 1919
sobre a questo social. Nesse discurso, examinando o papel da Corte
Suprema norte-americana, aponta-lhe a grande tarefa quanto
legislao social:
XXVI OBRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
O desenvolvimento da legislao social na grande republica norte-

americana, indo ao encontro das reivindicaes socialistas, ao mesmo
passo que acorooa as novas conquistas e exigncias cada vez maiores
expanso democrtica, suscita litgios, da mais extrema delicadeza, na
soluo dos quais se estabelecem conflitos graves entre o clamor popular.
a marcha triunfal das idias vencedoras e a santidade constitucional des-
ses direitos, enumerados na declarao americana, cuja guarda o pacto fe-
deral recomenda aos grandes juizes da Unio.
Assinala como de 1887 a 1911. perodo em que se estendeu a

legislao econmica e social daquele pais em medidas mais avana-
das, algumas do tipo radical, nada menos de quinhentas e sessenta
decises proferiu sobre o assunto a Corte Suprema e apenas em trs
casos, inclusive o caso "Lochner v. New York" a limitao de
trabalho em nove horas, nas padarias ~ averbou de inconstitucio-
nalidade esses atos. curioso como. examinando o problema das
leis antimonopolticas. Rui Barbosa cite o livro de William Taft. ex-
presidente dos Estados Unidos, publicado no mesmo ano do
discurso.
Relata com grande cpia de argumentos todos os esforos no

sentido de diminuir a competncia do Supremo Tribunal Federal,
inclusive no problema das questes polticas, e termina o discurso
com palavras da mais alta elevao:
O culto deste principio soberano [o primado do Supremo Tribunal
Federal] e. para ns outros, uma religio, e deve ter altares nesta Casa,
altares onde o sentimento puro do nosso direito nacional se acrisole. no
estudo e no desinteresse, para contaminar o trabalho subterrneo das
ambies, que a poltica arregimenta, solicita em acabar com todos os es-
torvos transformao do governo absoluto [...] dos cabeas de partidos,
anelado pelas faces.
Permiti, senhores, a um crente dessa velha f abandonada, a uma
alma cujas derradeiras esperanas na sorte deste regimen se vo rapi-
damente desvanecendo uma a uma, permiti-lhe volver os olhos para esses
horizontes, onde os constituintes de 1890 vamos desenhado o futuro daa
nossas instituies, e reivindicar-lhes a honra contra os aventureiros, que
invadiram estas sagradas paragens da idia republicana com as malocas
da sua selvageria e as feiras da sua ciganagem.
Se essas consideraes, a que a tristeza destes dias miserveis, de

luto. desalento e angstia me no consentiu em imprimir forma, dar mto-
do, comunicar algum valor, tornando-as dignas deste auditrio, esper-
tarem as vossas reflexes, obtiverem o concurso do vosso assentimento,
estimularem, entre os hbeis, entre os moos, entre os honestos, o sen-
timento do atentado, que se projeta contra o regimen, contra a ptria e
contra a humanidade nessa reao contra a justia, desenvolvida, nos
TRABALHOS JURDICOS XXVII
atos recentes do nosso governo, lado a lado com a reao contra a

publicidade, contra a imprensa, contra os direitos da palavra, terei ganho
o meu dia, meus colegas, meus senhores, um salrio maior que toda a
minha valia, toda a minha esperana, todo o resto da minha vida.
O grande trabalho de parecerista de Rui Barbosa no ano seria res-

posta consulta formulada pelo advogado Francisco da Cunha Ma-
chado, em ao tambm subscrita por Manuel Vilaboim, no pleito
que o Conde de Leopoldina props contra a Unio Federal, o Banco
da Repblica, e o Ministrio Pblico.
A consulta se desdobrava em vrios quesitos: 1) legitimo o
direito do Conde ao de perdas e danos, pela runa total de sua
grande fortuna, ocasionada pelo arresto ilegal, e conseqente faln-
cia decretada contra a expressa disposio de lei? 2) Contra quem
deve ser intentada a ao? 3) Dadas as circunstncias de arbitrarie-
dade e violncia, que cercaram a falncia do Conde, deve a Unio ser
responsvel pelos danos causados, em virtude de atos do Ministrio
Pblico e do Poder Judicirio? 4) Tem procedncia a alegao de
prescrio feita pelo Banco do Brasil, por efeito de uma lei de exce-
o votada em seu favor pelo Decreto legislativo n. 1.455, de 30 de
dezembro de 1905, que reorganizou o Banco do Brasil? 5) Procede a
prescrio alegada pela Unio com fundamento na Lei n? 1.851, uma
vez que o Conde nunca esteve inerte na reclamao do seu direito?
O trabalho de Rui Barbosa, como sempre exaustivo, se des-
dobra, basicamente, em debater quatro pontos: 1) A incompetncia da
justia em assunto j definitivamente resolvido pelo Congresso Na-
cional, no exerccio de competncia privativa; 2) A prescrio; 3) A
coisa julgada; 4) A responsabilidade civil da Unio.
O tema da incompetncia referia-se a matria de Direito Consti-
tucional, em assuntos que Rui perlustrara desde os habeas-corpus
impetrados em 1892. Ele , portanto, inteiro senhor do assunto,
examinando exaustivamente o tema, e terminando por distinguir a
aprovao no Congresso quanto aos atos de decretao do estado de
sitio, e da apreciao pelo Poder Judicirio, que no era vedada, dos
atos praticados durante o estado de stio.
Ao concluir esse passo, afirma:
Nesses excessos abundou o uso do estado de sitio em 1892 e 1894.
Mas. dos que no eram irreparveis, como os que ensangentaram a
represso militar em certos Estados do Sul. todos aqueles cujas vitimas
recorreram justia federal, nela encontraram a devida reparao. Todos,
menos o mais grave deles, o mais tumulturio, o mais pertinaz, mais es-
candaloso, o nico sem simile, anterior ou posterior, na crnica das
enormidades oficiais: a falncia forcada e a espoliao monstruosa do
Conde de Leopoldina por um conluio da ditadura com o Banco do Brasil.
XXVIII OBRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
Em matria de prescrio, demonstrava Rui Barbosa que o pra-

zo de cinco anos tinha sido interrompido pelas providncias que o
Conde de Leopoldina, em duas ocasies, promovera contra a Unio
Federal e o Banco do Brasil.
A coisa julgada e tambm analisada no parecer, mostrando Rui
Barbosa no haver semelhana entre as aes anteriores, e a que o
Conde de Leopoldina propunha para receber perdas e danos pelos
prejuzos causados. Discute os processos tortuosos pelos quais o
Banco do Brasil requereu, em primeiro lugar, a falncia do Conde de
Leopoldina, e em seguida o arresto de seus bens, ao mesmo tempo
que o governo, por um ato de violncia no estado de stio, promovia
o desterro do Conde de Leopoldina para o interior do pas, em
Cucu.
Passa a seguir a tratar da responsabilidade civil do Estado em

abusos do estado de sitio. Neste ponto, o parecer extraordinrio,
tratando-se, como ele prprio diz. de assunto sobre o qual a litera-
tura jurdica era extremamente escassa em toda parte, graas rari-
dade, salvo nos Estados Unidos, de estudos sobre o estado de stio
que no tem encontrado explanao entre ns, mencionando apenas
o seu trabalho Os Atos Inconstitucionais.
Discute em seguida o assunto com uma riqueza de argumentos,
mostrando como a matria extravasava do conceito tradicional do
ato discricionrio constitucional, e da antiga teoria dos atos de
imprio, procedendo a uma anlise exaustiva da jurisprudncia fran-
cesa, oriunda inicialmente do Conselho do Estado, e posteriormente
dos prprios tribunais judicirios. interessante assinalar, como en-
tre os numerosos autores trazidos colao, est Lon Duguit. o
ilustre professor da Faculdade de Direito de Bordus, com a citao
abundante de trechos do livro Les Transformations du Droit
Public, do ano anterior (1913).
Analisa Rui a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, a
partir do acrdo de 18 de abril de 1892 e a abundncia da sua orien-
tao, para tratar especialmente do acrdo de 27 de abril de 1908
sobre a responsabilidade do Estado pelos atos que praticar no de-
correr do estado de sitio.
E prossegue o parecer com esta argumentao:

Hoje o que se pleiteia, o outro remdio, a reparao civil, a satisfa-
o do prejuzo infligido vtima, que no encontrou em tempo nos
Tribunais o refgio imediato contra os atentados, que o seu direito sofria.
TRABALHOS JURDICOS XXIX
A relao de causalidade imediata entre esse dano e o desterro usado

pelo Governo contra um cidado inocente, fora do tempo em que dessa
medida se podia utilizar o Presidente da Rephlica. assenta o direito, que
se litiga. em bases inexpugnveis.
Conclui, afinal, por considerar incontestvel e legitimo o direito

do Conde a perdas e danos pela runa total de sua fortuna, e de que
a ao no poderia ser impetrada seno contra o Estado e o Banco
do Brasil, e dadas as circunstncias do arbtrio que cercara a faln-
cia do Conde, no podia a Unio eximir-se responsabilidade em
que a envolve a iniciativa indefensvel do Ministrio Pblico.
O Supremo Tribunal Federal examinou em 28 de novembro de
1914 a apelao do Conde de Leopoldina. sendo relator o Ministro
Enias Galvo, falando pelo apelante o advogado Manuel Pedro
Vilaboim e pelo Banco do Brasil o advogado Canuto de Figueiredo.
Em matria de prescrio entendeu o relator no existir um pedi-
do antigo que se renovava, seno pedido inteiramente novo. aut-
nomo, independente das aes judiciais anteriormente iniciadas.
Negou tambm o Tribunal o argumento de que o desterro do Conde
de Leopoldina o tenha privado de acautelar seus bens e defender-se
da falncia, provando-se a defesa de seus direitos pela constituio
de procurador. Nega provimento apelao, no que foi acompanhado
pelos Ministros Sebastio de Lacerda e Pedro Mibielli.
No arquivo da Fundao Casa de Rui Barbosa h referncias ao
habeas-corpus impetrado pelo Patrono em favor de Baltasar de Men-
dona, jornalista em Alagoas, mas no existe cpia da respectiva pe-
tio.
O livro Efemrides Judicirias de Edgard Costa, entretanto, tem
a seguinte indicao para o dia 2 de agosto de 1914:
O Supremo Tribunal Federal concede a ordem de habeas-corpus
impetrada pelo senador Rui Barbosa em favor de Baltasar de Mendona,
redator de um jornal da capital de Alagoas. O paciente fora chamado a
palcio pelo Governador para "trocar idias a fim de se porem de quaren-
tena noticias alarmantes acerca da conflagrao europia", conforme, em
informaes, confessava o prprio Governo O Tribunal, tendo como rela-
tor o Ministro Pedro Lessa. apenas com o voto vencido do Ministro Coe-
lho u Campos, concedeu a ordem considerando que "a nenhuma autori-
dade licito ofender a liberdade de imprensa, traando normas aos direto-
res e redatores dos jornais acerca dos assuntos de que devem tratar, e do
modo como se devem pronunciar sobre esses assuntos E proibida entre
nos a censura previa, respondendo cada um pelos abusos que cometer,
nos casos e pela forma que a lei determinar, como expressamente se esta-
1
tui no art. 72. 12. da Constituio Federal"."
Ifi COSTA. Edgard. Efemrides Judicirias, p 400

XXX OBRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
Outro parecer proferido em 21 de janeiro de 1914, sobre a

delicada questo, no campo de Direito Sucessrio, da distino entre
usufruto e fideicomisso. O parecer de uma lgica irretorquvel,
iniciando-se pelo dispositivo de interpretao do testamento como
ato jurdico e a necessidade de se respeitar a vontade do testador,
para em seguida fazer claramente a distino entre usufruto e fidei-
comisso, vendo na verba testamentria claramente a constituio do
usufruto.
H indicao, ainda, de um parecer dado a pedido de Marcelino
Nogueira, embora, no arquivo da FCRB, no tenhamos conseguido
localiz-lo.
Em 27 de julho de 1914, Rui Barbosa aceitaria mandato do
Municpio da Cidade de Salvador, para, juntamente com os advoga-
dos Odilon Santos e Francisco de Castro Jnior, anteriormente cons-
titudos, defend-lo na questo movida contra Guinle & Cia. O
Municpio da Capital da Bahia tinha dado emprstimo quela empre-
sa para a realizao de determinados melhoramentos, e ao fim de
certo tempo a empresa no s no realizou os melhoramentos como
no devolveu o emprstimo. Em conseqncia, o Municpio da Capi-
tal da Bahia entrou com um pedido de falncia que foi denegado pelo
juiz da capital da Repblica pois considerava que a dvida era
iliquida e em torno desse assunto girava a sentena. A petio de
apelao, extensa, gira em torno de dez argumentos, mostrando que
a conta ajuizada era lquida e certa, e que cabia, portanto, o pedido
de falncia. Os dez argumentos apresentados na petio so de car-
ter eminentemente tcnico, discutindo nmeros e cifras, pouco se es-
tendendo, em relao doutrina, a no ser quanto matria da
con ta-cor rente, quando so trazidos colao os ensinamentos dou-
trinrios de Paulo de Lacerda e Giannini.
Pode-se at supor que a referida petio no seja totalmente de
autoria de Rui Barbosa. Embora esteja claro em muitos trechos o
seu estilo e a sua forma de argumentar, em outros momentos pode-se
depreender que Rui Barbosa tenha feito apenas a reviso da petio,
que teria sido nesses passos redigida pelos colegas Odilon Santos e
Francisco de Castro Jnior.
Bastante interessante a correspondncia trocada entre Rui
Barbosa, J. J. Seabra. ento governador da Bahia, Monsenhor Joo
Gonalves da Cruz. presidente do Conselho Municipal e o Inten-
dente da Capital Jlio Brando sobre a questo.
Na correspondncia entre Seabra e Rui Barbosa, depreende-se
logo que, sob a aparncia de um total respeito na cortesia das
TRABALHOS JURDICOS XXXI
expresses, est latente o conflito de posies polticas, que vai

aflorando em determinados momentos, em face do andamento da
questo.
Afinal, ainda nesse ano, Rui Barbosa sustentaria no Supremo
Tribunal Federal, obtendo brilhante vitria, os embargos na questo
conhecida como "As Cesses de Clientela" cujas razes foram
preparadas no ano anterior. *
Assim, os trabalhos jurdicos de Rui Barbosa do ano de 1914
constituem pontos altos de sua carreira de advogado e jurisconsulte.
Alberto Venancio Filho

novembro 1987
17 V BARBOSV Rui As Cesses de Clientela e a Interdio de Concorrncia na Alienaes de Es-

tabelecimentos Comerciais e Industriais Rio de Janeiro. Ministrio da Rdurao e Sade. 1948
(Obras Completas de Rui Barbosa, vol 40. t 1. 1913).
I
HABEASCORPUS
Petio de H a b e a s - C o r p u s 1
Em favor de Rui Barbosa,
Irineu Machado e Pedro Gonalves Moacir,
para Preventivamente Garantirem-se do Risco Iminente de
Priso e Desterro
Srs. Ministros do Supremo Tribunal Federal:
Rui Barbosa, Irineu de Melo Machado e Pedro Gonalves Moa-

cir, membros do Congresso Nacional, o primeiro como senador e os
outros como deputados, vm requerer, preventivamente, a V.Ex? s
habeas-corpus contra o risco de priso e desterro, sob cuja ameaa
se consideram por parte do governo federal durante o estado de stio
ora em vigor, e que j se declarou vai ser prorrogado por todo o ms
de abril prximo vindoiro.
Essa ameaa estende-se a todos os membros do Congresso Na-
cional, desde que o governo reivindica abertamente, em declaraes
ministeriais, o direito de estender, sob o estado de stio, as medidas
de exceo contra as pessoas, que a Constituio lhe faculta, a sena-
dores e deputados. Em favor de todos eles solicitam, pois,
igualmente, os impetrantes o benefcio legal do habeas-corpus pre-
ventivo; visto como o de que aqui se trata, no de assegurar pri-
vilgios individuais, seno de preservar a independncia da repre-
sentao nacional, comprometida virtualmente na sua integridade e
nas suas funes, logo que o Poder Executivo a si avoca o arbtrio
de a ferir, humilhar, prejudicar, ou vexar nos seus membros, en-
volvendo nos atos discricionrios da administrao, durante este
perodo anormal, justamente os que de tais atos, pela Constituio.
tm de ser juizes.
1 Transcrito do original manuscrito existente no Arquivo Histrico da FCKB

4 O B R A S C O M P L E T A S D E RUI BARBOSA
Nega o governo da Unio, j o tem negado, e certamente negaria

a este Egrgio Tribunal que tencione usar desse arbtrio, ou que dele
se tenha querido servir contra qualquer dos peticionrios e seus cole-
gas. Mas, alm de ser evidente que de medidas tais no se h de con-
fessar o propsito seno depois de executadas, pois, sobre ser inp-
cia acusar-se o governo de resolues, que ainda no levou a efeito, o
xito dessas providncias depende, essencialmente, do seu sigilo, da
sua surpresa, essa mesma surpresa utilizada pelo governo, com a
mais grosseira das inconstitucionalidades, quando, antes de publica-
do o decreto de estado de stio, executava, de assalto e nas trevas,
durante a noite de', deste ms, em civis e militares, as prises de
mais empenho seu, no h. para fundamentar o habeas-corpus
preventivo, necessidade alguma de outras consideraes mais que a
contingncia dos atos receiados, contingncia resultante da preten-
so assoalhada pelo Poder Executivo, ao declarar-se armado com es-
sa faculdade absurda.
Basta, portanto, o anncio oficial da ampliao com que o Presi-
dente da Repblica assim dilata as suas atribuies constitucionais,
para estabelecer o iminente perigo da violncia, cujo receio deve ser-
vir de base concesso do habeas-corpus preventivo. Se o governo
dispe desse instrumento de coao contra os membros do Congresso
Nacional, por este simples fato os membros do Congresso Nacional
esto coactos. A autoridade, que a Constituio lhes confiou, de ma-
frictrntiira soberana para sentenciar as responsabilidades do governo
no uso do estado de sitio, est reduzida a uma irriso, desde que o
governo, criando, entre eles, uma categoria de favorecidos e outra de
perseguidos, possa atuar, destarte, sobre o nimo do tribunal, que a
nao designou, para sujeitar devida represso os excessos do Pre-
sidente da Repblica no emprego dado aos mais graves e formid-
veis de todos os seus poderes.
Feita a declarao oficial de que a hermenutica do governo o in-
veste no arbtrio discricionrio de recolher s prises, ou condenar a
desterro os membros do corpo legislativo, que o tem de responsa-
bilizar, ou absolver, pelos seus atentados nessa fase de compresso
da liberdade, o Presidente da Repblica usar de tal arma. quando
lhe aprouver. contra os representantes da nao; e nenhum destes
gozar mais seno dos direitos, que a polcia do chefe do Estado, o
seu capricho, as suas vinganas, ou as suas suspeitas lhe deixarem.
Demais, assim que se decretou o estado de stio, que ora corre, a
imprensa oficial, pelos seus rgos mais autorizados, pelos mais nti-
2 Assim no originai manuscrito.

TRABALHOS JURDICOS 5
mos e seguros intrpretes do seu pensamento, abriu uma campanha

de propaganda violenta, sustentando que o estado de stio suspende
as imunidades constitucionais dos senadores e deputados, e amea-
ando com esse instrumento de vindicta poltica os membros da opo-
sio no Parlamento, vilmente caluniados com a tacha de suspeitos
ou revolucionrios, por haverem cumprido com iseno de nimo e
independncia de palavra o seu dever contra os crimes e escndalos
da situao. Essa atitude expressiva descobre as intenes do gover-
no, mostrando que ele estava resolvido ou a usar das prerrogativas,
com que assim arbitrariamente se armava, contra os membros do
Congresso Nacional, ou a t-los presos pela intimidao com essa
ameaa. Foi para salvarem dessa condio de constrangimento e mu-
tilao a independncia do seu mandato que os impetrantes se repu-
taram obrigados a se ausentar da capital, onde residem, com pre-
juzo dos seus direitos legais e dos seus legtimos interesses.
Mandando anunciar implicitamente, nessa teoria, advogada
pelos seus jornalistas e divulgada pelos seus ministros, os intuitos,
cuja execuo ela aparelhava, bem sabia o governo ir de encontro
jurisprudncia j estabelecida pelo Supremo Tribunal Federal.
Era natural que o Marechal Floriano Peixoto, durante os seus
estados de stio, prendesse e desterrasse a senadores e deputados, no
comeo porque a questo ainda se no aventara, e, mais tarde, por-
que a primeira deciso do Supremo Tribunal Federal, deliberada aos
30 de abril de 1892. se absteve de a considerar, bem que as prises
arbitrrias desse ms abarcassem onze membros do Congresso Na-
cional.
Tambm ao governo de Prudente de Morais se no pode assacar
a conscincia de violar a Constituio, quando prendeu e desterrou a
deputados e senadores no estado de stio determinado pelo crime de
5 de novembro, em 1897; visto como ainda ento sobre este problema
jurdico se no pronunciara a justia federal.
Mas justamente desse caso resultou o julgado, que veio firmar,
acerca da matria, a doutrina dos nossos tribunais.
Decidindo, a esse tempo, do habeas-corpus requerido em be-
nefcio, assim do Senador Joo Cordeiro, como dos Deputados Alcin-
do Guanabara e Barbosa Lima, o Supremo Tribunal Federal estudou
e resolveu solenemente a controvrsia num memorvel acrdo, pro-
ferido aos 16 de abril de 1898. sentenciando que o estado de stio no
suspende as imunidades constitucionais dos senadores e deputados.
Os ministros desta Casa. expostos e discutidos os autos, acorda-
ram conceder impetrada ordem de habeas-corpus.
6 OBRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
considerando que um dos pacientes senador e dois s i o deputados, e

que os deputados e senadores, desde que tiverem recebido diploma at a
nova eleio, no podero ser presos seno no caso de flagrncia em
crime inafianvel (Constituio, art. 20).
Considerando que a priso de nenhum desses trs pacientes se reali-
zou em tais condies;
Considerando que a imunidade, inerente funo de legislar, importa
essencialmente autonomia e independncia do Poder Legislativo, de
sorte que no pode estar includa entre as garantias constitucionais que o
estado de sitio suspende, nos termos do art. 80. da Constituio, pois. de
outro modo. se ao Poder Executivo fosse licito arredar de suas cadeiras
deputados e senadores, merc de seu arbtrio, e, por isso mesmo, anular
a independncia desse outro poder politico, rgo, como ele, da soberania
nacional (Constituio, art 15), o estado de stio, cujo fim defender a
autoridade e livre funcionamento dos poderes constitudos, conver-
ter-se-ia em meio de opresso, seno de destruio de um deles (sentena,
de 15 de dezembro de 1893. da Suprema Corte argentina, no recurso de
harbeas-corpus do Senador Alem).'
Firmam esta deciso oito nomes, dentre os quatorze que toma-
ram parte na sesso do julgamento. Destes, excludos o Presidente* e
o Procurador-Geral da Repblica 5 , restaram doze, dos quais s di-
vergiram da soluo adotada quatro: os Srs. Andr Cavalcanti, Au-
gusto Olinto, Pindaba de Matos e Ribeiro de Almeida.
Mas nenhum deles deu motivo algum em apoio do seu voto dissi-
dente, ao passo que a sentena pronunciada pela maioria assenta em
amplas consideraes, que abrangem no menos de cinco pginas no
impresso, e constituem uma argumentao inelutvel.
Enire os oito JUZOS que s assinaram, rflm os mais insuspei-
tos membros do Supremo Tribunal Federal, como o Sr. Herm-
nio do Esprito Santo, seu atual Presidente, com [sic] o Sr. Bernar-
dino Ferreira vinte e um dias antes, no acrdo de 26 de maro, de-
negara aos impetrantes o mesmo habeas-corpus, e os mais eminen-
tes, os mais provectos, os mais autorizados, como o Sr. Lcio de
Mendona, o Sr. Pereira Franco, o Sr. Manuel Murtinho e o Sr. Joo
Barbalho, o melhor comentador, at hoje, da nossa Constituio.
Assim que, deliberada por dois teros dos ministros presentes,
numa assentada quase plena dos membros do Tribunal, e com o con-
curso dos seus juizes de mais alta reputao, numa sentena larga-
mente fundamentada, constitui essa deciso um dos arestos mais
solenes da justia republicana.
3 REVISTA DE JURISPRUDNCIA Doutrina, legislao jurisprudncia da Unio. Estado e

Districto Federai Rio de Janeiro. Typ Aldina. ano 2. n" 7. maio 1896. p 117-8
4 Olegrio Herculano de Aquino e Castro
5 Joo Pedro Belfort Vieira
Nenhuma deciso veio posteriormente, que o reconsiderasse, con-

trariasse, ou duvidasse. A doutrina dos comentadores o abraou,
considerando slidos os seus argumentos e sem explicao plausvel
a restrio dos quatro votos vencidos*.
Estando, pois, assente, deste modo. a jurisprudncia do Supre-
mo Tribunal Federal, voz viva da Constituio, segundo a frmula
americana da sua autoridade, cumpria ao governo da Repblica
obedecer-lhe, sem reservas, tergiversaes, nem sofismas.
Mas esse governo, pelo contrrio, mal decretou o estado atual de
stio, o que mais se empenhou em dar a saber ao pblico, que no
respeitava imunidades parlamentares, opondo jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal, estabelecida com essas qualidades supe-
riores de excelncia, com esses caracteres de madureza e definitivi-
dade, as opinies fteis de chefes de partido, sem nenhuma autori-
dade jurdica em questes de interpretao constitucional, meros cu-
riosos e diletantes nestes assuntos, que no perlustram seno quan-
do o interesse poltico os chama a encar-los, superficial e suspeito-
samente, com as prevenes e as paixes de cada ocasio.
Desde o primeiro estado de stio que neste pas estreiou essa
malfadada e infame instuio [sic], cuja existncia nos mancha, o
primeiro dos impetrantes abaixo-assinados, requerendo, em 18 de
abril de 1892, a este tribunal a liberdade para quarenta e seis cida-
dos brasileiros, entre os quais treze generais de terra e mar, quatro
senadores e sete deputados; ultimava a sua petio, dizendo:
Onze membros do Congresso Nacional, arrebatados inconstitucio-
nalmente s cadeiras que o povo e os Estados lhes confiaram nas Cma-
ras Legislativas, praticamente esbulhados, [assim,| do mandato popular,
representam a abolio virtual da Constituio republicana pelo Poder
Executivo. '
Defendendo esse requerimento, perante o Supremo Tribunal Fe-

deral, na sua sesso de 23 de abril, clamava o impetrante com a se-
gurana de uma convico amadurecida no estudo mais srio do as-
sunto:
Rpugna, [senhores juizes.| ao mais rasteiro senso comum constituir
um tribunal, para julgar os atos de um poder, e dar a esse poder o direito
de seqestrar os membros desse tribunal.
Se isto no bvio, se isto no inquestionvel, ento toda a justia
ludibrio, toda a lgica mentira. Sustentar que fora do Congresso no
h recurso contra as aberraes da suspenso de garantias, abusada pelo
6 Cf BASTOS. Jos Tavares. O Habeas Corpus na Republic*, p. 301.

7 BAHBOSA, Rui Trabalhos Jurdicos. Estado de Sino. p. 86 (Obras Completas de Rui Barbosa,
vol. 19. t 3, 1892.
governo, e admitir, ao mesmo tempo, ao governo a faculdade de riscar

desse corpo os votos suspeitos de hostilidade ao abuso, e mofar da nao,
que nos ouve. ou fazer da Constituio republicana um tipo alvar de
ridculo e imbecilidade entre as mais grotescas invenes do cretinismo
poltico.
No importa o nmero dos votos inabilitados O que importa, a pos-
sibilidade, reconhecida ao Presidente da Repblica, de inabilit-los. Se
essa possibilidade e legal, a Constituio e uma indignidade; porque pe a
legislatura aos ps do Executivo, e reduz o Poder Judicirio a testemunha
intil dessa farsa democrtica Se ilegal, mas no tem o corretivo da
justia, nesse* caso, pela mesma faculdade com que limitou a onze as se-
qQestraes. o governo podia, poder, quando quiser, estender-lhes o n-
mero a cinqenta, a cem. a duzentas, absorver a maioria constitucional do
Congresso, inibindo-o de funcionar, e condenar, se lhe convier, recluso
policial a totalidade dele. Por que no? Onde est o limite jurdico a esse
arbtrio, se esse arbtrio jurdico? E. se h limite, onde pode estar ele.
racionalmente, a no ser em um poder estranho a esfera das demasias
desse arbtrio?'
O raciocnio era irrefragvel, desde que, na teoria oficial, a sus-

penso das imunidades parlamentares durante o stio se combinava
com a perdurao dos efeitos do stio, aps o termo deste, at que
dele tomasse conhecimento o Congresso Nacional. Do consrcio en-
tre essas duas enormidades o resultado era, com efeito, que o Con-
gresso Nacional, a cuja deciso se entregavam os atos do stio, fun-
cionaria sem o concurso dos senadores e deputados, que o governo
houvesse resolvido manter nas prises e no desterro.
Com ambas essas monstruosidades transigiu o acrdo de 23 de

abril de 1892, reqrido oelo primeiro dos atuais impetrantes.
Mas, na manh seguinte, o jornal, que hoje se faz rgo do ata-
que s imunidades parlamentares, apreciava a sentena do dia ante-
rior nestes termos:
Foi negado o habeas corpus impetrado a sabedoria do Supremo Tri-
bunal em favor dos presos polticos de 10 do corrente pelo seu eminente
patrono o Sr. Rui Barbosa.
Para ns o dia da negao desse habeas-corpus deveria ser de luto
nacional, se por acaso o pavor espalhado sobre toda a sociedade brasilei-
ra pelo absolutismo das providncias rigorosas, que o governo ps em
prtica, detendo e desterrando, sem interrogatrios, sem defesa, no en-
volvesse todas as corporaes, no infiltrasse em todos os espritos a
conscincia da instabilidade, o receio muito legitimo d a s ameaas e dos
perigos, que o dia de amanh pode trazer no bojo dos poderes ilimitados.''
8 Id . ib . p 131-2
9 O Pau. Rio de Janeiro, 24 de bril de 1892.
Se em 1892, porm, " o pavor" "dos poderes ilimitados", que en-

to envolvia "todas as corporaes", no deixou ao Supremo Tribu-
nal Federal a serenidade e o sentimento da sua misso necessrios,
para sustentar as duas grandes restries que temperam o rigor ao
estado de stio, limitando-lhe os efeitos, e preservando a independn-
cia do Congresso Nacional, cuja autoridade lhe tem de julgar os atos,
seis anos depois, no acrdo de 16 de abril, ambos esses princpios
triunfaram solenemente, pondo termo s dvidas, que, sem funda-
mento srio, sobre eles suscitara a sofisteria dos aduladores da dita-
dura militar.
A controvrsia est, por conseguinte, encerrada; e, se hoje a ten-
tam reabrir, com o mesmo velho argumento j naquele tempo mil
vezes rebatido e, afinal, liquidado com a resposta decisiva, nos pr-
prios termos daquela sentena, pelo Supremo Tribunal Federal.
Notando, realmente, nas consideraes em que estribou o seu
julgado, que " a imunidade inerente funo de legislar", que ela
"importa essencialmente independncia do Poder Legislativo", e
que, sendo assim, "no pode estar includa entre as garantias, que c
estado de stio suspende", o Supremo Tribunal Federal atacou e des-
truiu pelo cerne a objeo, na qual se resume toda a teoria contrria,
de que a manuteno das imunidades parlamentares durante o esta-
do de stio constitui um privilgio intolervel lei da igualdade, ca-
pital no regimen republicano.
Essa objeo denota, nos que a tm explorado, ou uma rara m-
f, ou uma ignorncia consumada, ou uma profunda leso do bom-
senso, ou uma superficialidade e uma negligncia inexplicveis no
exame dos elementos jurdicos do problema.
O princpio da igualdade, encarnado na substncia das nossas
leis fundamentais, h oitenta anos, e nela consagrado com alto
realce, em um e outro regimen, sem diferena essencial, s se ope
aos privilgios pessoais. Quando, pelo contrrio, os privilgios so
inerentes aos cargos pela essncia destes, u por motivos de utili-
dade pblica, a Constituio republicana de hoje, como a Constitui-
o monrquica de ontem, ambas, a tal respeito, absolutamente
anlogas, no s no os contrariam, mas tambm os consagram, mas
ainda os garantem, mas at os exigem como condies necessrias
integridade das instituies e indispensveis existncia do
regimen.
Neste caso esto as imunidades parlamentares, que no tradu-
zem privilgio individual do senador ou deputado, mas so apan-
gios essenciais do mandato representativo, e constituem requisitos
orgnicos da inteireza das suas funes.
10 O B R A S C O M P L E T A S DE RUI BARBOSA
Por isso vm a ser, at, irrenunciveis. No as pode renunciar

nem, individualmente, o deputado ou senador, nem, coletivamente, a
Cmara ou o Senado. Nem o membro do Congresso Nacional as po-
deria renunciar por um voto de condescendncia com governos inte-
ressados em as suprimir, nem o prprio Congresso Nacional as pode-
ria declarar suspensas por um ato da sua autoridade. Qualquer re-
soluo em tal sentido seria irrita, nula e susceptvel do remdio ju-
dicial. Qualquer, atravs do representante da nao, interessaria, so-
bretudo, representao nacional, mutilando-a, ou anulando-a, ora
com a voluntria abdicao de alguns dos seus membros, ora com a
da sua maioria, acobardada pela fora ou interessada em eliminar a
minoria.
Tais as idias correntes entre todos os mestres do Direito Consti-
tucional e Parlamentar, as idias correntes na prtica de todos os
parlamentos contemporneos, desde a Amrica at Europa, desde
os Estados Unidos e a Repblica Argentina at Frana, Itlia e
Alemanha, as idias que. ainda em 17 de julho de 1907, abraava,
entre ns. a Cmara dos Deputados, aprovando o parecer de uma
das suas comisses acerca da licena requerida para se processar um
dos seus membros, as idias, enfim, que, em 1908, se apresentaram,
estudaram e adotaram no Congresso Jurdico Americano. 10
Uma das concluses votadas naquela assemblia de juris-
consultes, que tanto concorreu para a elucidao de vrios pontos do
nosso Direito, estabelece que
a i n v i o l a b i l i d a d e c o n s a g r a d a no a r t . 19. d a C o n s t i t u i o F e d e r a l no "
um privilgio e x c l u s i v a m e n t e pessoal, sobretudo uma garantia
funcional, pertence a todo o corpo p a r l a m e n t a r " .
e da deduz que essa inviolabilidade "conseguintemente, [...]

compatvel com os princpios bsicos do regimen republicano".,J
Outrossim, ali se proclamou que, "constituindo as imunidades
parlamentares privilgios funcionais, nunca podem ser suspen-
sas",'4 assim como que, sendo elas insuspensveis em pocas nor-
mais, seria " a b s u r d o " poderem ser suspensas "justamente quando
falta ao representante da nao a proteo geral da lei".' 5
10 Cf. CASTRO. Augusto Olympio Viveiros de. Estudos de Direito Publico, p. 468. 468. 512. 613.
514. 559. 568.
11 No texto citado esta "no estabelece"
12 CASTRO. Augusto Olympio Viveiros de. ob. cit.. p 468
13 Loc. cit.
14 Id.. b.. p 486.
15 Id., ib . p 480
Se, como ensina Pierre, na sua obra clssica de Direito Parla-

mentar,
a inviolabilidade, que cobre os membros das Cmaras, nao um privil-
gio criado em favor de uma categoria de indivduos: uma medida de or-
dem pblica decretada para por o Poder Legislativo acima dos ataques do
Poder Executivo."
seria a mais destemperada inverso do senso comum e da lgica uni-

versal, que essa garantia cessasse e se removesse, perdendo os mem-
bros da representao nacional a sua inviolabilidade, exatamente
quando o Poder Executivo se arma de poderes discricionrios e ex-
cepcionais.'1
No h constituio nenhuma, onde se no reproduza e multipli-
que essa garantia em defesa de cada um dos trs poderes. A este res-
peito as repblicas no se diferenciam sensivelmente das monar-
quias, os governos presidenciais dos parlamentares.
Na Constituio republicana que hoje se diz reger o Brasil, surge
por toda a parte o privilgio funcional, o privilgio institucional, sem-
pre que se trata de resguardar uns dos outros os grandes rgos da
soberania da nao.
Vede-o, quanto ao Poder Executivo, no art. 53, onde se assegura
ao Presidente da Repblica o julgamento em tribunais especiais, as-
sim como no art. 46, onde se tolhe ao Congresso Nacional o arbtrio
de lhe alterar os vencimentos durante o quadrinio presidencial.
Vede-o, quanto justia, no art. 57, onde se atribui por foro aos
juizes federais o Supremo Tribunal, onde se confia o julgamento dos
membros deste ao tribunal excepcional do Senado, onde se confere a
vitaliciedade aos magistrados judicirios da Unio, onde, enfim, se
nega ao Congresso Nacional o direito de lhes reduzir os vencimentos.
Tudo isto so regalias, excees, imunidades, privilgios, em su-
ma, assegurados a esses funcionrios, para assegurar, nas suas pes-
soas, a inteireza das funes, que eles encarnam, para neles escudar
a autonomia de cada poder contra a invaso dos outros.
Par a par com as imunidades parlamentares a esto, com o mes-
mo caracter, com o mesmo significado, com o mesmo objeto, sem que
ningum se lembrasse, at hoje, de as impugnar, as imunidades judi-
cirias e as imunidades presidenciais.
16 Apud CASTRO. Augusto Olympio Viveiros de. ob cit.. p. 464

17 Cf. id., ib . p 479.
Se, porm, a qualificao de privilgio, ainda quando inerente

funo, ao cargo, instituio, ao mu nus pblico, e no ao indivduo
que o exercita, constitusse mcula na pureza democrtica do
regimen, nfio s estaria errada toda a Constituio republicana, que
dotou de imunidades a todos os trs poderes, mas, no tocante s pr-
prias imunidades parlamentares, a censura no caberia interpreta-
o da doutrina e da jurisprudncia, que as declara ininterruptas du-
rante o estado de stio, seno ao art. 20. da carta federal, que as
criou, declarando isentos de priso e processo os deputados e sena-
dores, enquanto a Cmara, a que pertencerem, o no autorizar,
quando todos os demais cidados se acham sujeitos, para o processo
e a priso, ao ordinria da polcia e dos tribunais.
Ora. se este privilgio defensivo se houve por necessrio ao
exerccio independente do mandato parlamentar em tempos normais,
quando as outras garantias constitucionais vigoram na sua pleni-
tude, cem vezes mais razo haver de o ter por impretervel, quando
com a suspenso dessas garantias, centuplica o risco das reaes do
Executivo contra as Cmaras Legislativas. E, se dos atos deste,
nesse perodo excepcional, o Congresso Nacional quem exerce as
funes constitucionais de processador, julgador e repressor, bra-
da contra os prprios fundamentos da razo humana que, sendo ele o
tribunal dos atos do Presidente da Repblica durante o estado de
sitio, pelo Presidente da Repblica estejam sujeitos a ser presos e
desterrados, no curso do estado de stio, os membros desse tribunal.
Os impetrantes ainda no esto presos nem desterrados. Mas sa-
hpm que se acham ameaados, suposto o contrrio declare o governo,
interessado em rebuar os seus planos e habituado tt uisimul les.
Mas, quando mesmo sejam verdicas essas declaraes, isto ,
quando mesmo no tenha expedido o governo ordens para a consu-
mao desse atentado, nem nutra agora o intento de o perpetrar,
subsiste a ameaa, a iminncia do golpe, contra o qual cabe o
habeas-corpus preventivo, desde que o governo se reserva o direito
de usar dessa violncia, quando lhe parea, considerando-se, como
se considera, investido no arbtrio de a praticar.
A iminncia, a ameaa do constrangimento ilegal, contra o qual
a Constituio instituiu o remdio preservativo do habeas-corpus,
deixaria de existir, se o governo declarasse francamente que respei-
ta as imunidades parlamentares, que as tem como inviolveis, que as
no inclui entre as garantias suspensas.
Mas, declarando que no intenta deter ou desterrar a esses mem-
bros do Congresso Nacional, e, at, que no cogita, neste momento,
em desterrar ou prender a senadores, ou deputados, implicitamente

afirma o governo, como prerrogativa sua, durante o sitio, a fa-
culdade, a autoridade, a liberdade, que os seus rgos jornalsticos
preconizam como constitucional, benfazeja e necessria, de usar des-
sa medida, quando, em sua conscincia e sua discrio, o houver
por bem.
Ora, evidentemente, a proclamao, ou a insinuao, como qui-
serem, desse poder arbitrrio, de cujos golpes, iminentes cabea de
todos os membros das duas Cmaras Legislativas, a mera contingn-
cia de um momento para outro se poder converter em realidade, im-
previstamente, ao bel-prazer do governo, coloca os representantes da
nao. expostos a esse risco, sob uma coao permanente, e os priva
de se transportarem aos lugares, onde, como vigias constitucionais
do governo, quanto ao seu proceder no uso das medidas de exceo,
o interesse da nao exigiria que estivessem, para, seguindo os atos
do Presidente da Repblica no teatro dos acontecimentos, desempe-
nharem, com cincia direta dos fatos, o mandato, que, segundo o art.
80, 3? e 4P. da nossa Constituio, os obriga a se pronunciarem so-
bre as responsabilidades assumidas pelo Presidente da Repblica no
emprego das faculdades extraordinrias, a que, durante o stio, hou-
ver recorrido.
Certos, pois. destas verdades, convictos da sua procedncia e se-
guros de que o seu corolrio incontestvel a concesso do requeri-
do habeas-corpus preventivo, esperam os impetrantes da vossa alta
sabedoria e integridade que lho deferireis, como lhes parece da mais
bvia justia.
So Paulo, 2 de abril, 1914

Rui Barbosa
Pedro Gonalves Moacir
5
Habeas-Corpus n. 3.536*
Para Garantia dos Direitos Inerentes Funo de Senador
PETIO
(Sesso do Supremo Tribunal Federal em 6 de maio de 1914)
E x . m o s Srs. Ministros do Supremo Tribunal Federal:

Rui Barbosa, Senador da Repblica, no uso do direito que lhe
assiste pelo art. 72, 22, da nossa Constituio, vem impetrar de
V. Ex. a s a garantia do habeas-corpus, a fim de poder exercer um
dos direitos essenciais e desempenhar um dos principais deveres,
que lhe tocam por fora do seu cargo.
Tendo o impetrante pronunciado ontem, no Senado, um discur-
so, que consta da ata dos seus trabalhos, e que se junta o documento
nf ...' forneceu uma cpia dactilogrfica da orao, que acabam J de
proferir, aO Imparcial, folha que se estampa nesta cidade, para ser
dado a pblico nesse jornal e em outros, que dela solicitavam provas
impressas.
O discurso de que se trata, senhores juizes, constitua um pro-
testo contra o ato do governo da Unio, que, arrostando as disposi-
es mais claras do nosso estatuto constitucional, prorrogou por seis
meses, at 30 de outubro, o estado de sitio, decretando assim, ex-
pressamente, essa medida para o tempo de toda a sesso anua do
Congresso, e substituindo-se de tal modo a este, no exerccio de uma
1 Transcrito da Revista do Supremo Tribunal, vol. 1. n 2, 1* pt.. maio 1914. p 256-69 Confronto
de texto realizado com Estado de Sitio Acontecimentos de Maro (1914). vol 7. p 731-4 e O
Imparcial de 6 de maio de 1914. Dos confrontos realizados, as divergncias mais importantes vo
anotadas em notas de rodap neste e nos demais captulos deste tomo.
2 Assim no original.
3 Rm O Imparcial esta. "acabava".
atribuio que, quando reunido, s a ele pertence. Ningum, sensata-

mente, negar, portanto, que. com esse ato, se desobrigara o impe-
trante do primeiro dos seus deveres. pugnando pela integridade legal
dos poderes da instituio, de que um dos representantes contra a
usurpao de um verdadeiro golpe de Estado.
Cumpria-lhe. portanto, entregar esse ato publicidade em toda a
sua plenitude para que o pais todo tivesse a cincia, a que lhe as-
siste direito, do modo como os seus procuradores no corpo legislati-
vo correspondiam confiana, com que os honrara.
Mas. o primeiro delegado auxiliar da Polcia desta cidade, em
nome do seu chefe, o Dr. Francisco Valadares, declarou ao Sr.
Eduardo Macedo Soares, diretor de O Imparcial, que essa autoridade
probe a publicao dos debates do Congresso Nacional, que condena
clausura, ou reduz aos limites mesquinhos da publicidade oficial,
inaccessvel ao povo, atenta contra os direitos, no s do Poder Le-
gislativo, mas tambm de cada um dos seus membros, como deputa-
dos ou senadores. o que o impetrante vai demonstrar.
No seu art. 15, a Constituio da Repblica estatui que:
Sflo orgos da soberania nacional o Poder Legislativo, o Executivo e

o Judicirio, harmnicos 4 entre si'
Se estes poderes so rgos da soberania nacional, o que daqui

resulta, que toda a autoridade em cujo depsito se acham investi-
dos, constitui uma delegao dessa soberania, e que a ela respondem
estrictamente peiu uiaueiio bi devem executar a incumbncia re-
cebida.
Por outro lado, se esses poderes so harmnicos entre si, ne-
nhum deles ser senhor seno da competncia, que lhe for designada
no seu quinho constitucional, e nenhum, muito menos, poder exer-
cer, sobre qualquer dos outros dois ascendentes, restrio ou fiscali-
zao, quando a lei constitucional lhas no der claramente.
Mas. debalde, senhores juizes, revolvereis todos os artigos da nossa
Constituio, na sua letra ou no seu esprito, no seu sentido expresso
ou implcito, debalde apurareis com igual mnuciosidade todas as
nossas leis e em nenhuma encontrareis nada. que autorize o direito,
agora assumido pelo Poder Executivo, de vedar a publicao dos de-
bates parlamentares.
4 No texto citado est harmnicos e independentes"

5 Constituio da Republica dos Estados Unidos do Brazil, acompanhada das Lei9 Orgnica* pu-
blicadas desde !5 de novembro de 1889. p fi
Nenhuma lei o faz; e, quando o ousasse, nula seria essa lei, por
contrria Constituio. Nenhum poder pode abdicar os seus pode-
res. Ora, se o governo pudesse tolher, proibir a publicao dos deba-
tes parlamentares, o governo exerceria um verdadeiro seqestro so-
bre os trabalhos do Poder Legislativo, encerrando-o entre as paredes
do seu recinto, e obstando ao seu contacto necessrio com a nao.
Literalmente incrvel , pois, a ousadia, a que com esta brutali-
dade se arroja o Poder Executivo contra o Legislativo, o poder pre-
posto execuo das leis contra o que as faz.
Mas, attntando grosseiramente contra os direitos do Congresso
Nacional, no atenta essa prepotncia de modo menos desabrido con-
tra os direitos dos membros de cada uma das cmaras que o com-
pem.
A Constituio da Repblica, depois de estabelecer, no seu art.
16, que o Poder Legislativo exercido pelo Congresso Nacional, bem
assim que o Congresso Nacional se compe de dois ramos, a Cmara
dos Deputados e o Senado, prescreve no art. 18, que a Cmara e o
Senado:
trabalharo separadamente e. quando nao se resolver o contrrio por
maioria de votos, em sesses publicas.'
Ora a publicidade das sesses, pelo uso universal dos corpos le-
gislativos e pelo consenso unnime dos parlamentos, pressupe qua-
tro condies, igualmente imprescindveis sua existncia real:
1? A fixao taquigrfica dos debates.
2? O livre acesso das galerias, em ambas as cmaras, a todos os
cidados.
3? A autenticao dos debates mediante a sua insero quotidia-
na na ata dos trabalhos de cada uma das duas casas, estampada no
Dirio do Congresso.
4? A sua livre reproduo pela imprensa.
Esta ltima condio encerra uma importncia igual de
qualquer das trs precedentes, mas praticamente maior que todas as
outras; pois todas as outras, poder supri-las a iniciativa e fiscaliza-
o da imprensa mediante os recursos dos seus grandes rgos, ao
passo que, faltando ela, todas as outras se baldam. Todas elas, com
efeito, no existem seno como atos preparatrios da quarta, isto ,
como meios de aparelhar e assegurar a grande publicidade, a publici-
dade livre, aquela a que incumbe a misso, sobre todas relevante, de
6 Id . p 7.
pr todos os movimentos do corpo legislativo em comunicao ins-

tantnea e contnuo contacto com a nao
Suprimida a publicidade, que se realiza pelos jornais, pouco im-
porta que a estenografia fotografe a palavra falada, que as galerias
se abram a algumas centenas de curiosos, que o Dirio do Congresso
Nacional revista da sua autenticidade os discursos proferidos: os
milhes de almas, que compem a nao, encontraro cerrada a ni-
ca entrada possvel imensidade do seu nmero, para chegar ao co-
nhecimento dos atos dos seus representantes.
Nem as leis restritivas da imprensa, em que tanto primou o im-
prio de Napoleo III, ferrenhas em tudo o mais, coarctaram esta
publicidade. Nem o prprio czar da Rssia ousou empec-la quanto
aos debates da sua Duma, apesar de trovejarem no seio dela contra a
autocracia moscovita rogos ardentes de oposio e revolta.
Ora que nessa publicidade, se ela traduz uma necessidade ab-
soluta dos parlamentos, reside, ao mesmo tempo, um dever e um di-
reito para cada um dos seus membros, dever inevitvel e inaufervel
direito, o que os prprios textos constitucionais estabelecem com
uma evidncia inelutvel.
No menos de trs artigos da nossa Constituio caracterizam as
funes de senador ou deputado como um mandato: os arts. 24, 25 e
31.
No primeiro se diz:
A inobservncia dos preceitos contidos neste artigo e no antecedente
importa perda do muinJaiu.'
Os preceitos a que aqui se alude so os que, nos arts. 23 e 24, ve-

dam aos membros do Congresso Nacional a prtica de certos atos ou
a aceitao de certos cargos, pblicos ou particulares.
Em seguida, no art. 25, assim se enuncia a nossa lei fundamen-
tal:
O mandato legislativo incompatvel com o exerccio de qualquer ou-
tra funo durante as sesses.'
Ao diante o art. 31 usa do mesmo qualificativo:

O mandato de senador durar nove anos [...].
Pargrafo nico. O senador eleito em substituio de outro exercer
o mandato pelo tempo que restava ao substitudo *
7 Id. p 8.
S Loc cit
9 Id., p. 10.
Para no faltar ao mandato o caracter de uma obrigao positi-

vamente estipulada e aceita, o art. 21 determina que:
Os membros das duas cmaras, ao tomar assento, contrairo com-
promisso formal, em sesso pblica, de bem cumprir os seus devores.16
O compromisso uma obrigao, que uma pessoa contrai para

com outra.
Mas. no cumprimento regido pelo art. 21, a obrigao, de que se
trata, , segundo os supratranscritos arts. 24, 25 e 31, a do mandato.
Esse mandato nacional. Quem o confere a nao, que elege os
membros do Congresso. (Art. 16, 2?, da Constituio.)
Ora, do mandato resulta, para o mandante, o direito de tomar
contas aos seus mandatrios, e, para os mandatrios, o dever de as
prestarem.
Dever , portanto, do mandatrio responder ao mandante pela
maneira como cumprir o mandato. Dever , logo, do membro do Con-
gresso Nacional responder nao pelo modo como exerce as fun-
es legislativas.
Para isso exerce ela a sua fiscalizao contnua sobre os atos
dos seus representantes, acompanha as deliberaes parlamentares,
sobre as quais deve atuar constantemente a opinio pblica, no seu
papel de guia, juiz, freio e propulsor.
Ora, mediante a publicidade, no a publicidade oficial, a que
faltam os meios de larga difuso, mas a publicidade geral da impren-
sa, a sua amplssima publicidade, que essas relaes de mandante e
mandatrios se exercem entre a nao e os membros do Congresso
Nacional.
Cort-la roubar nao o seu direito soberano de seguir dia-a-
dia, momento por momento, as deliberaes dos seus representantes.
Mas , tambm, ao mesmo tempo, e por isso mesmo, subtrair aos re-
presentantes da nao o nico meio existente de se corresponderem,
cada dia e a cada momento, com a sua constituinte, a nao,
informando-a, com a devida continuidade e inteireza, do procedimen-
to dos seus procuradores.
A todo o dever legal, porm, corresponde um direito igualmente
legal o direito aos meios necessrios para o desempenhar.
Se o membro do Congresso Nacional, mandatrio da nao, tem
o dever de lhe dar a ela contas do mandato que exerce, ipso jure ao
10 /<*.. p. 8.
membro do Congresso Nacional assiste o direito a no ser tolhido

ncs atos essenciais observncia desse dever.
Do mandato nacional, portanto, decorre para o senador ou depu-
tado, com o dever de se no subtrair publicidade, o direito de dela
usar livremente.
A esse direito ningum se pode opor, neste regimen. Nenhum po-
der, neste regimen, o poderia cercear. No era mister que a Consti-
tuio explicitamente o dissesse. Mas a Constituio o diz, no s li-
teral, mas categoricamente, declarando, no art. 19, que:
Os deputados e senadores s i o inviolveis por suas opinies, palavras
e a t o s " no exerccio do mandato."
mais um texto constitucional, onde se qualificam de mandato

as relaes jurdicas entre o membro do Congresso Nacional e a na-
o; e assim se qualificam, para se proclamar a sua inviolabilidade
no exerccio desses atos.
Essa inviolabilidade no importa unicamente na irresponsabili-
dade penal. Com esta, envolve ela, igualmente, uma garantia geral e
absoluta contra quaisquer obstculos ao exerccio dos atos do man-
dato.
Logo, se a reduo da publicidade ataca esse mandato nos seus
elementos essenciais, levantando uma verdadeira muralha entre o
ss&dftntii e o seu mandatrio, entre a nao e o seu representante,
claro est que essa medida absurda ataca no representante um dos
direitos, que a Constituio abroquelou com gide suprema da in-
violabilidade.
Esse direito reside na pessoa do representante, um direito da
sua pessoa parlamentar, da sua pessoa legal, da pessoa que a Cons-
tituio nele criou, considerando-o como mandatrio da nao.
Suprimi-lo, empec-lo, coarct-lo adotar contra a pessoa desses
funcionrios nacionais uma inadmissvel medida de represso; por-
que a Constituio da Repblica, no art. 80, 2?, preceitua que o Po-
der Executivo,
durante o estado de stio, reatrinffir-se- s medidas de represso contra
as pessoas, a impor:
l? A deteno em lugar no destinado aos rus de crimes comuns;
2? O desterro para outros stios do territrio nacional. |J
11 No texto est "votos'*.

12 Id. p. 7.
13 Id., p. 29.
A medida, contra a qual aqui se representa, no prende o sena-

dor, ou deputado, no o desterra. No exerce de nenhum desses mo-
dos a represso contra a sua pessoa. Exerce-a, privando-a da publi-
cidade dos seus atos no exerccio do mandato. Logo, no cabe, nas
faculdades taxadas ao Poder Executivo no uso do estado de sitio.
Essa monstruosidade administrativa, essa insolncia policial,
pois, fere a Constituio brasileira:
1. privando a nao do conhecimento dos atos do Congresso
Nacional, essncia de todo o governo representativo;
2f insulando o Congresso Nacional da nao, de que ele r-
go;
3? anulando as relaes jurdicas de mandato, formalmente es-
tabelecidas pela Constituio, em no menos de cinco disposies,
entre o membro do Congresso Nacional e a nao (arts. 19, 25, 26, 31
e21);
4? transpondo o limite insuperavelmente estabelecido s medi-
das de represso, que a nossa lei fundamental autoriza o Presidente
da Repblica a usar, contra as pessoas, durante o estado de sitio.
A medida, portanto, de que se trata, constitui uma enorme ile-
galidade, um mltiplo e gigantesco abuso de poder. Vtima dela, tem,
por conseqncia, o impetrante o mais irrecusvel direito conces-
so do habeas-corpus, que requer, e espera da inteireza e sabedoria
deste Tribunal, estribado no art. 72, n? 22, da Constituio brasilei-
ra, para exercer o seu direito constitucional de publicar os seus dis-
cursos pela imprensa, onde, como e quando convier.
Habeas-Corpus n? 3.536'
DISCURSO
Senhores Ministros: Ainda bem que a justa interveno do ilus-

tre ministro relator responde irreplicavelmente advertncia, com
que o venerando presidente 2 do Tribunal me concedeu a palavra,
lembrando-me os quinze minutos do Regimento. Felizmente, essa
mesquinha dieta do tempo, a que a lei interna desta Casa reduz os
direitos da defesa oral, no era a que cabia nesta oportunidade. A
cega estreiteza dessa disposio, generosa com as causas de leve
monta e avara com as grandes, as duvidosas, as intrincadas, no
imita, decerto, a praxe dos grandes modelos judicirios, onde os fun-
dadores deste regimen nos propusemos buscar as normas da justia
republicana. Os juizes americanos, como os ingleses, educados, por
hbito imemorial, na maior tolerncia com as liberdades da palavra
forense, no a encerram nessa medida arbitrria e impaciente, que,
se me houvesse de ser aplicada agora, me levaria a preferir o silncio
ao uso de uma concesso intil.
Mais vale emudecer, deixando toda a responsabilidade no feito
ao critrio do tribunal, que dar, com uma exposio truncada e infiel
da controvrsia, incompleta ou errnea idia da sua justia.
Por minha fortuna, porm, a rectificao to prontamente oposta
pelo douto ministro relator J ao venerando presidente, estabelecendo a
verdade regimental nos termos precisos da sua letra, me forra ne-
1 Transcrito da Revista do Supremo Tribunal, vol 1. n" 2. 1" pt , maio 1914. p 260 86 Confronto
de texto realizado com Estado de Sitio Acontecimentos de Marco (19141. vol 7 p 735-59 e
BARBOSA Rui Tribuna Judiciaria, p 227-70.
2 Hermnio do Espirito Santo

3 Oliveira Ribeiro.
cessidade, pouco agradvel, de contestar, com uma reclamao mal

amparada na insuficincia da minha autoridade, a daquele que vos
est representando no mais eminente posto desta magistratura.
Se o regimento interno do Supremo Tribunal Federal, em uma
das suas prescries menos dignas de aplauso, taxa em um quarto de
hora a durao franqueada aos nossos discursos neste recinto, r.o
na primeira fase dos vossos debates, quando se nos outorga a pala-
vra neste auditrio, para vos esclarecermos com as nossas informa-
es. Esse preceito, explicito e inequvoco no seu enunciado, a cuja
leitura acaba de proceder o nobre ministro relator, s se entende com
a ltima parte dos trabalhos, na sesso de julgamento, quando ao
advogado cabe o ensejo de ser ouvido pela ltima vez. pronunciando
a defesa da sua causa.
No disso, por enquanto, que se trata. Foi para dar ao Egrgio
Tribunal esclarecimentos havidos por necessrios na opinio do res-
peitvel ministro relator que tive acesso a esta tribuna. No estou,
portanto, sujeito aos limites de tempo, com que me recebeu o aviso
do venerando ministro presidente; e. felizmente. S. Ex?, chamada a
sua attno para o equvoco em que estava, no tardou em o reco-
nhecer, abstendo-se de insistir.
Mas, nem por isso deixo de me sentir impressionado com a nova

tendncia, com esse pendor a uma desusada severidade, que o rigor
do venerando presidente desta Casa parece indicar. Desde abril de
1892, quando, com a minha primeira tentativa de habeas-corpus, ad-
vogada no Supremo Tribunal Federal contra as violncias que es-
treiavam o uso do estado de stio sob o governo republicano, mostrei
a larga estrada constitucional aberta a este recurso contra os atenta-
dos do Poder Executivo, muitas e muitas vezes tenho subido a esta
tribuna, em casos polticos de suma gravidade, invocando este mes-
mo remdio tutelar contra violncias, ilegalidades, golpes de alta
prepotncia da nossa administrao nos direitos mais necessrios e
nas mais garantidas liberdades. Foi o que se deu ainda h dois anos.
quando o caso da Bahia me obrigou a impetrar aqui. seguidamente,
diversos habeas-corpus, e, proferir, em cinco sesses sucessivas,
sete discursos. Foi o que, ainda o ano passado, ocorreu com o caso
do Amazonas, quando por vrias vezes ocupei esta tribuna, defen-
dendo o habeas-corpus, que vos requerer para o Superior Tribunal
daquele Estado, em nome dos seus membros e a seu rogo.
Pois bem. Nunca, em toda essa longa sucesso de antecedncias
memorveis, entre as quais no se ho de esquecer as de 1893, os
clebres habeas-corpus solicitados por mim a favor do Almirante
Wandenkolk e seus camaradas, e o que ento me concedestes para os

cinqenta e dois presos civis do Jpiter, nem o de 1898, em defesa
dos Srs. Joo Cordeiro, Alcindo Guanabara, Toms Cavalcanti.
Albuquerque Maranho e Santana Nri, nunca, repito, nunca se
me tentou medir o uso da palavra com o correr da areia na ampulhe-
ta.
Muitos so os ministros desta judicatura suprema, que, nessas dife-
rentes pocas, tm ocupado aqui a cadeira presidencial. Quem nela
se sentava, quando aqui se discutiram os habeas-corpus em socorro
do governo da Bahia e o impetrado em benefcio da magistratura do
Amazonas, j era o mesmo juiz. a quem hoje se acha confiada essa
dignidade. Nenhum, todavia, me ops este empecilho de agora. Ne-
nhum me tentou circunscrever na rbita prefixa e exigssima de
quinze minutos o exerccio de um direito indefinidamente varivel
nas suas exigncias como o das reivindicaes constitucionais, que
tm, sob este regimen, o seu escudo no habeas-corpus. As oraes,
que, em cada uma dessas hipteses, vos dirigi, a correm impressas
quase todas. Bem se poder ver, a um simples aspecto, que a ne-
nhum se demarcou tempo, e que muitas absorveram durante horas a
vossa ateno.
Essa praxe reage contra o arbtrio do vosso regimento, e. pelo
consenso dos seus prprios autores, o anula.
Mas. quando no queiras reconhecer autoridade revogatria ao
abandono de uma regra por aqueles mesmos que a instituram, estra-
nho seria, ainda assim, que, para a reintegrardes numa efetividade,
cuja existncia nunca se lhe viu seno na letra morta de textos entre-
gues ao desuso, eJegsseis justamente a ocasio, em que me vedes
correr ao vosso seio, para me queixar nossa mais elevada magis-
tratura do mais monstruoso atentado que jamais se cometeu, neste
pas. contra a sua lei constitucional, de que ela vos entregou a guar-
da suprema.
No direito individual do senador, que ora vos fala, no se encer-
ra s um ttulo da sua individualidade, um elemento jurdico da sua
pessoa, uma integrao do seu estado legal. Com estas condies da
sua posio constitucional se consubstanciam, no impetrante e pa-
ciente, os direitos da instituio que ele representa, a existncia de
um dos rgos da soberania nacional, negada pelo ato da policia do
Marechal Presidente que declarou interdita aos jornais a publicao
dos debates parlamentares.
Proibida a divulgao dos debates parlamentares! Proibida im-
prensa! Proibida por uma deliberao policial! a inverso do
regimen. E a ordem constitucional subvertida at s bases comuns a

todas as constituies. E o poder dos poderes. o corpo legislativo,
submetido aos ps do governo. a policia abarracada no Parlamen-
to, ditando leis ao legislador. a palavra da representao nacional
infamada com o estigma de sediciosa e discricionariamente vedada
circulao pblica pelos agentes da polcia como os pasquins incen-
dirios ou as edies obscenas. a rolha imposta Cmara e ao Se-
nado pelos esbirros da ditadura da Central. o nee plus ultra do
grotesco poltico, aplicado, em uma frmula inaudita de pndega e
carnaval, s instituies brasileiras. a bacanal de uma loucura no-
va, desconhecida aos povos mais degradados.
Revolvei at ao fundo a vasa histria da corrupo, do ser-
vilismo e da anarquia nas mais miserandas repblicas da Amrica
Central. Sondai a da nossa prostituio poltica nas mais desonradas
pocas deste regimen. Chamai superfcie toda essa escria de crimes
e vergonhas. Nada achareis, que se iguale, em inconscincia, em im-
prudncia, em insolncia. a esta ousadia inverossmil, a esta expres-
so apopltica do delrio da fora: a sujeio do Poder Legislativo
tutela policial.
Eis por que, Srs. Ministros do Supremo Tribunal Federal, decla-
rei eu no Senado, a que tenho a honra de pertencer, que a este opr-
brio me no submeteria, que eu no compareceria mais s sesses
daquela Casa, se este atentado subsistisse no requinte da sua pe-
tulncia, se o Congresso Nacional se conservasse nesta pupilagem
aviltante dos agentes subalternos do Poder Executivo, se, em suma,
entre a nao e os seus mandatai io3 a polcia lograsse manter de per-
meio a barreira da sua vontade.
No. Em caso tal, senador da Repblica, representante da na-
o, me retiraria eu a minha casa, protestando, com a minha ausn-
cia de uma assemblia enxovalhada e com o meu silncio contra a
submisso dos meus pares. De cumprir o meu dever no me restaria,
ento, outro meio seno esse: no o contaminar nessa humilhao
quotidiana do contacto policial, recusando, assim, a minha conivn-
cia a essa caricatura da majestade legislativa agachada complacente-
mente debaixo das partes menos nobres dos inquisidores do Catete.
Mas cheguemos ao assunto. Senhores Ministros: A estreiteza do
tempo, em que tive de escrever, na manh de ontem, a minha petio
de habeas-corpus, entre dois discursos parlamentares, o ltimo dos
quais sobre o mesmo assunto dele, nem me permitiu dar a ela o de-
senvolvimento, que comportava, nem suscitar ali outras questes, da
mais alta gravidade, que o estranho caso suscita e impe.
o que me permitireis fazer agora, para elucidao mais cabal

do meu direito, posto que tambm sucintamente.
A primeira questo que as circunstncias aqui levantam, a de
saber se o novo estado de stio, decretado aos 25 de abril, para du-
rante a sesso legislativa em toda a sua extenso ordinria e mais
dois meses, nos quais o Congresso Nacional ter, necessariamente,
de funcionar mediante as prorrogaes usuais, reveste o indispens-
vel caracter de constitucionalidade.
Notai bem. No trato aqui de saber de oportunidade, critrio e
acerto, com que se tenha havido o Poder Executivo no emprego da
medida extraordinria, a que a Constituio lhe permite recorrer,
quando o Congresso Nacional no se ache reunido. No venho inda-
gar se o governo da Repblica apreciou bem ou mal a existncia da
"grave comoo intestina". determinada pelo "perigo da Repbli-
ca", e pelo "iminente perigo da ptria", comoo intestina, sem a
qual a Constituio nega ao Poder Executivo semelhante faculdade.
At a me poderiam atalhar o passo com o famoso argumento
dos casos polticos, to explorado, entre ns. a torto e a direito, to
mal entendido, to indevidamente aceito tantas vezes, para desarmar
a justia, e dar carta branca s grandes prepotncias das ditaduras
brasileiras.
Mas at l no irei hoje. O que vos convido a examinardes, Se-
nhores Ministros, se, decretando o stio para a poca a que o seu
ato o destina, o governo usou de uma atribuio realmente sua, ou
usurpou uma atribuio evidentemente legislativa.
Sustento eu que usurpou uma atribuio inegavelmente legislati-
va; e, colocada neste terreno a questo, cai, sem dvida nenhuma,
nos limites da vossa competncia constitucional.
Definindo, no art. 34, n? 21, no art. 48. n? 15, e, com especiali-
dade, no art. 80, a alada, que taxou a cada um dos poderes, a quem
reserva o direito de lanar mo dessa medida, a Constituio no a
confia ao Presidente da Repblica, seno quando no estiver reunido
o Congresso Nacional.
Logo, no lcito ao Presidente da Repblica usar dela, expres-
samente, com o fim de vigorar durante as sesses legislativas.
No vale, contra esta conseqncia irrecusvel, a objeo, que se
e8triba no art. 34, n? 21, invocado no Decreto de 25 de abril. Se, por
esse artigo, ao Congresso Nacional compete "aprovar ou suspender o
stio que houver sido declarado pelo Poder Executivo [...] na ausn-
cia do Congresso","* argumentam, agora e ad hoc, que o sitio, assim

declarado no intervalo das sesses legislativas, pode subsistir depois
de comeados os trabalhos parlamentares.
No h dvida nenhuma. Senhores Ministros. Mas. isso em con-
dies radicalmente diversas das que caracterizam a espcie ver-
tente.
O stio imposto na ausncia do Congresso continuar, licita-
mente, com a sua presena, quando o Poder Executivo, ao decret-
lo, no invadir, prvia e designadamente, o domnio do tempo reser-
vado, em cada ano. s sesses legislativas; a saber: quando, legiti-
mamente estabelecido no espao mediante de uma a outra, com esta
vier a coincidir pela convocao ulterior de uma sesso extraordin-
ria, ou pela durao, at sesso ordinria anual, dos fatos, visveis
e inquestionveis, cuja suprema gravidade lhe houver imposto, e
modo inevitvel, a decretao de tal medida.
E o que sucede:
1. quando, ocorrendo, na ausncia do Congresso, uma agresso
estrangeira, e, tornando-se ipso facto, inevitvel a decretao ime-
diata do stio nos lugares ameaados ou invadidos, sobrevier a reu-
nio do corpo legislativo, ou porque chegue a data constitucional da
sua sesso, ou porque o governo a tenha convocado extraordinaria-
mente;
2? quando o governo decretar o sitio, com prazo que no exceda
o intervalo parlamentar, mas. durante esse intervalo, circunstncias
extraordinrias o obrigarem, depois, a convocar extraordinariamente
o Congresso;
3. quando, logo ao declarar o stio, exigido na ausncia do Con-
gresso, pela gravidade suma da comoo intestina. o governo (como
em regra o deviam fazer todos os governos), convocar extraordina-
riamente a legislatura.
Mas, em nenhum destes casos, o Presidente da Repblica teria.
deliberada e previstamente. estabelecido o stio com um prazo, que
entrasse pelo perodo constitucional da sesso legislativa. Em todos,
pelo contrrio, se provocaria, at. pela convocao extraordinria, a
antecipada reunio do Congresso, para suspender, se quisesse, o ato
do governo, que. deste modo restringiria a durao do seu arbtrio,
em vez de a ampliar, como agora, alm dos seus possveis limites le-
gais.
4 Constituio da Republica dos Estados Unidos do Brazil acompanhada das Leia Orgnicas pu
bl iadas desde 15 de novembro de 1889. p 11
Encontrava o Congresso declarado o stio, porque a sua reunio

se antecipava data constitucional. Era a sesso extraordinria, que
sobrevinha, ou, no caso de agresso estrangeira, a existncia da
guerra, ora declarada, ora iminente, o que tornava materialmente
inexeqvel a suspenso do stio com a abertura do Congresso.
Aqui, porm, Senhores Ministros, a figura da hiptese realizada,
no s outra, mas diametralmente oposta. Aqui se decreta o stio
para at ao ltimo dia de outubro, quando, pelo art. 17 da Constitui-
o, o Congresso deve, anualmente, funcionar de 3 de maio a 3 de
jutubro, e quando a praxe de todos os anos anteriores deixa fora de
toda a duvida que as prorrogaes parlamentares alongaro os tra-
balhos do Congresso ac ao fim do ano. Aqui, portanto, a resoluo
expressa, formal, categrica do governo foi abranger no tempo apra-
zado ao stio os quatro meses da sesso ordinria do Congresso,
mais os dois das sesses prorrogadas a ela subseqentes, mui de
propsito e de indstria, a fim de que esta presidncia acabe no re-
galado conforto de no governar mais seno com as garantias consti-
tucionais suspensas, tendo frudo, nesta paz varsoviana, oito meses
e meio de omnipotncia irrefreiada, e dado o exemplo do stio con-
vertido em meio ordinrio de administrao.
Mas a Constituio, que no permite ao governo decretar o stio,
seno quando o Congresso no se achar reunido, evidentemente no
admite que o governo o decrete, para se executar, quando reunido es-
tiver o Congresso. O tempo de reunio do Congresso vedado ao uso
de tal medida pelo governo. Se durante esse tempo o stio s se pode
estabelecer por ato do Congresso, durante esse tempo, s por ato do
Congresso o stio pode existir.
Logo, Senhores Ministros, o decreto de 25 de abril revoga o art.
80, 1., da Constituio, usurpando uma atribuio ali peremptoria-
mente reservada s cmaras legislativas: z de estabelecerem o stio,
quando reunidas. Logo, esse decreto, flagrantemente inconstitucio-
nal, nulo. Logo, no o podeis respeitar. Logo, todas as medidas
repressivas, que, sob o seu imprio, a fora vai mantendo, caem, ju-
ridicamente, por terra, e s suas vtimas no se pode recusar, na ca-
sa dos guardas da Constituio, o remdio legal, de que dependem as
suas liberdades.
Passo segunda questo. Senhores Ministros, que surge com es-
te caso.
A segunda questo surde com o ato policial, que deu ensejo a es-
ta petio de babeas-corpus, com o ato pelo qual a polcia decla-
rou que probe aos jornais a publicao dos debates parlamentares.
Da resulta uma interrogao, que o assombro mal nos deixa for-

mular: ento o stio, decretado pelo Executivo, domina o Congresso
Nacional? entfto o Congresso Nacional tambm est debaixo do esta-
do de stio fulminado pelo governo? ento as faculdades extraordin-
rias, que o sitio, ainda mesmo quando legitimamente declarado, as-
segura ao Presidente da Repblica, o investem no arbtrio de fiscali-
zar o Congresso, de o tutelar, de o submeter censura, de o conde-
nar clausura?
E o que acaba de praticar, desbragadamente. a violncia do Ma-
rechal Hermes.
Nem o Marechal Floriano Peixoto, nos dias mais carregados e
sombrios da guerra civil, ousou, contra o Congresso Nacional, esta
loucura. Os discursos dos seus mais ardentes adversrios parlamen-
tares gozavam de toda a publicidade, a que tm direito os trabalhos
do Parlamento.
Na Frana de Lus Napoleo a imprensa estava jugulada s mais
odiosas medidas restritivas. Mas os debates parlamentares no so-
freram jamais a menor coarctao na sua publicidade. Da tribuna
parlamentar os Jlios Favres, os Jlios Simons, os Emilios Olivier,
os Cremieux, os Picards falavam livremente ao pas inteiro contra o
imprio do sobrinho de Bonaparte. Na prpria Duma russa a voz dos
socialistas, dos radicais, os inimigos do czar, nunca encontrou obst-
culos policiais sua propagao pelos rgos do jornalismo.
Foi preciso que o Brasil descesse at aos dias de hoje, que mer-
gulhasse nesta lama de agora, que passasse pelo governo da ignorn-
cia servida pela adulao, para que o Congresso Nacional fosse equi-
parado s casas de desordem, ao Morro do Pinto, que se degradasse
at abaixo do Restaurante Assrio, onde nas madrugadas da crpula
elegante, o entusiasmo bquico das orgias dos poderosos no encon-
tra embarao ao delrio dos discursos avinhados em champagne, en-
quanto, derredor, o stio envolve a cidade na sua atmosfera de siln-
cio e terror.
Aos lugares da licenciosidade, embriaguez e jogo assegura as li-
berdades sem peias do vcio, do arruido e do tmulo* essa mesma
polcia, que sitia moralmente o Congresso Nacional, interceptando-
lhe as comunicaes com o pas.
A Constituio fez dessa entidade o fiscal do Poder Executivo,
confiou-lhe a soberana atribuio de elaborar as leis, constituiu-a em
juiz do Presidente da Repblica, outorgou-lhe a competncia de o
6 Em BARBOSA. Rui. Tribuna Judiciria, p 236. est "tumulto"

processar, condenar, e destituir, deu-lhe, entre os trs poderes, as

mais altas prerrogativas do Estado, para que. hoje, um Presidente
da Repblica, zombando grosseiramente dessa majestade, lhe ponha
sentinelas vista, lhe meta boca a rolha, e a polcia lhe varra da
imprensa os trabalhos como elementos sediciosos, que a higiene da
ordem pblica exige se subtraiam ao conhecimento do povo.
Um Congresso abafado na redoma da publicidade oficial, um
Congresso virtualmente condenado ao regimen das solitrias, um
Congresso posto no ndice expurgatrio da inquisio do Ministro da
Justia 6 : eis, Senhores Ministros, o que nos deixa o governo do Ma-
rechal Presidente; eis o em que se traduz essa insolncia, pela qual a
polcia do Sr. Francisco Valadares sonega luz pblica os debates
do Congresso Nacional.
Que vem a ficar sendo as cmaras legislativas, se lhes escondem
a tribuna, se lhes sufocam a palavra, se lhes abrem ao redor o vazio
policial, se as condenam situao masturbatria de falarem unica-
mente para si mesmas, se as reduzem aos hbitos solitrios da imbe-
cilidade e da idiotia?
Um Congresso ventrloquo deve ser, realmente, o nee plus ultra
da poltica republicana, aos olhos dos que vem no estado de stio o
estado ideal dos governos, como lhe ousou chamar um alto magistra-
do nosso, numa frase tpica destes dias, em que o pntano das cons-
cincias, fermentando intensamente, rebenta, superfcie, nestas ve-
getaes de charco.
Mas a esse desaforo, a essa barbaridade, a esse acesso de epilep-
sia poltica se ope o art. 15 da Constituio, que declara harmnicos
e independentes entre si, como rgos da soberania nacional, os trs
poderes do Estado. A essa tolice, a esse desatino, a essa provocao
ope-se a situao de superioridade, em que, como laboratrio da lei,
se acha o Congresso Nacional, para com o Presidente da Repblica.
A essa monstruosidade, a essa anarquia, a essa revoluo constitu-
cional se opem todas as normas do nosso regimen, todas as bases
do nosso mecanismo poltico, toda a substncia da nossa forma de
governo.
O Poder Executivo revoltou-se contra o Congresso Nacional, e,
no contando com as baionetas, para o dissolverem nem podendo in-
timar s mesas das duas casas legislativas a arquivao dos seus de-
bates, ataca-o individualmente em cada um dos seus membros, inter-
dizendo aos jornais, sob as ameaas de lhes voltarem os redatores
priso, ou se lhes cerrarem de novo as oficinas, a reproduo dos
discursos parlamentares.
6 Herculano de Freita.
32 O B R A S C O M P L E T A S DR RUI BARBOSA
Eis a, pois, Senhores Ministros, a segunda questo, que diante

da vossa conscincia agora se ergue.
Passo terceira.
A terceira liga-se clebre controvrsia da situao das imuni-
dades parlamentares durante o estado de stio.
Aqui, para o Supremo Tribunal Federal, no h questo. Desde
1898 se acha assentada a vossa jurisprudncia. Segundo ela o estado
de stio no suspende as imunidades parlamentares. Este privilgio,
no dos deputados ou senadores, mas da instituio do Poder Le-
gislativo, as vossas ltimas decises o consagram at como extensi-
vo aos membros dos Congressos estaduais.
O que nem todos sabem, ser essa, igualmente, a opinio do Mi-
nistro da Justia, que atualmente preside ao estado de sitio, sob o
qual deliberara o governo prender a mim e a outros membros do
Congresso Nacional, sob o qual se anunciou como doutrina do gover-
no a de que o estado de stio envolve as imunidades parlamentares,
sob o qual, enfim, essas imunidades acabam de receber um goipe
ainda mais largo, de sofrer um assalto ainda mais desabusado, com
a proibio, feita imprensa, de estampar os debates parlamentares.
As convices do Sr. Ministro da Justia esto convosco, ou.

pelo menos, estavam convosco, enquanto a conscincia se lhe no
toldara nas vertigens do poder. Foi defendendo essa idia que o Dr.
Herculano de Freitas se estreiuu, em 1894, na tribuna da Cmara dos
Deputados, quando, alis, apoiava o governo de ento, e lhe no me-
dia expresses de confiana.
No era, entretanto, nada propicio a expanso dos sentimentos
liberais o meio parlamentar nesse Congresso. No seio dele se discu-
tia, longa e seriamente, o alvitre do seu prprio adiamento, isto , de
que o Poder Legislativo despejasse a Casa. para deixar livres as
mos ao Executivo na represso de uma revolta j confessadamente
extinta. Entre os seus constitucionalistas campeava a doutrina de
que o estado de stio, verdadeiro interregno constitucional, suspende
todas as instituies do regimen, entregando o pais ao arbtrio exclu-
sivo do governo. Nas suas deliberaes imperava abertamente a teo-
ria de que os atos do Presidente da Repblica, exorbitantes da Cons-
tituio, podem ser legitimados por um voto do Congresso Nacional.
Era um sistema de contradies, ern que a representao nacional,
abdicando e desaparecendo totalmente, nfto retinha da sua autori-
dade seno o necessrio para consagrar o seu prprio aniquilamento
e a omnipotncia do Chefe do Estado.
O atual Ministro da Justia no era um espirito de tempera tal,

que se conseguisse librar em toda a independncia acima dessa at-
mosfera. Embebido na influncia dela, as suas opinies refletiam,
em pontos dos mais graves, o ambiente poltico, de que estava cerca-
do. Transigindo com ele, no hesitou em subscrever a lio, incom-
patvel com os mais claros textos constitucionais, que converte o es-
tado excepcional e repressivo do sitio em recurso de investigao
policial, para apurar responsabilidade. 7 E, quando lhe perguntaram,*
com uma ingenuidade caracterstica da psicose daquela poca e da-
quela assemblia: "V.Ex. a condena os atos do Poder Executivo exce-
dentes do art. 80 da ConstituioV, respondeu com desgarre, natu-
ralizando no regimen presidencial a velha apologia "da salvao da
Repblica", "da salvao do povo", como "lei suprema", e acober-
tando com o valhacouto dos bills de indewnidade, buscada na teoria
da omnipotncia parlamentar, " o s excessos de poder" cometidos
pelo Executivo. 10
J vedes, Srs. Ministros, que o atual Secretrio de Estado da
Justia" no era um homem to envenenado como eu e outros nos
preconceitos de legalidade e liberdade. "A poltica", dizia ele. " n o
tem simplesmente regras de geometria." "Do rigor das suas linhas"
j ento professava ele que nos devemos aproximar, sim. mas ape-
nas "tanto quanto possvel", e "dando-lhes a flexibilidade indispen-
svel". 12
Nesta maneira de encarar o Direito Constitucional, ora se con-
funde a Constituio com a poltica, ora se sobrepe a poltica
Constituio, transformada esta num desenho geomtrico, a cujos
traos cada mestre d'obra daquela vai imprimindo a feio do seu es-
tilo e comodidade. A carta da Repblica, assim entendida, j no
um complexo de leis, que se observem: um jogo de interesses, que
se permutam e amolgam. Para os homens desta escola acomodatcia,
a soberania constituinte no se teria dado ao trabalho de fixar com
limites precisos, numa Constituio rgida, as divisas entre o Execu-
tivo e o Legislativo, seno para que estes, passando por sobre essas
extremas, entrem um com o outro em ajustes e baldrocas, pelas
quais o menor absorva o maior dos dois poderes, e a Constituio
nacional se substitua pela ao discricionria das faces.
7 Cf Estado de Sitio. Revolta de S de Setembro (1894-18961. vol 2. p 50
8 Mureirn da Silva.
9 Estado de Sitio. Revolta de 6 de Setembro 11894-18961. vol 2. p 59
10 Id . p 67
11 Herculano de Freitas
12 Id . loc cit.
No obstante, com uma congruncia, que, aqui, no valeria a pe-

na de analisar, o atual Ministro da Justia ainda acreditava em
princpios. "Debato-me e u " , diz ele.
menos pelo projeto do que pela salvao dos princpios constitucionais.

que esta Cmara esqueceu e que precisam agora ficar salvos pelo esforo
de uma justa reivindicao."
Em nome desses princpios o ento futuro Ministro do Marechal

Hermes impugnou o adiamento do Congresso, combateu brilhante-
mente a bastarda inveno dos cortejadores das ditaduras, que con-
funde o estado constitucional do stio com a lei marcial 1 *, pulverizou
a sesquipedal erronia dos que qualificam a suspenso, constitucio-
nalmente restrita, das garantias, como "um interregno constitucio-
nal", uma suspenso total da Constituio," e demonstrou, com a
evidncia de todos os argumentos conhecidos, a insuspensibilidade
absoluta das imunidades parlamentares.
No curso dessa argumentao um passo h, em que o Dr. Her-
culano de Freitas desfere do seu zelo de constitucionalista as mais
vivas chispas. quando advoga os direitos dos Estados, para os
quais no se contenta com a autonomia, e vai buscar o ttulo de
soberania em uma tradio, liquidada, h meio sculo, nos Estados
Unidos, com a qual o Sr. Campos Sales costumava esmaltar as suas
exageraes ultrafederalistas.
A, por evidenciar a crassa absurdeza dos que assimilam o nosso
estado legal de stio com a lei marcial, maneja o atual Ministro da
Justia este argumento:
Se o nosso estado de sitio constitucional fosse a lei marcial. (...) um
dos seus efeitos prximos seria anular a autonomia soberana dos Esta-
dos Porque, decretado o estado de sitio, passariam todos os poderes lo-
cais para as mos da autoridade militar da Unio, suspendendo-se as fun-
es das autoridades e poderes estaduais.
A Unio disporia assim de meio fcil e infalvel, para intervir cons-
tantemente nos Estados e tornar uma mentira irrisria a independncia
dos poderes locais, base do nosso regimen, assegurada pelo espirito e pelo
texto expresso, taxativo e terminante da Constituio.
No teramos nesse caso uma federao, mas sim largas atribuies
das autoridades locais" 1 subjugadas irresistivelmente ao Poder Executivo
central.
13 Id . p 49
14 Cf id . p S8-6.
15 Cf id . p 53-6
16 No txio ciiado esta estaduais".
Essa hiptese, as disposies fixas e terminantes" da lei fundamental

excluem por completo
A lei marcial pois incompatvel com a soberania dos Estados (...|. A

sua possibilidade seria a possibilidade do aniquilamento dessa soberania.
hiptese inadmissvel diante do art. 90. 4?. da Constituio. O nosso esta-
do de sitio nfio portanto a lei marcial, no suspende poderes, suspende
apenas garantias; e estas se referem aos direitos individuais: porque, se
suspendesse poderes. destruiria a federao, anulando a autonomia dos
Estados. "
Estas palavras so o comento proftico escrito por este homem

pblico acerca do seu prprio futuro. No se poderia debuxar e
criticar melhor a situao atual do Cear, a que, com a respon-
sabilidade principal desse apreciador severo, se estendeu agora o es-
tado de stio, e para subjugar irresistivelmente ao Poder Executivo
central os poderes locais dali, anul-los, dep-los, e, destarte, trans-
ferindo o governo estadual para as mos da autoridade militar da
Unio, destruir a existncia da prpria Federao, destruindo a au-
tonomia dos Estados.
O deputado paulista. 19 em 1894, por honrar 10 aos seus eleitores,
de cuja educao liberal faz praa 21 , condena com veemncia a trans-
formao, pelo governo, do estado de stio em lei marcial, para, com
as armas da Unio, arrebatar aos Estados a sua autonomia. O
Ministro, agora, por servir a seu amo, cuja durindana festeja, prati-
ca sem escrpulos a degenerao do estado de stio em lei marcial,
para acastelar nos Estados, com as baionetas da Unio, a poltica do
Presidente. Eis o que valem hoje, neste regimen, deputados e
ministros, convices e caracteres. A estria no parlamento um
hino ao direito; o ingresso ao poder uma glorificao da ilegalidade.
Mas, onde, Srs. Ministros, onde o insigne Ministro da Justia no
seu inolvidvel discurso, ps todo o acume da sua dialtica e todo o
brio da sua eloqncia, foi em se medir, em luta brava, a golpes de
pesado montante, pelas imunidades parlamentares, com os que
sustentam que o estado de stio as suspende.
Comea ele por ferir nos crditos de sensatez e moralidade essa
propaganda, que tacha de "inveridica", descriteriosa e "anti-
17 No texto citndo est: "evidentes".

18 Estado de Sitio Revolta de 6 de Setembro (18941895). vol. 2. p. 61-2.
20 Em Estado de Stio est. " h o n r a "
21 Cf. Estado de Sitio. Revolta de 6 de Setembro (1894 18961. vol 2. p. 69
36 O B R A S C O M P L E T A S E RUI BARBOSA
patritica". 2 ' " A s imunidades. longe de ser odiosas"," diz ele, " s o
(...) indispensveis para o bom funcionamento das nossas insti-
tuies". , < O Poder Legislativo no pode ser compreendido sem as
imunidades na sua plenitude.1* Sem elas "o Poder Legislativo no
passaria de uma congregao de sacristia, encarregada de dizer
amen, ou sujeita a ser enxotada quando quisesse resistir." iA
Desafogada, assim, a veia epigramtica do orador nesta imagem
pinturesca em que se assemelha um corpo legislativo abdicatrio das
suas imunidades a uma dessas confrarias de opa. reduzidas, na sua
devoo fcil, ao papel de acompanhar procisses, ou fazer eco a la-
dainhas, e tendo comparado a sua prpria situao, na cmara ja-
cobina. cujas teorias reacionrias combatia, de Daniel na cova dos
lees 2 ', o jurista desenvolve largamente as concluses magnas da sua
tese. mostrando, sob todos os aspectos, que a inviolabilidade essen-
cial dessa garantia a coloca acima de todos os estados possveis de
sitio e. at, dos poderes do Congresso Nacional.
"O emprego excepcional do estado de stio entre n s " , clama ele,

no suspende pois a aflo do9 legisladores e essa ao no pode existir,
no tem eficcia, no pode mesmo ser compreendida sem as imunidades
dos arts. 18 e 20 da Constituio.
Sem elas desapareceria a independncia do Poder Legislativo con-

sagrada no art. t do cdigo fundamental brasileiro, ficando os represen-
tantes merc de possveis tropelias policiais, quando dirigisse os desti-
nos do pais um governo violento e sem escrpulos."
Vede. Srs. ministros, com que exatido se pintam aqui admi-

ravelmente. como nurn vaticinio. as circunstncias do caso, que me
traz vossa presena. A policia, em cujas tropelias se haviam de ex-
perimentar as conseqncias de uma reao contra as imunidades
parlamentares "sob um governo violento e sem escrpulos", fadado
estava que seria a do reivindicador ardente desses direitos, por ele
hoje imolados aos interesses da sua ambio.
22 Id . p 51-2.
23 No texto citado esta longe de exceo odiosa'
24 Estado de Sitio Revolta de 6 de Setembro 1894-18961. vol 2. p 66
25 Cf id . p 66
26 Id . P 56
27 Cl id . p 49
28 Id . p 62
"O Congresso", prossegue o orador,

o Congresso tem de reunir-se para o desempenho das suas funes e
riflo o poderia fazer sem a prerrogativa da imunidade. Logo. sendo
impossvel impedir a sua reuniflo, inconcebvel a suspenso das suas
pre r roxa ti vas.'''
Oiamo-lo ainda, Srs. Ministros:

A Constituio, no art 34 21, estabelece competir ao Congresso de-
cretar o estado de sitio, e aprovar ou suspender o estado de sitio decreta-
do pelo Poder Executivo, em sua ausncia. Que faculdade, que poder
esse que a Constituio da somente ao Legislativo de reunir-se e aprovar
ou nflo o estado de sitio decretado pelo Executivo, se ele no tem imuni-
dades para defender a independncia das suas deliberaes'?
A Constituio d s Cmara dos Deputados o direito de acusar o
Presidente da Republica, e ao Senado o de julg-lo; e. entretanto, o estado
de sitio, com a lei marcial, suprime as imunidades, que asseguram a
independncia dos votos da Cmara e do Senado'!'.'"
O pensamento do orador reveste aqui as formas incisivas de um

dilema: ou so "irredutveis as imunidades" do Congresso, e este
pode exercer suas funes de acusar o Presidente | ] e julga Io. de
aprovar ou suspender o estado de stio por ele decretado, de julgar os atos
por ele praticados, durante o estado de sitio ou no tem imunidades e no
pode exercer tais funes. "
Mas, como se no bastasse, acerando ainda mais o corte ao ra-

ciocnio, o exprime o Dr. Herculano de Freitas nestes termos pene-
trantes, onde o absurdo inerente opinio contrria sobressai em to-
do o seu relevo:
Por outra, a disposio constitucional que estabelece o estado de
sitio, e que o regula expressamente, destruiria todas as demais disposi-
es constitucionais, mesmo aquelas que limitam o estado de sitio, e res-
tringem a ao do Poder Executivo. (Art. 80, 2f, n? 1 e 2)
" E i s " , exclama o Dr. Herculano de Freitas,

eis a que concluses disparatadas chega a doutrina que sustenta a supres
sflo das imunidades do Congresso durante a suspenso das garantias
constitucionais (frase do art 80).
"Ainda mais, Sr. Presidente", continua o pregador, o entusias-

ta, o nosso Demstenes das imunidades parlamentares,
29 Ed., he. cit.

30 Id . p 6.1
31 Id . p 64
ainda mais. o Poder Legislativo um dos rgos da soberania nacional

(art. 15 da Constituio), e para esse rgo funcionar so indispensveis
as imunidades. como pregam os que, contraditoriamente. pedem o adia-
mento, por nio compreenderem legisladores sem imunidades, e entretanto,
sustentam que o sitio as suprime. Portanto, a supresso das imunidades
importaria no desaparecimento, temporrio embora, de um dos poderes da
nao, coisa inaceitvel em nossa doutrina constitucional, em que os po-
deres pblicos no podem ter legalmente soluo de continuidade M
Nesse argumentar insiste, reinsiste e torna a insistir o devotado
sustentculo das imunidades parlamentares, da sua intangibilidade
constitucional durante o estado de stio.
" A Constituio", observa ele.
nos a r t s . 19 e 20 efetivou as imunidades parlamentares de modo ex-
presso Ningum contesta que. fora da suspenso das "garantias constitu-
cionais", elas vigorem com toda a plenitude. Dada esta que se quer
concluir [sereml suprimidas aquelas.
Isso seria a decapitaAo do Poder Legislativo, seria a destruio da
Constituio pela prpria Constituio. j o dissemos, provando qual a na-
tureza e qual a extenso do nosso estado de stio. "
Quando este se pe em uso, decrescero, porventura, as razes
que, fora desse regimen excepcional, ditam, exigem, impem, as
imunidades parlamentares?
Nao. Pelo contrrio, opina e brada, na sua orao calorosa, o Dr.
Herculano de Freitas. Quando mais indispensveis, quando mais
impreterveis. quando mais inviolveis se nos tornam as imunidades
parlamentares, , precisamente, sob o estado de stio.
"Durante e s t e " , acentua o Dr. Herculano de Freitas,
durante este e [ainda maisj por causa deste, que depende da aprovao e
do julgamento do Congresso, quando mais necessria se torna a efetivi-
dade das prerrogativas dos legisladores.
" D e fato", continua ele, demonstrando,

em perodo normal, quando de p todos os direitos e garantias dos cida-
dos e em ao [todos] os remdios judicirios prprios a assegur-los.
difcil seria qualquer violncia sobre um representante do povo. E quan-
do ela se desse, o recurso aos tribunais estava aberto para ele. como para
todos os habitantes do pais.
[Masj suspensas pelo sitio as garantias e os meios judicirios de
defende-Ias ou repar-las. o deputado ou senador s pode encontrar prote-
o, que torne efetiva a sua independncia de palavra e de voto. para
servir os interesses do povo, nas imunidades. que a Constituio conce-
deu ao poder que ele representa. "
32 Id.. loc. cit.

33 Id., p 66.
34 Id., loc cit.
"Eis, Sr. Presidente", conclui o Dr. Herculano de Freitas, o mes-

mo Dr. Herculano, Srs. Ministros, o mesmo Dr. de Freitas, e o mes-
mo, identicamente o mesmo, Dr. Herculano de Freitas, a quem o
galhofeiro gnio das coisas do Brasil reservava a honra de presidir,
no governo Hermes, com entusiasmo do patro a quem serve, o esta-
do atual de stio; " e i s " , declara ele, pondo as ltimas cunhas sua
longa argumentao,
eis por que reputo mais necessrias e mais asseguradas pela razo de-
terminante da lei. durante o [estado de\ sitio do que em tempos normais,
as imunidades do Poder Legislativo.""
Mas, no contente ainda com o aparato jurdico, to formidvel,

como se v, da sua demonstrao, tecida, em cerrado ardume 36 , com
todos os argumentos conhecidos no assunto, vai procurar, no estudo
histrico das origens da instituio que se discute, a considerao
final, com o peso de cuja evidncia acaba de escachar os seus an-
tagonistas.
"Preciso", diz ele,
preciso |...|, lembrar ainda que a Constituio da Repblica foi concluda
e proclamada no momento em que sobre todos os espritos pairava a des-
confiana de uma luta possvel e provvel entre o Podei Legislativo e o
Poder Executivo; essa Constituio, redigida em tal poca, promulgada
sob tal impresso, [...;] no poderia ter consagrado, no seu espirito e na
sua letra, disposies que tornassem o Poder Executivo capaz de anular a
independncia do Congresso Nacional.
Quando se proclamou a Constituio da Repblica, j existia essa
luta latente entre o governo do Marechal Deodoro e o Congresso Nacio-
nal, e este Congresso, temeroso de golpes contra si. nfio ia deixar na letra
e no esprito da Constituio faculdades mediante as quais o Poder Exe-
cutivo pudesse atacar as suas prerrogativas.
Isto um ponto de interpretao histrica. [...] que n&o pode ser
esquecido por aqueles, que quiserem argumentar lealmente e de boa-f.
A orientao dos homens que redigiram e votaram a Constituio da
Repblica, o espirito bem como os perigos sob cuja inspirao ela foi
elaborada e concluda derramariam no assunto suficiente luz. se de si mes-
mos os textos legais no fossem evidentes.
A Constituio resguardou a competncia independente do Poder
Legislativo com todas as seguranas. cercando-o das mais eficazes
prerrogativas e das indispensveis imunidades.
A supresso destas fora a suspenso do Congresso e a suspenso do
Congresso o aniquilamento da Constituio pela prpria Constituio;
porque pela lei o Congresso no pode deixar de existir e precisa funcio-
nar, mxime quando vigorarem medidas excepcionais, cuja fiscalizao
incumbe to-somente ao Poder Legislativo."
36 Id., ib.. p. 67.

36 Em BARBOSA. Rui. Tribuna Judiciria, p. 246. est: "urdume".
37 Estado de Sitio. Revolta de 6 de Setembro (1894-1895). vol. 2. p. 68-9.
Assim remata o jurisconsulte, o dialctico, o constitucionalista a

sua obra de construo jurdica; e, ultimada ela com a esperana, a
confiana, a segurana, bem sensveis nas suas expresses, de no
haver brecha, por onde lha rendam, se rev. tranqilo e desas-
sombrado, no seu trabalho, contra o qual no receia investidas, as-
sente como o julga na evidncia de verdades fundamentais.
" E i s o que tinha a dizer", so as suas ltimas palavras,

e o que disse so cotisas de direito e o direito soberanamente claro e
transparente, e no esse conjunto de teias metafsicas que a rabulice
inventou para embair os povos.
O direito claro, explicito, difano e penso ter exposto o direito
com tanta clareza quanta a com que o imperfeito instrumento da minha
inteligncia pode transmitir os raios luminosos da verdade "
Mas que da verdade agora? Que feito desse direito claro, di-
fano, transparente? Que dele e dela, para o nobre Ministro da
Justia? Evaporou-se-lhe na fumaa dos seus charutos. Consumiu-
se-lhe nas cinzas de algum havana caro, desses em que Pantagruel
vai fumando a Constituio, depois que os princpios constitucionais
j se no distinguem dos produtos do tabaco de luxo, com que se
aroma a sobremesa dos ministros, e se perfuma o caf do Presidente.
Todas as circunstncias comunicavam a essa profisso de f,
laboriosamente arrazoada pelo atual Secretrio da Justia, uma ex-
traordinria solenidade. Apoiando com fervor a poltica do Marechal
Floriano, subscrevendo a indulgente absolvio da sua ditadura,
outorgando-lhe a prorrogao do estado de stio depois de rendida e
esmagada a revolta, consentindo em dispensar na Constituio, para
eximir aquele governo conta imediata dos seus atos, uma conces-
so h, em que o deputado paulista no descobre meio de convir: a
de se suspenderem, no prazo do stio as imunidades parlamentares.
Isso, no! diz ele.
Quem se educa como me eduquei no seio do glorioso Partido
Republicano de So Paulo, a sombra da palavra e do civismo daqueles
grandes chefes, no teme dizer ao Congresso, onde representa esse Esta-
do, a integridade de seus pensamentos."
Na confisso, pois, deles pe o orador toda a sua conscincia.

No so impulsos de um temperamento, assomos do instinto,
irreflexes da juventude, atos de ocasio, de paixo, de primeira
intuio, ditames de um sentimento efmero, que uma impresso
38 Id., id . p 69
39 Id., ib.. p 69
traz. e outra leva. So convices, que o estudo amadureceu, que a

cincia temperou, que a meditao acabou de acrisolar, e saem luz
com os melhores quilates do oiro fino. minerado nas entranhas da
verdade pelo mineiro laborioso.
Por isso no o vende o obreiro honesto no balco das transaes
polticas. De tudo o mais far bom mercado, em homenagem aos
dolos, cujo culto professa: a lei salva pela ilegalidade; a Repblica,
pela ditadura; o governo constitucional, pelo cesarismo. Mais daria,
talvez, por no discrepar do esprito de solidariedade e das leis de
boa disciplina com os correligionrios, em cujo grmio se alistou.
Mas esse ltimo reduto do sistema representativo, a inviolabilidade
constitucional dos membros da legislatura, isso no se sente ele com
foras, com nimo, com desembarao, para o entregar ao poder,
carregado j de tantas conquistas. Porque v que seria a renegao.
a apostasia, a desonra total e irremedivel: o abandono desatinado e
definitivo da Constituio, da Repblica, do governo do povo pelo
povo nos rudimentos dos seus elementos.
Com isso, portanto, se abraa. Nisso, tudo empenha. A isso re-
duz tudo. Tudo por isso arrisca. Quando isso logre preservar, acredi-
ta que tudo ter preservado. Em torno disso acumula, desvelado, to-
do o material da sua inteligncia, do seu saber e da sua palavra, tra-
a um plano defensivo, levanta andaimes, erige uma cidadela, artilha
as suas baterias, e, das galhardas torres que erigiu, proclama aos
quatro ventos: "Com isto salva estar, e sem isto destruda a Cons-
tituio!"
Mas, no primeiro lano em que o tiram da representao nacio-
nal para o governo, em que o removem da tribuna legislativa para
uma secretaria ministerial, o fronteiro, que erguera, nas raias do
governo republicano com o despotismo, esse presdio supremo, atira,
por cima das muralhas, a chave da praa ao inimigo, e vai tomar,
com ele, na turma dos que a investem, a dianteira do assalto.
Pugnando ontem pelas imunidades parlamentares como pelas
colunas de Hrcules da soberania nacional, batendo-se por elas como
pela clusula sine qua non de todo o governo representativo, defen-
dendo nelas o paldio sacrossanto da existncia do Poder Legislativo
contra os arrojos dos governos e as ousadias policiais, hoje faz
dessas imunidades roupa-de-francs [sic], e. presidindo. Ministro da
Justia, ao estado atual de stio, d carta de marca polcia, cujo se-
nhorio exerce, para andar a corso no domnio dessas prerrogativas,
atrevendo-se, contra elas, ao atentado mais sem semelhantes, que
nunca as visou, entre as raas mais aviltadas: a interdio da
imprensa aos debates da legislatura.
Que foi o que variou nesse esprito decado? A convico? No,

Srs. Ministros. No pode ser. Quando uma convico advogada com
motivos confessveis, encontra fundamentos no menos declarveis,
para ceder, e muda sinceramente, com a mesma lhaneza e desas-
sombro, com que as razes da profisso vieram a lume, ho de vir a
pblico as da converso. Se a variao honesta e razovel, no h
por que ocultar as segundas, quando se divulgam as primeiras; e
quanto mais solenidade houverem tido estas, mais solene cumpre
que seja a enunciao daquelas.
Mudar humano ; mas, quando o homem pblico mudar no rumo
do prprio interesse, mudar, aproveitando, mudar, lucrando, mudar,
ganhando, sem autorizar a mudana com o menor argumento de
qualquer gnero, todos os juzos humanos, todos os tribunais da
terra, com a mais reta justia, ho de concluir, necessariamente, que
o que nele variou, foi a indstria, e no as convices, foi a ambio,
e no a idia, foi a cobia, e no o entendimento.
Sobre a transmutao do Sr. Ministro da Justia no pode cair
outra sentena. Deputado, senador, advogado, lente, nunca lhe ouviu
ningum, nestes vinte anos, que se saiba, uma palavra, onde se repu-
die a sua memorvel lio de 1894. O primeiro ato do seu divrcio
com ela foi a sua presena no ministrio, cujos agentes policiais
declararam anteontem, que a polcia no consentia na publicao dos
debates parlamentares.
A situao do nobre ministro no , portanto, a de um converti-
do: a de um bandeado. Mudou-lhe a face. na atitude oficial; mas o
que est por detrs desta, a sua antiga opinio. Ilesa e resplande-
cente na evidncia da sua verdade, sobrepaira ela execuo moral
do desertor. No alto a que ele subiu lustrosamente em 1894, e de
onde agora desce encolhido, ficou pendente um vulto de morto. Mas
no o arcaboio de uma idia. a carcaa de um caracter.
As idias renascem das traies dos homens, e, nas noites da
conscincia, rutilam, s vezes, tanto mais luminosas, quanto mais se
lhes carrega, em volta, de trevas o fundo ao horizonte. O facho que o
Sr. Ministro da Justia acendeu em 1894, no se extinguiu, porque
lhe falte esse brao, para o empunhar. A opinio pblica o no dei-
xou apagar, e o levanta bem alto. inundando no seu claro a redon-
deza.
A regra da subsistncia das imunidades parlamentares durante a
suspenso das garantias constitucionais , presentemente, um desses
axiomas elementares e definitivos, que no Brasil j se no pem em
dvida, a no ser entre a bicharia para todo o servio, que esfervilha
em torno dos governos: os instrumentos de todos os excessos da for-

a, os apologistas de todos os crimes do poder, os mercenrios de to-
dos os sofismas da opresso, os faxineiros de todos os monturos do
servilismo.
O direito constitucional desses tarefeiros da polcia, das secreta-
rias e do Tesouro inventou uma Constituio com eclipses, uma Re-
pblica com interregnos e uma nao com suspenses. Nas suas teo-
rias de encomenda ao gosto do fregus generoso toda a calnia sem
provas constitui uma conspirao, toda a burla policial uma comoo
intestina, toda a lista de atentados oficiais uma justificao das me-
didas extraordinrias. Na sua moral poltica todas as duraes do
estado de stio tm de ser prorrogadas, todos os atos do estado de
stio ho de ser aplaudidos, todos os inventos ampliativos do Terror
aplicados ao estado de stio devem ser aceitos.
De sorte que, com o mecanismo sui generis engendrado pelos
diletantes, repentistas e noveleiros constitucionais dessa escola, o
Congresso Nacional, em matria de estado de stio, no o poder su-
premo, o rbitro de tudo, o tribunal a quem de tudo o governo deve
contas, que o tem de julgar, absolver, ou reprimir, o Congresso Na-
cional no tudo isso, no o . seno para estar por tudo quanto o
governo faa, chancelar tudo o que ele queira, e cumprir tudo o que
ele mande.
Destarte, Srs. Ministros, como um portento chama outro, no
admira que, compondo os membros do Corpo Legislativo a magistra-
tura instituda pela Constituio, para responsabilizar o governo e o
sentenciar pelo uso das medidas repressivas durante o estado de
stio, reivindique esse mesmo governo, submetido, assim, jurisdi-
o absoluta do Congresso Nacional, o arbtrio de estender a este es-
ses atos de represso, abarcando os deputados e senadores nos des-
terros e prises, de que eles so os juizes privativos e soberanos.
Ora, Srs. Juizes, se o Congresso Nacional o juiz do Presidente
da Repblica, a quem, pelos crimes cometidos no curso do stio,
pode fulminar, at, com a privao das funes presidenciais, ru o
chefe do Poder Executivo, como quem quer que responda a um tribu-
nal constitudo; ru , digo eu. o Presidente, na sua prestao de
contas ao Congresso Nacional. E nunca entrou em bestunto humano,
mesmo de zote ou alarve, que o ru, ou parte, possa desterrar ou
prender os seus julgadores.
Graas, porm, nossa Repblica, est vencida essa difi-
culdade. O Congresso Nacional julga, sentenceia e destitui o Presi-
dente da Repblica, e o Presidente da Repblica encarcera, desterra
ou amordaa os membros do Congresso Nacional.
44 OB HAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
Mas a gerao por obra da qual, com o governo de hoje, toca ao

seu auge o milagre lgico e a maravilha jurdica desta criao, tem a
modstia de lhe querer repartir o merecimento com os grandes ante-
passados, revolve a crnica dos patriarcas do regimen, acorda-lhe os
espectros dos fundadores, organizadores e consolidadores, desar-
quiva-lhe os anais, onde para tudo se encontram orculos ou arestos,
e sacam luz uns poucos de nomes, alguns venerandos como a poei-
ra e o esquecimento, com os quais se documenta que vrios governos
se tm servido, neste regimen, do estado de stio, para enxoviar ou
cucuizar membros do Congresso Nacional, e vrios Congressos Na-
cionais tm dado por muito bem feita essa aplicao corretiva do es-
tado de stio aos seus prprios membros.
Se o valor de uma jurisprudncia se medisse, no pela sisudez e
critrio das solues, mas pela retumbncia de falsas autoridades, o
senso comum estaria batido e escorraado para toda uma eternidade
por essa evocao do prestgio dos atentados aplaudidos.
Mas, nessas exumaes de mortos e canonizaes de vivos, a ba-
julao contempornea no contava com a surpresa da catilinria do
atual Ministro da Justia contra "os disparates" (segundo a sua
frase) da opinio avessa s imunidades parlamentares, nem cuidava
pisar num alapo, quando acolhia a tese, que inclui nas garantias
constitucionais suspensveis durante o estado de stio as imunidades
parlamentares, sombra da individualidade, que hoje domina o go-
verno e a poltica brasileira, o chefe do Partido Republicano Conser-
vador, o vice-presidente atual do Senado.
Para os que invocaram semelhante autoridade, essa autoridade
era inelutvel, e devia, naturalmente, prevalecer a todas as outras,
numa quadra em que os valores humanos se aquilatam, no con-
soante o seu peso intrnseco, mas segundo a fora do seu poder.
O mais notvel do caso no era, pois, a invocao de tal autori-
dade, alis respeitvel: era, sim, que essa mesma autoridade no co-
nhecesse a sua prpria opinio, a opinio que tinha, realmente, o di-
reito de alegar o seu apoio. O episdio merece registrado; porque
apresenta a uma luz singularmente reveladora a negligncia e estra-
nheza de maicasados, em que andam, hoje em dia, com as suas
conscincias os homens pblicos no Brasil.
Ainda anteontem, em apartes com que da cadeira presidencial
me interrompia, o Senador Pinheiro Machado confirmava a verso
dos jornais governistas, que tem coberto com o nome desse chefe
poltico o erro, por onde se deixam merc do Presidente da Re-
pblica, durante o estado de stio, as imunidades parlamentares, e
anunciava o intuito de falar neste sentido proximamente. Era, porm,

um curiosissimo engano o em que laborava o nobre senador, e do
qual o desenleei ontem, mostrando-lhe, com documento de sua lavra
e assinatura, que o ilustre vice-presidente do Senado, h j dezesseis
anos, se desquitou desse erro de um dia, e, no tendo volvido a ele
nunca mais. est com os que, como eu. repelem a suspenso, durante
o stio, das imunidades parlamentares.
No h dvida que, no ano de 1897, discutindo-se, no Senado, o
projeto do stio determinado pelo crime de 5 de novembro, o General
Pinheiro Machado, na sesso celebrada aos 12 desse ms, sustentou
que ao arbtrio facultado, sob esse regimen de exceo, ao Poder
Executivo esto sujeitos os membros da Cmara e do Senado.*"
Essa erronia propugnou ele, em brevssimas frases, e apenas
com o fundamento, palpavelmente inexato, elementarmente incorre-
to, de que as imunidades parlamentares so privilgios dos senado-
res e deputados4'. quando j no h quem no saiba, ao menos hoje,
que no so os deputados e senadores ai os privilegiados, mas a ins-
tituio, as cmaras legislativas, o Congresso Nacional, em quem re-
side essa prerrogativa, irrenuncivel e ininterruptamente, como ga-
rantia essencial da sua coletividade.
Alis essa equivocao do nobre senador prendia e travava com
outra, ainda mais palmar. O nobre senador via no nosso estado de
stio, no estado de stio politico, no estado de stio civil, como lhe
chamam autores e comentadores, a lei marcial, ele prprio quem o
diz 4 ', a lei marcial, isto , a lei da guerra, a lei dos territrios mili-
tarmente ocupados na guerra estrangeira, ou na guerra civil declara-
da. Dessa, em verdade, bem difcil seria escaparem as imunidades
parlamentares; porque a lei da guerra a lei das armas, a ditadura
dos generais, com o nico limite dos regulamentos militares.
Mas no h um tratadista, um constitucionalista, um publicista,
que no enxergue abismos entre a lei marcial, o estado de stio mili-
tar, o estado real de stio, e a fico do estado de stio civil ou
poltico, sob o qual perduram as leis, vigora a Constituio, funcio-
nam os tribunais, e todo o mecanismo ordinrio do governo observa,
com certas excees, as suas normas permanentes.
Se o nobre senador pelo Rio Grande do Sul 41 no perdesse de
vista, naquele dia, estas noes elementares, no teria resvalado na
incorreo, a que resvalou.
40 Cf. Estado de Sitio. Attenlado de 5 de Novembro (1897-1898). vol 3. p 106
\\ ld.. loc. cit
42 Id., loc. cit
4.1 Pinheiro Machado
Mas. felizmente, no tardou em cair em si; porquanto, menos de

um ano depois, o chefe atual do Partido Republicano Conservador
votava o meu substitutivo ao art. 3? do Projeto n? 32, redigido e dis-
cutido no Senado, com o fim de estabelecer algumas regras perma-
nentes sobre o estado de stio.
O meu substitutivo, que o Senador Pinheiro Machado votou na
sesso de 21 de outubro de 1898, rezava assim:
Nas medidas de represso permitidas pelo estado de sitio do governo
ou do Congresso, no se compreende a suspenso das imunidades consa-
gradas nos arts 19 e 20 da Constituio. 4 4
Mas. antes de votar este substitutivo, votara S. Exa., na mesma

sesso, o art. 3? do projeto, onde j se consagrava o essencial da
idia, nestes termos;
Sflo inviolveis, no obstante a suspenso de garantias constitucio-
nais, as imunidades [. .] consagradas nos arts. 19 e 20 da Constituio 4 5
Com o nobre Senador pelo Rio Grande se pronunciaram os seus

dois companheiros de representao, e, como eles, o Senado quase
inteiro, em escrutnio nominal; pois, concorrendo a ele trinta e nove
senadores, apenas sete divergiram. 4 "
Mas o Senador Pinheiro Machado no se contentou de votar
duas vezes, nesse dia, e nominalmente, pelas imunidades parlamen-
tares. No. Para maior clareza da sua posio naquele ato e dos mo-
tivos da sua converso, mandou, ainda, Mesa esta declarao fun-
damental:
Votando pelas imunidades parlamentares o fiz convencido de que a
doutrina contrria, por mim antes esposada, esmaga e destri o Poder Le-
gislativo sujeitando-o s violncias do Executivo
- Em 21 de outubro de 1898 J. G. Pinheiro Machado.*7
Neste documento solenssimo o ilustre vice-presidente do
Senado 4 " confessa nobremente a sua mudana de opinio, estri-
bando tal mudana em consideraes que lhe no permitiriam
reconciliar-se nunca mais com a idia ali repudiada. Essa idia, diz
ele alto e bom som, "esmaga e destri o Poder Legislativo,
sujeitando-o s violncias do Executivo".
44 Estado de Sitio Regulamentao (1892-19001. vol. 5. p. 382.

45 Id., loc. cit.
46 Cf. Id., e. 382
47 /d p 386
4M Pinheiro Machado.
Mais ou melhor no se poderia dizer. Nem eu disse mais, nem

mais diria ningum, por mais que dissesse; pois tudo ali dito est
dizendo-se que a suspenso das imunidades esmaga e destri o Po-
der Legislativo.
Mas o estadista de conscincia e responsabilidade, que por moti-
vos de tal natureza e gravidade se divorciou de uma convico polti-
ca, infamando-a com estigmas deste caracter, nunca mais poder
com ela reatar as relaes rotas com tamanha desonra da repudiada.
Quais sero, pois, as muletas, com que ainda conte, ou de que
ainda se possa valer essa idia absurda e ridcula, nefasta e conde-
nada, to irreparavelmente batida pelo Sr. Herculano de Freitas e
fulminada pelo Sr. Pinheiro Machado?
A Cmara dos Deputados pronunciou-se em 1895, votando, com
o projeto n. 96, desse ano, o art. If, 3? onde se dispunha:
O estado de stio declarado pelo Congresso ou pelo Poder Executivo
somente suspender as garantias constitucionais consagradas no art. 72,
8.. 10, 11, 12, 13, 14 e 17 (principio), concernentes liberdade in-
dividual, ao domiclio do cidado e sua propriedade."
Esta deliberao, como se v, deixava resguardadas e isentas da

ao do estado de stio as imunidades parlamentares. O mesmo fez o
Senado, explcita e categoricamente, no projeto n? 32, em 1898.
Verdade que, entre os sete senadores que deste dissentiram,
alguns havia especialmente distintos, considerveis e muito acata-
dos, como os Srs. Rodrigues Alves, Morais e Barros, Paula e Sousa
e Severino Vieira. Mas esses votos, entre os quais sobressaa o con-
curso unnime da representao paulista naquela Casa, estavam na
corrente poltica do apoio ao governo Prudente de Morais. Esse go-
verno, durante o stio de 1897, prendera e desterrara deputados e se-
nadores; o que, certamente, no faria, se ento j estivesse resolvida
a questo pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal.
Depois que este, com a sua autoridade suprema, cortou a contro-
vrsia; depois que amigos to insuspeitos da soluo oposta, como o
Sr. Pinheiro Machado, com ela romperam to desenganadamente; de-
pois que o consenso dos jurisconsultes, debatido em congressos
cientficos, numa atmosfera pura de agitaes e interesses polticos,
se definiu, com o laudo irrecusvel das concluses adotadas nas suas
assemblias, pelas imunidades parlamentares; depois, enfim, que a
experincia das debilidades do nosso Poder Legislativo e das incur-
ses, cada vez mais agressivas, do poder presidencial pelos domnios
49 Id., p. 307-8
daquele nos tem deixado ver. praticamente, os riscos da extenso

crescente de uma instituio, cheia de tentaes e vertigens, que vai.
de ensaio em ensaio, substituindo, em propores cada vez mais lar-
gas, os meios legais e normais de governar pelo regimen de arbtrio e
exceo. no de crer que um homem de Estado como o Sr. Ro-
drigues Alves, um jurista como o Sr. Severino Vieira, e uma cons-
cincia como a do Sr. Morais e Barros (se ainda vivesse) repetissem
agora, sob a presidncia do Marechal Hermes, o voto dado, em 1898,
sob o governo Prudente de Morais.
Como quer que seja, se ainda h, neste assunto, sentimentos in-
crustados num erro grosseiro, dissidncias pertinazes da verdade
conhecida, por tal a massa da opinio doutrinai, da opinio parla-
mentar, da opinio judiciria, coroada pelos arestos desta Casa,
transps, h muito, esta matria do terreno das controvrsias indeci-
sas para o das questes pacificadas.
Polticos rotineiros, reacionrios contumazes, leguleios medo-
cres, ulicos inconscientes, sofistas viciosos, paus para toda a obra
do poder continuaro a estribilhar com a lanzuda caloirice constitu-
cional, que v nas imunidades parlamentares uma regalia pessoal do
senador ou deputado, regalia, como tal, no regimen democrtico,
odiosa, inqua, daninha, que os supremos interesses da represso, no
estado de sitio, no devem respeitar.
Mas o bom-senso, a evidncia, o sentimento transluzente dos
textos, a voz geral dos mestres, a corrente dos arestos, a lio dos
fatos, a conscincia jurdica da nao, tudo nos mostra que as imuni-
dades parlamentares to longe esto de ofender a lei democrtica da
igualdade quanto s imunidades judicirias e s imunidades presi-
denciais; que todas so igualmente necessrias ao regimen constitu-
cional, no como privilgios do Presidente da Repblica, dos minis-
tros, dos magistrados, ou dos membros do Congresso, mas como ga-
rantias essenciais da independncia de cada um dos trs poderes, r-
gos da soberania nacional; que, se as duas cmaras legislativas
exercem a judicatura de tribunal soberano sobre os atos do governo
durante o estado de sitio, os membros dessas duas assemblias,
juizes do chefe do Executivo, no podem, sem a mais vergonhosa e
risvel das inconseqncias, estar sujeitos a que o chefe do Executi-
vo, a seu bel-prazer, durante o estado de stio, os seqestre, e remo-
va; que, ou se guardaro, pois. no correr desse perodo anormal, as
imunidades parlamentares, ou ento, justamente no lapso desse ter-
mo, quando se desencadeia o arbtrio armado de faculdades excep-
cionais, cessa de existir o sistema republicano, e, com isto, cessa de
existir a Constituio, absorvida, transfundida, resumida na vontade
sozinha de um homem, colosso de omnipotncia, com um p em cada

um dos outros dois poderes constitudos, que ele suplanta e anula.
Eis aqui, Srs. Ministros, o em que vem a dar, jurdica e poltica,
terica e praticamente, a suspenso, mesmo temporria, das imuni-
dades parlamentares.
Ora. Srs. Ministros, que vm a ser essas imunidades parlamen-
tares, declaradas no art. 19 da Constituio? Porventura se limitaro
ao direito de no serem os membros do parlamento desterrados ou
presos? No.
Se elas abrangem, por declarao expressa do texto constitucio-
nal a respeito dos senadores e deputados, todas as
" s u a s opinies, palavras e votos no exerccio do manda-
to",*0
o que da deriva, no , unicamente, a segurana pessoal dos mem-
bros do Congresso, a sua intangibilidade fsica, a sua liberdade indi-
vidual de locomoo, mas ainda a liberdade para a circulao das
suas opinies, palavras e votos.
Com efeito, Senhores Ministros, se as imunidades parlamentares
no escudam, no privilegiam, no deputado ou senador, a sua indivi-
dualidade, mas o mandato a ela incumbente, como claramente se v
do prprio art. 19, que as faz recair sobre "o exerccio do mandato",
necessariamente se h de concluir que essas imunidades. s quais se
acolhe a pessoa do membro do parlamento contra as violncias
possveis ao mandatrio, envolvem todos os atos do mandato da
mesma defesa constitucional.
As opinies, as palavras, os votos gozam das mesmas imunida-
des que a pessoa do membro do Congresso; porque, se o membro do
Congresso o mandatrio, os seus votos, as suas palavras, as suas
opinies, sustentadas nas cmaras legislativas, so as que consti-
tuem o exerccio do mandato, exerccio cuja proteo o objeto
explcito das imunidades garantidas no art. 19.
Se abrigais nessas imunidades o mandatrio, nas mesmas imuni-
dades haveis de compreender os elementos do exerccio do mandato,
os votos, as opinies, os discursos parlamentares. Porque, de outro
modo, contra os fins notrios da instituio, deixareis desprotegido o
mandato, cujo depositrio protegeis.
Ora, dessas imunidades tereis despido as opinies, os discursos,
os votos do senador ou deputado, se as condenardes ao segredo, se
as sepultardes nos prelos oficiais, se lhes tolherdes a livre circulao
pela imprensa.
50 Conulituno da Republica dos Estados Unidos do Brar.il, p. 7.
Logo, proibindo a publicao dos debates, a polcia, o Ministro,

o Presidente violam, com estrondo, a norma constitucional do art.
19, no seu mago, no seu cerne, na medula da sua vida.
Fica, destarte, ventilada a terceira questo.
Resta a com que me ocupei na petio do habeas-corpus. da
qual, por isso mesmo, menos direi agora.
Cinco textos constitucionais, o do art. 19. o do art. 24. o do art.
25, os dois do art. 31 qualificam, expressamente, com a designao
de mandato as funes atribudas ao membro do Congresso.
Mandatrios so, pois, Srs. Ministros, todos os membros do
Congresso Nacional, mandatrios de uma entidade jurdica, de uma
pessoa moral, que se chama a nao brasileira. Ora, todo o mandat-
rio responde ao mandante pela fidelidade e exatido no desempenho
do mandato.
Melhor do que a mim vos so notrias a vs, Srs. Ministros, ma-
gistrados provectos como sois no conhecimento das leis, a natureza
dos vnculos estabelecidos por esse contractu entre as partes que
nele concorrerem. Conseqncias h, inesperveis da existncia de
todo o mandato regular. E nenhum pode haver, que mais o seja, do
que este; pois nenhum haver, que maior seja, mais solene, mais sa-
grado. Nem mesmo nenhum o ser tanto quanto este: o que uma na-
o confia aos seus procuradores.
Nos demais so particulares os contraentes, entre quem se esti-
pulam; privados os negcios; que se destinam a servir; privado o di-
reito, que os regula; privados os atos. donde se geram; privados os
documentos, onde se lavram.
No mandato poltico tudo de uma ordem superior. A represen-
tao, que ele confere, no de um indivduo, mas de uma nacionali-
dade. Conveno entre entes de caracter pblico, o povo e os seus
procuradores, pblicos so os interesses, que se prope a satisfazer.
O direito, que o rege. a Constituio de um pas. As operaes
donde emana, so os comcios de um eleitorado. Os ttulos que o do-
cumentam, so os atos das assemblias, municpios, circunscries.
provncias ou estados, que se renem, sufragam e constituem os
agentes de sua confiana coletiva.
Ora, se o mandato desta categoria se reveste de tamanha grande-
za, bvio que os seus limes no ho de ser menos imperativos, os
seus encargos menos severos, a sua garantia legal menos segura. A
essncia do mandato consiste na representao do mandante pelo
mandatrio. A sano do mandato, na responsabilidade do mandat-
rio ao mandante.
No Direito Romano essa responsabilidade chegava nota de in-

fmia, quando o mandatrio se desmandava at ao dolo. No Direito
Civil abrange ela toda e qualquer culpa do mandatrio desde a mais
grave at mais leve. Dessas obrigaes conhece a justia, e, para
as exigir, armou a lei os interessados com as aes convenientes.
O mandato de Direito Pblico no tem as aes e os tribunais,
que assistem ao de Direito Privado. Mas as relaes de representao
e responsabilidade so intimamente anlogas, so essencialmente as
mesmas; porque, se o no fossem, no existiria, como existe, o man-
dato.
Pouco importa que a magistratura, cujo ministrio sindica da
exao no desempenho dele, no seja a dos tribunais constitudos.
Basta ser, como , o formidvel tribunal da opinio publica, vi-
gilante na sua misso entre os povos livres, para que o constituinte
no se ache sem proteo, nem o procurador sem corretivo. pe-
rante esse tribunal que se liquidam, no sem eficcia cabal, as con-
tas do mandato poltico; visto como, neste, como em qualquer man-
dato, quem quer que aceita uma procurao, ipso jure, se compro-
mete a honrar a incumbncia, que recebeu.
Se, portanto, mandato , bem que poltico, o mnus do senador
ou deputado, aquele, que lhe aceitou a tarefa, obrigado est. para
com o que lha deu, a mostrar que a executa, assim como o que lha
deu, est no direito de saber como ela se preenche. Mas, se os depu-
tados e senadores, como procuradores da nao, assumiram o nus
de a inteirar do que praticam no exerccio das suas funes, com
esse nus, implicitamente, adquiriram o direito a no ser embaraa-
dos na execuo do seu encargo. E, por outro lado, se a nao, como
cliente dos seus eleitos, lhes impe o servio de lhe darem cincia
dos seus atos no papel de a representarem, ipso facto com eles con-
traiu o compromisso de os cobrir, manter e guardar no desempenho
desse cargo.
Para organizar essa proteo, abroquelando os seus mandatrios

contra quaisquer estorvos observncia dessa clusula do mandato,
um particular teria de encontrar dificuldades, algumas das quais,
talvez, no vencesse. A nao, porm, senhora da sua soberania, que
o feixe de todos os poderes, traou, na lei das leis, a carta de segu-
ro dos seus procuradores, dotando-os. pela Constituio, com os
arts. 19 e 20, desses privilgios defensivos, no dos interesses das
suas pessoas, mas da independncia da sua ao representativa, co-
mo os privilgios, igualmente constitucionais, que vos abrigam a vs
na inviolabilidade da vossa ao judiciria, e os privilgios, no me-
52 <>BR\S COMPLETAS DE RUI BARBOSA
nos constitucionais, do Chefe do Estado e seus ministros, que os

sustentam na autonomia da ao administrativa ou governativa.
Todos esses privilgios (imunidades parlamentares, imunidades
judicirias, imunidades presidenciais) so irrenunciveis e inau-
ferveis, imprescriptveis e ininterruptveis; porquanto pertencem
funo, instituio, Nao, que, com eles. garantiu aos seus trs
rgos a independncia essencial ao seu servio.
Este servio, no sistema constitucional representativo, e ainda
mais acentuadamente no regimen democrtico republicano, no con-
siste s em exercer cada um dos trs com integridade as suas atri-
buies, mas ainda em levar notcia da nao o modo como as
exerce.
Esta segunda condio do governo representativo nas democra-
cias no menos absoluta que a primeira. Porque a nao no alie-
na, mesmo transitoriamente, a sua soberania; apenas lhe delega o
exerccio temporariamente, reservando a sua alada superior e a sua
vigilncia incessante sobre os seus delegados. Todos eles lhe ficam
debaixo da mo. A conscincia jurdica da nao tem de olho os tri-
bunais: o seu senso administrativo, o governo; a sua ao poltica, a
legislatura. Por cada um destes rgos no lhe importa a ela somente
saber que a esto servindo, mas ainda, e no com menos interesse,
de que modo a servem.
Os fariseus da nossa hipocrisia republicana, da nossa impostura
constitucional, no ho de achar tal coisa na letra da nossa carta, co-
mo l no acham textos expressos, que excluam das medidas de ex-
ceo durante o stio as imunidades parlamentares. Mas tambm l
no achariam textos, que lho vedassem explicitamente, se conviesse a
um dos seus governos meter na cadeia, durante o estado de stio, os
juizes federais, ou os membros do Supremo Tribunal, nem clusulas
que lho proibissem declaradamente, se uma das suas maiorias parla-
mentares houvesse por bem envolver nas medidas repressivas desse
perodo excepcional os ministros de Estado ou o prprio Presidente
da Repblica.
Nenhuma dessas impossibilidades est na letra da Constituio;
mas todas esto no seu esprito, que no a interessada explorao
das suas ambigidades, mas o gnio positivo do seu sistema e a
translcida expresso dos seus textos capitais, derramando a sua
claridade sobre os outros.
Toda a letra, sem razo que a domine, e anime, morta . e mata.
Com a letra perdereis a melhor das constituies, se pelo seu esprito
a no regerdes e vivificardes. Alheando uma constituio do seu
esprito, esvazi-la-eis da sua energia orgnica; e o resultante ser

um aparelho mecnico, do qual os prticos hbeis removem, ou tro-
cam, a seu sabor, as peas mais delicadas. Animai-a do seu esprito,
e vos achareis com uma entidade vivente. que rejeita de si os corpos
estranhos, e no tolera a falsificao dos seus rgos.
A letra constitucional, na sua tcnica, muitas vezes, no est se-

no ao alcance de poucos; pelo que na letra que melhor se exerci-
tam os sofistas. Mas o esprito sempre acessvel boa-f e ao bom-
senso; razo por que os caviladores de constituies o evitam, quan-
to podem.
Quando uma constituio sofre na sua letra, sem agravo da sua

substncia, nem sempre o povo o sente. Mas. quando contra o seu
esprito se perpetra um atentado, todas as conscincias estremecem.
Com a letra as formas republicanas de Roma servem a Csar. Com
os espritos as instituies monrquicas da Gr-Bretanha geram a
Amrica republicana. Com o esprito a Constituio do Imprio nos
dava a liberdade. Com a letra a da Repblica nos mergulha na servi-
do.
Toda a gente riu. quando um poltico 5 ' da escola da letra sem o
esprito, das formas sem a realidade, concebeu, "os Levitas do
Alcoro". O autor no calculava o que dizia; mas a frmula era, in-
conscientemente, genial. Nessa locuo esdrxula e desconchavada,
est, em resumo, todo o republicanismo brasileiro da nossa atuali-
dade. Os Levitas do Alcoro so os grandes estadistas "da mais ci-
vil das Repblicas", os membros de um sacerdcio, que tem a direi-
t no livro de Moiss e a esquerda no de Maom. uma orao para
Deus e outra para Al, um olho em Roma e outro em Meca, um lado
com a verdade, o outro com a mentira. So os exploradores da letra,
os apstolos do arrocho, os servidores condescendentes de todas as
ditaduras, os que no encontram na interpretao da lei da Repbli-
ca seno armas, vexames e torturas, para consolidar o despotismo.
Os grandes textos constitucionais so aqueles, donde o esprito
transborda, e embebe todo o regimen. Um deles, fundamental entre
todos, o do art. 15, que declara rgos da soberania nacional os
trs grandes poderes, o Legislativo, o Executivo, o Judicirio, ao
mesmo tempo que os proclama entre si harmnicos e independentes.
rgos da soberania nacional; isto : suas agncias, suas delegaes,
suas representaes, seus instrumentos, seus braos.
51 Pinheiro Machado.
Se esses poderes so rgos, todos eles da soberania nacional,

como rgos desta soberania, esses poderes so mutuamente inviol-
veis. Para assegurar essa inviolabilidade, se lhes discriminaram, li-
mitativamente, as funes, e aos detentores de cada um se reserva-
ram imunidades constitucionais. De modo que na integridade, com
que cada qual foi dotado, nenhum aos outros dois pode tocar.
Ofenderem-se, invadirem-se, lesarem-se, mutilarem-se uns aos
outros, seria, arruinando essa independncia mtua, em que a Cons-
tituio os garantiu, mutilarem, lesarem, invadirem, ofenderem a so-
berania, de que so rgos. Porque os membros de um corpo, ou os
agentes de uma pessoa, no podem sair das suas funes respecti-
vas, ou exorbitar do seu mandato, e entrar em conflito entre si, sem
atentar contra a entidade, que representam, ou aleijar o organismo,
de que participam.
Mas, se, como rgos da mesma soberania, esses trs poderes
so reciprocamente inviolveis, ainda do caracter de rgos da sobe-
rania, a que servem, esses poderes esto debaixo da superintendn-
cia dela, isto , da nao, em quem ela reside. E, se a nao superin-
tende o exerccio da trplice delegao da sua soberania nos atos dos
seus delegados, estes, no podendo funcionar jamais seno debaixo
dos olhos da nao, a que se acham subordinados, ho de ter a sua
vida luz do dia, como um livro aberto vista da soberania, a cujo
servio esto continuamente.
Neste regimen, portanto, de rgos obedientes e instrumentos
fiscalizados, tudo o que se intrometer entre o instrumento ou rgo e
a soberania, de que so agentes, interceptando ou embaraando, en-
tre os representantes e a representada, a continuidade ou a facili-
dade a essa inspeco necessria, contravm essncia do sistema,
arruina substancialmente a Constituio.
Se um ato do Poder Legislativo, suponhamos, Srs. Ministros,
determinasse que as vossas sesses, as vossas deliberaes, as vos-
sas decises correriam em segredo, certamente vereis na lei, que tal
dispusesse, uma desatinada monstruosidade, e lhe no podereis"
deixar de negar execuo. Mas, por qu? Porque a publicidade da
substncia da justia, nos pases livres. E por que ser que, nos
pases livres, da substncia da justia a publicidade? Porque, nes-
ses pases, a justia no emana do senhor feudal, do prncipe, do au-
tocrata. da testa coroada: emana da nao, que a confiou a um dos
seus rgos; e, desde que foi confiada a um dos seus rgos pela na-
52 Em BAHIVSA, Rui, Tribuna Judiciria, p. 263. est "poderieis*'.

o, donde procede, sob a vigilncia da nao que o rgo, sob pe-

na de deixar de ser rgo, h de trabalhar, deliberar, operar. No h,
entretanto, uma voz, um trao, um incidente, em todo o texto da car-
ta republicana, onde se articule, ou insinue, quanto justia, essa
exigncia da publicidade, alis to clara e inevitvel, no obstante
este silncio, como se ali estivesse reiterada em cada um dos seus ar-
tigos.
Imaginemos, agora, que, sob uma inspirao de caracter anlo-
go, a inspirao de envolver a vida oficial numa obscuridade silen-
ciosa, de implantar o reinado tranqilo da responsabilidade/ ' e habi-
tuar o povo a uma existncia de letargia, assentasse o Poder Exe-
cutivo recatar dos jornais os atos e processos, as medidas e despa-
chos, as diligncias e resolues da administrao.
Encontraria esse regimen tenebroso o assentimento dos outros
dois poderes, anuiria a ele o Congresso, conviriam nele os tribunais?
No, sem dvida nenhuma. Mas, por qu? Porque a publicidade, en-
tre os Estados constitucionais, est no prprio plasma orgnico do
governo. Mas, por que h de ser que. nos Estados constitucionais,
entenda com os prprios elementos vitais da administrao, com as
suas clulas elementares, a condio da publicidade?
Porque, nesses Estados, o Poder Executivo no deriva da heran-
a, nem da conquista, nem da outorga regia, nem de uma reivindica-
o da coroa, ou de uma abdicao do povo: deriva da nao pelo ato
inicial da soberania constituinte e pelos atos peridicos da soberania
eleitoral, os dois modos regulares mediante os quais a soberania na-
cional se enuncia diretamente. E, sendo o Poder Executivo, constitu-
cionalmente. uma derivao da soberania nacional, a clusula da
Constituio, que o proclamou rgo desta soberania, implicitamente
o adscreve a viver debaixo da sua vigilncia e, portanto, sob um sis-
tema de publicidade ampla. Perdereis, entretanto, o tempo, se qui-
serdes achar, no texto constitucional, uma disposio explcita, que
lho imponha.
No seria mister, pois. um artigo declaratrio. para que. a res-
peito do corpo legislativo, a publicidade mais ampla represente
uma necessidade constitucional. Mas, foi justamente em relao a
ele, que a Constituio tornou expressa, num texto formal como o do
art. 18, a regra da publicidade. De todos os poderes esse , natural-
mente, o mais popular; pois , dentre os trs, o em que mais inter-
vm o escrutnio eleitoral. A delegao que ele encarna, recebeu ite-
53 Em BAROOSA. Rui. Tribuna Judiciria, p. 264, esta. "irresponsabilidade"

rativamente. na letra constitucional, a solene qualificao de man-

dato; e a investidura deste se realiza individualmente, em cada um
dos seus membros, mediante os comcios populares. De sorte que as
relaes jurdicas de mandante a mandatrio e de mandatrio a man-
dante so, aqui, as mais imediatas, estrictas e declaradas, que se co-
nhecem na ordem constitucional.
Esse mandato pblico, pblicos os seus atos. pblicas as suas
contas. Na publicidade se gera. vive da publicidade, e mediante a
publicidade se liquida. Mas, em que consiste, por que forma se tra-
duz, que obrigaes acarreta, e de que direitos se arma essa publici-
dade?
A publicidade, neste caso, tem de ser a que for indispensvel,
para entreter, constantemente, entre o mandante e os mandatrios,
as relaes de contacto. informaes e responsabilidade, que o man-
dato imprescindivelmente exige. Sendo a nao a mandante, e os
mandatrios os membros do Congresso Nacional, para que entre eles
e ela se mantenham continuamente relaes tais. cumpre (no pode
haver outro meio), que, de parte a parte, exista um veculo de comu-
nicao fcil, pronto, seguro, universal, omniprsente, ininterrupto.
Ora. que outro veculo oferece, ou poderia oferecer todas essas
qualidades reunidas... que outro, seno a imprensa? Como estabele-
cer essa comunicao geral, omnmoda, incessante entre a nao e os
seus procuradores eletivos, a no ser com a liberdade absoluta da re-
produo dos atos parlamentares pelo jornalismo?
Falam-me na publicidade oficial, que o Dirio do Congresso pro-
porciona. Mas. essa est nas mos do governo. E a que ele,
alargando-a ou contraindo-a, houver por bem. E a publicidade medi-
da ao talante do Poder Executivo, servida pelos seus dependentes,
dosada segundo as suas convenincias, reduzida, quando ele queira,
dieta, ao jejum, ao po e gua.
Mas, ainda quando fosse a mais liberal, a mais copiosa. a mais
profusa, no passaria de mesquinha, irrisria e nula. para atender a
esses milhes de almas, que compem a nao brasileira, que ocu-
pam a imensidade territorial de um pas como o nosso.
Para que o movimento do Congresso Nacional, as circunstncias
do seu labor quotidiano, em todas as suas evolues, peripcias e re-
sultados, se derrame e espraie, todas as manhs, como deve, como
nos pases livres essencial, e por todos eles acontece, at soalhei-
ra de cada casa, porta de cada cidado, necessrio ser que a im-
prensa, no enxame inumervel dos seus rgos, na multido incalcu-
lvel das suas edies, das suas folhas, dos seus tipos, cubra o pais
inteiro, e. sobretudo, o seu centro, o corao da sua vida. com a
inundao da publicidade livre, difundindo, generalizando, universa-
lizando o conhecimento dos atos legislativos.
Quereis ver, Srs. Ministros, como contrasta com essa a publici-
dade oficiai?
Quando se aproximava a abertura desta sesso legislativa, na
previso de que os debates parlamentares viriam abrir uma vlvula
divulgao dos tristes segredos, politicos e administrativos, que o
estado de stio acoberta, logo se anunciou que a edio do Dirio do
Congresso viria a ser rigorosamente cerceada, cifrando-se em pouco
mais do necessrio ao consumo do mundo oficial.
Mas. aberto o Congresso, ordens severas cortaram ainda, onde
j no havia que cortar, para que a circulao do meu discurso, pro-
ferido anteontem no Senado, viesse a dar em nada. No dia em que o
pronunciei, houve quem, prevendo o interesse, que aquele eco do cla-
mor pblico devia despertar, encomendasse, naquela tipografia, mui-
tos milheiros de exemplares da edio de ontem. Mas no s lhe re-
cusaram a encomenda, seno ainda para logo lhe declararam que a
tiragem desse dia seria diminuda.
Para verdes, porm, como se ratinhou ao pblico a misria res-
tante, vou contar-vos um fato. por cuja inteira veridicidade me res-
ponsabilizo. Quatro amigos, pessoas do comrcio, indo ter ontem,
juntos, quela casa, no intuito de comprarem o Dirio Oficial, entre
si combinaram que um deles pediria e pagaria, pelos outros, os qua-
tro exemplares. Pois. Srs. Ministros, no pde ser. As ordens eram
de se no vender mais de um exemplar a cada fregus. De maneira
que cada um dos companheiros teve de comprar por sua vez a sua
folha. E tolo. vil, ridculo; mas assim o .
A tendes o que vale a publicidade oficial. E a circulao encur-
ralada nas reparties pblicas; a imprensa de rtula e polcia
porta; a clandestinidade com respiradoiros no poro e trapeiras nas
guas-furtadas; a deturpao, o simulacro, a mentira da publicida-
de.
Circunscrita sua funo de autenticar os debates parlamenta-
res, a imprensa do governo tem o seu lugar til. Mas, usurpando a
misso da publicidade livre, constitui uma burla, uma falsidade, um
estelionato. Chama-se imprensa, para abafar o que se imprime. Diz-
se jornal, para obstar circulao jornalstica. Inculca de publicida-
de, a fim de estabelecer a clandestinidade.
Respeitadas as franquias da imprensa livre, com a publicidade
geral se poderia, talvez, escusar a publicidade oficial. O caso, pelo
58 OHRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
menos, no seria sem exemplo. Na Gr-Bretanha, a me dos parla-

mentos, tempos houve, primitivamente, em que o vivo interesse do
pblico no conhecimento dos atos dos seus representantes provia
divulgao dos debates parlamentares.
O contrrio que no poderia ser, mormente num pais. como es-
te, onde o servio pblico obedece ao interesse privado, e se v ex-
plorado, sem escrpulo, nem vergonha, pelos apetites das faces,
com essa abolio do sentimento da lei e do dever, a que. ultimamen-
te, temos assistido no devassamento geral das comunicaes telegr-
ficas pelos mandes reinantes, na violao quotidiana do sigilo da
correspondncia pelos manipuladores de conspiraes policiais, na
reduo das edies do Dirio do Congresso a uma circulao quase
meramente oficial.
Esse arremedilho de publicidade, essa publicidade homeoptica,
essa lambugem de publicidade, a publicidade coada pelas frestas do
Dirio do Congresso e medida pelos postigos da Imprensa Nacional,
s um fim preenche, s a um resultado chega: o de frustrar a publici-
dade real, o de a iludir, o de a suprimir, o de ocultar, em suma. na-
o os atos do seu Parlamento.
Limitar a publicidade aos atos parlamentares, pr escritos de ca-
sa suspeita na Cmara e no Senado, iar a bandeira amarela da pes-
te na representao nacional, isso que se est fazendo agora entre
ns no quarto ano da era do Marechal, nunca o ousou, em terras de
governo representativo, o mais baixo dos conselheiros ulicos, o
mais desprezvel dos aduladores do trono, o mais abjeto dos fraldi-
queiros do poder.
Mas isto se ousa e se consuma no Brasil do sculo XX, isolando
as cmaras legislativas, pondo o Congresso Nacional em incomunica-
bilidade. trancando luz as ltimas janelas deste regimen, em que se
debate o povo brasileiro, entre o assombro, a piedade e o desprezo
da opinio estrangeira, cujo interesse e simpatias, ainda h seis
anos. havamos captado, com tantos sinais e bons agoiros de um por-
vir maravilhoso.
Ora bem, Srs. Ministros, concluamos. Se os cinco textos peremp-
trios da Constituio, nos arts. 19. 24. 25 e 31. no mentem; se o ca-
racter da misso, que as suas declaraes literais e insistentes nos
cometem, . estricta e tecnicamente, o de um mandato; se as funes
desse mandato se desempenham nas sesses do Congresso Nacional;
se. pois. na qualidade jurdica de mandatrios da nao, a ela, como
tais, devemos quotidianamente contas, durante o perodo legislativo,
dos atos em que a servimos; se essas contas, outra maneira no h
de as darmos seno mediante a circulao livre e contnua da foto-
grafia dos atos parlamentares; se esta fotografia e a sua difuso ge-

neralizada s com a concorrncia dos rgos de publicidade livre se
podem alcanar; se, conseguintemente, suspensa essa publicidade, se
estorvam e cortam as relaes do mandato constitucional entre os le-
gisladores e a nao, ento, claramente, visivelmente, indubitavel-
mente, a policia desta cidade, vedando-nos a publicao, nos jornais,
dos nossos discursos parlamentares, nos tolhe a ns, deputados e se-
nadores, o uso dos nossos direitos e o cumprimento dos nossos deve-
res como representantes, procuradores e mandatrios da nao.
O nosso mandato poltico est roto pela censura dos aguazis do
Catete. Entre o pais e os seus legisladores se ergue o No consinto
do chefe de polcia, o No admito do Ministro da Justia, o No
quero do Presidente da Repblica. Haver, Srs. Ministros, maneira
mais despejada, mais humilhante, mais vilipendiosa de acabar com o
Poder Legislativo?
Bem haja ento, se j nos no resta optar entre ditaduras e dita-
duras, bem haja, nesse caso, a desgarrada petulncia do Marechal
Deodoro na sua aventura de 3 de novembro. Era um crime contra o
Congresso Nacional. Mas no o enxovalhava, no o esbofeteava. Era
a dissoluo pela fora. Mas no era a dissoluo pela desonra.
Agora no nos dispersam. Ainda nos deixam as cadeiras, o rea-
lejo da palavra secreta no recinto das sesses e o subsdio. Mas
aquilo por onde nos assiste o direito de o ganhar, o exerccio pblico
das nossas funes, o desempenho do nosso mandato aos olhos da
nao, nossa eleitora, nossa comitente e julgadora das nossas contas,
isso nos tiraram.
a maior das violncias. a maior das ilegalidades. o maior
dos excessos de poder. E esse excesso, essa ilegalidade, essa violn-
cia no golpeia somente o Congresso Nacional, na sua existncia co-
letiva, na sua entidade poltica, na majestade da sua instituio.
No. E um atentado, que se multiplica em centenas de atentados, re-
caindo, individualmente, sobre cada um dos membros das duas c-
maras legislativas. Os nossos discursos parlamentares so da nao
e nossos. Os nossos atos no Parlamento so da nao, cujos manda-
trios somos, e de cada um de ns os que a representamos. No es-
to no domnio da polcia. No cabem na gaveta do Ministro da Jus-
tia No pertencem bagagem do Presidente da Repblica. Essas
autoridades, arbitrrias e criminosas, nos privam, a ns deputados e
senadores, dos nossos maiores direitos, e se opem as nossas mais
sagradas obrigaes constitucionais.
Eis. Srs. Ministros, a condio do impetrante e dos pacientes. O

atentado contra o nosso direito, individualmente considerado, o
que autoriza a petio de habeas-corpus. Mas no perdereis de vista
que. neste caso, o direito individual comparece ante vs entre o Con-
gresso Nacional e a nao, ambos violados, exautorados e conculca-
dos nas pessoas dos seus representantes. Que . neste regimen, um
senador da Repblica? Cousa nenhuma. Entre um senador e um ru
de polcia pouca diferena conhece o arbtrio dos nossos governos.
Segundo as teorias reinantes, durante o estado de stio, pouca dis-
tncia vai da Cmara, ou do Senado, cadeia. Mas o meu direito
publicidade ilimitada no uso da tribuna parlamentar, haja. ou no
haja. estado de stio, , ao mesmo tempo, o direito do corpo legisla-
tivo, rgo da soberania nacional, e o direito da nao soberana, cu-
jos mandatrios inviolveis somos, os deputados e senadores.
Nunca se pleiteou aqui causa tamanha. O homem que ora vos fa-
la, apenas a imagem visvel das grandes expresses morais, cujo
prestgio, neste momento, o reveste: a legislatura, a Constituio, o
sistema representativo, contra os quais esta rebeldia sem exemplo s
mais altas leis do regimen envolve a mais estrondosa das revolues.
Para lhe ter mo, Srs. Ministros, s existe, no sistema da Rep-
blica, uma energia ainda no arruinada: a da vossa autoridade.
Interponde-a serenamente; e tereis salvo, ao menos, a conscincia
jurdica do povo brasileiro.
o que se vos exora. Oponhamos revoluo a conservao,
anarquia poltica a ordem jurdica, fora a justia, ao arbtrio a lei,
ao poder o direito. Este benefcio est nas vossas mos. Srs. Minis-
tros; e s a este excelso Tribunal pode caber esta glria.
Habeas-Corpus n? 3.5391
Em favor O Imparcial, Correio da Manha,

A poca, A Noite e A Careta
PETIO
Senhores Ministros do Supremo Tribunal Federal:

Rui Barbosa, cidado brasileiro, estribado no direito que assegu-
ra o art. 72, 22, da nossa Constituio, vem requerer a este excelso
Tribunal habeas-corpus para os diretores, redatores, revisores, com-
positores, impressores e vendedores O Imparcial, do Correio da
Manh, A poca, A Noite. A Careta, jornais que se estampam
nesta cidade, e, geralmente, de todos os outros dirios e revistas,
que aqui se imprimem, a fim de que, escudados com esta garantia
constitucional, se possam imprimir e distribuir pela circulao pbli-
ca, livremente, no obstante o estado de sitio decretado e mantido
pelo governo.
As folhas que o suplicante acaba de nomear so as que com du-

reza mais grosseira tm experimentado a violncia ostentada pelos
agentes do Poder Executivo contra a liberdade constitucional da im-
prensa. Depois de submetidas censura policial, logo que se esta-
beleceu o stio, foram um belo dia, suspensas, por determinao
dessas autoridades; e, quando, mais tarde, lhes levantaram estas a
suspenso, continuaram a sofrer o vexame intolervel da inquisio
policial.
1 Transcrito da Revista do Supremti Tribunal Federal, vol 1. n 2. I" pi . maio 1914. p 294-300.
Confronto de lexui realizado com Estado de Sitio Acontecimentos de Maro (1914). vol 7. p.
699-606 e O Imparcial de 10 de maio de 1914.
Nem todas puderam sobreviver medida arbitrria e odiosa, que

lhes fechou as portas e dispersou os redatores. E, quando o mesmo
capricho que as amordaara inteiramente, lhes outorgou, afroixando-
lhes a mordaa, o benefcio atual da publicidade sob tutela, essa tu-
tela quotidiana e boal, exercida todas as noites por instrumentos
servis e incompetentes da vontade policial, viram-se. de novo. conde-
nadas s humilhaes e indignidades de um regimen que escraviza o
jornalista, e o avilta na nobre profisso em que serve ao seu pas.
Esta situao, porm. . juridicamente, insustentvel perante o
direito republicano.
A Constituio, com as faculdades que encerrou no estado de
stio, quando o decreto do Poder Executivo no lhe deu o de subtrair
a liberdade imprensa [sic].
Se lhe tivesse dado, seria, no ponto de vista democrtico, no
ponto de vista republicano, no ponto de vista do governo da nao 2 ,
uma Constituo indigna. Porque teria dado ao poder, com o direito
de suprimir a publicidade, o de suprimir, moralmente, a nao.
Mas. Senhores Ministros, o fato , indubitavelmente, que lho
no deu.
O impetrante vo-lo demonstrar hoje, reproduzindo ante vs as
consideraes que, h quatro dias. expendeu ao Senado, no seu pro-
testo contra o Decreto de 25 de abril e suas conseqncias atuais.
No vale a pena variar por variar, quando o que uma vez j se disse,
dito est. clara e concludentemente. Nem o acicate da urgncia pre-
mente, sob o qual o impetrante se desempenha deste dever cvico,
lhe permite o lazer necessrio para buscar novas formas, evitando a
monotonia das repeties. Basta que a idia se revista de lgica, pre-
ciso e verdade. Nas explicaes orais completar ele, onde for mis-
ter, uma demonstrao, que considera cabal, acrescentando-lhe os
esclarecimentos e desenvolvimentos precisos.
Para servir calunia que contra a Constituio se tem urdido
em benefcio das ditaduras militares, uns confundem a nossa teoria
constitucional do estado de stio com a lei marcial, que s o estado
de guerra autoriza, outros com a suspenso do habeas-corpus, que s
com o domnio da lei marcial se justifica.
Neste pressuposto, uns e outros deduziram que o estado de stio
suspende todas as garantias constitucionais, que o estado de stio
importa num eclipse total da Constituio, e. at, {horribile dictu)
que com o estado de sitio " a prpria nao se suspende". De modo
2 Era O Imparcial est da nao pela naco '

que eu teria dito pouco, dizendo que, neste momento, a Constituio

o Marechal. Na ortodoxia republicana dessa gente, o Marechal a
nao.
Mas os textos constitucionais repelem essa cadeia de absurdos.
no art. 80 que a nossa lei orgnica define os poderes excepcionais
resultantes do estado de stio para o Congresso Nacional ou para o
governo. Ali se acham discriminados os dois casos, cada um com o
seu regimen, de maior amplitude no arbtrio quando o Congresso Na-
cional quem o decreta, de extenso muito menor, quando o decreta o
Poder Executivo.
A suspenso das garantias constitucionais a prevista s se ope-
ra, em sendo o Congresso Nacional quem adote essa medida. o que
decorre, evidentemente, do confronto entre o intrito do art. 80 e os
dois pargrafos imediatos.
No seu perodo inicial, declara o art. 80:
Poder-se- declarar em estado de stio qualquer parte do territrio da
Unio, suspendendo-se ai as garantias constitucionais por tempo indeter-
minado', quando a segurana da Repblica o exigir, em caso de agresso
estrangeira, ou comoo intestina. 4
Mas, enunciando-se assim, refere-se o texto desse artigo,

expressamente, ao art. 34. n? 21. o nico que ai cita.
Ora. o art. 34, n? 21, , s e exclusivamente, aquele, onde a
Constituio trata da autoridade do Congresso Nacional em matria
de estado de sitio, estatuindo que ao Congresso Nacional compete
privativamente
declarar em estado de sitio um ou mais pontos do territrio nacional, na
emergncia de agresso por foras estrangeiras ou de comoo interna, e
aprovar ou suspender o sitio que houver sido declarado pelo Poder Exe-
cutivo.'
At aqui s da competncia do Congresso Nacional que se co-

gita, s essa competncia a que se regula, e a ela s, portanto,
que se reserva pelo estado de stio, o direito de "suspender as garan-
tias constitucionais".
Onde se trata da competncia do Poder Executivo, no art. 48,
n? 15, e no art. 80, 1., sendo que este se combina com aquele por
uma referncia declarada no texto.
;t N texto citado est "determinado"

4 Constituio da Republica dos Estados Unidos do Brazil, p 28-9
5 Id., p. 11.
No pargrafo 1. do art. 80, imediato ao perodo inicial desse arti-

go, que a Constituio brasileira se ocupa com o Poder Executivo,
a cujo respeito estatui:
No se achando reunido o Congresso, e correndo a ptria iminente pe-
rigo, exercera essa atribuio o Poder Executivo federal (art. 48. n 15.*
"Exercer essa atribuio", reza o texto; e, se no rezasse mais

nada, o Poder Executivo exerceria a atribuio de recorrer ao estado
de stio com a mesma largueza. que nas anteriores, o art. 80, lhe d.
quando exercida pelo Congresso Nacional, cabendo, se assim fosse,
ao Poder Executivo suspender as garantias constitucionais to larga-
mente como ao Congresso Nacional cabe.
Mas, logo depois de haver estabelecido no pargrafo 1?, que o
Poder Executivo "exercer essa atribuio", o pargrafo 2? lha cer-
ceia, lha define em termos incomparavelmente mais reduzidos,
enunciando-se assim:
Este. porm, durante o estado de sitio, restringir-se- nas medidas de
represso contra as pessoas, a impor:
1. A deteno em lugar no destinado aos rus de crimes comuns:
2? O desterro para outros stios do territrio nacional.'
Ao Congresso Nacional, que se compe de duas assemblias nu-

merosas, que se renova em perodos mais curtos, que delibera me-
diante um processo de muitas discusses, que est em contacto mui-
to mais direto com a opinio pblica, que constitui, enfim, o labora-
trio da funo legislativa, deixou a Constituio, no tocante a estas
faculdades perigosas, ensanchas incomparavelmente mais largas do
que ao Presidente da Repblica, poder impessoal, quase irrespons-
vel, encarnado num homem, cujos conselheiros no passam de secre-
trios nomeveis e demissveis ao seu aceno.
Dar a este o arbtrio de suspender "as garantias constitucio-
n a i s " , seria organizar o despotismo, o czarismo, o cesarismo.
Ainda com respeito ao Congresso Nacional, a frmula da sus-
penso das "garantias constitucionais" tem subentendidas as restri-
es inerentes natureza do regimen. A titulo de suspender as ga-
rantias constitucionais, o Congresso Nacional no poderia ordenar a
priso ou desterro dos seus prprios membros, porque no lhe as-
siste o direito de se mutilar a si mesmo. No poderia dispersar a ma-
gistratura, prendendo e desterrando os seus juizes, nem sujeitar o
Presidente da Repblica a deteno ou desterro; porque o Executivo
6 Id . p. 29
7 Id., loc Cit.
e o Judicirio so poderes independentes, rgos da soberania nacio-

nal, sobre os quais nenhum dos outros dispe de arbtrio algum,
alm do que nos textos da Constituio estiver declaradamente pres-
crito. Tampouco lhe seria licito atentar contra certos direitos orgni-
cos, certos direitos imprescriptveis, certos direitos humanos, que es-
to nas prprias bases da nossa existncia moral, direitos essenciais,
direitos supremos; condenar morte, autorizar a tortura, vedar a
celebrao dos cultos religiosos, violar as relaes naturais da fam-
lia, confiscar a propriedade.
As garantias constitucionais que a Constituio faculta ao Con-
gresso Nacional suspender, se reduzem, pois, s que entendem com a
liberdade individual, nos limites em que a cerceao dessa liberdade
for necessria para repelir a agresso estrangeira, ou acudir como-
o intestina. libertando a Repblica, ou a ptria, do perigo imi-
nente, em que se virem. Para chegar a esse resultado, as medidas ex-
traordinrias, a que a suspenso das garantias, portanto, habilita o
Congresso Nacional, so as que se encerram no crculo da "repres-
so contra as pessoas". com esse gnero de medidas que se
atalham as invases, as conspiraes, as sedies e as revolues.
Isso quanto ao Congresso Nacional. Mas essas mesmas medidas,
quando se trata do Poder Executivo, a Constituio taxou espe-
cialmente em duas: deter em certas prises, e desterrar para certos
lugares. A Constituio no lhe admite outras medidas "de repres-
so contra as pessoas". o que textualmente est no art. 80. 2?.
Mas, " p e s s o a " no se chama somente a entidade fsica do in-
divduo humano. A pessoa . a um tempo, material e jurdica. Duas
cousas a compem: a integridade orgnica do corpo e a integridade
moral dos direitos.
Ora, um desses direitos, um dos que, dentre eles, mereceram a
honra da consagrao constitucional, a manifestao do pensamen-
to pela imprensa. A Constituio o declara no art. 72, 12.
" E m qualquer assunto livre a manifestao do pen-
samento pela imprensa." 8
Contravindo a esse direito, pois, suspendendo esse direito, usou
o governo de uma "medida de represso contra as pessoas", contra
os jornalistas, contra os que exercem profissionalmente o direito de
manifestao do pensamento pela imprensa.
Mas essa medida "de represso contra as pessoas" dos jornalis-
tas, da qual usou o governo suspendendo ou submetendo censura
8 Id . p 2fi
os jornais no nenhuma das duas particularidades taxativamente

estabelecidas no art. 80, 2? onde se diz que o governo, durante o
sitio, no usar de outras medidas de represso contra as pessoas,
seno as de deter ou desterrar. Logo, suspendendo os jornais, ou
coarctando aos jornais a liberdade, o Presidente da Repblica incor-
reu num ato. que o art. 80. 2? da Constituio absolutamente lhe
probe.
Esta medida, inibindo os jornalistas de publicar os seus jornais,
ou neles escrever livremente, uma verdadeira medida repressiva
contra essas pessoas; visto como as reprime no exerccio de um di-
reito, o uso da imprensa, que a Constituio, nesse texto, reconhece
a todas as pessoas.
Como os direitos de uma pessoa, dessa pessoa so elementos (u-
ma vez que a pessoa, juridicamente, no existe seno pelos direitos
em que se traduz a sua entidade), a represso que contra esses direi-
tos se exerce, exercida contra essas pessoas.
De maneira que, sendo a censura e a proibio dos jornais, medi-
das, incontestavelmente. de represso contra as pessoas dos seus
proprietrios e redatores, e no se incluindo em nenhuma das duas
categorias (prender ou desterrar), especificadas no art. 80, 2?, como
as nicas de represso contra as pessoas, que a Constituio autori-
za o governo a empregar durante o estado de stio, nenhum governo
poder ousar o que. nesse terreno, ousou a presidncia atual, sem
exorbitar, voluntria e abertamente das faculdades, que a lei cardeal
do nosso regimen lhe permite.
Mas. ainda quando verdadeira no fosse a doutrina, que o impe-
trante acaba de sustentar, ainda quando, pelo contrrio, a verdade
estivesse na teoria que pretende eclipsar a liberdade de imprensa
com a decretao do stio pelo governo, dela no se pode valer este
agora, porque, declarando o stio, quando o no podia declarar, exor-
bitando visivelmente da sua competncia constitucional, quando o
declarou e o mantm, nenhum efeito jurdico do seu ato pode consti-
tucionalmente decorrer.
No h maior vcio, em direito, que o de incompetncia, o da
falta de poder. Nullus major defectus quam defectus potestatis. Em
Direito Constitucional, se um poder excede as suas atribuies,
quanto mais se, excedendo-as, invade as de outro, o ato exorbitante
e usurpatrio incorre em nulidade. Sendo poltico esse ato, das suas
irregularidades polticas e das suas conseqncias polticas, s o po-
der poltico do Congresso Nacional conhece. Mas, se nos seus re-
sultados fere, ameaa, destri direitos de uma pessoa, definidos em
lei desses resultados conhecem os tribunais, para os anular, embora

o ato contrrio e inconstitucional subsista na sua materialidade, sus-
tentado caprichosamente pela autoridade insubmissa s leis.
Ora, decretando aos 25 de abril, isto , oito dias antes da abertu-
ra anual do Congresso Nacional, o estado de stio, para vigorar at
30 de outubro, o governo violou deliberadamente o artigo 80, da
Constituio, e propositadamente invadiu a competncia, que nesse
artigo se reserva ao Poder Legislativo.
No art. 80, de feito, prescreve a nossa Carta Constitucional, no
art. 80, 1?, que o Poder Executivo s "exercer a atribuio" de
decretar o sitio, atribudo privativamente pelo art. 34, n? 21, ao Con-
gresso Nacional, no se achando reunido este.
A disposio rigorosamente limitativa.
Discriminando o tempo, em que se acha reunido o Congresso Na-
cional, e o tempo em que o Congresso Nacional no se acha reunido,
o art. 80 restringe insuperavelmente ao tempo em que no estiver
reunido o Congresso Nacional o perodo, em que o governo poder
legitimamente decretar o stio. Mas, se a Constituio no permite
ao governo declarar o stio, seno quando o Congresso no estiver
reunido, claro est que s para enquanto ele no estiver reunido o
poder declarar. Porque, de outro modo, facilmente burlaria o gover-
no sempre a determinao constitucional, absorvendo, toda a vez
que lhe parecesse, com o estado de stio decretado, como agora,
vspera da sesso legislativa, toda a durao do tempo, em que o
Congresso houvesse de estar reunido.
No decretaria o stio durante a reunio do Congresso. Mas,
decret-lo-ia para todo o tempo da reunio do Congresso. Destarte,
faria, justamente, o que a Constituio no permite que o Poder Exe-
cutivo faa; pois, se a Constituio lhe veda submeter ao stio
qualquer ponto do territrio nacional, quando o Congresso estiver
reunido, precisamente para que, estando reunido o Congresso, no
possa existir, no pas, estado de stio seno por ato do Congresso.
De outra maneira, um governo com os apetites do atual, no en-
contraria dificuldade em decretar todos os anos o stio no IP de ja-
neiro at 30 de abril e. de enfiada, o prorrogar, em cada 30 de abril,
at 31 de dezembro.
O art. 34. n? 21, da nossa Constituio, portanto, no pode signi-
ficar o que insinua o Marechal Presidente, quando ele, no primeiro
considerando do seu decreto, procura acobertar a sua flagrante usur-
pao.
68 ORRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
Diz, realmente, esse texto que ao Congresso Nacional compete

suspender o stio, que na ausncia dele houver sido declarado pelo
Poder Executivo.
A este sofisma, porm, facilmente se responde com as considera-
es, com que o rebateu e destruiu o impetrante, outro dia. no Sena-
do.
O argumento, porm, ainda que especioso, , evidentemente,
vo, se descermos da superfcie do texto sua inteno transpa-
rente, cotejando-o com as outras disposies constitucionais sobre o
assunto que investem privativamente o Congresso Nacional na com-
petncia desta medida, e s excepcionalmente, supletivamente, o dei-
xam ao alcance do governo, na ausncia do Congresso.
O que fez o art. 34. nP 21. da Constituio, foi. justamente, pre-
venir a emergncia de abusos como o de agora, e deixar-lhes expres-
samente acautelado o remdio, pondo-o. com um texto explcito, nas
mos do Congresso Nacional. O desmando era possvel, era pre-
visvel, e, em matria de to graves perigos, seria de bom aviso dei-
xar, como se deixou, formulado o corretivo. Foi o que fez o art. 34.
n? 21, da Constituio.
Depois, circunstncias h, nas quais pode suceder regularmente
que. ao reunir-se o Congresso, encontre em estado de stio, muito li-
citamente estabelecido, pelo chefe do Poder Executivo, algum ponto
do territrio brasileiro, e tenha, pois. que deliberar sobre a sua sus-
penso, ou manuteno. Esta hiptese susceptvel de se verificar
em trs categorias de casos, todos eles de uma legitimidade incontes-
tvel.
A primeira consiste nos casos da agresso estrangeira. O Con-
gresso no estava reunido. O Presidente da Repblica declarou o
stio no ponto do territrio nacional invadido ou ameaado pelo ini-
migo. A medida era de urgncia imediata. O art. 48, n? 15, da Consti-
tuio, declaradamente autoriza o governo a decret-la. No se podia
aguardar a reunio do corpo legislativo. Este encontra, pois, o stio,
constitucionalmente estabelecido. Mas. tem que resolver sobre o
acerto, a oportunidade, a convenincia da sua perdurao. E o que
fez. no seu n? 21, o art. 34 da Constituio.
Outras vezes suceder que. nos intervalos das sesses parlamen-
tares, e dentro dos limites constitucionais da durao desse inter-
valo, haja decretado o governo, no uso da sua legtima autoridade o
estado de stio, mas que ocorrncias supervenientes o obriguem, de-
pois, a convocar extraordinariamente o Congresso Nacional. Abre-se
ele. pois. estando em vigor essa medida. Ningum a poderia argir
de inconstitucionalidade. Mas era mister dar ao Congresso Nacional

a misso de a suspender, se conviesse. Foi o que fez, ainda, a Cons-
tituio, no art. 34, n. 21.
Em terceiro lugar, poder, tambm, acontecer que, na ausncia
do Congresso, na intercadncia constitucional das suas sesses, que
, normalmente, de oito meses, o governo julgue inevitvel recorrer
ao estado de stio. mas. ao mesmo tempo, distando ainda muito a da-
ta ordinria do comeo dos trabalhos legislativos, a gravidade da si-
tuao o obrigue a convocar, ao mesmo tempo, as cmaras extraordi-
nariamente. Quando elas se reunirem, encontraro declarado o stio
pelo governo, e declarado competentemente. No haver ento por
onde o increparem de ilegalidade. Mas, talvez seja de bom conselho
suspend-lo. Cumpria, logo, para isso, habilit-las de um modo indu-
bitvel. Foi o que fez, no art. 34, n? 21, a Constituio brasileira.
A tendes, senhores, o como se explica este texto sem quebra da
congruncia constitucional. Mas essa congruncia desaparecer, se a
essas trs ordens de casos, onde est, visivelmente, a razo jurdica
do art. 34. n? 21, quiserem sobrepor a anomalia anrquica da atuali-
dade: o stio decretado pelo governo, ao expirar a ausncia do Con-
gresso, para ter vigor durante o prazo constitucional da sua reunio.
Ai se realiza grosseiramente o mais aberto conflito com as dispo-
sies constitucionais, que reservam ao Congresso, como territrio
da sua competncia exclusiva, no tocante ao estado de sitio, o pero-
do em que o Congresso estiver reunido. A a expanso das ambies
do Poder Executivo invade e ocupa materialmente a extenso total
da competncia do Congresso. Ai uma absoro ousada arrebata ao
Poder Legislativo a sua iniciativa constitucional, para a deixar exer-
cer inteira pelo governo.
A inconstitucionalidade, portanto, palmar. Desde que ela entra

em ao, desde que se rene o Congresso Nacional, o decreto do
Executivo, que lhe invade o tempo da sesso constitucional com a
intruso dessa medida s facultada ao governo durante a no reu-
nio das cmaras legislativas, incorre, juridicamente, em nulidade
absoluta. Os atos de represso adotados j no se agentam seno
pela fora. As prises, os desterros, todas as providncias carac-
tersticas deste regimen de exceo caem de si mesmos. Os direitos
individuais que elas atacam, no podero deixar de encontrar nos
Tribunais de Justia a salvaguarda constitucional dos recursos des-
tinados a ampar-los contra os excessos de qualquer dos dois outros
rgos da soberania nacional.
Conseguintemente, se os atos de represso mantidos pelo gover-

no contra a imprensa lograssem escapar primeira objeo do impe-
trante, no alcanariam evitar a segunda.
A estes dois extremos se reduz, em sntese, a tenaz desta argu-
mentao, apertado na qual se debate este crime.
Por um lado atentam essas medidas contra o art. 72, 12, e 80,
2?, da Constituio; por outro, contra a mesma Constituio, 1.
do art. 80.
Ainda quando a prorrogao atual do stio fosse constitucional,
essas providncias exorbitariam da esfera dos expedientes, que a
Constituio permite ao governo. Mas, importando a prorrogao
atual do sitio numa desabusada absoro dos poderes do Congresso
Nacional pelo governo, todas as medidas extraordinrias, de que
lance mo contra qualquer direito individual, so crassamente
ilegtimas, inexistentes e nenhumas.
Excessivas, ou usurpatrias, enfim, na realidade excessivas e
usurpativas, em conflito aberto com a Constituio da Repblica es-
to as severidades, com que o governo esmaga atualmente a impren-
sa, e traa esmag-la at ao cabo desta administrao.
Oprimidos por elas na sua conscincia, tolhidos no exerccio da
sua atividade, lesados e espoliados nas suas propriedades, na sua in-
dstria, nos seus capitais, feridos, em suma, nos seus mais preciosos
direitos individuais, tm os pacientes o mais inelutvel jus conces-
so do habeas-cotpus, que por eles solicita o impetrante, e da inde-
pendncia do Supremo Tribunal Federal, da sua cincia e justia, es-
pera obter nos termos requeridos.
Outrossim, para evitar a reproduo das cenas escandalosas, a
que, com to evidente malcia, se tm entregado as autoridades poli-
ciais, no seu despeito contra o habeas-corpus ultimamente alcanado
pelo impetrante, vos requer ele, desde j, que, no caso de haverdes
por bem deferir a esta petio, comuniqueis imediatamente ao gover-
no a deciso adotada, evitando assim o espectculo de um conflito
pblico, entre o ato, j notrio, do Supremo Tribunal Federal e as
violncias acintosas do outro poder.
Habeas-Corpus ni' 3.539'
Em Defesa da Liberdade dos Diretores, Redatores,
Revisores e Vendedores dos Jornais O Imparcial,
Correio da Manh, A poca, A Noite e A Careta
DISCURSO
Senhores Ministros:
Permiti-me insistir na argumentao, com que. no meu requeri-
mento de habeas-corpus a favor da imprensa, vos demonstrei que o
sitio decretado pelo Presidente da Repblica no a pode coarctar na
sua liberdade.
No art. 80 da Constituio o texto se divide em duas partes cla-
ramente distintas: o perodo, com que ele se abre, no qual se estabe-
lece a competncia do Congresso Nacional, e os quatro pargrafos
subseqentes, onde se traa a competncia do Poder Executivo, com
as suas responsabilidades.
Na parte inicial do art. 80, com efeito, o que ele reza. . textual-
mente:
Poder-se- declarar em estado de sitio qualquer parte do territrio da
Unio, suspendendo-se ai as garantias constitucionais por tempo determi-
nado, quando a segurana da Repblica o exigir, em caso de agresso es-
trangeira, ou comoo intestina (art 34. n 21) '
Quem que poder suspender as garantias constitucionais? A

mesma autoridade, que. segundo esse disposto, poder declarar em
1 Transcrito de BARBOSA. RUI Tribuna Judiciria, p 176-91 Confronto de texto realizado com a
cpia datilogrAfica da poca existente no Arquivo Histrico da I C KB
2 Conatituio da Republica doa Eatadoa Unidos do Brazil, p 28-9
estado de sitio qualquer parte do territrio nacional, se. em caso de

agresso estrangeira ou comoo intestina. a segurana da Repblica
o exigir.
Que autoridade, porm, ser essa? O Poder Legislativo e o Poder
Executivo, indistintamente, ou somente um desses dois poderes? No
caso de ser um s poder, a que se refere o intrito do art. 80. qual
deles ser?
E o texto mesmo da lei constitucional o que no-lo deve indicar.
E ele o indica expressamente, quando conclui o seu enunciado,
reportando-se declarada e unicamente ao art. 34, n" 21. da Constitui-
o.
Na Constituio h dois artigos, em cada um dos quais se enu-
meram as atribuies, respectivamente, do Congresso Nacional e do
Poder Executivo: o art. 34 e o art. 48. No art. 34 se consignam as
conferidas ao Congresso Nacional; no art. 48. as outorgadas ao Po-
der Executivo.
Ora, em ambos esses artigos h uma clusula, onde se estabelece
a participao de cada um desses dois poderes no direito de subme-
ter ao stio o territrio nacional. Essa clusula vem a ser. no art. 34,
relativo ao Congresso, o n" 21, e no art. 48, concernente ao Presiden-
te da Repblica, o n " 15.
Pois bem: tendo que nos dizer a qual desses dois poderes se refe-
re, quando trata daquele, que, com a faculdade constitucional de es-
tabelecer o stio, possui a de suspender as garantias constitucionais,
o art. 80, que deveria fazer referncia a um e outro, se a um e outro
estendesse esta faculdade, s a um dos dois se refere. No cita o art.
34, n? 21, onde se diz que:
Compete privativamente ao Congresso Nacional declarar em estado

de sitio um ou mais pontos do territrio nacional.'
Circunscrevendo, pois, a sua indicao, no art. 80. ao art. 34. n?

21, onde s se ocupa com o stio facultado ao Congresso, em vez de
acrescentar a esse o art. 48, n" 15. onde trata do sitio permitido ao
governo, a Constituio, evidentemente, excluiu ai o governo, para
visar unicamente o Congresso.
Logo. se s ao Congresso visa ela. quando nos diz. no art. 80.
que. em caso de agresso estrangeira ou comoo intestina. se pode-
3 /d . p 10-1
TRABM.HOS JURDICOS 73
r declarar o stio, suspendendo-se as garantias constitucionais, s

ao Congresso, e no ao Poder Executivo, se limita a possibilidade,
admitida pela Constituio, nesse texto, de suspender indetermina-
damente as garantias constitucionais quando o stio se declarar.
Mas esta evidncia, j por a s inevitvel, assume a visibilidade

material dos enunciados positivos e terminantes com a linguagem
posterior do texto. Porque, com efeito, depois de rematar esse pero-
do gramatical, onde se encerra a autoridade privativa de suspender
as garantias constitucionais, com a indicao exclusiva do art. 34. n"
21, peculiar ao Congresso Nacional, acrescenta, imediatamente, logo
no 1., que "no se achando reunido o Congresso [...1 exercer essa
atribuio o Poder Executivo"*, e ento, cita o art. 48, n? 15, onde a
faculdade para declarar o stio se exara entre as atribuies cometi-
das ao chefe da nao.
Mas, para que das expresses "exercer essa atribuio o Poder
Executivo", para que de tais expresses, usadas no IV. se no vies-
se a inferir que o Poder Executivo esteja por elas habilitado a exer-
cer a atribuio consagrada no art. 80. in principio, com a mesma
amplitude que o Congresso Nacional, recebendo a mesma indetermi-
nada faculdade que este de "suspender as garantias constitucio-
nais", o mesmo art. 80, logo em seguida quelas palavras, estatui,
no 2!', imediatamente posterior, restringindo em termos perempt-
rios essa faculdade ao Poder Executivo:
Este. porem, durante o estado de sitio, restringir-se-a. nas medidas de

1'.' A deteno em lugar no destinado aos rus de crimes comuns.
2!" O desterro para outros stios do territrio nacional.'
A adversativa. o porm, com que o pargrafo comea, estabelece

de um modo materialmente sensvel a contraposio entre as largas
faculdades consignadas no intrito do artigo, onde se trata do Con-
gresso, e as faculdades restritas, que se averbam nos dois primeiros
pargrafos subseqentes, quando se dispe a respeito do governo.
No intrito se conferem ao Congresso poderes para declarar o
sitio e "suspender as garantias constitucionais*.
No 1'.'. se determina que. na ausncia do Congresso, o Poder
Executivo "exercer essa atribuio".
4 Id . p 29
5 Loc cil
No 2?, porm (o porm do texto constitucional), essa atribui-

co, para logo, declaradamente se reduz, prescrevendo-se que. quan-
do o Poder Executivo a exera, no exercer com a mesma plenitude
que o Congresso. Este poder suspender as garantias constitucio-
nais. Aquele, "porm", s as suspender nos limites estrictos de pren-
der e desterrar, sem observncia das garantias constitucionais, que
se opem priso e ao desterro por ato do governo.
Garantias constitucionais so as disposies tutelares consagra-
das pela Constituio brasileira na sua Declarao de Direitos.
Na escolha das que se podem suspender sob o estado de stio,
quando resolvido pelo Congresso, deixou a este o art. 80 um arbtrio
de apreciao, cujos raios no so expressos, bem que implicitamen-
te existam.
Decretado o stio, no poder 6 o Congresso, por exemplo: estabe-
lecer que algum seja constrangido a fazer, ou deixar de fazer, algu-
ma coisa, no havendo lei que a tal o obrigue (art. 72. 1?); abolir o
direito de petio (ib. 9."); obstar a livre egresso do territrio na-
cional, ou o livre ingresso a ele ( 10); suprimir as liberdades relati-
vas manifestao do pensamento ( 12); permitir o arbtrio de sen-
tenciar a autoridades incompetentes ( 15); confiscar a propriedade
( 17); determinar que as penas alcancem a pessoas no delinqentes
( 19); autorizar as gals, ou o banimento ( 20); cominar ou impor a
morte ( 21); vedar o livre exerccio das profisses honestas ( 24);
esbulhar os inventores dos seus direitos sobre os seus inventos e os
autores da propriedade legal das suas obras ( 25. 26. 27); estabele-
cer privilgios, restrio ou vexames, que ofendam a conscincia re-
ligiosa, ou tolham a liberdade aos cultos ( 28).
Cada um desses direitos corresponde a uma garantia constitucio-
nal, em que o prprio Congresso, decretando o stio, no poderia to-
car. Porque o stio no abole a Constituio; e. eliminadas essas ga-
rantias, a Constituio estaria abolida. O stio no a organizao
da ditadura: . pelo contrrio, um estado legal, regulado pela Consti-
tuio e a ela submetido.
Mas. ainda mesmo reservadas essas garantias sagradas, que s
a anarquia ou a guerra nas suas devastaes podem violar, fica ao
Congresso Nacional, no art. 72 da nossa Constituio, um amplo n-
mero de barreiras asseguradas aos direitos individuais como suas
defesas e designadas com o nome de garantias constitucionais, que o
Congresso Nacional pode remover temporariamente, quando o stio
6 Na copia datilografada esia "no poderia"

I
se estabelecer por ato seu. No seu alto critrio, como rbitro da lei
ordinria, determinar ele quais sejam. Essa discricionria autorida-
de lhe confiou a Constituio.
Mas com o Poder Legislativo teve ela outras reservas e precau-
es. Teve-as com tanto mais cuidado, quanto, ao elaborar-se a
Constituio, j se comeara a definir entre o poder constituinte e a
ditadura do Marechal Deodoro, cuja eleio era certa, esse conflito,
que acabou, dentro em breve, pela dissoluo do prprio Congresso.
E o que no seu clebre discurso, de 28 de junho de 1894, sobre as
imunidades parlamentares, acentuou o atual ministro da Justia.'
Longe, pois, de entregar ao governo a mesma extenso de
arbtrio, confiando que o saberia medir sbria e discretamente como
o Poder Legislativo, no suspendendo seno as garantias constitu-
cionais licitamente suspensiveis, a Constituio elegeu com severida-
de, e particularizou com rigor as que teve por indispensvel deixar
ao seu alcance, para as emergncias urgentes de agresso estrangeira
ou desordens intestinas, que os meios ordinrios de polcia e admi-
nistrao no lograrem debelar. E, neste intuito, definiu as garantias
constitucionais, que deixara ao critrio do Poder Executivo suspen-
der com o estado de sitio, no o autorizando seno a prender e des-
terrar.
Todas as garantias constitucionais, como garantias asseguradas
aos direitos individuais, que vm a ser. so garantias dadas s pes-
soas.
Todas as suspenses de garantias constitucionais so. portanto,
"medidas de represso contra as pessoas"*, na linguagem do art. 80.
Ora dessas medidas repressivas contra as pessoas, entre as
quais deixa ao Congresso Nacional certa largueza de escolha, o art.
80 separa, designa e tacha unicamente duas, que faculta ao governo:
as duas especificadas no pargrafo segundo. Prender e desterrar.
No mais.
Logo, no poder cercear as liberdades essenciais manifesta-
o do pensamento, e, nomeadamente, a da imprensa. No a poder
submeter a censura, e muito menos a poder suspender.
Para matar esta argumentao inelutvel, necessrio mostrar
que os jornalistas no so pessoas, ou que a liberdade constitucional
de usar da imprensa no um direito das pessoas que a utilizam, ou
8 Loc cit
que as restries ao uso desse direito, nas pessoas que o tm. no

so atos de represso contra as pessoas.
Enquanto no descobrirem, na lgica, no direito e no senso co-
mum, a escada, por onde se chegou altura de qualquer dessas trs
asneiras, a evidncia resplandecente dos termos do art. 80, 2!', no
permitir que as faculdades excepcionais do stio decretado pelo go-
verno tolham as liberdades constitucionais da imprensa.
No de hoje. Senhores Ministros, que advogo esta opinio, no
para esta ocasio que eu a forjo ad hoc. Em 1892. de acordo com
meu malogrado amigo o Sr. Leovigildo Filgueiras, e auxiliado pela
sua colaborao, redigi eu um substitutivo, destinado a ser. como
foi. por ele submetido Cmara dos Deputados, em substituio ao
projeto reacionrio, com que ali se pretendia fixar para o estado de
stio o seu regimen legal.
Nesse substitutivo, que aquele eminente parlamentar e doutssi-
mo jurista sustentou com o mais notvel discurso at hoje ouvido, no
Parlamento republicano, acerca desta instituio, discurso que en-
cerra em sntese a suma das verdades constitucionais sobre o estado
de stio, o art. 13 prescrevia:
Ainda no caso de decretao legislativa do estado de sitio, s se con-
sideraro suspensas as garantias constitucionais incompatveis com a na-
tureza dessa medida.
1'.' Em caso nenhum, pois. se podero suspender os direitos decla-
rados na Constituio, art. 72. 1". 9!1. 10. 12. 15. 17. 19. 20. 21. 24. 25. 26.
27 e 28.'
Nesta enumerao, como vedes, se acha individuado o 12' par-

grafo do art. 72. onde a Constituio dispe:
Em qualquer assunto livre a manifestao do pensamento pela im-
prensa ou pela tribuna, sem dependncia de censura, respondendo cada
um pelos abusos, que cometer, nos casos e pela forma que a lei determi-
nar. 1 "
Desgraadamente, este substitutivo no vingou; e os sentimentos

reacionrios das faces predominantes na Repblica, entre ns, at
hoje. a repugnncia dos nossos republicanos a todo regimen que no
ponha acima de tudo as comodidades do poder, mal me permitiram,
no projeto que transitou pelo Senado em 1898. mas que tambm se
perdeu nos baixios parlamentares, introduzir algumas emendas libe-
9 Annaes da Cmara dos Deputados Segunda sesso da primeira legislatura Sesses de 1 a 11

de novembro de 1892 e appendice, p 188.
l Constituio da Republica dos Estados Unidos do Brazil, p 26.
rais em grau muito inferior ao do projeto, que a eloqncia e o saber

do Deputado Filgueiras no conseguiram salvar, na outra Cmara,
anos antes.
Nem defendendo a liberdade de imprensa contra o estado de
stio, fao obra de um esprito, que no conhea as necessidades fa-
tais da ordem pblica, e recuse aos governos os meios de as salvar
das grandes provaes. A Frana ainda no teve, entre os seus re-
publicanos, esprito mais avisado, sereno e comedido que Jlio
Grvy. cujas opinies respiram sempre, como uma grande elevao,
no amor da liberdade, em profundo sentimento das exigncias legti-
mas da ordem. Ora. Jlio Grvy, nem ao estado de stio militar,
quanto mais ao estado de stio civil, como o nosso, toleraria o direito
de suspender a imprensa.
"Nos termos das nossas leis", dizia ele, falando, em 1849, na
sesso de 18 de junho, Assemblia Legislativa,
os poderes incumbentes. em tempo ordinrio, s autoridades civis, perten-
cem, nas cidades submetidas ao estado de sitio, k autoridade militar: os
chefes militares tm o poder de tudo o que fariam os magistrados civis:
no lhes assiste direito de fazer outra coisa
Ora. seria mister poderem os magistrados civis, em tempos ordin-
rios, suspender os jornais para que, durante o estado de sitio, os coman-
dantes tivessem esse direito."
Nem tudo. Senhores Ministros.

Quando o Brasil saia, em 1823, do governo absoluto e da sujeio
coroa portuguesa, a primeira tentativa da Constituio brasileira,
o projeto adotado pela nossa primeira Constituinte, limitava o
arbtrio do Poder Executivo, e isso unicamente nos casos de "inva-
so inimiga ou rebelio declarada", faculdade restrita de prender
sem as formalidades que garantem a liberdade individual. o que
diz, nos seus arts. 27 e 28, esse ato, onde a Constituinte de 1823 ex-
primia os sentimentos da nao j em tempos to remotos.
Mas essas mesmas faculdades no se podiam conferir ao gover-
no seno "por ato especial do Poder Legislativo", concorrendo para
ele dois teros dos seus votos.
Ouvi, Senhores Ministros, esse texto memorvel:
Art. 27. Nos casos de rebelio declarada, ou invaso de inimigos,
pedindo a segurana do estado que se dispensem por tempo determinado
algumas das formalidades que garantem a liberdade individual, poder-se-
fazer por ato especial do Poder Legislativo, para cuja existncia sao
mister dous teros de votos concordes.
11 GREW. Jules Discours Politiques et Judiciaires Rapport. et messBKes. t 1. p 145

Art 28 Findo o tempo da suspenso, o governo remeter relao

motivada daa prises, e quaisquer autoridades que tiverem mandado pro-
ceder a elas sero responsveis pelos abusos que tiverem praticado a este
respeito "
Os monarquistas liberais daquela poca, bem se v, recusavam

ao governo o direito de decretar o stio, e, quando ele o obtivesse por
deliberao de dois teros de votos nas duas salas da Assemblia
Geral, no admitiam que ele dispusesse de outras faculdades discri-
cionrias alm das de prender sem as formalidades legais. O am-
biente era, entretanto, ainda o dos tempos coloniais, e as nossas ins-
tituies nascentes sentiam ainda na atmosfera as influncias do ab-
solutismo colonial.
Noventa e um anos depois, tendo acabado com o Imprio como
avesso na satisfao das nossas aspiraes liberais, e erigido uma
Constituio Republicana, para gozarmos liberdades mais amplas,
foramos, caluniamos, torturamos os textos constitucionais; onde,
alm do arbtrio de prender, j se concede o governo o de desterrar,
para sujeitar ao estado de stio, decretado por ele s, todas as outras
garantias constitucionais.
isto. Senhores.
A atual Constituio amplia ainda as faculdades que o projeto
da Constituinte, em 1823. dava ao governo: enquanto esse projeto a
autorizava unicamente a prender, a Constituio atual lhe permitiu
prender e desterrar.
Mas, aos estadistas de hoje, aos republicanos de hoje, aos juris-
tas de hoje, a duplicao das faculdades arbitrrias, deixadas ao go-
verno, 91 anos depois, no basta, e preciso submeter mais gros-
seira tortura um texto constitucional, de uma evidncia indiscutvel,
para vir acrescentar a essas duas faculdades formidveis o direito de
prender e desterrar, dado ao governo, o direito geral de suspender as
faculdades constitucionais, tudo quanto na Constituio existe para
assegurar o novo sistema de governo, envolvendo a as prerrogativas
parlamentares, autorizando-se o Executivo a meter na cadeia os
juizes constitudos por ela para o julgar, para o responsabilizar!
Isso. a pretexto de que no possvel permitir que o deputado
ou senador, que na praa pblica se converta em motivo de sedio,
tenha privilgio, no sofra a sorte comum dos outros criminosos.
12 "Projecto cia Constituinte" In R O I R E . Agenor de Formao Constitucional do Brazil Rio de

Janeiro. Typ do Jornal do Commercio. de Rodrigues & C . 1914. p 240.
No, no isso que est nas imunidades parlamentares;

simplesmente a idia elementar ou rudimentar do senso comum, pela
qual vs, membros do Supremo Tribunal Federal, juizes numa pen-
dncia ou numa lide qualquer, no podeis estar sujeitos autoridade
ou ascendncia daquele que se achar subordinado vossa jurisdio.
Se a Constituio da Repblica converteu o Congresso Nacional
em tribunal dos atos do governo durante o estado de stio, os mem-
bros do Congresso Nacional so juizes do arbtrio entregue ao gover-
no; e ningum pode ser ao mesmo tempo juiz e vassalo. Juiz subordi-
nado, juiz dependente ningum pode ser.
E a esta enormidade monstruosa, que a falsificao da nossa
doutrina constitucional tem arrastado entre ns os homens que dis-
tribuem o direito e sobre ele tm de legislar.
Senhores, vs bem vedes: pouco o que eu peo.

A Constituio Monrquica, sob a qual depois vivemos mais de
60 anos, a Constituio Monrquica tambm, nas disposies relati-
vas ao estado de stio, apenas autorizava ao governo nos casos de re-
belio ou invaso do inimigo, pedindo a segurana do Estado, a dis-
pensar por tempo determinado algumas formalidades que garantiam
a liberdade individual; e. dispensando essas formalidades, permitia a
Constituio ao governo efetuar as restries liberdade individual
de que essas formalidades so garantias.
Da veio. por uma condensao, o nome de garantias constitucio-
nais, que. na realidade, no ficou significando seno exatamente as
garantias desses direitos enumeradas no art. 72.
A nossa Constituio, porm, teve o cuidado, se bem que efetua-
da numa poca de atmosfera militar e debaixo de presso que no
permitia a seus autores a liberdade plena em sua ao, a nossa Cons-
tituio teve o cuidado preciso de. ao mesmo tempo que dava essa
amplitude s atribuies extraordinrias concedidas ao Poder Le-
gislativo, restringir estas funes quando se tratava do Chefe do Es-
tado, quando na ausncia do Congresso. Como se v, estamos com o
Congresso aberto, funcionando. Suponhamo-lo ausente. A Constitui-
o teve o cuidado preciso e claro de estabelecer que o Executivo,
quando o estado de stio fosse decretado, por ato seu, no podia se-
no prender e desterrar.
Achou-se que, reduzindo a isto, reduzia-se a muito pouco a auto-
ridade do Executivo.
Mas, senhores, no seno com estes elementos que os governos
bem intencionados e capazes reprimem as comoes intestinas, as re-
belies, e preparam o terreno para resistirem s invases inimigas.

Alm desses elementos, alm dos que habilitam o governo a prender
e desterrar, sem forma de processo, tudo mais so recursos de
arbtrio, meio omnipotente, reivindicados por um poder irrespons-
vel, que, j no tendo, neste regimen, a quem dar contas, quer nos ti-
rar at, ao cidado brasileiro, os direitos mais sagrados, os direitos
da conscincia do pensamento e da exposio da nossa vontade.
Senhores Ministros, no somente ao comum dos brasileiros,
no ao geral dos cidados, mas aos membros do Congresso Nacio-
nal, que esta minha reivindicao de hoje, apoiada constitucio-
nalmente no habeascorpus, vai aproveitar; tambm autoridade
veneranda deste Tribunal, violada indignamente, indigna e torpe-
mente, dia por dia. em cada uma destas folhas, pelos atos da polcia
da Capital.
Que tem sido a censura por homens sem competncia, sem valor,
sem responsabilidade, a quem a poltica, a proteo, o compadrio as-
segura certas situaes policiais?
Que se tem passado, em cada um dos jornais, todas as noites,
quando essas casas so invadidas pelos grupos de inquisidores ar-
mados com o direito de perseguir ou no permitir a publicao do
pensamento do homem livre?
O que se tem passado o jubileu. a bem-aventurana do
arbtrio, do capacho, do desatino.
Permite-se a uns o que a outros se tolhe; veda-se a outros o que
queles se consente; as publicaes mais inofensivas, as mais ordi-
nrias, aquelas sem as quais a imprensa pode at desaparecer sem
fazer falta alguma, todas elas, se a vontade dos nossos agentes poli-
ciais a quer. todas so subtradas a publicao por um trao de pe-
na.
Nem os direitos mais essenciais, os direitos menos tocantes
poltica, os direitos mais simples e escusveis s criaturas mais
avassaladas se permitem que sejam exercidos.
A redao dO Imparcial, por exemplo, tendo que dar contas aos
seus interessados, aqueles cujos capitais se acham empenhados na-
quela empresa, e ao publico que a honra com a sua clientela, tendo
de dar contas da razo por que a sua folha no aparecia, por que a
sua folha aparecia mutilada, por que a sua folha deixava de estam-
par cousas e fatos cuja omisso importaria, se fosse voluntria, nu-
ma infidelidade para o pblico a quem serve, a redao dO Imparcial
quis. depois dos embaraos criados ultimamente ao habeas-corpus
pronunciado neste Tribunal h dias. e contra o qual a polcia se de-
bateu esperneando, at o ltimo momento; a redao O Imparcial

quis publicar a seguinte declarao: (L.)
Tendo o governo mandado apreender as nossas edies de anteontem
e ontem, que publicaram os debates do Congresso Nacional, independen-
temente da censura da policia de acordo com a deciso do Egrgio Supre-
mo Tribunal Federal, requeremos e obtivemos do juiz da 2* Vara. o inte-
gro Dr. Pires e Albuquerque, mandado de manuteno de posse, a fim de
assegurarmos as citadas publicaes. A deciso tomada pelo governo, na
tarde de ontem, submetendo-se deciso do Supremo Tribunal, no per-
turbar o andamento da referida ao. que prosseguir, nos termos da lei.
Esta simples declarao, de natureza comercial, por assim dizer,
no teve o direito de ser publicada; est com a nota de interdio
policial, e a redao daquela folha a teve de eliminar.
Vejam V. Ex? s a que dura humilhao se v reduzida, numa si-
tuao como esta, a condio do jornalista.
A ordem pblica representada nesta ocasio por indivduos a
cujos atos no preside seno o mais desatinado e o mais acintoso dos
caprichos.
Ora, publicou O Imparcial anteontem, creio eu, um artigo de fun-
do sob o ttulo "Cultura da Mandioca"; no sei por que essa publi-
cao desagradou imposio policial. {Risadas.)
Ora bem, sabeis do resultado... A mesma folha tinha ontem um
artigo cujo ttulo este: "Indstria da Cortia"... Pois bem, esse ar-
tigo a censura policial no permitiu que fosse publicado.
Se os Senhores Ministros o lerem, vero que realmente da
cultura da cortia que o artigo trata, reunindo idias, noes, a res-
peito dessa indstria especial, mostrando os seus resultados.
Hoje tinha O Imparcial que publicar um discurso pronunciado
por mim ontem no Senado. Sabeis, Senhores Juizes, que foram preci-
sos dois dias ao Sr. Ministro da Justia para obedecer ordem de
habeas-corpus, a pretexto de que a prolao desse julgado no lhe
comunicara at ento o Supremo Tribunal Federal. Com isso
julgava-se o Sr. Ministro da Justia habilitado a asseverar que no
tinha cincia da deciso.
Mas a verdade a contrria; a cincia da deciso era manifesta:
1. Pela presena do Sr. Ministro Procurador da Repblica neste
recinto tomando parte nos debates desta Casa, e tendo portanto cin-
cia completa da sua deciso.
2. Porque a deciso do Supremo Tribunal, no dia imediato, foi
publicada nas colunas do Dirio Oficial, por onde se efetua a publi-
cao dos atos oficiais.
3? Porque na noite de anteontem para ontem, teve o Sr. Ministro

da Justia, do Juiz Federal, intimao de mandado de manuteno
concedido pelo Sr. Juiz Federal, Pires e Albuquerque, com a base do
habeas-corpus por vs concedido no dia anterior.
Ora bem, quando, afinal, tendo recebido comunicao direta do
Supremo Tribunal, o Sr. Ministro da Justia se resolveu a obedecer,
nem por isso cessaram as pirracinhas, os empeos, os obstculos ao
alcance dos seus agentes.
Hoje, por exemplo, ao publicar o meu discurso, queria aquela
folha dar-lhe este ttulo " O Sr. Conselheiro Rui Barbosa pronun-
ciou, ontem, no Senado, vibrante discurso contra o estado de sitio e
a censura imposta, arbitrariamente, imprensa".
Eis aqui o corpo de delito que O Imparcial se propunha cometer,
e que a polcia desta cidade no lhe consentiu.
Mas, no tudo; trata-se, agora, de atos judicirios, do juiz fe-
deral desta cidade, e do Tribunal Federal.
Eis aqui composta a prova que recebeu o estigma do agente poli-
cial, eis aqui a parte judiciria sob o ttulo "No Foro Federal", onde
se relatam as circunstncias relativas manuteno de posse outor-
gada pelo juiz federal desta cidade redao dO Imparcial.
Tomo a liberdade de remeter este documento aos nobres minis-
tros para verem por seus olhos, para verificarem a inexistncia ab-
soluta, nesta publicao, de uma palavra, a mais leve, com que se
pudesse melindrar a polcia ou o amor-prprio do governo atual.
Mas, como se trata aqui de ato judicial, e este ato judicial repre-
senta corretivo a um abuso do governo, este, no podendo de outra
maneira se desforrar da Justia, que contra ele defende os cidados
vtimas dessas irregularidades, condena os atos da Justia clan-
destinidade a que quer condenar o pensamento de todos nesta terra.
Mas, no tudo; ainda ontem ou onteontem, o Correio da
Manh, pretendendo, naturalmente, dar ao pblico notcia, bem que
sucinta, da resoluo adotada aqui no Supremo Tribunal, a respeito
do ltimo habeas-corpus por mim solicitado, no lhe foi permitido.
L est no Correio da Manh a notcia, sem a sua parte final, a parte
mais interessante, aquela onde se comunicava ao pblico que o Su-
premo Tribunal, por dez votos contra um, havia concedido o
habeas-corpus por mim impetrado. A notcia deste fato. Senhores
Ministros, no permitiu a polcia do Sr. Francisco Valadares, a
policia do Sr. Herculano de Freitas, que fosse publicada. E o prprio
Jornal do Comrcio, apesar da considerao com que os poderes cos-
tumam trat-lo, o prprio Jornal do Comrcio se viu inibido, sem d-
vida nenhuma, de publicar os resumos dos debates passados aqui

nesta Casa, sendo-lhe permitido apenas publicar uma vria de trs
ou quatro linhas, onde simplesmente dava a notcia da concesso do
habeas-corpus.
Mesmo na sefio judiciria do Jornal do Comrcio, cujo primeiro
lugar ocupado sempre pelas decises do Supremo Tribunal, no se
encontra nada, nem com relao a debates, nem com relao deci-
so; ocupa-se com o Supremo Tribunal Militar.
Eis, senhores, o que supresso da liberdade da imprensa, eis o
documento visvel 13 de que a supresso dessa liberdade hoje no
pode ser admissvel em nenhum pas livre do mundo porque a su-
presso dessa liberdade a entronizao da omnipotncia debaixo de
formas incalculavelmente provocadoras, opressivas e atrozes.
E isto, senhores, a polcia, a administrao, o governo ha-
bilitado para desconsiderar, para enxovalhar o Supremo Tribunal
Federal, tomando como instrumento de prepotncias, de desordens,
as grandes sentenas por ele proferidas na sua serenidade, na sua in-
tegridade, na sua superioridade. Vossas sentenas no podem ser
publicadas, porque a polcia da capital federal no quer, porque o
governo est habilitado, est autorizado, pelo art. 80, a prender e
desterrar; no est habilitado a permitir que se as publique. Quando
uma ou outra vez alguma parte dos debates judicirios desta Casa sai
a pblico, sempre inutilizada pela tesoura ou lpis do agente poli-
cial.
Acima de vs, que sois neste regimen a voz viva da lei, a voz vi-
va da Constituio, qualquer delegado, subdelegado policial,
qualquer destes desclassificados, colocados pela omnipotncia, hoje,
nesta posio, unicamente como agentes perseguidores, acima de vs
est qualquer desses instrumentos insignificantes da prepotncia
poltica dos tempos em que nos achamos. Toda a vossa superiori-
dade legal, toda a vossa grande posio constitucional, toda essa ma-
jestade, para a qual nos Estados Unidos se volta a nao como a
maior expresso da sua civilizao, da sua grandeza, da garantia de
seu futuro, tudo isso nada, tudo isso est discrio do ltimo de
vossos jurisdicionados, daquele que um ato do ministrio pblico po-
dia chamar a contas, e condenar, pelos seus abusos cotidianos, ex-
piao legal de seus crimes.
Mas, enquanto a vossos atos, discusso dos membros desta
Casa, sua grande soberania se procura embaraar e se tolhe cons-
tantemente a publicidade, aos espadachins da imprensa, aos agresso-
13 Na cpia datilografada esta: "visual".

res habituais de reputaes, aos capachos da situao' 4 , a estes se

permite, em folhas conhecidas pela sua intimidade com o governo, a
estes se permite arrastarem pelas ruas da amargura as reputaes
mais ilustres deste Tribunal, como h pouco, num dos seus mais no-
tveis ornamentos, o ilustre Ministro Pedro Lessa, digno relator
deste habeas-corpus.
Eis a situao, em que interesses da ordem desses que se acober-
tam debaixo destas medidas criminosas querem colocar a imprensa,
porque a imprensa o instrumento necessrio de fiscalizao, por
onde chegam ao nosso conhecimento os grandes crimes do poder; ela
a garantia de toda a segurana de moralidade pblica, a condio
necessria da observao das leis, o paladino debaixo do qual es-
to acolhidos os tribunais, a vossa garantia, como a minha e de to-
dos os brasileiros.
Eles a querem suprimir para praticarem impunemente seus cri-
mes.
Eis por que eles no toleram a liberdade da imprensa Sem ela,
senhores, ficaramos reduzidos ltima expresso da misria entre
os povos oprimidos, nada mais nos restava. Se vs. salvando, no s
esse direito individual, mas essa grande instituio da conscincia
humana, no vierdes, no legtimo exerccio da vossa autoridade,
salvar o pas desta calamidade sob a qual nos achamos atualmente,
vs tambm sois responsveis diante da nao.
Acima do vosso Tribunal Supremo, entre os tribunais organiza-
dos, est um tribunal sem organizao visvel, mas superior ao vos-
so, superior a todos os tribunais legtimos do pas; o da opinio
pblica, que tem os olhos fitos sobre os atos desta Casa; e ao qual
sois obrigados, como toda sociedade civilizada, a dar contas de vos-
sos atos.
Se no existir publicidade, sereis condenados diante deste Tribu-
nal, no poder ele conhecer da fidelidade de vossos deveres, passa-
reis por um tribunal negligente, infiel, esquecido, em vez de manter-
des sobre o pais esta ascendncia moral, que vossas sentenas vo
dia-a-da aumentando, pela convico que espalham de que sois, no
meio da runa de tudo. uma grande esperana que se salva.
No se trata, pois, simplesmente, de vs; no se trata simples-
mente de um direito individual; ligado a esse direito individual esto
todos os interesses da moralidade da justia e da lei neste pas.
14 Na copia datilografada esta "a todos aqueles que esto, por interesses conhecidos, a servio de
todos nos. aos capachos da situao'
No era possvel que a Constituio houvesse armado o Poder

Executivo com o direito de abolir a imprensa, ou, sequer, mesmo
com o direito de submet-la a sua censura. No possvel, a Consti-
tuio no o fez, porque sabeis, porque ns o sabemos, e ainda outro
dia, na ltima sesso deste Tribunal, dizia um de seus mais eminen-
tes membros, quando se trata de interpretar disposies odiosas, que
restringem a liberdade, a hermenutica sempre favorvel a esta; a
hermenutica no amplia o texto legislativo, a hermenutica, senho-
res, adstringe a expresso geral da lei.
E, quando a lei constitucional nos diz que o Executivo, no uso
do estado de stio, no pode seno prender e desterrar, a vs, senho-
res, guardas supremos da Constituio brasileira, no ser dado per-
mitirem que o governo, alm de prender e desterrar, persiga, oprima,
calunie, elimine o pensamento, acabe com todos os direitos que a
Constituio nos assegura, os mais sagrados, os mais preciosos, os
mais indispensveis existncia humana.
Senhores Juizes, vossa ltima deciso foi um consolo para todos
que ainda esperam da Justia.
a ltima esperana deste pas; no a deixeis expirar.
H a b e a s - C o r p u s n. 3 . 5 5 6 '
Em favor de Jos Eduardo de Macedo Soares
PETIO DO IMPETRANTE
(Sesso do Supremo Tribunal Federal em 10 de junho de 1914)
Senhores Ministros do Supremo Tribunal Federal:

Rui Barbosa, firmado no direito que lhe assegura o Cdigo do
Processo Criminal, art. 340, o Dec. n? 848, de 11 de outubro de 1890,
art. 45, e a Constituio da Repblica, art. 72, 22, vem requerer a
V. Ex? s habeas-corpus a favor do cidado Jos Eduardo de Macedo
Soares, diretor dO Imparcial, contra a coao em que ilegalmente se
acha, e a violncia que sofre, por um abuso de poder, com a priso
incomunicvel, a que est submetido.
Includo entre as primeiras vtimas do estado atual de stio, o
paciente curtiu durante cinqenta e seis dias a priso, que o Presi-
dente da Repblica lhe houve por bem impor, sem que jamais lhe
dessem a saber, por qualquer modo, que culpas estava expiando, e
que atos seus pagava com a coao de sua liberdade.
Nunca o sujeitaram ao menor interrogatrio. A nenhuma busca

se procedeu em sua casa, ou na sua oficina. A seu respeito no hou-
ve testemunha nenhuma, que depusesse coisa de qualquer valor;
pois, embora o relatrio onde um delegado policial resume o inculca-
do inqurito, cujos depoimentos o governo sonegou ao Congresso Na-
cional, decline, entre marechais, generais, senadores e deputados fe-
derais, caluniosa e torpemente indigitados como "conspiradores e de-
1 Transcrito da Revista do Supremo Tribunal . vol. 2. !" pt.. ag /dez. 1914. p. 65-72. Confronto de
leito realizado com manuscrito existente no Arquivo Histrico da FCRB e Estado de Sitio.
Acontecimentos de Marco (1914). vol. 7. p . 685-72.
sordeiros", o nome de um "Macedo Soares", cuja identidade no se

deu ao trabalho de precisar, entre tantos que assim se nomeiam, o
certo que. justamente quando se encerrou esse processo policial,
enviaram 2 a sua suma, nua de provas e documentos ao corpo legis-
lativo, teve o paciente ordem de soltura, voltando liberdade, como
dela tinha sado, sem o menor ato. escrito ou verbal, das autorida-
des, que lhe desse a ver por que o prenderam, ou soltaram.
Desde que, pois, o restituiam liberdade, sem contra ele instau-

rar processo, nem formular denncia, claro est que nada em seu de-
sabono apuraram, capaz de servir de base a uma argio em juzo;
e, se o soltaram, podendo continuar a det-lo, como at ento o deti-
nham, arbitrariamente, bvio que, procedendo assim, confessavam
no haver mais nenhum dos invocados interesses da ordem pblica e
da segurana geral, que lhe exigisse a priso, ou a pudesse cobrir
com qualquer aparncia de bom-senso e decoro.
Ora situao que deste modo se estabeleceu com a reintegrao

do paciente na sua liberdade, nada sobreveio. Mas, sem que neste
ambiente de calmaria podre corresse o menor sopro, ou se ouvisse o
menor rumor de novidade, um belo dia se reproduz, nas oficinas O
Imparcial, a cena de maro. Dois agentes policiais ali entram, sem
bater, nem se anunciar, pelos fundos, como em sua casa. intimam o
paciente a que os siga, no lhe dizendo para onde, e, conduzindo-o,
em silncio, Brigada Policial, ali o deixam, com o mesmo mistrio
com que o levaram, no lhe dando a saber por que, ou para que lhe
seqestraram a liberdade.
Ao mesmo tempo, todas as precaues toma a polcia, para que

sobre esse ato do governo se guarde o maior segredo. Tendo a dire-
o do jornal afixado sua porta um boletim, onde anunciava ao p-
blico a priso do seu diretor, o terceiro delegado, por nome Antnio 3
de Freitas, o manda retirar, advertindo, com ameaa, aos emprega-
dos do balco, que "seria prudente no insistirem em contrariar as
ordens". Estas, categricas e minazes, tambm no consentem que O
Imparcial divulgue, em duas simples linha3, a notcia do sucesso; e a
censura, estendendo-se a todas as outras folhas da cidade, a todas
intimou sigilo rigoroso acerca do atentado, que se acabava de consu-
mar, inesperada e clandestinamente.
2 No manuscrito est "policial, e. arquivado ele nos escaninhos da secretaria de poliria, envia-
ram"
3 No manuscrito est "Antenor".
S uma circunstncia bastava 4 , para termos completo o regimen

tenebroso da carceragem na to falada e execrada inquisio: era
segregar-se inteiramente a vtima de qualquer comunicao com o
mundo exterior. Diante de to pouco os torturadores republicanos
no podiam vacilar. O diretor O Imparcial ficou reduzido incomu-
nicabilidade absoluta.
E contra este regimen. Srs. Ministros, que o peticionrio se so-
corre vossa autoridade, estribado nos textos da Constituio em
vigor.
Nos tratados onde os mestres do Direito americano estabelecem
as regras da interpretao constitucional, assim como naqueles onde
os expositores da cincia de todos os pases cultos formulam as nor-
mas gerais da hermenutica, princpio corrente que as leis derroga-
trias do direito comum, e, em especial, as restritivas da liberdade,
se ho de interpretar estrictamente, de sorte que a sua ao no se
estenda absolutamente alm dos limites precisos, onde o legislador
as houver encerrado.*
Ora o estado de stio a maior das derrogaes que se conhecem
ao direito comum, no regimen constitucional; e nenhuma instituio
contravm to direta e perigosamente liberdade, como a que despe
a esta de quase todas as suas garantias, entregando-a. em tamanha
escala, discrio do Poder Executivo. O melhor dos expositores do
nosso Direito Constitucional, o Sr. Joo Barbalho, a considera como
"o maior dos vexames para os povos", e lhe chama " o holocausto da
liberdade individual"". Isto para nos limitarmos, aqui prata de ca-
sa, e nos no determos em ouvir os Laboulayes, os Rawsons, os Las-
tarrias. os Elizaldes, os Alsinas. os Sarmientos, os Quintanas, os Al-
veares, os Irigoyens, os Estradas, os Barraqueros e quantos, nos
pases flagelados por essa instituio, a tm estudado e criticado,
sem preconceitos, com verdadeira superioridade.
Sendo, pois, ela uma criao to asperamente contraditria com
o esprito de um regimen de liberdade, constituindo um parntesis de
fora e arbtrio pessoal num sistema de autoridade limitada a7 fun-
es rigorosamente definidas, representando, em suma, num governo
4 No manuscrito esta: "faltava"'.

5 Cf BLACK. Construction and Interpretation of Laws, p 293 e 300. SEIKWIC K. Interpretation and
Construction of Statutory and Constitutional Law. 2 ed. p 26fi e 267 I.imm. Legal and Politi
cal Hermenutica, p. 12 e 137. 1)M;NI. L'lnterpretaxione della Legge. 2 ed, p 3H CM.HAH ^
Interpreta/tone delle I^ggi. p 200.
C CA\ VI r,s ii. Joo Barbalho I'c-hoa Constituio Federal lira/ ileira Commentanos p. 119.
7 No manuscrito est. "e"'.
de leis, a suspenso da lei fundamental em algumas das suas mais

altas garantias, no se deve, no se pode entender, nos textos que a
consagram, formulam e aplicam, seno restritamente, segundo o cri-
trio do odiosa restringenda, severamente oposto a todas as tentati-
vas de ampliao das suas faculdades excepcionais.
Ora a linguagem da Constituio, no art. 80, l? e 2?, assento
da matria, ao mesmo passo que as outorga ao Presidente da Rep-
blica, lhas limita num crculo de ferro; pois. estatuindo que, se o
Congresso Nacional no se achar reunido, exercer a atribuio de
declarar o estado de stio o Poder Executivo, para logo acrescenta:
Este, porm, durante o estado de sitio, restringir-se- nas medidas de
1? A deteno em lugar no destinado aos rus de crimes comuns;
2? O desterro para outros stios do territrio nacional. "
Tudo, portanto, o que no couber rigorosamente no terreno des-
tas duas clusulas, tudo o que, por qualquer modo e em qualquer ex-
tenso, embora mnima, as exceder, ser constitucionalmente inad-
missvel. "Todas as medidas de represso que consistirem em outra
cousa[...J", dizia, em 1892, na Cmara dos Deputados, o Sr. Epitcio
Pessoa, " s o medidas inconstitucionais e no podem ser aprovadas
pelo Congresso".*
Mas, se no podem ser aprovados pelo Congresso, com maioria
de razo o no podem ser pelos tribunais; visto como, ao passo que
as cmaras legislativas, em casos tais, julgam politicamente, segun-
do o critrio da ocasio, da prudncia e da utilidade, os magistrados
sentenceiam consoante a lei, o direito e a justia.
Taxando, porm, esses dois gneros de represso, cujo uso facul-
ta ao Poder Executivo durante o estado de stio, a Constituio, no
art. 80. 1? e 2?, se enuncia em termos, onde sobressai o propsito
de imprimir a ambas essas medidas uma expresso meramente
poltica, atalhando qualquer confuso, qualquer afinidade, qualquer
associao de idias com as medidas paralelas de represso do'"
direito comum.
O desterro no transpe as raias do territrio nacional, e tem por
objeto, unicamente, remover de uns para outros stios seus. da zona
agitada para as tranqilas, o indivduo suspeito aos mantenedores
da ordem perturbada.
8 Constituio da Republica dos Estados Unidos do Brazil, p. 29.
9 Estado de Sitio Decretos do Executivo e do Congresso II92-189.il. vol I. p 206
10 No manuscrito est "no"
Quanto outra medida, ainda mais se esmera a Constituio da

Repblica em que no revista condies aflitivas, nem assuma carac-
ter humilhante para o indivduo, sobre quem recair; para que no
apresente feies de penalidade, nem lhe imponha a ele a tacha de
criminoso; para que to-somente lhe embargue a locomoo, e se re-
duza a uma providncia de segurana; para que, da liberdade, ape-
nas lhe tire a de colaborar na desordem, e outros direitos no lhe
cerceie escusadamente.
Com esse intuito que a Constituio Brasileira, no art. 80, 2?,
clusula 1.', determina que essa medida se execute "em lugar no
destinado aos rus de crimes comuns", e evita design-la com o no-
me de priso, qualificando-a como simplesmente" deteno, nestes
termos: "Deteno em lugar no destinado aos rus de crimes co-
muns."
Nas leis do processo criminal preso o indivduo, que se encon-
12
trou cometendo um crime, e contra quem se est formando a culpa
reunida para isso a prova bastante, o pronunciado e o condenado.
O indivduo, que for encontrado cometendo algum delito, ou se-
guido pelo clamor pblico, depois de o haver perpetrado, poder ser
preso, diz o Cdigo do Processo, no art. 131. pelos oficiais de justia,
ou por qualquer pessoa do povo. "Logo que um criminoso preso em
flagrante for presena do juiz", reza essa mesma lei. nos arts. 132 e
133, ser posto em custdia, depois de interrogado, lavrando-se ter-
mo do ato com o condutor e as testemunhas.
O art. 142 se refere ao "delinqente preso, ou afianado". O art.
165 enumera, como o terceiro, dentre os quatro efeitos da pronncia,
o ser o pronunciado "preso, ou conservado na priso, enquanto no
prestar fiana", nos casos que a admitam' 1 . O art. 175 estabelece po-
derem "ser presos sem culpa formada os indiciados em crimes", nos
quais no tenha lugar a fiana. O art. 176 institui que, " p a r a ser
legitima a ordem de priso", necessrio ser, entre outros requisitos,
"que declare o crime""*, necessrio ser, entre outros requisitos,
processo criminal.
De sorte que a priso corresponde, essencial e invariavelmente,
no direito processual, idia do'* crime, e resulta, necessariamente
11 No manuscrito est 'simples"
12 No manuscrito esta. 'encontra''
13 No manuscrito est "admitirem"
14 Ptvso*. Vicente Alves de Paula. Cdigo do Processo Criminal de Primeira Instncia do Brazil.
p 176. 1*5. 203, 209. 212
16 No manuscrito est: "de"
da flagrncia no delito, do mandado judicial expedido na formao

da culpa, da pronncia, ou da condenao final. S se admite em
execuo desta, ou como garantia contra a evaso do criminoso no
curso do processo.
No Cdigo Penal, igualmente, todos os textos firmam a mesma
correspondncia, a mesma ligao, a mesma inseparabilidade entre a
priso e a delinqncia. Uma decorre forosamente da outra. A
priso a sano, a represso, a expiao do crime, cometido.
Individuando, no art. 43 "as penas", que admite contra a liberda-
de, o Cdigo Penal enumera:
a priso celular;
a recluso;
a priso com trabalho;
a priso disciplinar.
A pena de priso celular sera cuuipiia i>zr. cct2bo,o'*i,T>,nto esoecial

com isolamento celular (art. 451. A pena de recluso ser cumprida em
fortalezas, praas de guerra, ou estabelecimentos militares (art. 47). A pe-
na de priso com trabalho ser cumprida em penitencirias agrcolas, pa-
ra esse fim destinadas, ou em presdios militares (art. 48). A pena de
priso disciplinar ser cumprida em estabelecimentos industriais espe-
ciais, onde sero recolhidos os menores (art. 49).'*
A priso, pois, ou a recluso, em qualquer das suas modalida-

des, supe, imprescindivelmente, o crime, ou delito. E, em todo e
qualquer caso, uma penalidade, um castigo, um corretivo expiatrio,
que s ao criminoso, ao delinqente ou ao processado pode alcanar.
Ora o indivduo que a ao discricionria do governo envolveu
nas malhas das suas providncias repressivas, e por elas se v ,T to-
lhido na sua liberdade, est em condies absolutamente diversas.
Nenhuma autoridade judiciria conheceu das imputaes, que se lhe
assacam; nenhuma o julgou do mal, que se lhe increpa; nenhuma o
pronunciou em delito algum, ou apurou contra ele prova indicativa
em qualquer transgresso penal. E, to-somente, um suspeito
polcia, ao governo, ao Poder Executivo, poder, por sua vez. parcial,
envolvido na luta poltica e, como tal, essencialmente suspeito.
A Constituio, portanto, embora lhe confiasse a ao repressi-
va, a ao tutelar da ordem pblica, at onde tal ao no podia ser
seno dele. no o poderia, contudo, revestir de autoridade judiciria,
lfi Cdigo Penal dos Estados Unidos do Brazil, p 8 9

17 No manuscrito est. " v i u " .
para que as suas argies eqivalessem a sentenas, constitussem

os acusados na situao de criminosos, condenados, pronunciados,
ou processados. O poder, pois, que lhe deu, para medidas meramente
policiais contra a liberdade individual, no se havia de assimilar ao
que exerce o magistrado, quando contra o ru estende a mo severa
da justia.
o poder, certamente, de apreender, empecer e reter.
Mas, como no cai sobre delinqentes, como se traduz apenas
em atos polticos, como, portanto, no se resolve na imposio de pe
nas, a privao da liberdade, que inflige, no se confunde com a
priso. Apenas tem com esta a analogia material de privar da liber
dade. Mas no acarreta os seus efeitos jurdicos, e a Constituio de
termina que nem se executar nos lugares onde se executar a pris o,
nem se classificar, tecnicamente, com este nome. N o e pris o, esta
tui a nossa lei fundamental, no art. 80, 2?, clusula l': mera
"deteno".
Ora. elegendo este vocbulo, a Constituio no o podia ter feito
seno mui de indstria, para com ele discriminar uma situao
jurdica distinta da que se indica sob o nome de pris o.
Toda a vez, com efeito, que desta se ocupa, nos casos em que
ela. juridicamente, pode ter lugar, sempre do nome de pris o que o
texto constitucional se utiliza.
Assim, no art. 72, 13, onde estatui que:
A exceco do flagrante delito, a pris o no poder executarse. seno
depois da pronncia do indiciado, salvo os casos determinados em lei, e
mediante ordem escrita da autoridade competente. '
Assim, outra vez, no pargrafo subseqente do mesmo artigo,

onde estabelece que:
Ningum poder ser conservado em pris o sem culpa formada, salvas
as excees especificadas em lei. nem levado pris o, ou nela detido, se
prestar fiana idnea, nos casos em que a lei a a d m i t i r . "
Assim, ainda, no dito artigo, 16, onde prescreve que:

Aos acus ados se assegurar na lei a mais plena defesa, com todos os
recursos e meios essenciais a ela. desde a nota de culpa, entregue em 24
horas ao pres o e assinada pela autoridade competente, com os nomes do
acusador e das testemunhas. 1 "
IX Constituiro da Republica dos Es tados Unidos do Brazil, p 26

19 Loc c/f
2(1 Loc cit.
Assim, enfim, no art. 20, onde institui que:

Os deputados e os senadores, desde que tiverem recebido diploma at
nova eleio, no podero ser presos, nem processados criminalmente.
sem prvia licena de sua Cmara, salvo caso de fagrncia em crime
inafianvel. "
Sempre o nome de preso e o de priso em todos esses casos, por-

que, em todos eles, se alude ao crime, ao lugar onde se recolhe o cri-
minoso, aos atos da sua captura e julgamento, fagrncia em crime,
formao da culpa, nota de culpa, fiana, pronncia, ao pro-
cesso criminal.
Mas desde que se no trate de acusaes entregues averigua-
o da justia, de providncias 22 de origem judicial, ou sujeitas
inspeco dos tribunais judicirios, a fraseologia constitucional mu-
da, com a substncia das suas disposies. O arresto pessoal perde o
nome de priso, que tinha em todas as hipteses anteriores, para re-
ceber outro, que indique haver cessado, para o indivduo, a sua li-
berdade normal de locomoo. Probe-se que seja alojado em lugares
destinados aos delinqentes, aos criminosos, aos rus, isto . que se-
ja metido em prises, e no se consente que tenha o caracter de
priso o estado, a que houver de ser reduzido. A autoridade o pe
em recato, o retira de seu meio de ao livre, o tem seguro, o imobili-
za, o tolhe de se locomover. E a deteno, assim mui de intento ape-
lidada no texto constitucional.
A isso nada ser lcito adicionar, que peiore, encruea, agrave as
condies taxadas na linguagem cautelosamente discriminativa do
art. 80, nada que acrescente condio ali assinada ao indivduo
qualquer sofrimento, qualquer amargura, qualquer humilhao, que
imprima ao seu estado um trao penal de qualquer natureza, que lhe
desfalque a liberdade em qualquer de seus direitos, alm do que a
deteno lhe tirou, pondo-o em custdia, privando-o da locomoo
exterior.
A deteno retira o detido poltico de sua casa, corta-lhe os mo-
vimentos, aposenta-o em lugar sujeito vigia direta dos agentes poli-
ciais, redu-lo a uma situao, em que lhe no seja dado praticar um
ato oculto autoridade. Nada mais. Tudo o que da exorbitar, numa
linha que seja. inquina de ilegitimidade, abuso e crime a medida re-
pressiva.
21 Id., p 7
22 No manuscrito est: "providencies e diligncias".
Ora tal justamente o que se est fazendo com o paciente. Con-

duzido Brigada Policial pelos executores da priso, ao Dr. Leni-
das de Resende, secretrio O Imparcial, que acompanhou o seu di-
retor at ao quartel dos Barbonos, declarou o Delegado Dinis, famo-
so autor do estupendo relatrio enviado ao Congresso Nacional para
eterno documento da imoralidade e incompetncia da policia atual,
que o Sr. Macedo Soares "estava incomunicvel". Tal, com efeito, a
ordem transmitida por essa autoridade, com insistncia, ao General
Pessoa, que j a recebera pelo telefono.
A execuo tem observado risca essas instrues. O preso est
incomunicvel at para o seu criado de quarto, que ali esteve, mas
no lhe conseguiu falar. O mesmo sucedeu ao comandante Jos Cos-
tallat. seu cunhado. O Sr. Macedo Soares est, como se fosse o mais
perigoso dos presos, um facnora, um bandido, um aventureiro, um
criminoso relapso, um capito de salteadores, um chefe da Mo Ne-
gra, com uma guarda porta, de armas embaladas.
Obrigados a cumprir essas instrues ferrenhas em todo o seu ri-
gor, em todo o seu ridculo e em toda a sua estupidez, as autoridades
militares da polcia, constrangidas, e sem meios de atenuarem o ca-
racter irritante de tais medidas, obedecem s vontades peremptrias
do Chefe de Polcia, do Ministro da Justia, do Marechal Presidente,
de toda a jerarquia de mandes cruis empenhados nesta perseguio
deslavada e clamorosa. A incomunicabilidade. em que se acha o pa-
ciente, absoluta.
Ora incomunicabilidade quer dizer priso agravada. A incomuni-
cabilidade o que caracteriza a priso celular, definida no supracita-
do art. 45 do Cdigo Penal, onde se determina que " a priso celular
ser cumprida (...) com isolamento"."
Verdadeiro isolamento o a que se acha condenado o diretor dO
Imparcial, desde que ningum pode ter com ele contacto seno os
seus detentores, os chefes, guardas e agentes da priso, onde o confi-
naram.
Ora uma tal situao inverte o nosso Direito Constitucional. Ao
passo que este no admite que tenha, sequer, o caracter e nem mes-
mo o nome de priso, a interdio parcial da liberdade, cominada, no
estado de sitio, aos suspeitos polticos, os atos do governo atual im-
pem ao Sr. Macedo Soares a priso agravada com a incomunicabili-
dade. isto . a priso com a caracterstica dominante da priso celu-
lar, da mais rigorosa espcie de priso, que o art. 409 do nosso Cdi-
23 Cdigo Penal dos Estados Unidos do Brazil, p 8

go Penal, na falta de penitenciria, emparelha priso com trabalho,

e. quando convertida em priso simples, requer, para se lhe igualar,
o acrscimo da sexta parte do seu tempo.
A Constituio no quer que o detido poltico sofra, sequer, o
vexame da priso simples: e o paciente se v condenado aos da pri-
so dobrada pela incomunicabilidade. A Constituio no tolera nem
que os detidos do estado de stio se considerem presos, no sentido
tcnico da palavra: e o paciente, entretanto, est curtindo, salvo o
trabalho obrigatrio, os rigores da priso celular.
Recusando-vos a tomar conhecimento da primeira petio de
habeas-corpus, que durante a sua primeira priso vos requereu, em
seu prprio nome, o Sr. Macedo Soares, observastes, na vossa deci-
so, que.
competente como esse Tribunal, para julgar das medidas executadas ex
v/ do estado de sitio e assim tendo feito e decidido em diversos casos, OB
pacientes nada alegam a esse respeito, a dizer no sentido de demonstrar
que o Presidente da Repblica haja exorbitado das suas faculdades.
quanto forma e extenso de tais medidas.
Ora, agora , positivamente, disso que se argi, o Presidente da

Repblica, o seu Ministro, a sua Polcia: de exorbitarem das suas fa-
culdades quanto forma e extenso das medidas adotadas.
Essas medidas ultrapassam, na extenso e na forma, as faculda-
des constitucionais do Presidente.
Se este, a ttulo da deteno que o art. 80 da Constituio lhe
permite, encerrasse o paciente num estabelecimento destinado aos
rus de crimes comuns, poder-lhe-eis recusar o habeas-corpus?
Se, sombra da mesma autoridade, o Presidente mandasse me-
ter a ferros o Sr. Macedo Soares, submet-lo a tratos, ou castig-lo
fisicamente, no lhe acudireis com esse 24 remdio tutelar?
Se. com a invocao do mesmo poder, o quisessem obrigar ao
regimen das prises, e vestir-lhe o uniforme dos presos, no lhe con-
cedereis o amparo dessa garantia?
A situao anloga: porquanto, molestando o paciente com
uma restrio, uma privao, uma humilhao, um vexame, que se
no compreende nos termos da mera deteno, qualificada no art. 80,
2'. clusula 11, da lei constitucional, transpe, na extenso e na
forma das medidas, os limites do arbtrio confiado por esse texto ao
chefe do Poder Executivo.
24 No manuscrito esta: "o'

0 habeas-corpus , portanto, juridicamente, irrecusvel, ante es-

tas consideraes, alm de j o ser pelas que o impetrante aduziu na
segunda parte da sua petio de 8 de maio. em que vos pede vnia
para insistir, instruindo com ela, nessa parte, esta petio, como seu
complemento, e exorando, outra vez. a vossa ateno e justia para a
inconstitucionalidade geral das medidas adotadas no curso de um es-
tado de stio, que se mantm depois de aberto o Congresso, por ato
do Poder Executivo, com usurpao flagrantssima e afrontosssima
da privativa competncia constitucional da legislatura.
Notai. Srs. Ministros, a inconstitucionalidade monstruosa e

atroz desta situao. O Poder Executivo decreta seis meses de esta-
do de stio para durante o perodo inteiro da sesso legislativa. De-
pois, ostentando a inutilidade e o capricho desse acinte da insolncia
da fora, abre as prises, restitui liberdade todos os presos, milita-
res e civis. Todas as responsabilidades esto apuradas, e no se
achou contra ningum sombra de culpa processvel, nem se ousou
apresentar ao Congresso Nacional um s dos depoimentos, sobre que
a polcia armou o cenrio da sua farsa desmoralizada. Mas o estado
de stio subsiste. O governo o exige. As Cmaras se dispem a
conceder-lho sob a forma de uma autorizao, que assinala a deser-
o " e o suicdio do Poder Legislativo. De modo que toda a mquina
do Terror se conserva, bracejando em vo no espao, atravs da cal-
ma geral, sem achar, para documento da comoo intestine e do peri-
go iminente da ptria, seno um homem, o diretor O Imparcial, acu-
sado contra quem no aparece uma testemunha designada, delin-
qente contra o qual no se articula outro crime seno o de haver
"ludibriado" os beleguins da censura, estampando uma crtica 1 '' legal
ao Ministro da Marinha e uma ordem do dia de um comandante mili-
tar, j publicada, com o assentimento da polcia, noutras folhas da
cidade. Em torno desse homem gira todo o aparato das medidas de
exceo. Derredor dele se estabelece o silncio, o segredo, a incomu-
nicabilidade. Para o oprimir, se conculcam os textos mais claros da
Constituio. E. se o estado de stio durar o semestre, de que os cri-
mes do governo precisam para a sua irresponsabilidade, essa nobre
vitima, espoliada, afligida, torturada, ter medido com oito meses de
priso agravada e spera a odiosa agonia deste governo.
No, Srs. Ministros, a Constituio vos no permite assistir a
esse espectculo, sem intervirdes com a vossa autoridade, cujo am-
26 No manuscrito est. "demncia"

26 No manuscrito esta "censura''
paro se exora, suplica e obtesta em nome da lei positiva, do direito

evidente, da justia inegvel, empenhados na concesso deste
habeas-corpus.
Rio de Janeiro, 9 de junho de 1914. Rui Barbosa.27
27 Ha no Arquivo Histrico da FCRB copia datilografada, sem autenticao, de petifto datada de

15 de junho de 1914 enviada por Rui Barbosa ao Presidente do Supremo Tribunal Federal, soli-
citando cumprimento a concesso de habeas-corpus a J E de MBcedo Soares
H. tambm, cartas do paciente, remetidas da priso. a Rui Barbosa, sobre o assunto
H a b e a s - C o r p u s n? 3.563'
Em favor do Sr. Jos Eduardo de Macedo Soares
(Sessfio do Supremo Tribunal Federal em 20 de junho de 1914)
ExF108 Srs. Ministros do Supremo Tribunal:

Rui Barbosa teve a honra de requerer a V.Ex? 8 , na sesso de 10
do corrente, um habeas-corpus em favor do jornalista Jos Eduardo
de Macedo Soares, diretor O imparcial, para lhe ser levantada a
incomunicabilidade a que estava sujeito na priso da Brigada Poli-
cial, contra o disposto na Constituio da Repblica, art. 80, 2?,
onde se estatui que, alm do desterro, o Poder Executivo no tem fa-
culdade seno para deter, isto , para tolher unicamente a liberdade
de locomoo aos indivduos, sobre quem exercer a sua ao repres-
siva. Reconhecendo a procedncia das consideraes em que o peti-
cionrio estribava o seu requerimento, e adotando, nesta parte, a sua
doutrina, embora aventada agora pela primeira vez, este Egrgio
Tribunal concedeu o remdio jurdico solicitado, mandando que se
suspendesse, por inconstitucional, a incomunicabilidade imposta ao
paciente, e que este, como simples detento, s ficasse sujeito a no
sair do lugar onde era detido, sem outra agravao, de qualquer na-
tureza, a essa limitada privao da sua liberdade, podendo, assim,
comunicar-se com quem quer que fosse.
A essa deciso vossa, porm, comunicada no mesmo dia, pelo
vosso venerando Presidente, ao Ministro da Justia, no se quis ele
submeter.
A incomunicabilidade subsistiu, oferecendo-se ali, ao pacien-

te contentar-se com a licena de receber as pessoas de sua famlia e
1 Trtnscnlo da Revista do Supremo Tribunal Federal, vol 2. 1" pt . ag./dez 1914. p 160-8. Con-
fronto de leitos realizado com manuscrito existente no Arquivo Histrico da FCRB e Estado de
Sitio. Acontecimentos de Maro 11914). vol 7. p. 706-14.
seu procurador. Mas, no se podendo ele submeter a esta cerceacao

dos direitos que este Excelso Tribunal lhe reconhecera, e importan-
do essa evasiva do governo em uma desobedincia material ao
habeas-corpus por vs determinado, recusou o paciente o esbulho,
que lhe propunham como favor; e o impetrante, em duas peties
dirigidas ao venerando Presidente desta Casa. em 13 e 15 do
corrente, ambas documentadas e juntas aos autos, lhe comunicou a
prevaricao do Ministro da Justia, solicitando as providncias,
que urgia tomar, para que a vossa autoridade n&o continuasse a ser
to flagrantemente desacatada pelos agentes da administrao.
Dignou-se o venerando Presidente do Supremo Tribunal Federal
atender ao requerido, e requisitou, uma e outra vez, do Ministro da
Justia, o cumprimento do vosso habeas-corpus.
At agora, porm, nfio se quis essa autoridade administrativa
submeter ao julgado, e o paciente continua em priso incomunicvel,
com as mais severas circunstncias de estreiteza, como vereis das
suas duas cartas, a primeira j anexa aos autos e a segunda apensa,
agora, a este requerimento, de ambas as quais vos pede o impetrante
que se proceda leitura, quando sobre a matria deste deliberardes.
Em dissimulao do atentado, que est cometendo o governo,

alegou-se, no Senado, que a incomunicabilidade nao se mantinha se-
no quanto a certas condies inseparveis do regimen especial da
priso onde se achava o paciente. Mas a carta deste, com que se
instrui esta petio, vos mostra e demonstra que essa alegao falta
grosseiramente verdade; porquanto no existe incomunicabilidade
para nenhum dos presos, civis ou militares, que aquele estabele-
cimento detm. Tal situao, de caracter estrictamente excepcional,
segundo o regulamento da Casa, ali s se aplica s praas de pr,
nos casos de priso agravada.
Sendo estes, pois, os fatos verificados e demonstrados, sem ten-

tativa sequer de atenuao ou explicao do ministro desobediente
ao maior tribunal do pas, estando, assim, abertamente burlada a
vossa deciso, e importando essa rebeldia do poder justia, em de-
trimento do paciente, um escndalo afrontoso nossa Constituio,
renova o impetrante a sua petio de habeas-corpus, a fim de que,
tomando conhecimento dessas ocorrncias, mantenhais o vosso
julgado, sustentando, contra a cavilao que o pretende frustrar, a
definio do nosso direito quanto deteno autorizada no art. 80 do
nosso texto constitucional, e fazendo respeitar a soberania deste
tribunal, to gravemente ludibriada.
O impetrante no pode esperar outra coisa da vossa alta

independncia; e, confiando que vos dignareis de o ouvir, para
informaes, antes de resolverdes sobre este requerimento, acredita
que no abandonareis o paciente, cuja causa, agora se confunde com a
da vossa prpria autoridade.
Mas, antes de terminar, aguardando a vossa justia, pede vnia,
para notar que o Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal,
no seu art. 692, invocando a Lei n? 2.033, de 20 de setembro de 1871,
art. 18, 3?, prescreve:
Sempre que o [Supremo] Tribunal Federal reconhecer que houve, da

parte de quem autorizou, o constrangimento [ilegal I. abuao de autoridade
ou violao flagrante da lei, mandar dar vista dos autos ao Procurador-
Geral [da Repblica! para que este, por si ou pelos procuradores seccio-
nais, oferea a denncia, quando lhes competir, ou represente a quem de
direito para se tornar efetiva a responsabilidade. '
No se pode contestar que haja "abuso de autoridade e violao

flagrante da lei" no procedimento dos agentes do Poder Executivo,
que negam pervicazmente obedincia, durante nove dias, no obs-
tante uma comunicao e duas requisies do Presidente do Supre-
mo Tribunal Federal, a um habeas-corpus concedido por este no
exerccio de suas atribuies, legais e constitucionais.
Ora, se a flagrncia da violao e a existncia do abuso de au-
toridade so to incontestveis, no menos incontestvel o caracter
imperativo e categrico desse texto do Regimento Interno do
Supremo Tribunal, transcrio literal do art. 18, 3?, da Lei n.
2.031, a cujo respeito diz o mais moderno comentador brasileiro da
nossa legislao e jurisprudncia, acerca do habeas-corpus:
Os nossos tribunais federais e estaduais, como moralidade e garan-
tia liberdade individual, sempre e sempre, devem fazer cumprir este
principio legal. J a m a i s devem (...) enfraquecer ou olvidar o dispositivo
deste pargrafo.*
Mas, se este dever corre com to imperiosa estreiteza para os

tribunais, sempre e sempre, claro est que, quanto mais graduado
for o agente do poder, cuja desobedincia afrontar o tribunal, mais
adstrito se dever considerar este a no deixar de promover a res-
ponsabilidade legal contra o autor de to grave abuso de autori-
dade.
2 Traia se. na verdade, do art 122
3 Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, p 36.
4 BASTOS Jos Tavares O Habeaa-Corpua na Repblica, p 29. n. 51.
o de que o suplicante espera no vos descuideis, acudindo-lhe

com o habeas-corpus aqui requerido.
(Com duas cartas do paciente.)
Rio de Janeiro. 19 de junho de 1914. Rui Barbosa.
ADITAMENTO A PETIO
Depois de proceder leitura das cartas (documentos sob ns 1 e 2) do paciente.

Jose Eduardo de Macedo Soares, l o aditamento petio de habeas-corpus. que o
seguinte:
ExF 103 Srs. Ministros do Supremo Tribunal Federal:

Rui Barbosa pede vnia a V. Ex8* para aditar petio em que
hoje requereu novo habeas-corpus a favor do jornalista Jos Eduar-
do de Macedo Soares.
Concedendo ao paciente o habeas-corpus, que lhe concedeu em
10 do corrente, firmava o Supremo Tribunal Federal a sua deciso no
pressuposto, racional e constitucional, de que a privao da liber-
dade no importa, necessariamente, a incomunicabilidade.
A essa privao da liberdade sem a clusula de incomunicabili-

dade, o artigo 80 da Constituio brasileira deu o nome de "deten-
o " , estado no qual se suprime ao indivduo unicamente o direito
de sair do estabelecimento onde recolhido.
Mas, desde que o governo considera a incomunicabilidade como
essencial deteno, ou no tem lugares, no destinados aos rus de
crimes comuns, onde os indivduos, sobre quem se exerce a ao
repressiva do estado de stio, possam estar em deteno sem incomu-
nicabilidade, a conseqncia que o habeas-corpus, no podendo ser
para a suspenso da incomunicabilidade, h de ser para se relaxar a
priso.
Com efeito, se a Constituio no admite a deteno com a

incomunicabilidade, e sem incomunicabilidade no tem o governo
meios de impor a deteno uma de duas: ou subsiste a deteno
com a incomunicabilidade, e se viola, assim, a Constituio, para ce-
der ao governo; ou cessa a deteno, que o governo tem por
inseparvel da incomunicabilidade. para se no subordinar ao gover-
no a Constituio.
Ora, no sendo concebivel que. entre as duas alternativas, o
Supremo Tribunal Federal, guarda da Constituio, anteponha a que
a coloca abaixo do governo que coloca o governo abaixo dela, no
h outro alvitre, para se obedecer a esta. e se lhe sujeitar quele, se-

no conceder o habeas-corpus, a fim de se restituir o paciente
liberdade.
Foi o prprio governo quem ps a questo nestes termos, que
obrigam a justia ou a convir na infrao constitucional da deteno
incomunicvel, ou a mandar levantar a deteno, para no consentir
na incomunicabilidade, que a Constituio no tolera, e o governo
no dispensa.
Ante a lgica do direito, portanto, o habeas-corpus h de ser,
no j para se levantar a incomunicabilidade, mas sim para volver
liberdade o paciente.
E, nestes termos, que o peticionrio o requer.4
FALA O SENADOR RUI BARBOSA
Terminado o relatrio, pede e obtm a palavra o Sr. Senador Rui Barbosa, impe-
trante da ordem de habeas-corpus.
O Sr. Rui Barbosa Srs. Ministros do Supremo Tribunal Fe-

deral:
Serei breve; porque a gravidade deste excesso, j por vs classi-
ficado entre os abusos do6 poder, tem o seu comentrio cabal em si
mesmo. Na deciso que aqui proferistes aos 10 deste ms, mandan-
do, mediante habeas-corpus, levantar a incomunicabilidade que so-
fria o jornalista diretor dO Imparcial, foi voto vencedor o do ilustre
Sr. Ministro Enas Galvo. As suas palavras definem, pois, o vosso
julgado, que elas exprimem assim:
No caao de que se trata, a incomunicabilidade um excesso de defesa
social, um arbtrio que o sitio nflo comporta, um abuso de poder, coa-
o francamente ilegal, para o qual o habeas-corpus o remdio prprio.
Na priso ou na deteno, como no desterro, subsistem liberdades que o
a/tio no pode esmagar.
O seu voto. portanto, . de acordo com os princpios que tem sustenta-
do, concedendo o habeas-corpus para fazer cessar a incomunicabilidade e
lhe parece que o Tribunal outra cousa no ir decidir, visto que j firmou
essa doutrina nos julgados a que aludiu.'
Reconhecendo, assim, com o seu honrado membro, que "na de-

teno, como no desterro, subsistem liberdades que o sitio no pode
esmagar"; reconhecendo que uma dessas liberdades a que consiste.
6 Nio consta do manuscrito o aditamento petio

6 No manuscrito et "de"
7 REVISTA DOSUPMMOTUBINAL FEDERAL. Rio de Janeiro, vol. 2. 1* pt . ag./dez. 1914. p. 76.
para o detento, no direito s relaes de comunicao com a socie-

dade; reconhecendo, enfim, e declaradamente, de acordo com essas
premissas, que, reduzindo o Sr. Macedo Soares priso incomuni-
cvel, o governo violava essa limitao constitucional, e, violando-a
praticava " u m arbtrio que o stio no comporta", submetia o pa-
ciente a uma "coao francamente ilegal", e incorria em "um abuso
de poder", o Supremo Tribunal ordenou que cessasse a incomuni-
cabilidade.
Levada essa deciso, pelo venerando Presidente do Supremo
Tribunal Federal, na mesma tarde em que a pronunciastes, ao conhe-
cimento do Ministro da Justia, no se dignou este de vos obedecer;
e, sem resposta ou explicao alguma, ao vosso respeitvel rgo,
como se tivesse ouvido latir um co, ou miar um gato, manteve-se
nos coturnos do seu arbtrio, sustentando a incomunicabilidade, cuja
cessao lhe haveis ordenado.
Dois dias depois, assim que tive certeza da franca desobedincia
do Poder Executivo ao habeas-corpus, dela dei cincia ao vosso ve-
nerando presidente, que se apressou em requisitar o cumprimento da
ordem. Mas, como no dia subseqente, levasse eu o caso tribuna
do Senado, para inteirar o pas do novo conflito que o Presidente da
Repblica abriu" com a justia, o leader da maioria governista
daquela Cmara, Sr. Tavares de Lira, antigo magistrado e ex-
Ministro da Justia, me atalhou o discurso, dizendo:
V. Ex* d l i c e n a p a r a um a p a r t e ? A o c h e g a r ao S e n a d o t i v e c o n h e -
c i m e n t o por n o t i c i a de carter oficial de q u e e s s a i n c o m u n i c a b i l i d a d e . [se
existiu.] ja no existe neste momento."
Ao que redargi dirigindo-me ao aparteador:

" E m que termos, [cessou de existir] V. Ex." me far o
favor de dizer?" 1 0
Breve foi a resposta, mas precisa:
"A informao que tenho de que a incomunicabilidade
j no e x i s t e . " "
Uma circunstncia, porm, ainda mais solene veio imprimir a es-
sa declarao o cunho de um asserto positivo, autntico e terminante
8 No manuscrito est 'abria'*.

9 In BAHBOSA. Rui. Discursos Parlamentares. p. 179 (Obras Completas de Rui Barbosa, vol 41. t.
1. 1914)
10 Id., loc cit.
11 Id., loc cit.
do governo. O rbitro da situao, o seu supremo chefe, o vice-

presidente do Senado' 2 , interrompendo, por sua vez, da sua alta ca-
deira presidencial, o orador, lhe disse, a ele, quela Assemblia e
nao:
P e o licena a V E x " p a r a c o m p l e t a r a i n f o r m a o q u e a c a b a d e s e r
d a d a pelo h o n r a d o S e n a d o r pelo Rio G r a n d e do N o r t e " , p o r q u e q u e m a
deu a S. E x " fui eu
A o vir p a r a o S e n a d o , e n c o n t r e i - m e com o Sr Ministro do Interior", e
perguntei-lhe em que ponto estava essa q u e s t o da incomunicabilidade.
S. Ex.' disse-me: "Est suspensa a incomunicabilidade. estando o detido
sujeito, somente, ao regimen comum da priso em que se acha".'*
No aceitei estas informaes' 6 , embora no pusesse em dvida

a veracidade ou lisura dos meus dois interruptores; porque tinha mo-
tivos cabais, para no acreditar nas do Ministro, sabendo, como
sabia, de cincia certa, por comunicaes indubitveis, reiteradas at
quela hora, que o governo mantinha a incomunicabilidade, preten-
dendo iludir a deciso do Tribunal com a licena, que oferecia ao
preso, de se comunicar s com os seus parentes e o seu procurador,
sucedneo mentido e enganoso da franquia, que o vosso julgado lhe
abonava. O Sr. Macedo Soares no o podia aceitar, nem o aceitou;
pois a honra no admite que se resigne mesquinha e ilusiva esmola
das migalhas do arbtrio quem tem a inteireza do seu direito as-
segurada por uma sentena da justia.
Ao declarar, porm, como declarou, que a incomunicabilidade
cessara, "estando o detido sujeito, somente, ao regimen comum da
priso, em que se achava", o Ministro da Justia iludiu o presidente
do Senado, e o induziu a ser portador, involuntariamente, de uma
falsidade pblica, a que ele, se a suspeitasse, no daria, acredito, a
honra de servir de veculo autorizado.
Mas, ainda quando, pelo contrrio, essa declarao exprimisse a
verdade, a concluso no seria a que o Ministro, o leader e o presi-
dente do Senado com essa alegao queriam justificar.
Se " o regimen comum da priso, em que se acha" o diretor O
Imparcial, implicasse, de qualquer maneira, com o da mera de-
teno, sem incomunicabilidade absolutamente nenhuma, que o
habeas-corpus admitia como o nico permissvel ante a Constituio,
12 Pinheiro Machado
13 Tavares de Lira.
M Herculano de Freitas.
15 BARBOSA. Rui. ob cil . p. 184.
16 No manuscritro est "esta informao".
art. 80, 2?, a conseqncia no seria que o detido se resignasse a

essas restries inconstitucionais, para se conformar com o "regimen
comum" daquele estabelecimento, mas que o governo se recon-
ciliasse com a Constituio, e obedecesse deciso do Supremo
Tribunal Federal, designando para a deteno do paciente um lugar
(no destinado a rus de crimes comuns), no regimen comum do qual
no houvesse obstculos observncia do vosso julgado.
O vosso julgado no deliberou que se levantasse a incomuni-
cabilidade para o Sr. Macedo Soares, to-somente em relao ao seu
procurador e aos seus parentes, mas que essa incomunicabilidade se
removesse inteiramente, assegurando-se ao detido a liberdade mais
ampla de comunicaes no lugar da sua deteno. Logo, se o
"regimen comum" do quartel da Brigada Policial no admitisse a
comunicabilidade aos seus detentos seno reduzida, para cada um,
ao crculo da sua parentela e do seu procurador, o que se seguiria,
no que as leis da Brigada Policial houvessem de prevalecer
Constituio e ao vosso julgado, mas que a ele e a ela se obedecesse,
a despeito das leis da Brigada Policial.
Se ali no era possvel, buscasse o governo outro lugar, onde o
fosse; e, se nenhum existisse, onde o detento no pudesse estar se-
no, total ou parcialmente, incomunicvel, como essa incomuni-
cabilidade, geral ou limitada, era inconcilivel com a Constituio, a
soluo jurdica, inevitavelmente ditada pela necessidade, seria a
soltura do paciente.
A coisa no teria sido nova entre ns. Quando certo velho esta-
dista republicano bem conhecido presidia a um Estado vizinho deste
Distrito, casos houve de habeas-corpus, que mandaram soltar pre-
sos, em razo de que o governo do Estado ou os dos municpios no
tinham com que lhes dar de comer". O regimen comum de tais
prises, nas circunstncias de ento, vinha a ser o da morte fome;
e, como a morte fome no era regimen, que, em caso algum, a
Constituio admitisse, ainda para condenados, as prises tiveram
de abrir as portas aos seus hspedes, para que a Constituio, como
a v o s s a " autoridade entre todas soberana, recebesse a obedincia
incondicional, que se lhe deve.
Mas, a verdade, na espcie atual, que "o regimen" da priso,
onde se acha" o Sr. Macedo Soares, no ope embarao nenhum
suspenso total, que lhe concedestes, da incomunicabilidade, no lhe
17 Fato ocorrido quando Nilo Pessanha presidia o Estado do Rio de Janeiro

18 No manuscrito esta "nossa '
19 No manuscrito esta "regimen comum".
impe, de modo absolutamente nenhum, essa meia incomunicabili-

dade, com que o Ministro da Justia tergiversa e subterfuge contra a
sentena do Supremo Tribunal Federal.
Longe disso, pelo contrrio, " o regimen comum da priso, onde
se acha" o paciente, exclui, de todo em todo, a incomunicabilidade,
que, nesse regimen, constitui uma exceo muito excepcional; e a
esta excepcionalssima exceo, que o governo capricha em submeter
o Sr. Macedo Soares, subtraindo-o, destarte, precisamente, ao regi-
men comum daquele estabelecimento.
o que, sem esforo, vos demonstrarei com o regulamento da
Brigada Policial, aprovado pelo Decreto n? 9.262, de 28 de dezembro
de 1911, ora em vigor e de cuja edio oficial tenho a honra de vos
oferecer um exemplar, para vos irdes certificando, medida que eu
lhe for lendo as disposies, da minha rigorosa fidelidade letra dos
textos.
Regulando os castigos disciplinares, os nicos de que se ocupa,
esse decreto dispe, no seu art. 286:
Sflo castigos disciplinares:
Para os oficiais de patentes:
1." Admoestaao;
2? Repreenso:
3? Deteno;
4? Priso
Para os sargentos e cabos efetivos ou graduados e outras praas a
eles assimiladas:
1? Repreenso;
2? Deteno.
3 o Prisflo;
4P Baixa temporria |...|;
5U Baixa definitiva [ ..).
Para os soldados, msicos, cometas, clarins e outras praas de pr,
sem graduao:
1? Repreenso;
2? Deteno:
3o Priso"
Por aqui j se v que no inventei ou fantasiei, quando,

requerendo o habeas-corpus contra a incomunicabilidade, o estribei
na premissa de que a deteno no se confunde com a priso, e de
que esta, na escala das privaes da liberdade individual, traduz, em
relao quela, um grau de severidade mais dura, uma expiao
agravada. O Regulamento da Brigada Policial faz, por trs vezes,
20 Cclleo das Leis da Republica doa Estados Unidos do Brazil de 1911, vol. 4, p. 428.
sucessivamente, essa distino bvia, qualificando, em todas elas, a

priso como um gnero de penalidade mais rigorosa do que a
deteno.
Mas pros8gamos.
Pouco adiante, no art. 291, estatui o mesmo regulamento:
A prisflo ou deteno das praas sem graduao podero ser. con-
forme a gravidade da transgresso, adicionadas as seguintes penas
acessrias :
1* Dobro de servio com equipamento em completa ordem de marcha
ou sem ele;
2? Carga de armas;
3f Faxina;
4* Repetio da instruo prtica:
5* Diminuio do nmero das refeies dirias;
6? Diminuiio da rao em uma ou mais refeies dirias;
7r Privao de vcios tolerados.
8? Isolamento do culpado em clula especial
Pargrafo nico. Estas mesmas penas poderflo ser tambm aplicadas
s praas graduadas, quando rebaixadas temporariamente, com exceo
dos sargentos. " "
A tendes, senhores. a enumerao das penas acessrias, adi-
cionveis priso, ou deteno, quando a priso ou deteno re-
carem sobre praas de pr no graduadas, ou sobre as graduadas,
que sofrerem baixa temporria; e isto mesmo com excluso dos
sargentos.
So oito essas penas acessrias, cabveis s s praas de pr.
Seguem elas uma escala de agravao gradativa, e s no extremo
dessa escala, onde alis, se inscrevem outras penas assaz vexatrias
e humilhantes, acabam pelo isolamento, que a incomunicabilidade.
Logo, segundo " o regimen comum" do estabelecimento policial
onde se acha o Sr. Macedo Soares, a incomunicabilidade a mais
grave das oito penalidades acessrias, acrescentaveis deteno ou
priso, mas s acrescentveis quando os presos ou detentos forem
meras praas de pr.
, pois, a incomunicabilidade, no regimen comum daquela casa,
um castigo adicional havido, nos termos" do regulamento, por mais
vexatrio e penoso que o servio dobrado, a carga de armas, a faxi-
na, a reiterao das lies prticas, a privao dos gozos lcitos e,
at, a reduo do alimento. Entretanto, a esse exame", a mais
21 ld . p 429
22 No manuscrito est. 'textos
23 No manuscrito est: "vexame"
severa das penas adminiculares priso do soldado, que se acha

sujeito o jornalista Macedo Soares, distinto oficial demissionrio da
Armada brasileira, no obstante o regimen comum da Brigada Poli-
cial destinar essa pena exclusivamente aos soldados, no a inscre-
vendo seno como ltimo recurso entre as durezas daquela srie de
castigos, e no permitir o art. 80 da Constituio, contra os detidos
polticos, outra restrio da sua liberdade mais que a deteno pura
e simples, sem caracter de expiao penal e, conseguintemente, sem
possibilidade absolutamente nenhuma de penas acessrias, que, co-
mo acessrias, supem outras penas, a que se sobreponham,
agravando-lhes a severidade.
Todos esses presos, a que o regulamento da Brigada se refere,
desde o art. 286 at ao art. 292, ocupando-se com a priso ou
deteno disciplinar imposta aos sargentos, cabos, soldados, msi-
cos, cometas, clarins e outras praas de pr, graduadas ou no, a es-
sas assimiladas, so presos comuns, cuja condio, portanto, no
tem a menor afinidade com a dos detentos polticos, que os textos
constitucionais cuidadosamente distinguem e mandam separar dos
presos comuns, proibindo que se renam uns e outros nos mesmos
lugares.
Mas s para os soldados admite o regulamento da Brigada, e
isso como pena a outras penas acessrias, a incomunicabilidade.
Quanto aos oficiais, o mais grave dos castigos disciplinares, ali taxa-
dos, e cumpridos naquele quartel, a priso simples, que, apesar de
se inscrever num grau de penalidade superior deteno, no impe
a incomunicabilidade, a que, entretanto, o Ministro da Justia pre-
tende submeter o Sr. Macedo Soares, ex-oficial de Marinha e jor-
nalista, quando a sua condio legal nem a de sujeito priso
simples, mas a simples deteno.
Completando essas disposies, o art. 293, peremptoriamente es-
tatui que:
Os oficiais, quando punidos disciplinarmente com priso, sero re-
colhidos sala do estado-maior de uma fortaleza ou quartel, ou sua
moradia particular.**
A sala do estado-maior, onde tem seu centro o servio dirio,

onde o estado-maior se rene, onde se rene a oficialidade, uma
sala pblica no quartel. Ali se recolhem os oficiais disciplinarmente
presos, e, com eles, os presos civis, indiciados em crimes comuns,
24 Colleo das Lei9 da Republica dos Estados Unidos do Brazil de 1911, vol. 4. p 429
110 O B K A S C O M P L E T A S DE RUI BARBOSA
que, como oficiais da Guarda Nacional, homens formados ou nego-

ciantes matriculados, so equiparados, nesta regalia, aos oficiais do
corpo ou regimento.
Todos eles, ali. apesar de rus, indiciados em crimes e por eles
processados, esto em contacto com toda a oficialidade, e se comuni-
cam, sem restrio alguma, epistolarmente, telefonicamente ou pre-
sencialmente, com os seus parentes, advogados, amigos e visitas de
toda a ordem, com a liberdade e a largueza que lhes apraz ter.
Este que " o regimen comum" da priso, onde se acham o jor-
nalista Macedo Soares, e onde, contudo, em contraste com essa
ilimitada comunicabilidade, continua incomunicvel, ele que no
preso, nem indiciado, nem processado, nem qualificado, nem acusa-
do em crime de espcie alguma.
Mais. O regimen comum, ali, segundo o art. 295, o do quartel
por menagem, quer dizer, o da comunicabilidade integralmente
garantida, isso, no s quanto aos oficiais, mas tambm quanto s
prprias praas de pr, desde que se trate de mera deteno. Esse
artigo formal e decisivo na sua literalidade, referindo-se deteno
dos oficiais e praas.
De maneira que o que se d com o diretor O Imparcial, preso
incomunicvel, com uma numerosa guarda em armas porta, ,
justamente, que o governo, longe de o submeter ao regimen comum
daquele estabelecimento, como inculca, cria" uma situao contrria
ao seu regimen comum, para lhe impor a incomunicabilidade, re-
baixando-o, assim, a uma condio inferior dos soldados rasos,
quando simplesmente detidos, como ele o , ante o art. 80 da Consti-
tuio.
O General Silva Pessoa, comandante da Brigada, poderia atestar
como foram ali tratados, em 1902, os presos polticos, que, em
nmero de cerca de trinta, como envolvidos na conspirao mo-
narquista, estiveram no quartel dos Barbonos. Se bem que respon-
dessem a processo, tinham o quartel por menagem, comunicavam-se
com todo o mundo, e o Sr. Conselheiro Andrade Figueira ali recebeu
uma grande manifestao, da melhor gente das classes mais cultas e
homens de todas as idias, na qual tive parte, sem que, nem gover-
no, nem a polcia, nem o regimen do quartel, no-lo vedassem.
No tem, pois. justificao legal nem precedentes o que agora se
pratica 26 . No o tem no vexame que se acaba de criar. Nem o tem na
desobedincia, com que o pretendem levar por diante.
26 No manuscrito est " a b r e "

28 No manuscrito est: "No tem precedentes o que agora e pratica."
A vossa deciso irretratvel. Est proferida: h de ser manti-

da. Ela exprime a Constituio, e nela assenta. Se, pois, o regimen
dos lugares de deteno, a que o governo pode recorrer, tem como
elemento essencial a incomunicabilidade, e esta inconcilivel com a
vossa deciso, a conseqncia irrecusvel ser que a largueis, man-
dando restituir liberdade o paciente.
Mas no deixeis zombar da vossa autoridade. Ela encerra em si
os meios de exigir a obedincia, e de promover, contra os desobe-
dientes. a sorte legal dos culpados.
Habeas-Corpus n. 3.563'
ADITAMENTO PETIO
(Sesso do Supremo Tribunal Federal em 24 de junho de 1914)
Ex(" Sr. Ministro relator:

Rui Barbosa, impetrante do habeas-corpus requerido a favor do
jornalista Jos Eduardo de Macedo Soares, vem pedir a V. Ex? que
se digne mandar juntar aos autos desse feito, para se lerem ao Su-
premo Tribunal Federal, na sesso de amanh, os dois importantes
documentos, que a este vo anexos: uma carta, por cpia, do pacien-
te ao impetrante e uma carta, em original, dirigida a um amigo do
paciente pelo Dr. Alfredo Pinto, autor do Regulamento n? 6.439, de
30 de maro de 1907, que rege o servio policial desta cidade.
Na primeira dessas duas missivas, o diretor dO Imparcial forne-
ce dados da maior relevncia e interesse acerca da sua situao na
Brigada Policial, e invoca, a esse respeito, onze testemunhas, da
maior competncia quanto aos fatos alegados, quase todas especial-
mente valiosas pela sua reputao social, e algumas da mais comple-
ta insuspeio. como o prprio general comandante da Brigada, dois
dos seus oficiais, um dos quais o comandante da guarda posta ao pa-
ciente, e um sargento que nela serve.
A carta do Dr. Alfredo Pinto, o reformador do nosso servio po-
licial e organizador do seu regimen vigente, vem descortinar um as-
pecto da questo, at aqui no contemplado.
O art. 240 do Decreto n? 6.439 (no 6.440) citado pelo ex-chefe de
polcia do governo Afonso Pena. dispe:
1 Transcrito da Revista do Supremo Tribunal, vol 2. If pt . ag /dez 1914. p 164 7 Confronto de

textos realizado com manuscrito existente no Arquivo Histrico da FOR H e Estado de Sitio.
Acontecimentos de Maro (1914). vol. 7. p 719-21
Como simples indiciados em crimes comuns ou no caso de pronncia,

serflo recolhidos s fotalezas ou quartis, disposio das autoridades ci-
vis:
I Os militares de terra e mar
II Os que tenham ttulos cientficos por qualquer das Faculdades
da Repblica.
III Os oficiais da Guarda Nacional, da Forca Policial ou do Corpo
de Bombeiros. 1
De acordo com este destino, que lhe atribui o Regulamento n?
6.439, de 1907, o quartel da Brigada Policial est especialmente re-
servado a recolher rus de crimes comuns, quando pertencentes a es-
sas trs categorias, e, nesta conformidade, ali se recolhem constan-
temente, l se achando, agora mesmo, recolhidos alguns rus de
crimes comuns.
O quartel da Brigada Policial , portanto,
um lugar destinado a rus de crimes comuns.
E isso, no por atos acidentais ou transitrios expedientes da

administrao, mas por uma disposio legal e permanente, por um
texto especial e formal da lei daquela Casa e daquele servio, o Re-
gulamento n? 240. do Decreto n? 6.439.
Ora, a nossa Constituio prescreve, no seu art. 80, 2\ clusu-
la 1.', que o Poder Executivo,
durante o estado de stio, restringir-se- (...) a impor: 1. A deteno em
lugar no destinado a rus de crimes comuns.'
Logo, a medida 4 empregada contra o jornalista Macedo Soares,

alm de violar crassamente a lei constitucional, sujeitando-o priso
com incomunicabilidade, em vez de mera deteno, atenta ainda, e
materialmente, contra o preceito categrico do art. 80, executando es-
sa priso
em lugar destinado a rus de crimes comuns.
Ante esse fato. inegvel, por estar documentado com a letra do

texto, que destina o quartel da Brigada Policial a rus de crimes co-
muns, e a notificao' oficial da seqestraco do paciente nesse
2 CoIlecMo das Leis da Republica dos Estados Unidos do Brazil de 1907. vol I. p. 595
3 Constituio da Republica dos Estados Unidos do Brazil, p 29
4 No manuscrito est: medida repressiva*.
6 No manuscrito est: notoriedade-
quartel, desce agora a segundo plano a questo da incomunicabilida-

de, prevalecendo a ela a da transgresso cometida pelo governo con-
tra o paciente, retendo-o
em lugar destinado a rus de crimes comuns.
Desde que o atentado assume esta forma, cessa qualquer outra
controvrsia, para subsistir, acima de tudo, a urgncia de se mandar
suspender a priso, restituindo-se o paciente liberdade.
E o que o impetrante vos requer, e o que lhe no podereis negar,
seno glosando a Constituio contra a letra dos seus mais peremp-
trios textos, e dispensando neles contra a liberdade, o que no
lcito a nenhum tribunal ou poder neste mundo.
Rio, 24 de junho de 1914 Rui Barbosa."
Discurso do Senador Rui Barbosa7
Comeou S. Ex." apreciando as informaes prestadas pelo Mi-
nistro da Justia, em face da situao de incomunicabilidade, em
que se achava o paciente, qualificando essa resposta como uma burla
evidente, um tecido laborioso de chicanas.
Nenhuma das consideraes alegadas dirime a evidncia do fato
criminoso da desobedincia flagrante ao venerando acrdo anterior
do Tribunal.
O fato de estar o detento recolhido aos aposentos do comandante
da Brigada Policial no impede dizer que o paciente esteja recolhido
a um lugar destinado a rus de crimes comuns, como prova a certi-
do que ofereceu ao Tribunal, pela qual se v que neste momento
acha-se preso no quartel um ru por crime de estelionato.
Quando a Constituio proibiu tal deteno em lugares destina-
dos a rus de crimes comuns no teve em vista a promiscuidade,
mas sim impedir a limitao ao preso poltico de estar em estabeleci-
mento dessa natureza. O que o impetrante reclama a observncia
literal da Constituio.
Disse que o regimen comum de priso na Brigada Policial no
o que foi imposto ao paciente, no s para os oficiais, como tambm
para as praas e, mesmo, para os presos civis e para os j condena-
dos, que no so mantidos incomunicveis.
fi Aqui termina o texto do original manuscrito.

7 O discurso que Rui Barbosa proferiu a seguir no foi transcrito em sua integra em qualquer obra
ou jornal Por nao ter sido possvel localizar os autos processuais, nem existir manuscrito do au
tor. optamos por transcrever o resumo publicado na Reviat do Supremo Tribunal, ag. dez
1914, p 166-7.
Lembrou a manifestao que foi feita ao Conselheiro Andrade

Figueira, quando naquele quartel esteve preso como conspirador,
sendo todos ali recebidos pelo ilustre detido, em cujo nmero se
achava o orador.
Tambm o Senador Lauro Sodr, quando detido a bordo de um
navio da esquadra, recebeu naquela praa de guerra uma manifesta-
o de apreo, no dia de seu aniversrio natalcio, tendo sido pro-
nunciados vrios discursos polticos por essa ocasio.
Lembrou o caso da deportao para a Ilha Fernando de Noro-
nha, em que o Supremo Tribunal Federal concedeu o habeas-corpus,
por ser ali um presdio para rus de crimes comuns.
essa justia, prossegue, que espera da vossa integridade, Srs.
Juizes, e da vossa independncia o meu constituinte. Assinala que
h 14 dias aqui se pronunciou a ordem mandando levantar a incomu-
nicabilidade do paciente; h 14 dias que essa deliberao foi comuni-
cada ao governo; h 14 dias que vem sendo desrespeitada; h 14 dias
que se vem simulando uma situao inexistente qual a relativa ao
regimen do estabelecimento em que est recolhido.
Entra noutras apreciaes e diz que no um preso no meio de
outros presos, no um criminoso no meio de outros criminosos,
um cidado s, isolado, nico, no pas inteiro, convertido em alvo
exclusivo das iras do governo.
Seria preciso que houvesse pelo menos uma aparncia de legali-
dade para que no revoltasse ao pas esse procedimento, mas nem
essa aparncia da legalidade se procura; ela representa a violao
mais crassa da Constituio da Repblica.
II
PARECERES
Usufructo ou Fideicomisso1
PARECER
I
No me parece que, razoavelmente, possa haver dvida sobre a
natureza das relaes jurdicas estabelecidas pela verba testament -
ria, sobre cujo sentido versa a consulta.
Reza essa verba, textualmente:
Os remanescentes dos meus bens, que n i o forem prdios, serio con-
vertidos em aplices da divida pblica, com o ttulo de inalienveis, para
instituir, como instituo, herdeira usufructuria de todos os remanescen-
tes de meus bens a senhora Dona M. C. do C."> com a obrigao de entre-
gar como pensio. mensalmente, a meu afilhado e sobrinho 1 F. A. de M . ' "
e minha afilhada Dona M. A. de G . " \ ao primeiro trezentos mil ris e i
segunda duzentos mil ris. Por morte da usufruciria Dona M. C. do
C4'. ser&o os bens divididos em duas partes iguais, sendo herdeiro,
tambm uaufructuro, de uma parte o meu dito sobrinho P. A. de M.' 5 ' a
herdeira de outra parte, tambm em usufructo, minha afilhada M. A. de
G." 1 , passando em plena propriedade, por morte de qualquer deles, para
seus filhps. ou para os filhos do uaufructuro sobrevivente, quando o
morto no deixe filhos ou descendncia.
1 Transcrito de BARBOSA. Ruy Usufructo ou Fideicommissol Parecer. Confronto de texto realiza-

do com REVISTA JURDICA Doutrina - Jurisprudncia - Legislao, vol. 2. ano 1. n? 6.
maio 1916. p. 200-4.
(1) Maria Cndida do Carmo (As notas entre parnteses neste capitulo referem-se a anotaes, de
autor ignorado, escritas na margem do livro de Rui de onde foi transcrito o testo I
2 Grifada no livro a palavra sobrinho
(21 Francisco Antnio de Macedo.
(3) Maria Amlia de Guamo.
(4) Maria Cindida do Carmo.
(5) Francisco Antnio de Macedo.
(6) Maria Amlia de Gusmo.
Palavras to claras e incisivas no podem sofrer interpretaes

divergentes. A natureza do ato e a inteno que o anima esto aqui
formalmente expressas. O testador quis. declaradamente, instituir
um usufructo, e foi um usufructo o que ele, com efeito, declarada-
mente instituiu.
ele mesmo, realmente, quem declara: "Instituo herdeira
usufructuria de todos os remanescentes de meus bens a Sra. Dona
M. C. d o C . "
E ele. ainda, quem determina que, "por morte da usufructuria
Dona M. C. doC". se dividiro esses bens em duas partes iguais,
"sendo herdeiro, tambm usufructurio, de uma p a r t e " o seu sobri-
nho F. A. de M. " e herdeira da outra parte, tambm em usufructo,"
a sua afilhada M. A. de G. '
Depois o prprio testador quem ultima as suas disposies, es-
tipulando que "por morte de qualquer deles" (o sobrinho e a afilha-
da), esses bens "passaro em plena propriedade" para seus filhos,
"ou para os filhos do usufructurio sobrevivente", quando o morto
no deixar prole ou descendentes.
Cinco vezes, pois, articula peremptoriamente o de eu jus a vonta-
de precisa de criar sobre essa parte da sua sucesso ura usufructo.
Como pois. admitir que seja um fideicomisso o que ele criou ou pre-
tendeu criar sobre essa parte da sua herana/
Na execuo de um ato de ltima vontade, como na de qualquer
ato jurdico, o que se procura, e se tem de observar, a deliberao
do seu autor, tal qual se encontra formulada no instrumento:
In its essence the rule it [the Court] applies to the construction of
wills is absolutely the same as that applied to- the construction of deeds,
namely, to find out the intention not as it existed in the maker's mind
but as he expressed it in the instrument. / / possible this rule is adhered
to most strictly in the case of wills, since by statute it is only the will of
a testator as expressed in writing that is to be valid.4
Nem h que buscar a inteno do testador, seno quando o con-

texto do testamento se ressentir de obscuridade ou ambigidade:
L'interprtation des testaments doit se faire tout d'abord au moyen
du texte; il n'y a lieu de recourir l'esprit des dispositions testamentaires
ou de rechercher l'intention du testateur qu'en cas d'obscurit ou d'ambi-
fruit du texte afin d'aider l'lucider.*
3 Anolaco margem dos dois ltimos pargrafos "palavras do citador".

4 STRAHAN. J. Andrew The Law of Wills, p 120
5 PICARD. Edmond et alii Paadectes Belges, t 107. col. <M. nf 15
O que se leva em mira, ao interpretar um testamento, averi-

guar o desgnio do testador, tal qual nesse documento se expressa;
de sorte que, se esse desgnio se evidencia no testamento em lingua-
gem clara e inequvoca, no tem lugar, a seu respeito, a interpreta-
o judicial:
The purpose of construing and interpreting a will is to ascertain the
intention of the testator as expressed in the will; but where such intention
is expressed in the will in clear and unequivocal language, there is no
need for judicial construction and interpretation, a n d it s h o u l d n o t be re-
s o r t e d t o or p e r m i t t e d . "
Outra no a lio, que sobre o assunto nos davam os clssicos

do Direito Civil:
Neque enim debeteur, nisi quod testator voluit: nee vi-
detur voluise aliud, quam dixit. 7
Na hiptese a constituio do usufrueto no se define unicamen-
te pela denominao com que o testador designa, seno tambm pela
caracterizao jurdica de que o revestem as disposies da verba,
onde ele se estabelece.
Em casos de dvida sobre o ter-se constitudo fideicomisso ou
usufrueto, ensinam Gouveia Pinto e Teixeira de Freitas, se entende-
r constituio de usufrueto sempre que o gozo do primeiro nomeado
se declare extinto, ou por sua morte, ou pelo cumprimento de alguma
condio, ou pelo vencimento de algum prazo.*
Ora, na espcie, o que o testador prescreve , justamente, que,
por morte da primeira nomeada como usufructuria dos bens, se ex-
tinguira o direito dela, como usufructuria, isto , o seu direito de
gozo em relao a eles.
Em segundo lugar, a caracterizao do usufrueto resulta, outros-
sim, de que o testador manda reduzir esses bens a aplices
inalienveis, tornando, assim, inalienvel a fruio da sua liberali-
dade, trao natural ao usufrueto, mas antagnico ao conceito do
fideicomisso, que autoriza o fiducirio a alienar, conquanto nos
limites da durao do seu direito, o objeto sobre que recai o fidei-
comisso. 9
No se deve, em suma, considerar ordenada pelo testador uma
substituio ou fideicomisso, seno quando
6 BI.MVEMOHE, Arthur W Wills'" In: MACK. William, editor-in-chief. Cyclopedia of Law and
Procedure. Apr 1912. vol. 40. p. 1.382.
7 DONKI.I.I. Hugoni8. Opera Omnia, t. II. col. 8.
8 Cf. PINTO. Antonio Joaquim Gouva. Tratado dos Testamentos. 230. p 327.
9 Cf. BEVILQUA. Clovia. Direito das Successes, 96. p. 349.
se m a n i f e s t e c l a r a e c e r t a no d i s p o n e n t e a i n t e n o de a t r i b u i r ao p r i m e i r o
n o m e a d o p o d e r e s , q u e u l t r a p a s s e m os de um u s u f r u c t u r o . e sejam in-
c o m p a t v e i s com a p r o p r i e d a d e do s e g u n d o , ou de tolher a e s t e . e n q u a n t o
d u r e o gozo d o p r i m e i r o , f a c u l d a d e s i n s e p a r v e i s do d i r e i t o de p r o p r i e -
d a d e . ,0
Ora, na espcie, nem aos nomeados como usufructurios se con-

fere poder algum, alheio aos do usufructo, nem aos designados como
proprietrios se tira faculdade nenhuma das inerentes propriedade.
A contraprova obtida mediante a aplicao deste critrio , por-
tanto, decisiva. Ela torna indubitvei que, no caso da consulta, no
se d um fideicomisso. mas um usufructo.
II
Mas, se conferindo esse usufructo primeira nomeada, Dona
M. C. do C , incontestavelmente jurdica a clusula inicial da verba
transcrita na consulta, onde ele se institui, o mesmo se no poder
dizer da clusula subseqente, onde, por morte dessa legatria, se
estabelece a sucesso de duas outras pessoas nesse usufructo.
Creio no errar, entendendo, com T. de Freitas, (Consolidao,
n. 19 ao art. 180), que o direito ptrio no admite usufructos sucessi-
vos, e que, para autorizar esta norma proibitiva, basta o texto da
Oi. L. IV, L. 95. t 4 oHe se *t.atui aue "no se pode de um usu-
fructo haver outro usufructo"."
Acresce que a doutrina contrria ofereceria abrigo muito cmodo
contra a interdio das substituies, estabelecida nas leis ptrias,
permitindo mascarar, sob uma forma atenuada, mas congnere, uma
das espcies dos vnculos, que elas probem. A mesma ordem de con-
sideraes, pelas quais o legislador condena as substituies fideico-
missrias, exclui as constituies de usufructo por mais de uma vi-
da.' 2
Em que consiste a ordem sucessiva, nas substituies?
L'ordine successivo [...] consiste in questo: che il sostituito non posa
racogliere i bni ereditari se non quando si apre la suecessione dei
feravato.'1
10 VENEZIAN. Giacomo DelIUsufrutto. deli'Uso e dell'Abitazione. vol. 1. nr 113. p. 311.

11 Apud FREITAS, Augusto Teixeira de. Consolidao das Leia Civis. p. 162.
12 Cf. VENEZIAN. Giacomo DelIUsufrutto. deli Uso e dell'Abitazione. vol. 1, nr 18. p 33 e 36
13 SOMMARIVA. Mario. Di Alcune Question! Relative ai Fedecommessi ne/ Diritto Civile Italiano ed
in Particolare dei Cosi Detto Fedecommesso "De Kesiduo", n" 24. p 87-8
O institudo, observa esse autor.

seria proprietrio at sua morte; o substitudo receberia os bens. ao
morrer o primeiro, e deles, por sua vez, se tornaria dono; e ambos deri-
vam o seu benefcio do disponente, mas com esta diferena, a qual carac-
teriza a substituio, que o institudo recebe das mos do testador, ao
passo que o substitudo adquirir por intermdio do institudo. 1 4
Tenho, conseguintemente. por nula a segunda clusula do testa-

mento reproduzida na consulta.
Penso, pois, que as nomeaes de F. A. de M. e M. A. de G.,
como usufructurios pelo falecimento do primeiro, valem ali tanto,
como se no existissem.
Mas, eliminada, como est, juridicamente, essa clusula, pela
sua invalidade, o que remanesce vem a ser a terceira, onde se estatui
que, cessando o usufructo por morte de qualquer dos usufructurios,
os bens passaro aos descendentes do morto, ou, se este no os dei-
xar, aos do sobrevivente.
Estes so os nus-proprietrios nomeados; e, como tais, se j
existiam, ao abrir-se a sucesso, a eles passa o domnio pleno dos
bens, cujo usufructo se extinguiu.
III
Mas. se, quando se abriu a sucesso, no existiam alguns dos

nus-proprietrios nomeados pelo testador, aos herdeiros legtimos des-
te caber, necessariamente, a propriedade; porque esta, em no ha-
vendo proprietrio institudo no testamento, compete sempre ao her-
deiro, quando a outros se lega o usufructo: "Se algum lega o usu-
fructo da coisa", dizem as Institutas,
o herdeiro tem a simples propriedade, e o legatrio o usufructo. Si quis
usumfructum alicui legaverit; nam heres nudam habet proprietatem, lega-
tarius usum vero fructum.'*
Ao herdeiro se entende, pois, sempre tocar a nua propriedade,

quando a outrem no cabe por legado. 16 Na espcie, quanto parte
dos bens deixada em segundo usufructo a M. A. de G., caberia aos
14 Id , ib . p 88
15 "Instilutionum. seu Elemeniorum D Justiniani Sacratissimi Principia". In: Corpus Juris Civi-
lis Romani, l I. liv. 2. lit 4 - "De usufructu". 1. p 26
16 Cf. LAKAYRTTE. Direito das Cousas. vol 1. 95. n 9. p 250. C de CARVALHO. Nova
Consolidao, art 576. nico.
descendentes desta, se ela j os houvesse ao tempo da abertura da

sucesso. Mas, se ela ento os no tinha, e tambm no podia adqui-
rir esses bens como herdeira, que no era, do testador, aos herdeiros
legtimos deste, isto , segundo o exposto na consulta, aos filhos de
seu sobrinho F. A. de M., se devolve o domnio sobre essa poro da
sua herana.
Rio, 21 de janeiro, 914.
Rui Barbosa
Apelao Cvel n? 2.286'
Ex!" Sr. Senador Dr. Rui Barbosa
CONSULTA
O Banco do Brasil requereu um arresto ilegal de todos os bens do Conde de
Leopoldina. do qual desistiu, mas depois de haver esse ato ilegal determinado o
requerimento de falncia do mesmo Conde pelo Curador Geral das Massas Falidas,
rgo do Ministrio Pblico, subordinado ao Poder Executivo, falncia que foi decre-
tada contra expressa disposio de lei.
Ato contnuo foi o Conde por determinao do Governo (em estado de sitio) des-
terrado para Cucu. sem que at hoje soubesse o motivo desta violncia, no tendo po-
dido em tempo fazer com os seus credores concordata, que salvasse os seus bens.
O ativo do Conde foi avaliado em 108 mil contos, e o passivo em 35 mil contos;
liquidada sua fortuna pelo Banco do Brasil, como sndico, ficou aquele inteiramente
arruinado.
O arresto e a falncia foram requeridos em 1892. O Conde iniciou perante a
Justia do Distrito em 31 de janeiro de 1896 uma aflo para anular esses atos. a qual
terminou em 17 de maro de 1898. Em 1902 iniciou segunda que terminou em 1906. E
em 1908 iniciou uma de perdas e danos contra o Banco e a Uniflo perante a Justia Fe-
deral.
Nunca deixou passar 5 anos sem procurar fazer valer o seu direito, de modo
solene, perante os juizes da Unio, por processo, em que foram ouvidos os represen-
tantes desta.
Pergunta-se:
1." legtimo o direito do Conde ao de perdas e danos, pela runa total de
sua grande fortuna, ocasionada pelo arresto ilegal e conseqente falncia decretada
contra expressa disposio de lei?
2? Contra quem deve ser intentada a ao?
3? Dadas as circuntncias de arbitrariedade e violncia, que cercaram a falncia
do Conde, deve a Unifio ser responsvel pelos danos causados em virtude de atos do
Ministrio Pblico e do Poder Judicirio?
1 Transcrito de BARBOSA. Ruy "Parecer do Ex" Sr. Senador Conselheiro Ruy Barbosa"'. In:
VILLABOIM. Manoel Pedro & MACHADO. Francisco da Cunha. Appellao Civel n 2 286. p. 6-116.
Confronto de txu> realizado com Gazeta de Noticia*. Rio de Janeiro. 4 de setembro de 1915.
4." Tem procedncia a alegao de prescrio feita pelo Banco do Brasil por efei-
to de uma lei de exceo votada em seu favor pelo Decreto Legislativo n? 1.456, de 30
de dezembro de 1905, que reorganizou o Banco do Brasil?
5." Procede a prescrio alegada pela Unio com fundamento na Lei de 1851, uma
vez que o Conde nunca esteve inerte na reclamao do seu direito?
Francisco da Cunha Machado
PARECER
Na questo do Conde de Leopoldina contra a Fazenda Nacional

e o Banco do Brasil tenho opinio antiga e conhecida. Sempre tive o
atentado, contra o qual se reage neste litgio, pela mais desmarcada
enormidade, que os nossos anais judicirios registram. Seria im-
possvel em qualquer outro pais regido por leis; e no Brasil mesmo,
onde a autoridade das leis to precria, chega a ser inverossmil.
Na situao, porm, onde est hoje a controvrsia, o melhor
meio de responder consulta, que agora se me faz, ser considerar,
nos seus pontos capitais, a impugnao, com que o Procurador da
Repblica, a fis. 928, pretende ilidir os fundamentos da causa.
Essa impugnao, consistente, quase de todo em todo, em obje-
es estranhas matria da lide, tem por alegaes cardeais:
1. A incompetncia da justia em assunto j definitivamente
resolvido pelo Congresso Nacional no exerccio de funes da sua
competncia privativa.
2. A prescrio.
3? A coisa julgada.
Encaremos, sucessivamente, estas trs preliminares.
I
DA INCOMPETNCIA
Formulando a primeira, que, como verdadeira exceo de incom-

petncia, precede s duas outras, argumenta o Ministrio Pblico
no se poder admitir a reclamao de perdas e danos estribada nos
atos, em que o Autor a estriba, porque
esses atos do governo, praticados durante o estado de sitio, foram aprova-
dos pelo Congresso Nacional, de acordo com o disposto no art. 80, 3?,
da Constituio da Repblica, e sobre a justia ou convenincia de tais
medidas no cabe ao Poder Judicirio decidir. (Constituio, art. 34, e
art. 80, 3? e 4?).
Antes de mais nada, a consultarmos os textos constitucionais,

que o Procurador da Repblica invoca, sondem-se embora e se es-
quadrinhem, na letra ou na inteno, por todas as faces, debalde
neles buscaremos o que o alegante lhes atribui.
No art. 80, 3? e 4?, o que a Constituio determina, regulando
o estado de stio, , meramente, isto:
3? Logo que se reunir o Congresso, o Presidente da Repblica lhe
relatar, motivando-as, as medidas de exceo que houverem sido toma-
das.
4? As autoridades que tenham ordenado tais medidas sao respon-
sveis pelos abusos cometidos. 1
No primeiro desses dois textos o que se estabelece, a obriga-

o, para o governo, de comunicar, motivadas, ao Congresso, as me-
didas extraordinrias, que, durante o estado de stio, houver adota-
do.
No segundo o que se institui, a responsabilidade (penal e civil)
das autoridades, que as houverem adotado, pelos abusos em que,
com elas, incorrerem.
E, se combinarmos um com o outro, o que da sua associao re-
sultar, a competncia do Congresso Nacional, para averiguar,
declarar e promover a responsabilidade, em que tiverem incorrido,
por esses atos, os agentes do Poder Executivo.
A iniciativa de os responsabilizar cabe, segundo esses dois tex-
tos constitucionais, ao Congresso. Mas nenhum deles diz, nem de ne-
nhum deles decorre que essa iniciativa caiba ao Congresso
exclusivamen te.
As competncias distribudas na Constituio no tm o caracter
de privativas, seno quando ela como tais as qualifica, ou quando
essa privatividade emane do caracter das funes, que se distri-
buem.
Mas. ainda, quando se repute exclusiva ao Congresso a compe-
tncia, a que alude o art. 80, 4., de promover a responsabilidade
contra os funcionrios envolvidos em tais abusos, o de que a se tra-
ta, , unicamente, da expiao legal, a que esses delinqentes se acha-
rem, criminal ou civilmente, sujeitos pelos seus excessos.
Nada tm com isto as aes de reparao do dano causado aos
direitos individuais pelos abusos dessa natureza. Estas so da exclu-
siva iniciativa dos prejudicados, e pertencem exclusivamente com-
2 Conatituio da Republica doa Estados Unidos do Brazil, p. 29.

petncia dos tribunais de justia; alm de que, as mais das vezes, te-
ro por objeto, no a responsabilidade particular dos agentes, mas a
responsabilidade civil do Estado.
Quanto outra disposio constitucional com que alega o Procu-
rador da Repblica, a saber, a do art. 34, n? 21, esta ainda menos fa-
vorece os intuitos de to grosseiro soisma.
O que ali, com efeito, se prescreve, que
compete privativamente ao Congresso Nacional:
Aprovar ou suspender o sitio que houver sido declarado pelo Poder

Executivo, ou seus agentes responsveis, na ausncia do Congresso '
Aqui , declaradamente, de uma competncia privativa que se

trata.
Qual, porm, o objeto da competncia assim declarada?
To-somente "aprovar ou suspender o stio", decretado pelo go-
verno.
Se, pois, a deliberao legislativa no de suspenso, mas de
aprovao, o em que ela importa, na sano do Congresso Nacional
ao stio, ao ato que o decretou, oportunidade, necessidade,
utilidade, ao acerto, em suma, desse ato.
A Constituio, no art. 34, n. 21, no diz que compete ao Con-
gresso aprova; u stss d** governo durante o estado de stio", mas
"aprovar [...] o stio [...] declarado pelo Poder Executivo".
Ora as duas idias so essencial e evidentemente distintas. Uma
coisa aprovar o stio declarado pelo governo. Outra, aprovar "os
atos do governo durante o [...] stio".
Com esta frmula, o que se aprovaria so os atos do governo
depois de declarado o stio. Com aquela, o que se aprova a decla-
rao do stio, o ato que o declarou: a legitimidade, a convenincia, a
sensatez desse ato.
Leiam-se as pginas, onde Joo Barbalho estabelece essa distin-
o, e a justifica. 4 cabal e exuberante, ali. a demonstrao. Dela se
evidencia que
a aprovao de que aqui se trata no e a de tais atos. mas simplesmente a
da decretao do sitio.'
3 Id., p 10-1
* Cf. CAVALCANTI. Joo Barbalho Uchoa Constituio Federal Brazeir* Commentanos. p 123 5
5 Id . ib . p 123
Verdade seja que assim no tem entendido a jurisprudncia do

Congresso Nacional. Este, nas suas deliberaes a tal respeito, em
vez de aprovar o stio declarado pelo governo, cingindo-se compe-
tncia, que a Constituio explicitamente lhe demarca no art. 34, n?
21, a tem ampliado, estendendo a sua aprovao "aos a t o s " do go-
verno sob o estado de stio. 6
Mas, embora haja prevalecido no corpo legislativo essa inteli-
gncia incorreta da Constituio, em que eu tambm ca 7 , nunca se
entendeu que, aprovando os atos do governo, tivesse o Congresso
Nacional o fito de absorver, atalhar e excluir a ao jurdica dos tri-
bunais em proteo do direito individual, quando porventura ofendi-
do pelas medidas extraordinrias do Poder Executivo.
Aprovando-lhe os atos, o que sempre teve em mira o Congresso
Nacional, absolv-lo da responsabilidade, da ao poltica da lei de
responsabilidade do Presidente e seus ministros, ao cujo tribunal
processante est na Cmara dos Deputados, e cujo tribunal julgador
reside no Senado. Judicatura poltica, as duas cmaras legislativas
absolvem, assim, politicamente, da responsabilidade poltica o chefe
do Estado e seus conselheiros, contra os quais, desde ento, j se
no poder instaurar, pelos atos do estado de stio, o julgamento pre-
visto nos artigos 52 e 53 da Constituio. Nada mais.
o que os mais exaltados apologistas do poder presidencial dei-
xavam transparecer, ou no duvidavam confessar, nas suas teorias
de alta reao, ainda nos tempos do Marechal Floriano.
Assim o Sr. Alcindo Guanabara, que, negando em absoluto a ne-
cessidade constitucional de inqurito ou provas de qualquer natureza
no exerccio de tal atribuio pelo Congresso Nacional, disse:
N3 j u l g a m o s p o l i t i c a m e n t e : s o m o s juizes p o l t i c o s de a t o s p o l t i c o s ,
p r a t i c a d o s com i n t u i t o s p o l t i c o s . * ( S e s s o de 28 de m a i o . 1892. C m a r a
dos D e p u t a d o s . )
No se poderia enunciar com mais preciso a restritiva: juizes

polticos, a Cmara e o Senado julgam politicamente os atos
polticos do governo. Dos atos do estado de stio, portanto, no julga
6 Cf. Estado de Sitio Decretou do Executivo e do Congresso (1892-1893). vol 1. p 113. 328. 337,
343. 367. Estado de Sitio Revolta de 6 de Setembro (18941896). vol. 2. p. 403. 404. 585. 603-8. 755-
6 Estado de Sitio Attentado de 5 de Novembro (189718981. vol. 3, p 283. 287. 304 Estado de Si-
tio Acontecimentos de 14 de Novembro de 1904 Revolta dos Marinheiros (1910). vol 4. p 86.
134. 137. 266. 374. 378. Decreto n^ 273. de 13 de junho. 1896. Decreto n? 503. de 30 de setembro.
1898 Decreto n? 1.377. de 11 de setembro. 1905
7 Cf. Estado de Sitio. Attentado de 5 de Novembro (1897-1898). vol 3. p 331.
8 Estado de Sitio. Decntns do Executivo e do Congresso (1892-1893). vol. 1. p. 77.
o Congresso Nacional seno quanto ao aspecto poltico, aos efeitos

polticos e s responsabilidades polticas desses atos. Se eles enten-
dem com direitos legais, constitucionalmente assegurados ao in-
divduo, a aprovao poltica do Congresso no obsta restituio,
que lhes caiba, quando lesados.
Semelhantemente, a Comisso de Constituio, Legislao e Jus-
tia da Cmara dos Deputados, no seu famoso Parecer de 20 de ju-
nho de 1892. com to justa severidade qualificado por Carlos de Car-
valho*, se pronuncia deste modo:
O Congresso nfto pode desistir do conhecimento destes fatos, no pa-
ra julgar, como o Poder Judicirio, se eleB sflo ou nfto delituosos, porm
se. como um poder politico, no intuito de ver a influncia que eles exerce-
ram no meio em que se deram e se por essa influncia correu, ou nfto. a
ptria iminente perigo e se a comoo intestins foi a sua conseqncia.
Parece ser esta a funo poltica do Congresso, em face da decretao do
estado de sitio pelo Poder Executivo. 1 0
Por isso, meramente poltica, como , essa funo nem mesmo

nas doutrinas da escola reacionria de 1892 elimina a ao judiciria:
to-somente no a admite, enquanto durar o estado de stio, e a espa-
a para depois de julgados os seus atos pelo Congresso Nacional.
o que a mesma Comisso Parlamentar reconhece no citado pa-
recer, dizendo:
A v r i d f " - H.--*~ -i*r' imnrte-se a convico de todos, se a cotejar-
mos com os princpios que devem regular a interveno juaiciaria na di
cretaio do estado de sitio. Em aresto firmado pelo Supremo Tribunal,
quando se lhe impetrou o habeas-corpus em favor dos cidados detidos,
ele reconheceu a incompetncia de sua interveno, enquanto o Congresso
no cumprisse o disposto no art. 80."
O habeas-corpus a que aqui se referia a comisso da Cmara dos

Deputados, o que eu impetrei, em 18 de abril daquele ano, pelos ci-
dados que o Marechal Floriano prendera ou desterrara oito dias an-
tes; e o Supremo Tribunal, denegando-mo, em nome de princpios
restritivos que a sua jurisprudncia mais tarde veio a repudiar intei-
ramente, limitou-os. j ento, com as consideraes de que
antes do juzo poltico do Congresso, nfto pode o poder judicial apreciar o

uso que fez o Presidente da Repblica daquela atribuifto constitucional.
9 Cf REVISTA DE JURISPRUDNCIA. Doutrina, legislao e jurisprudncia da Unio. Estados e Dn-

txicto Federal. Rio de Janeiro. Typ Aldina. n 4. ano 2. fev 1898. p. 145
M Estado de Sido Decretos do Executivo e do Congresso (1892-1893). vol. 1, p 114
11 / d . ib , p. 115.
e de que as medidas tomadas dentro do estado de stio

continuam a subsistir, enquanto os acusados n&o forem submetidos, como
devem, aos tribunais competentes."
Apreciando estes fundamentos, com que o prprio Acrdo de 27

de abril de 1892 temperava o caracter, hoje reconhecidamente incons-
titucional, da sua deciso, ponderava eu, um ano depois, ante a Jus-
tia Federal:
Felizmente o Supremo Tribunal Federal, em sua sentena de 27 de
abril de 1892, proferida no habeas-corpus requerido por mim. ressalvou as
atribuies do Poder Judicial para depois do juzo poltico do Congresso
e. at. a interferncia dos tribunais, para julgarem das imputaes irroga-
das aos acusados: o que a fortiori envolve a asserao de sua competncia
na matria civil, para a reintegrao de direitos constitucionalmente in-
violveis, cuja perda se traduz em leso material propriedade parti-
cular. Essa afirmativa peremptria da Suprema J u s t i a Nacional, decla-
rando que. depois de funcionarem as Cmaras, para julgar o procedimen-
to do governo, deviam funcionar os tribunais, para julgar os cidados por
ele acusados, quer dizer que o uso da funo poltica, ainda que absoluta-
mente regular, no importa nunca a privao definitiva de direitos indivi-
duais. Pronunciada pela representao nacional a absolvio mais plen-
ria dos decretos de abril, ainda assim, reza o acrdo, os indivduos sujei-
tos ao daquele ato no poderiam continuar presos, ou desterrados: te-
riam de comparecer, para se defenderem, perante a justia, quando no
fossem logo soltos pelo poder, que os acusara. Destarte firmou-se judi-
cialmente, num aresto memorvel, o principio de que as imunidades indi-
viduais, abrangidas pela Constituio de fevereiro em sua Declarao de
Direitos, no se destroem por atos do Poder Executivo, ou do Legis-
lativo."
Assim me exprimia eu nas alegaes finais, onde estudei ampla-

mente o direito concernente s vrias aes movidas por mim contra
a Unio em nome dos brasileiros, civis e militares, uns demitidos,
outros reformados, todos inconstitucionalmente, pelos decretos flo-
rianistas de 7 e 12 de abril de 1892, o ltimo dos quais promulgado
sob o estado de stio, que, declarado aos 10 desse ms, acabara no
dia 13, sem, todavia, cessarem os seus efeitos.
As idias a que ento se arrimava o Ministrio Pblico.
contestando-me essas aes, so as mesmas, a que se atem hoje na
promoo do Procurador-Geral contra o Conde de Leopoldna; com a
diferena de que, ento, esses erros saam pela primeira vez a lume
12 O DIREITO Revista mensal de legislao, doutrina e jurisprudncia Rio de Janeiro. Typ. Mon-
tenegro, vol. 58. ano 20. 1892. p 303-4.
13 BvHiios*. Rui. 'Os Atos Inconstitucionais do Congresso e do Executivo perante a Justia Fede-
ral" In: . Trabalhos Jurdicos Rio de Janeiro. Ministrio da Educao e Cultura. 1958. p 36-
6 (Obras Completas de Rui Barbosa, vol. 20. t 5. 1893)
e ainda no haviam atravessado a prova da verificao judiciria, ao

passo que, agora, j por ela contrasteados e rejeitados, ressurgem
sem escusa ou atenuante, que os abone, ou desculpe.
Os litgios que eu movera, firmavam-se no prejuzo material
infligido aos meus constituintes pelas medidas arbitrrias do gover-
no durante o estado de stio, para reclamar, contra os seus efeitos, a
tutela da justia, apoiando-se na considerao de que esses atos
eram inconstitucionais, de que, como inconstitucionais, haviam de
ser nulos, de que atos nulos no surtem resultado legai, e de que, pa-
ra conhecer dessas nulidades, pronunciando-as, a autoridade compe-
tente, no regimen da nossa Constituio, a dos tribunais federais. 14
Contrariando estas minhas proposies, cuja ortodoxia, presen-
temente, ningum ousaria negar, os procuradores da Repblica no
juzo seccional e no Supremo Tribunal Federal, recusaram categori-
camente aos tribunais essa competncia, alegando que as reformas
decretadas pelo Presidente da Repblica, aos 7 de abril de 1892 se le-
galizavam com a moo parlamentar de janeiro anterior, em cujos
termos ficara autorizado o poder administrativo a empregar as deli-
beraes mais enrgicas, para assegurar a ordem; que as reformas e
demisses fulminadas em 12 de abril daquele ano no transcendiam
o uso curial das faculdades extraordinrias conferidas ao Executivo
pela declarao do estado de stio; que, sendo essas providncias
meios de ao de alta polcia poltica, representavam atribuies
"sooeranas , nbaoisas c urreps?~ nss ?'J? efeitos, salvo por
deliberao da prpria autoridade incontrastvel que as resolvera.' 4
Respondendo, porm, a essas extravagncias de uma teoria
constitucional manipulada para a serventia das ditaduras, ento, co-
mo agora, em plena florescncia, demonstrei:
que o estado de stio no suspende a Constituio, mas unicamente as ga-

rantias limitadas por ela ao definir esse recurso extraordinrio de gover-
no, e, no estando entre essas a vitaliciedade das funes inamoviveis.
e x o r b i t a v a " de nosso Direito Constitucional o arbtrio, que a violara";
que, conseguintemente. a aprovao do estado de sitio pelo Congresso
deixa a descoberto as demasias desse arbtrio, no assistindo a legislatu-
ra a faculdade de atribuir ao Executivo competncias, que a Constituio
no reconhece a nenhum dos poderes do Estado;
M Cf. id., ib.. p. 30.

15 Cf id., loc. cit.
\f> Na obra citada cata "exorbita ".
17 Na obra citada esta: "violou".
que, por conseqncia, a nulidade desses excessos, perante a Constitui-

o, era" manifesta e irrecusvel;
que os tribunais nao trn autoridade, para os revogar, mas tm-na, indu-
bitavelmente, para lhes negar execuo, e manter contra eles o direito dos
indivduos, quando o caso for submetido justia, em ao regular, pelos
prejudicados;
que este direito de examinar a constitucionalidade dos atos legislativos,
ou administrativos, a chave de nosso regimen constitucional, seu
princpio supremo;
em suma, que as aes propostas emanavam" de um direito superior
fora de todos os poderes constitudos, e correspondiam" a uma obriga-
o dos tribunais, rudimentar no regimen americano, que o nosso."
Todas estas concluses minhas, base desses pleitos, receberam a

mais completa homologao da justia federal, nos julgados com que
ela sentenciou os litgios, em que eu as formulara. Nessas causas fui
vencedor. Os lentes vitalcios exonerados, os membros do Supremo
Tribunal Militar demitidos, tambm, desses cargos vitalcios, os
militares reformados, todos eles receberam a reparao demandada,
assentando-se assim, na jurisprudncia dos tribunais da Unio, a
verdade capital de que, neste regimen, o estado de stio, a sano
parlamentar aos atos do governo durante ele perpetrados e os bills
de indemnidade, seja qual for o caracter, de que se revistam, no co-
brem, no legitimam, no subtraem ao tutelar da justia os aten-
tados contra o direito individual e os prejuzos da oriundos.
Os "atos praticados pelo governo e seus agentes durante o
stio", diz Joo Barbalho,
ou sao conformes Constituio e s leis, e neste caso subsistem pela au-
toridade, pela competncia que o Poder Executivo tem para execut-los,
n i o precisando ento de aprovao; ou so contrrios s leis ou ferem a
Constituio
Se so infringentes da Constituio, neste caso nem o Senado, nem o
Congresso, nem Poder algum, tem a faculdade de aprov-los, pela ra-
zo que dava o grande publicista americano Alexandre Hamilton, que a
vontade do povo, expressa na Constituio, deve prevalecer sobre a von-
tade dos seus representantes, expressa nas leis ordinrias. De maneira
que haveria obstculo invencvel aceitao desses atos, ainda mesmo
que o Congresso tratasse de cobri-los com a sua aprovao, e este emba-
rao a prpria Constituio.
l Na obra citada est "e"

19 Na obra citada esta emanam".
20 Na obra citada est correspondem".
21 BARBOSA. RUI, ob cii , p 31-2
No h competncia, pax fazer lei contra ela e a lei assim feita, apro-
vando atos inconstitucionais, seria (...) nula.
Pretender que. por uma votao do Congresso, os abusos, excessos e

atentados podem ficar canonizados, com prejuzo da Constituio e em
detrimento dos direitos individuais que ela patrocina, aberrar inteira-
mente do regimen adotado e estabelecer a supremacia de um dos poderes
pblicos sobre a prpria Constituio donde emanam suas prerrogativas,
cousa inteiramente insustentvel." (Sesso do Senado em I o de junho.
1995.)
Para se ver como foram decididas, na ltima instncia, aquelas

aes, bastar citar os termos do acrdo, em que, sentenciando uma
dessas lides, a do Marechal Almeida Barreto, os ministros do Supre-
mo Tribunal Federal:
Considerando que segundo declara o Manifesto a Nao publicado no
Dirio Oficial de 8 [de abril de 1892], as reformas foradas do apelado e de
outros oficiais do Exrcito e da Armada foram decretadas por ato de in-
disciplina, como medida necessria ordem pblica, tomadas dentro da
lei e dos poderes extraordinrios de que o Congresso Nacional investira o
Executivo;
Considerando porm que a Constituio no se compadece com medi-
das de salvao pblica que ela. explicita ou implicitamente no autoriza,
bem como que. sendo a Constituio a lei fundamental e suprema do pas,
no pode ser suspensa por lei, e muito menos por moo ao Congresso,
que somente dela recebe suas atribuies e poderei;
Considerando que o Poder Judicirio da Unio o guarda da inviola-

bilidade da Constituio, pois lhe compete conhecer das causas que se
fundarem em disposies constitucionais (art. 60, letra a da Constituio)
e declarar nulos ou negar efeitos jurdicos aos atos administrativos que
forem ofensivos aos direitos garantidos pela Constituio e pelas leis (Lei
n. 221. de 20 de novembro de 1894, art. 13;
Confirmam a sentena apelada para condenar como condenam a Fa-
zenda Nacional, a pagar ao apelado na forma da lei. os vencimentos e
vantagens pecunirias que pede na petio inicial a fis.", e que lhe sero
abonados, enquanto perdurarem os efeitos dos aludidos atos ilegais."
Atentados semelhantes aos que assinalaram o sitio de 1892,

praticou-os ainda o governo da Unio, dando lugar a que os in-
divduos lesados invocasem tambm a interferncia dos tribunais; e
22 CAVMCANTI. Joo Barbalho Uchoa Constituio Federal Braziieira Commenianos. p 124-5 V.

tb Estado de Sitio. Revolta de 6 de Setembro (1894-1895). vol. 2. p. 732. 735-6
23 Incompleto no original.
24 Acrdo de 17 de novembro de 1895. O Direito Revista mensal de legislao, doutrina e juris-
prudncia Rio de Janeiro. 68. 369-70. set./dez. 1896.
a deciso destes, nestas outras causas, manteve a doutrina dos julga-
dos interiores, restabelecendo os direitos individuais violados em
nome dos poderes extraordinrios e discricionrios, que se pretendia
adquirir com a declarao do estado de stio, o chefe do Poder Exe-
cutivo.
Haja vista as sentenas pronunciadas, em 1896, pelo Supremo
Tribunal Federal nas aes intentadas contra a Unio pelo Major
Alcides Bruce, preso e demitido, em 1894, do cargo de lente da Es-
cola Militar.
A declara o Supremo Tribunal Federal,
que o (...] decreto de demissfio no deixa de ser inconstitucional pelo fato
de ter sido expedido em estado de stio, porquanto, expresso no art. 80
2?, [...) da Constituio que, durante o stio, o Poder Executivo restringir-
se-, nas medidas de represso contra a s pessoas a impor a) a deteno
em lugar no destinado aos rus de crimes comuns e b) o desterro para
outros pontos do territrio nacional, e portanto dai no podia advir ao Po-
der Executivo a faculdade de demitir um empregado pblico vitalcio, me-
dida esta que nenhuma relao necessria tem com o restabelecimento da
ordem pblica.
Isto suposto,
julgam procedente a [...] ao. para anular: 1." o ato que demitiu o
apelado do seu lugar de lente substituto do Curso Superior da Escola Mili-
tar [...|; o ato de 1. de novembro de 1894, pelo qual foi provida definiti-
vamente a cadeira de Qumica da dita Escola; e para condenar, como con-
dena, a Fazenda Nacional a pagar os vencimentos do apelado como lente
substituto, desde a data da sua demisso at que cessem os efeitos dos di-
tos atos ilegais."
Opostos a esta sentena, pela prpria parte vencedora, embargos

de declarao, o Supremo Tribunal Federal reiterou o seu julgado,
explicando-o, desenvolvendo-o e confirmando-o ponto por p o n t o . "
Nesses princpios insistia o Supremo Tribunal, em 1898, quando
corrigiu o excesso s medidas repressivas adotadas pelo Governo
Prudente de Morais sob o estado de stio declarado em novembro do
ano anterior, sustentando que a atribuio
privativamente conferida ao Congresso Nacional, no art. 34. n? 21. da
Constituio, para aprovar ou suspender o sitio que houver sido decreta-
d o " pelo Poder Executivo, na ausncia dele. e. no art. 80. 3f, para co-
nhecer das medidas de exceo que houverem sido tomadas,
26 Acrdo de 27 de novembro de 1896 O Direito ReviHta mensal de legislao, doutrina e juris-

prudncia Rio de Janeiro. 71 37. sei /dez 1896
26 C Acrdo de 16 de maio de 1896 O Direito, vol. 71, citado acima, p 44-6.
27 Na obra citada est "declarado".
sustentando, repito que,

tal atribuio, para o nico efeito de decretar-se. ou no. a responsabili-
dade dos agentes do Poder Executivo (Lei de 8 de janeiro de 1892. art. 33),
nJo exclui a competncia do Judicirio seno para esse julgamento politi-
co, que no para o diverso efeito de amparar e restabelecer os direitos in-
dividuais, que tais medidas hajam violado."
Desta doutrina ainda no discrepou. at hoje, o Supremo Tribu-

nal Federal, que, agora mesmo, sob o estado de stio atual, a tem
honrado, reivindicando com firmeza o seu direito de acudir com o re-
mdio legal do habeas-corpus aos atos do governo, que excederam,
na forma ou na extenso, os limites postos pelo art. 80 da Carta
Constitucional s faculdades extraordinrias, de que esse regimen de
exceo arma o Poder Executivo.
Neste sentido, pois, constante e conteste a jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal.
No sistema de governo que abraamos, todos os poderes, sem
excetuar o Legislativo, que faz as leis, nem o Judicirio, que lhes
julga da validade, so limitados pela Constituio, donde todos re-
cebem as suas atribuies.
Desta regra absoluta no se excluem as medidas repressivas,
que o estado de stio autoriza; porquanto essas mesmas, com serem
de ordem excepcional, e facultarem larga extenso de arbtrio ao go-
verno, tm na Constituio divisas traadas, que se no podem
ultrapassar.
Com a jurisprudncia do Supremo Tribunal est de acordo, nes-
ta verdade elementar, a dos outros, de que aquele, alis, em matrias
constitucionais, a chave, o ltimo contraste; e isto no s na ordem
judiciria, mas ainda na administrativa, como nos mostra a deciso
proferida, aos 18 de maro de 1898, pelo Tribunal de Contas, na qual
se declara, em relao a uma aposentadoria decretada pelo governo
durante o stio de 1894, que
o estado de sitio no autoriza medidas em antagonismo com os preceitos
reguladores dos direitos oriundos da organizao administrativa da
Repblica:
que ele
apenas afeta as garantias constitucionais para o nico efeito de tornar
aplicveis as medidas do 2? do art. 80 da Constituio;
28 Acrdo de 16 de abril de 1898 O Direito Revista mensal de legislao, doutrina e junspruden

cia. Rio de Janeiro. 76. 415. maio/ag. 1898.
que, destarte,
nem o e s t a d o de sitio a u t o r i z a v a e s s a " a p o s e n t a r o [.--) , nem o ato do
Congresso, aprovando as medidas empregadas no estado de sitio alcana
tal aposentadoria para o efeito de expurg-la do'" seu vicio de origem. "
o que a prpria Cmara de 1892, no obstante o incondicio-

nalismo do seu apoio ao Marechal Floriano. reconheceu, aprovando o
parecer apresentado, em 8 de junho daquele ano. pela Comisso de
Constituio, Legislao e Justia, onde se dizia:
A d e c r e t a o do e s t a d o de stio a t r i b u i o p r i v a t i v a d o C o n g r e s s o
N a c i o n a l (art. 34, n? 21). Nfio se a c h a n d o , p o r m , r e u n i d o o C o n g r e s s o , e
correndo a ptria iminente perigo, exercer essa atribuio o Poder Exe-
c u t i v o F e d e r a l (art. 80). Nesta hiptese, porm, a Constituio discrimina
a natureza das medidas de represso que podem ser tomadas. "
Evidentemente, dizendo que " a Constituio discrimina as medi-

das de represso, que podem ser usadas", pelo Executivo, a Cmara
implicitamente declara que o Executivo no pode usar medidas de
represso ali no determinadas.
Se, portanto, no regimen da nossa Constituio, nem o Poder
Executivo nem o Poder Legislativo a podem transgredir, sem que es-
sas transgresses constitucionais, de um ou de outro, incorram na
mesma incompetncia, na mesma ilegitimidade, na mesma nulidade,
a incompetncia, a ilegitimidade, a nulidade comuns a todos os atos
violatrios da Lei Constitucional, claro est que, se nesse vcio incor-
rerem os atos do Poder Executivo, no o sanar o ato do Poder Le-
gislativo, igualmente vicioso, que os aprovar.
E, se essas infraes da Constituio atentarem contra direitos
do indivduo nela definidos, sendo o Poder Judicirio o escudo consti-
tucional desses direitos, a resoluo legislativa, que politicamente
sancionou excessos tais, no poder obstar a que a sua incompetn-
cia, a sua inconstitucionalidade, a sua nulidade sejam argidas pelas
vtimas dos abusos, em ao regular, nos tribunais federais.
Entre os jurisconsultes brasileiros no h, hoje, assunto mais in-
teiramente pacificado. S a poltica, na sua incurvel sofisteria, ain-
da poderia ai suscitar questes. Mas, na doutrina e na jurisprudn-
29 Na obra citada eat: " a "

30 Na obra citada esta "como".
31 REVISTA DE JURISPRCUENCIA Doutrina, legislao e jurisprudncia da Umao. Estados e Oistricto
Federal Rio de Janeiro. Typ. Aldina. n" 6. ano 2. abr 1898. p 395-6
32 Anasea da Cmara doa Deputados. Sesses de 1 a 31 de julho de 1892. vol 2. p 93
cia, chegamos a um consenso geral sobre essas noes rudimentares.

Muito , pois, de lamentar que o Ministrio Pblico, exumando fs-
seis de uma teoria reacionria, que nunca encontrou valhacoito nos
nossos tribunais, os pretenda espoliar da sua autoridade incontest-
vel contra os atos arbitrrios do governo, sancionados ou nao pelo
Congresso, que, a pretexto do estado de stio, exorbitarem dos limi-
tes demarcados pela Constituio, no art. 80, 2., s medidas re-
pressivas admissveis.
Nesses excessos abundou o uso do estado de sitio em 1892 e
1894. Mas, dos que no eram irreparveis, como os que ensangenta-
ram a represso militar em certos Estados do Sul, todos aqueles
cujas vtimas recorreram Justia Federal, nela encontraram a devida
reparao. Todos, menos o mais grave deles, o mais tumulturio, o
mais pertinaz, o mais escandaloso, o nico sem simile, anterior ou
posterior, na crnica das enormidades oficiais: a falncia forada e a
espoliao monstruosa do Conde de Leopoldina por um conluio da
ditadura com o Banco do Brasil.
De sorte que o beneplcito do Congresso aos atos do governo du-
rante os stios de 1892 e 1894, no tendo valido para se negar o rem-
dio da justia a nenhuma dessas leses do direito individual, todas
apadrinhadas com esse mesmo sofisma, havia de valer, agora
unicamente para se tolher esse remdio a esta, a mais extravagante,
desmarcada e inaudita de todas.
J zombar da lgica, da lei e do senso comum.
II
DA PRESCRIO
Segue-se a essa a evasiva da prescrio, que o Procurador-Geral

da Repblica resume nestes termos:
Esse invocado direito est prescrito em face do disposto no art. 2?,
1, do Dec de 12 de novembro de 1851. em que se refere ao direito,
que algum pretenda ter. a ser declarado credor do Estado, sob qualquer
titulo que seja, e do art. 9? da Lei n? 1.939, de 1908. segundo o qual a
prescrio, de que goza a Fazenda Federal, se aplica a todo e qualquer di-
reito e ao contra a dita Fazenda.
O Dec. n? 857, de 12 de novembro de 1851, explicando o art. 20

da Lei de 30 de novembro de 1841, que mandava aplicar os captulos
209 e 210 do Regimento da Fazenda dvida passiva da nao, poste-
rior ao ano de 1826, depois de estabelecer, no art. 1., que a prescri-
o de cinco anos, posta em vigor por aquela lei, exonera completa-

mente da dvida prescrita a Fazenda Nacional, estatui, com efeito,
no art. 2?, n? 1. que:
Esta prescrio compreende:
O direito, que algum pretenda ter. a ser declarado credor do Estado,
sob qualquer ttulo que seja."
Mas o prprio Dec. n? 1.939, de 28 de agosto de 1908, tambm

citado na promoo do Ministrio Pblico (Decreto Legislativo,
caracter de autoridade que no tem o Dec. n? 857, de 1851), reno-
vando, esclarecendo e completando as disposies deste no mesmo
art. 9", a que o Procurador-Geral da Repblica se arrima, lhe d ca-
bal resposta.
Esse texto reza assim:
A prescrio qinqenal de que goza a Fazenda Federal (Decreto n?
857. de 12 de novembro de 1851, arts. 1? e 2?) se aplica a todo e qualquer
direito e ao que algum tenha contra a dita Fazenda, e o prazo da pres-
crio corre da data do ato ou fato do qual se originar o mesmo direito ou
afio. salvo a interrupo por meios legais. M
Nflo sofre dvida, pois, que essa prescrio finda em cinco anos,
que ela exonera de todo a Fazenda Nacional, e que abrange toda e
qualquer ao contra o Tesouro.
Mas tambm no h dvida nenhuma que essa prescrio sus-
ceptvel de
"interrupo pelos meios legais."
Quais so os meios legais de interromper a prescrio?
A prescrio supe " a negligncia, que a parte teve, de no de-
mandar em tanto tempo sua causa, ou dvida". 3 5
De modo que, se usar da ao interrompe o credor a prescrio:
Porm, se a dita prescrio for interrompida per citao, feita ao de-
vedor sobre essa dvida, ou por outro qualquer modo. per que per direito
deva ser interrompida, comear outra vez de novo correr o dito t e m p o . "
So. reconhecidamente, meios, com que por direito se interrompe

a prescrio:
33 Colieo das Leia do Imprio do Brasil de 1851, t 12. pt 1. p. 360.

34 Colleco das Leia da Republica dos Estados Unidos do Brazil de 1906. vol. L. p. 77.
36 Ordenaes e Leia do Remo de Portugal, t. 3, liv. 4. tl. 79. p. 131
3 Id., ib.. 1* p. 131-2.
l. A citao pessoal do devedor. (Ordenaes, t. 3, liv. 4, tt.

79, 1.. Cdigo Comercial, art. 453, n? 2. Teixeira de Freitas,
Consolidao, art. 855. C. de Carvalho, Nova Consolidao, art. 982, a.
C. Rodrigues, Projeto do Cdigo Civil, art. 242, 1?. Felcio dos
Santos, Projeto do Cdigo Civil, art. 1.371, 1.. Projeto da Cmara
dos Deputados, art. 176, n. 1. Mendona, Obrigaes, n? 433. Clvis.
Teoria Geral do Direito Civil, p. 397.)
2? A reclamao administrativa. (Decreto n. 857, de 1851, art.
3.. Acrdo do Supremo Tribunal Federal n? 410. de 30 e 14 de agos-
to de 1899 e 1900 in Revista de Direito, vol. 8, 1908, p. 78-9. Acrdo
do Supremo Tribunal Federal em 27 setembro 1911 in Revista de Di-
reito, vol. 22, 1911, p. 312. Acrdo do Supremo Tribunal Federal em
24 abril 1912 in Revista de Direito, vol. 24, 1912, p. 527.)
3? O protesto regular. {Cdigo Comercial, art. 453. C. de Car-
valho, Nova Consolidao, art. 982. Felcio, Projeto, art. 1.371, 2?. C.
Rodrigues, Projeto do Cdigo Civil, art. 242, 1.. Projeto da Cmara
dos Deputados, art. 176. n? 2. Lafayette, Direito das Cousas, 74. n.
17. Mendona, Obrigaes, 2. d.. n? 433. Clvis, Teoria Geral do Di-
reito Civil, p. 398.)
4? A propositura da ao, ou qualquer outro ato judicial contra
o devedor, como a exibio do crdito no inventrio ou concurso de
credores. (C. de Carvalho, Nova Consolidao, art. 982. C. Rodri-
gues, Projeto do Cdigo Civil, art. 252, 2. Projeto da Cmara dos
Deputados, art. 176, n. 3. Lacerda. Obrigaes, 92, p. 494. Mendon-
a. Obrigaes, vol. 1, p. 732. Clvis, Teoria Geral do Direito Civil,
p. 399.)
5? Qualquer ato judicial, que constitua em -nora o devedor. (C.
Rodrigues, Projeto do Cdigo Civil, art. 242, 3?. Projeto da Cmara
dos Deputados, art. 176, n? 4. Mendona, Obrigaes, vol. 1, p. 732.
Clvis, Teoria Geral do Direito Civil, p. 399.)
Tais os atos do credor, que interrompem o curso da prescrio.
O Direito estrangeiro , em substncia, o mesmo. (Cdigo Civil
Francs, art. 2.247. Cdigo Civil Italiano, arts. 2.115. 2.128. Cdigo
Federal das Obrigaes, suo. art. 154, 2?. Cdigo Civil Mexicano,
art. 1.117. Cdigo Civil Boliviano, art. 1.543. Pandectes Franaises,
vol. 45, p. 484 e segs. M. Colin. De l'Interruption de la Prescription,
p. 202-43. Mirabelli, Delia Prescrizione, p. 117 e segs. Matteo Galdi.
Delia Prescrizione, vol. 1, p. 33; vol. 2. p. 38. Baudry-Lacantinerie e
A. Tissier. De la Prescription, p. 274 e segs.)
A prescrio a conseqncia do no uso da ao, atribuda a
um direito, por certo e determinado lapso de tempo. Sua causa domi-
nante vem a ser a inrcia ou negligncia do credor, ou do propriet-

rio, no, propriamente, no exerccio do direito, mas da ao corres-
pondente. Se o no pleiteou durante certa extenso de tempo supe a
lei que ele renunciou a esse elemento do seu patrimnio. Mas, se des-
perta, reage, reclama, aciona, reivindica, em termos que tornem in-
dubitvel a sua vontade e dela inteirem com certeza o devedor no
h prescrio.
Assim, para me servir das palavras de Pugliese,
o elemento substancial da prescrio extintiva a inrcia do titular do di-
reito, mantida por todo o tempo que a lei estatui: e. destarte, para se ter
como consumada a prescrifio, nfio basta provar que decorreu todo o pra-
zo necessrio: mister, ainda, apurar que o titular do direito nfio prati-
cou, durante esse perodo, nenhum ato conservative, capaz de paralisar a
obra prescritiva do tempo. J '
Em praticando o credor um ato desta natureza, a prescrio para

logo se interrompe; o que se verifica, toda a vez que uma interpela-
o enrgica, denotando com clareza a vontade do proprietrio, ou
do credor nulifique a induo decorrente da sua inrcia mais ou me-
nos prolongada. 38
To decisiva a importncia dessa vontade, uma vez expressa
com evidncia e certeza, que a citao e o protesto, quando no seja
competente o magistrado, que ordena a primeira, ou perante quem se
lavra o segundo, nem por isso deixam de interromper a prescrio.
(Lacerda, Obrigaes, p. 425, n? 43. C. Rodrigues, Projeto do Cdigo
Civil, art. 242, 1?. Projeto da Cmara dos Deputados, art. 176, n? 1.
Clvis, Teoria Geral do Direito Civil, p. 397. Planiol, Trait Elmen-
taire de Droit Civil, 3. d., t. 1, n? 2.690. Zachariae, Manuale del Di-
ritto Civile Francese, trad. Barassi, vol. 1, p . 375 e n. 13. Mendona,
Obrigaes, vol. 1, p. 731-2. Pandectes Franaises, vol. 45, p. 489, n?
692-3. 698, 700, 705. Colin. De l'Interruption de la Prescription, p .
213. Mirabelli, Delia Prescrizione, p. 121, n? 73. Cdigo Civil
Francs, art. 2.246. Cdigo Civil Italiano, art. 2.125. Cdigo Civil
Argentino, art. 3.986.)
Mas o Conde de Leopoldina,
1? tendo sido a sua falncia aberta em 1892. encetou

ao, para lhe anular os atos, em janeiro de 1896;
37 Purji.iKSK. Giuseppe Trattato delia Prescrizione Estintiva La prescrizione nel Diritto Civile
italiano. n 85. p 149.
3 Cf. WEISS. Andr et alii. Pandectes Franaises. I. 45. n 626. p. 486.
2? terminando essa ao anulatria da falncia em

maro de 1898, iniciou ao rescisria da sentena em 1902;
3" concluda a ao rescisria em 1906. instaurou, em
1908, a ao de perdas e danos ora pendente.
Portanto:
da falncia primeira ao mediaram apenas trs anos;

do termo da primeira ao ao comeo da segunda no
decorreram mais de quatro;
e entre a segunda e a terceira foi somente de dois anos
o intervalo.
A prescrio, pois, comeando a correr em 1892, interrompeu-se

em 1896 com o comeo da primeira ao; recomeando a correr em
1898, interrompeu-se de novo, com a propositura da segunda ao,
em 1902; e, principiando, outra vez a correr em 1906 outra vez se in-
terrompeu, com a instaurao da lide atual, em 1908.
O maior desses intervalos entre ao e ao teria alcanado,
quando muito, a quatro anos.
Trs vezes, pois, sem que nunca se completassem os cinco da
prescrio qinqenal, a interrompeu o Conde de Leopoldina.
Interrompeu-a com a citao da Fazenda Nacional e do Banco do
Brasil.
Interrompeu-a, movendo a ambos ao judicial.

Interrompeu-a, logo. reiteradamente, e pelos mais solenes meios
de interrupo, que o nosso direito lhe conhece; a citao do devedor
e a ao em juzo.
Ora, a prescrio interrompida recomea a correr da data do ato,
que a interrompeu, ou do ltimo que se praticou para a sua interrup-
o. {Projeto da Cmara dos Deputados, art. 177. C. de Carvalho,
Nova Consolidao, art. 985. T. de Freitas, Consolidao, art. 855.
Cdigo Comercial, art. 453. Lacerda. Obrigaes, p. 424. Ordenaes,
t. 3. liv. 4, tt. 79, 1?, p. 131-2. Clvis, Teoria Geral do Direito
Civil, p. 396. Segunda Cmara da Corte de Apelao, acrdo em 9
de julho de 1911. In: Revista de Direito, vol. 21, 1911, p. 604-7. Supre-
mo Tribunal Federal, acrdos em 17 de agosto de 1910 e 27 de se-
tembro de 1911. In: Revista de Direito, vol. 19, 1911. p. 156 e vol. 22.
1911. p. 312. Dec. n? 3.084. de 5 de novembro de 1898, parte 3, art. 843.)
Os prazos decorridos entre interrupo e interrupo no se so-

mam: anulam-se e se inutilizam, como se nada houvesse decorrido.
Tal o efeito necessrio da interrupo, quando quer que ocorra, e
ainda que no se d seno vspera de se vencer o termo do lapso
prescrito. Interrompido ele, seja quando for, tudo o que da prescri-
o houver corrido a benefcio do prescribente. para logo desaparece,
como se nunca houvesse comeado a correr.
o que, na hiptese, acontece. Deixou o credor passar dois,
trs, quatro anos. Mas nem dois, nem trs, nem quatro anos separa-
damente contados, so cinco. E, como a regra da interrupo, na
contagem das prescries, no tolera que essas parcelas se adicio-
nem, antes as manda eliminar sucessivamente, desde que nenhuma
perfaz a soma legal, o resultado vem a ser que as trs prescries in-
terrompidas no valem, por junto, mais do que uma no encetada.
Esta concluso emana das noes rudimentares, corriqueiras e
inconcussas, que acabo de expender, e a que me no teria dado ao
trabalho de consagrar uma demonstrao jurdica, se a experincia
inverossmil desta causa nos no estivesse mostrando que, em nossa
terra, h iniqidades, cuja grandeza, pelo seu desmedido tamanho,
tem o privilgio de obliterar, s vezes, nos crebros mais doutos, as
primeiras letras da razo e da justia.
Mas o que se acaba de ponderar com respeito Fazenda Nacio-
nal, ponto por ponto se ajusta ao Banco do Brasil.
Pretende este envolver-se nas regalias de uma prescrio idnti-
ca de que goza a Fazenda Nacional. Mas essa lei, de exceo e pri-
vilgio, cai, pela sua inconstitucionalidade, j argida nos tribunais
e por eles reconhecida.
Quando, porm, no fosse, ou no seja nula, por inconstitucional,
essa desigualdade, o caso do Banco o mesmo, nesta questo, que o
da Fazenda. Citado e demandado, com ela, nos trs pleitos est ini-
bido, como ela, de invocar uma prescrio extintiva, que. tendo co-
meado a correr trs vezes trs vezes se interrompeu, sem que nunca
se lograsse completar.
Eis a que se reduz, quanto a ambos os rus, o valor dessa defe-
sa.
III
DO CASO JULGADO
Esta exceo no tem, aqui. mais base do que as duas anterio-

res.
O critrio, para verificar a existncia da res judicata, continua a

ser. na jurisprudncia brasileira, como. em geral, nas a que costuma-
mos recorrer subsidiariamente. a antiga regra dos trs eadem.
Para caber a exceo de coisa julgada, necessrio que se re-
nam. na espcie, estas trs condies: eadem res; eadem causa peten-
di; eadem personae.
Eadem res, a mesma coisa: isto : que se pea a mesma coisa
pedida na ao anterior.
Eadem causa petendi; a saber: que a causa de pedir seja a
mesma.
Eadem personae, ou eadem conditio personarum; quer dizer: que
as pessoas, autor e ru numa demanda, pleiteiem, com a mesma qua-
lidade, na outra.
Ver:
"De Exceptione Rei ludicatae". In: Corpus Iuris Civilis, vol. 1,
liv. 44. cap. 2. 12. 13, 14.
Vcet, Ad Pandectas, liv. 44. tit. 2. 3-5.
Pereira e Sousa e T. de Freitas. Primeiras Linhas, nota 339 ao
149. t. 1, p. 154-5.
Ribas. Consolidao das Leis do Processo Civil, arts. 575. 582.
vol. 2. p. 30 e 54.
Paula Batista, Processo Civil, 185.
Joo Monteiro, Processo Civil, vol. 3, p. 256-72.
Cogliolo, Delia Eccezione di Cosa Giudicata, p. 185 e segs.
Tuozzi. L'Autorit delia Cosa Giudicata, p. 216-25.
Lacombe, De l'Autorit de la Chose Juge, p. 94 e segs.
Lacoste. De la Chose Juge, p. 86 e segs.
Cdigo Civil Francs, art. 1.351. Cdigo Civil Italiano, art.
1.351. Cdigo Civil Holands, art. 1.954. Cdigo Civil Belga, art.
1.351. Cyclopaedia of Law and Procedure, vol. 34. p. 1.666.
No concorrendo todos esses requisitos, falecendo um s dentre
eles. no se verifica a exceptio rei judicatae.
o que j era expresso nas leis romanas: "Quae nisi omnia con-
currunt, alia res est."39 No se juntando todas essas condies, no
do caso julgado que se trata: de outro caso. Alia res est.
39 "De Exceptione Rei ludicatae" In- Corpus Iuris Civilis. vol 1, liv 44. cap 2. 14. p. 756.
Preciso que
a coisa litigada seja a mesma: que o litigio se funde na mesma causa: que a
demanda corra entre as mesmas partes, sendo movida por elas e contra
elas nas mesmas qualidades.' 0
Tais as expresses do Cdigo Civil Francs, transcritas dos tex-
tos romanos e. depois, reproduzidas, mas ou menos literalmente,
dessa verso moderna, para todos os Cdigos Civis, que daquele
procederam, e com o assunto se ocuparam.
De outro modo, no ter lugar esta exceo. "Non aliter41 huic
exceptioni locus est."*2
A coisa julgada pressupe e exige, indispensavelmente, estas
trs identidades.
a) a da coisa pedida: actio de eadem re;
b) a do direito que justifica, e donde se origina o pedido: actio
ex eadem causa;
c) a das pessoas, que pedem, e contra quem se pede: actio inter
easdem personas.
No basta uma s dessas identidades; nem duas delas bastaro.
Cumpre que se juntem as trs; sem o que no haver coisa julgada,
nem ter cabida a exceo, que com este nome se designa.
Haec. inquam, si concurrant in earn rem de qua agitur. eadem res est.
nocebitque de ea re agenti rei iudicatae exceptio. Sin horum. quid desit.
res est alia, de qua agenti exceptio non o b s t a b i t . "
Ora, vejamos se. na espcie vertente, se realizam essas trs iden-
tidades entre a demanda atual e as procedentes.
Primeiramente: ser, porventura, a mesma, nas trs aes, a coi-
sa pedida!
No .
Paulo e Ulpiano definem a identidade quanto ao objeto do pleito,
decompondo essa noo em trs elementos: a mesma coisa, idem
corpus; a mesma quantidade, eadem quantitas; o mesmo direito,
idem jus.
Idntico o objeto entre dois pleitos, em se demandando a mes-
ma coisa (corpus idem), a mesma quantidade {quantitas eadem), ou o
mesmo direito (jus idem).
40 Tiiozzi. Paaquale. L Autorit delia Cosa GiudicaLa nel Civile e nel Pnale, nf 132. p. 217.
41 F.m Voet est "Non aliter tamen huic exceptioni locus eat."
42 VOET. Iohannes. Pandectas. Commentarius. t. 6. liv. 44. tt. 2. 3, p 231.
43 DONEI-I.I, Hugonia Opera Omnia Commentariorum de iuri civili. t. 5. col 1.343, 6.
Cura quaeritur. haec exceptio noceat nec ne. inapiciendum eat. an

idem corpus sit. quantitas eadem. idem jus.**
Donellus explica:
Hinc quaesitum hoc loco, quae sit eadem res. quae iterum petitur.
quae alia, ut illic noceat, hie cesaet exceptio (quando que a causa agora
demandada se considera a mesma j demandada, e quando se considera
diversa, para que naquele caso caiba a exceo, e neste no valha).
Eandem rem in hac quaeatione tria faciunt. si concurrant. (Nesta questo.
para se reputarem idnticas as duas causas, cumpre que concorram trs
condies.) Primum id ipsum de quo prius actum est. puta corpus idem,
ut Stichus. fundus Tusculanus; aut quantitas eadem. ut decern, viginti;
aut jus idem, ut proprits ususfructus. iter; prout haec priore iudicio pe-
tita sunt, nunc de hia agitur. (A primeira condio est em ser a mesma a
prpria coisa, de que na outra lide se disputou, suponhamos, um escravo,
um campo, ou a mesma quantidade, como dez, por exemplo, ou vinte, ou,
enfim, um s direito, a mesma propriedade, o mesmo usufrueto. a mesma
servido, pedindo-se. na segunda ao. o que j se pedira na primeira.4*
Reivindica-se. nos dois litgios, a mesma casa, ou o mesmo terre-

no? Idem corpus. Contende-se pela mesma soma em dinheiro, pelo
mesmo nmero de reses, pela mesma poro de litros, quilos ou tone-
ladas? Eadem quantitas. Pleiteia-se um direito pessoal, o cumpri-
mento de uma obrigao convencionada, uma questo de estado?
Idem jus.
Em suma: d-se a identidade na coisa, ou no objeto, entre as
duas demandas, toda a vez que o que se litiga na segunda, o mes-
mo que o litigado na primeira. "Toties*'' eadem res agitur, quoties
apud judicem posteriorem id quaeritur, quod apud priorem quaesi-
tum est."47
Ora, onde, na hiptese de que se trata, essa identidade?
Vejamos.
Qual o objeto da primeira ao, movida pelo Conde de Leopoldi-
na?
Rescindir a falncia, que indevidamente se lhe impusera.
O objeto do pleito, ai, era repor o falido na sua condio anterior
de negociante, restituir-lhe o gozo do seu ativo e o exerccio da sua
4 De Exceptione Rei ludicatae". In: Corpus Juris Civilis. vol. 1. liv 44. cap. 2. 5 12. 13. p
756.
45 DoNCi.u. Hugonis. Opera Omnia Commentariorum de iuri civili. t 5. col 1.342-3. 6
46 Na obra citada est' "Toties autem".
47 LAUTtRHACHii. Wolffgangi Adami Collegium PandecUrvm. t 3. liv. 44. tit. 2. 7. p. 570 Cf
VOET. Pandectas. Commentarium. t. 6. liv. 44. tit 2. 3. p. 231.
profisso, reintegr-lo no seu patrimnio, disperso e usurpado.

E a segunda ao que o que tinha em vista?
Rescindir, por contrria a direito, a sentena, que julgara a ante-
rior.
Entre as duas primeiras lides, pois, a relao existente a que
necessariamente existe sempre, com o assenso da lei, entre a ao
rescisria e a em que se proferiu a deciso rescindenda. Esta no era
rescindvel seno, exatamente, por no constituir caso julgado.
At ento, portanto, no havia fundamento, para a exceo rei
judicatae, na considerao de que a falncia era a matria, direta ou
indireta, de ambas as aes; pois a segunda tinha, justamente, por
objeto, legal e irrecusvel, a anulao da primeira.
Resta, agora, a terceira ao: a que est pendente em juzo.
Qual o 9eu objeto?
A falncia?
No.
A resciso da falncia?
No.
A resciso da sentena que negou a resciso da falncia?
No.
O que ela pede, uma indemnizao. O em que ela consiste,
numa ao de perdas e danos. O seu objeto, pois, , nica e exclusi-
vamente, a liquidao de um prejuzo averiguado.
A res de qua agitur, portanto, nesta lide, diversifica inteiramen-
te da res de qua actum est nas duas anteriores.
Falha, assim, evidentemente, a primeira condio da coisa julga-
da. E tanto basta, para que ela no exista.
Examinemos, porm, as outras duas.
A segunda condio da coisa julgada a identidade na causa
petendi.
Non est satis ipsum peti. quod priore iudicio petitum est, ut de eadem
re agi videatur, locus fiat exception/ rei iudicatae. Secundum exigimus. ut
sit eadem causa petendi. Alia petendi causa si erit, alia res est. de qua
nunc agitur, nee ex ea causa agenti nocebit exceptio. quamvis petatur
idem, quod prius. de eo agatur inter easdem personas."
48 DONKI.I.[. HuRtmis Operu Omnia Commenlariorum de iuri civiii. t. 6. col 1.361. S 16.
Se a causa de pedir no for a mesma, diz o grande jurisconsulte,

a ao, que ora se pleiteia, outra, alia res est, de qua nunc agitur, e
ao que, com estoutra causa de pedir, tenha movido ao. no preju-
dicar a exceo de coisa julgada, ainda quando se demande a mes-
ma coisa que no juzo anterior, e essa demanda corra entre as mes-
mas pessoas.
Ora, na lide pendente, encontraremos a mesma razo de pedir
que nas duas anteriores?
Nessas duas aes o que se pedia, era a nulidade, primeiramen-
te, da falncia e, depois, da sentena, que resolvera mant-la.
Mas, nas aes de nulidade, qual vem a ser a causa de pedir, a
causa da demanda?
Lacoste responde com a maior clareza:
Dans un procs en nullit, la nullit n'est pas la cause de la demande.
e//e en est l'objet direct. La demande a un double objet: la nullit de l'acte,
et le droit qui en rsultera pour la partie qui invoque la nullit. Quant
la cause de la demande, elle consiste dans le vice, qui sert de fondement
l'action en nullit. La partie ne soumet au tribunal que la question de la
nullit raison d'un vice dtermin."
Nas aes de nulidade, pois, a causa consiste no vicio, de que a

nulidade se origina. E a tal ponto assim que, na opinio de grandes
autoridades, havendo muitos vcios, de cada um dos quais resulte a
nulidade invocada, cada um deles pode ser causa de pedir numa ao
distinta, renovando-se a argio de nulidade em tantas aes, quan-
tos forem os vcios anulatrios, sem que se lhes possa opor a elas a
exceo de coisa julgada.
Chacun de ces vices constitue [...] une cause particulire de nullit,
qui ne saurait tre confondue avec aucune autre. Il y a donc lieu autant
d'actions et d'exceptions de nullit qu'il y a de causes diffrentes,
moins qu'en exerant ou opposant les premires, le demandeur n'ait cou-
vert expressment ou tacitement les vices, sur lesquels il prtend fonder
ses dernires actions ou exceptions.* 0
Logo, na espcie da consulta, a causa das duas primeiras aes,

ambas de nulidade e resciso, uma da falncia, a outra da sentena,
a causa de pedir eram os vcios, que anulavam a falncia e anulavam
o julgado.
49 LACOSTE. P De la Chose Juge, n? 402. p 128.

50 LAKOMBIERE. L. Obligations, t. 7. art. 1.351. n." 80. p. 97-8. Cf. WEISS. Andr et alii Pandectsa
Franaises, t. 17. n" 982-91. p 491-2.
Na lide atual, porm, o que se pede, no a anulao de coisa

nenhuma: , pura e unicamente, uma indemnizaco de perdas e danos.
Mas nas aes de satisfao do dano, em que que consiste a
causa de pedir?
No prprio dano causado.
Pede-se que se ressara o dano. O seu ressarcimento , pois, a
coisa pedida: res quae petitur.
Mas o fundamento do pedido, a causa de pedir, , justamente, a
existncia desse dano, o prprio dano, cuja reparao demandamos.
Se domando il risarcimento di un d anno patito. Ia causa ata nel danno
atesso.
Se demando o ressarcimento de um dano sofrido, a causa est nesse
mesmo dano."
Temos, pois, que,

nas duas primeiras aes intentadas pelo consulente a causa petendi eram
os vcios do processo, cuja nulidade se pedia; ao passo que, na ao atual,
onde a coisa demandada passa a ser a reparao do dano sofrido pelo au-
tor, a razo, o fundamento, a causa do pedido est no fato desse dano.
Logo, se a causa petendi, nas duas outras aes, foram os vcios

processuais, e, nesta ao, o dano verificado, temos, desta ao pa-
ra as precedentes, a diversidade mais visvel, mais profunda, mais
completa na causa.
A segunda condio da coisa julgada falha, pois, tambm, de to-
do em todo. como a primeira.
Das trs. pois. s a terceira se verifica.
Para que, porm, fosse lcito invocar a exceo de coisa julgada,
necessrio seria que com essa concorressem as duas outras identida-
des, a do pedido e a da sua causa, nenhuma das quais, como se viu,
aqui se verifica.
O pedido diverso. J o vimos.
Tambm se viu que diferente a causa de pedir.
Conseguintemente, no se verifica seno um dos trs elementos
da res judicata: altera est res, de quo agitur; altera causa petendi.
Faltam, pois, duas das trs condies da coisa julgada, quando
bastava a ausncia de uma das trs, para que coisa julgada no hou-
vesse.
5] Tuozzi. Pasquale. LAutoril delia Cosa Giudicata. n" 162. p. 250
Quando, portanto, o Procurador-Geral da Repblica nos fala,

aqui, em "causa soberanamente julgada", o que, na realidade, se es-
t vendo, uma fantasia soberanamente inventada.
No prodgio desta questo os monstruosos atentados que a gera-
ram, emparelham dignamente com as opinies monstruosas, que dela
tm nascido.
IV
DE MERITIS
Na conspirao notria de elementos oficiais, que, segundo um

plano visvel de ardis, violncias e falsidades contra os mais categ-
ricos textos legais, subverteu e engoliu em momentos a maior fortu-
na comercial do Brasil, inteiramente desempenhada, precipitando na
mais completa runa o seu dono, colaboraram como autores princi-
pais:
l? o Banco da Repblica;
2. o Ministrio Pblico;
3? o Presidente da Repblica.
O primeiro, como instrumento do Tesoiro Nacional, a que o liga-
vam os vnculos mais diretos e irresistveis de solidariedade e subor-
dinao.
O segundo, na pessoa do Curador das Massas Falidas, como
agente do Ministrio Pblico, e, assim, rgo do governo, a que est
sujeito pelas mais imediatas relaes de dependncia e subalternida-
de.
O terceiro, como expresso omnipotente de uma ditadura militar,
que no tolerava resistncias, e, desprezando, assim, as instituies,
como os direitos individuais, os quebrava como frgeis obstculos,
onde quer que lhe empecessem as vontades.
Essas trs foras, o grande estabelecimento bancrio, na sua
situao de quase Banco de Estado; o Ministrio Pblico, no seu d-
plice caracter de mediao entre o poder e a justia, rgo submisso
do primeiro e privilegiada autoridade ante a segunda; a Presidncia
da Repblica, enfim, com os seus inesgotveis recursos de influncia
pessoal e omnmodo imprio, essas trs foras, multiplicadas ano-
malamente. em uma fase de arbtrio incontestado e intimidao geral,
nas mos do Chefe do Estado, que as reunia e manejava discriciona-
riamente, se reduziam a uma expresso exclusiva de soberania: o go-
verno da Unio.
E a sua responsabilidade a que domina tudo na histria desta

execuo poltica, embora os papis se distribuam por trs ou quatro
figuras, cujo concurso era necessrio, para dissimular sob o aparato
de um drama judicial o mais arrojado assalto propriedade, bolsa
e aos direitos de um cidado, a quem, para o despojarem de toda a
sua fortuna, despiram de todos os meios jurdicos de defesa e de to-
das as garantias do processo legal.
A prova dos autos a est, concludentssima e transbordante.
No h que discuti-la. uma dessas evidncias que escandalizam e
pasmam. As razes do apelante, entretanto, firmadas por dois res-
peitveis jurisconsultes", a expem, assinalando os excessos desse
espcimen de gigantesca teratoiogia nos traos mais vultuosos da
sua disformidade.
No me cabe a mim renovar esse trabalho. Apenas lhe apontarei
as salincias de mais relevo.
O Conde de Leopoldina incorrera na malquerena do governo,
por no ter condescendido em continuar, sob o Marechal Floriano, a
fornecer carne verde, pelo tero do seu valor, populao desta cida-
de, perdendo novecentos contos de ris por ms, como fizera durante
um, sob a Presidncia Deodoro. Esse ato de liberal idade, interpreta-
do como rasgo de entusiasmo poltico e devoo pessoal ao presiden-
te resignatrio, imprimiu desde ento, no nimo do seu desconfiado
sucessor, ao generoso benfeitor do povo desta capital o estigma de
suspeito poltico e solapado inimigo da situao.
Era mister liquid-lo; o que no se podia consumar, atenta a
opulncia da vtima designada, seno liquidando-lhe a fortuna. Com
esta impossibilidade jurdica e material s poderia arcar a maior po-
tncia da praa: o grande banco do governo. A iniciativa devia ser
sua, para no cair sob o prprio ridculo do seu destempero. Assumi-
da por uma instituio auxiliar do Tesoiro Nacional e sua dcil ser-
ventia, essa iniciativa era a nica, que se podia medir com o arrojo
de tal pretenso, deixando enxergar-se atravs dela o empenho, o
mando, a ameaa do Poder Executivo.
S sombra de uma tal potestade e em obedincia a um aceno
de to alto, com efeito, se concebe que um grande estabelecimento
bancrio, o maior representante dos interesses comerciais de um
grande mercado, a pretexto de um dbito de R. s 1.200:000$, em duas
letras justificadamente no pagas, abrisse, com um arresto geral, a
porta falncia de um negociante, cujo ativo montava a
R. s 108.000:000$. verificados e realizados ou realizveis.
52 Manuel Pedro Vlaboim e Francisco da Cunha Machado.
Vencidas estavam essas duas letras, de 600 contos de ris cada

uma. Mas. se o devedor as no resgatara, porque, segundo est
provado nos autos, se achavam no banco em fiana da Companhia
Geral de Estradas de Ferro, mediante contrato, celebrado entre ele e
o Conde, pelo qual o valor desses dois ttulos no seria exigivel se-
no depois de executados essa companhia, o Dr. Melo Barreto, Tra-
jano de Morais, Leopoldo Teixeira Leite, todos endossantes das mes-
mas letras, e excutido o penhor de cem mil debentures daquela socie-
dade, que reforavam a garantia.
Trazendo, pois, a juzo esses dois ttulos em justificao do ar-
resto, que promovia, como documentos de impontualidade nos atos
do Conde, o Banco da Repblica se havia com grosseira m-f.
Ainda mais avulta ela. quando se considera que, solicitando o
arresto, o banco invocava o art. 321. 5?, do Regulamento n? 737,
quando essa medida se solicitava contra um negociante matriculado,
e o texto, que o peticionrio citava, opunha ao seu pedido esta pe-
remptria declarao da sua clusula final:
Estas disposies no compreendem o negociante matriculado, a res-
peito do qual se guardar a parte III do Cdigo Comercial."
Certeza da divida, no a provou, nem provar poderia o banco;

visto como a dvida no era exigivel.
Mudana de Estado, tampouco lhe seria lcito aleg-la; pois a pe-
tio mesma confessa que o devedor se achava em lugar conhecido,
era notrio estarem os seus negcios entregues a procuradores, com
quem o banco estava habituado a tratar, e no se lhe increpou que
houvesse alienado algum dos seus bens.
As "liquidaes precipitadas", que lhe imputaram, eram, como
no prprio requerimento se reconhece, de debentures da Companhia
Geral, que ali mesmo se declara estarem em desvalorizao acelera-
da, e cuja liquidao, portanto, no reduzia o patrimnio da casa,
nem desfalcava as garantias dos credores, antes as resguardava.
Enfim, para autorizar o arresto impetrado, apenas se exibiam as
letras em pblica-forma, quando o Regulamento n? 737. art. 153. pe-
remptoriamente diz que os documentos apresentados em pblica-
forma. sem citao da parte, nem conferncia com o original, em pre-
sena do juiz. no fazem prova.
No se verificava, pois. nenhuma das condies tachadas ao ar-
resto pelo art. 321, 3". n? 2, e 5". invocado pelo banco. Nenhuma
53 Collecio das Leis do Imprio do Rraail de I8S. l. 13. pt 2. p. 312-3.

dessas condies: nem a certeza da dvida, nem as liquidaes preju-

diciais, nem a mudana de estado. Nenhuma. E. contudo, acumulan-
do m-f sobre m-f. o Banco da Repblica assegura que todas exis-
tem.
Como se no bastasse, promove uma justificao com duas teste-
munhas, empregados uma e outra do mesmo banco, as quais, alis,
se dizem que as letras estavam j vencidas, atestam, ao mesmo tem-
po, que eram garantia de outra obrigao, e. se depem que o deve-
dor houvesse alienado as tais debentures em desvalorizao cres-
cente, por outro lado afirmam no lhes constar que ele vendesse im-
veis, navios, ou quaisquer outros dos seus bens.
Nem ao menos as letras foram protestadas, no se servindo o
credor nem desse, nem de qualquer outro meio de interpelao, para
constituir o devedor em mora. antes do arresto.
Com uma dvida, pois. que no era obrigado a remir, seno de-
pois de executados os bens dos seus abonados, os bens de uma com-
panhia e trs capitalistas opulentos, com uma divida, portanto, para
ele ainda no vencida, e tendo no seu patrimnio valores, com que
cobrir cem vezes essa responsabilidade, recebeu, de improviso, um
bom dia, o Conde, em Barbacena. a notcia de que
estavam embargados todos os seus bens, e todos os tabelies desta capi-
tal se achavam intimados, para no lavrar escritura alguma de alienao
deles. Ficando, outrossim. intimado o seu proprietrio, para os nfio alie-
nar.
O trplice bote abrangia num s embargo todo o patrimnio do
Conde, cerrava-lhe as portas de todos os cartrios, e o punha sob a
interdio absoluta de alhear qualquer dos seus haveres.
Isto, sem dbito realmente vencido, sem protesto de um s titu-
lo, sem interpelao, judicial ou particular, de natureza alguma.
A surpresa, a insidia, a cilada no se poderiam caracterizar de
modo menos digno, ou mais odioso.
Declara a lei (formais palavras) que
"o embargo s pode ser feito em tantos bens quantos bas-
tem para a segurana da divida". (Regulamento n. 737, art.
327. )54
Ora. a dvida, constituda pelas duas letras, cuja pblica-forma
instrua a petio de embargo, no passava de mil e duzentos contos.
Este era, logo. o limite ao valor dos bens. que se poderiam arres-
tar. Tantos bens. quantos bastassem, para cobrir esses mil e duzen-
tos contos, eram o mais, a que seria lcito alcanar o embargo.
54 Id., p. 313.
O "s", o nec plus ultra do art. 327 no consentia que alm des-
se mximo se estendesse a medida premunitiva.
Mas para o Banco da Repblica se havia de revogar a lei expres-
sa. A divida era de mil e duzentos contos. O seqestro foi de bens no
valor de cem mil e oito contos. A importncia dos bens seqestrados
ultrapassava quase cem vezes a da responsabilidade alegada.
O arresto abarcava o patrimnio do Conde na sua universalida-
de.
Uma interdio de novo gnero lhe impunha a privao total do
direito de dispor dos seus bens.
O prego dessa incapacidade anunciava urbi et orbi a sua insol-
vncia absoluta e a espcie de morte civil em que o condenado incor-
rera.
Era, virtualmente e por antecipao, a declarao da sua quebra.
Por mais longe que, realmente, dela estivesse, a perda total do
direito de dispor dos seus bens o inibia de comerciar, inibindo-o de
comprar e vender, o inibia de pagar o que devesse, inibindo-o de
alienar.
Eis o em que importava esse embargo. A parte mais ostensiva
do Banco da Repblica no assalto foi essa. Mas esta parte era decisi-
va. Ela envolvia, arrastava e prenunciava a falncia, cuja maquina-
o desde ai estava inteiramente desvendada.
Mas. para a consumar, era mister um contingente, que ento lhe
acudiu a ponto.
Tomava a deixa o Curador das Massas Falidas, entrando em ce-
na com a resoluo de quem vinha trazer o desenlace ao entrecho.
A lei. no Dec. n? 917. art. 3?, 4?. cometeu a esse funcionrio
uma til misso de critrio e eqidade, determinando que o Curador
Geral das Massas, " vista das relaes dos protestos", e "verifi-
cando se os devedores so comerciantes" proceder como en-
tender"."
Este "como entender" encerra, bem se v, no uma funo de
arbtrio, mas a de apreciar a lei. e se orientar segundo o direito, no
promovendo a abertura da falncia, seno quando este e aquela o au-
torizarem.
No caso. porm, o Curador Geral entendeu requer-la. quando a
lei a ela se opunha, e o direito claramente a exclua.
55 Decretos do Governo Provisrio da Republica dos Estados Unidos do Brazil 10" sc 1 a 31

de outubro de 1890. p 3 039
Serviam de base a essa petio dez letras, as duas. de seiscentos

contos cada uma, em que se estribara o arresto, e mais oito, perfa-
zendo, ao todo, as dez a soma de 2.526:853*000.
Nenhuma dessas letras, porm, era executvel, a esse tempo: as
duas primeiras pelo motivo, que j vimos, de no se poderem execu-
tar, seno depois de executados os bens da Companhia Geral e os dos
seus trs endossantes, na forma do contrato estipulado entre o Conde
e o banco; as demais oito, em razo de se acharem compreendidas
entre as garantias dadas a dois outros estabelecimentos, o Banco do
Brasil e o Banco da Lavoira, em segurana de contas-correntes. sub-
sistentes ainda, e com saldos a favor do Conde.
Depois, todas essas letras se tinham vencido (todas, menos as
duas do arresto) entre 30 de janeiro e 20 de fevereiro; isto : poste-
riormente apreenso e interdio, que, com o embargo de 28 de ja-
neiro desse ano (1892), recaiu, por iniciativa do Banco da Repblica,
sobre todos os bens daquele comerciante.
Desde 28 de janeiro de 1892 no podia, pois, o Conde de Leopol-
dina alienar um s dos seus bens. O embargo os abrangia a todos.
De todos ficava ele. pois, depositrio, ex vi do Regulamento n? 737,
art. 328. parte segunda. Como depositrio, no podia quebrar a clu-
sula inibitiva, sem incorrer na sano penal, ligada a essa infidelida-
de. Tolhido, pois. de se utilizar do seu ativo, tolhido estava de resga-
tar o seu passivo.
Todas as suas letras, logo, vencidas, como todas as que se fos-
sem vencendo, iriam, necessariamente, ficando por saldar. Necessa-
riamente; porque o ato inelutvel da autoridade, a ordem soberana
da justia lho vedava em termos absolutos.
Todo o pagamento, com efeito, envolve alienao, de imveis ou
mveis. Quem nada pode alienar, nada pode pagar. Logo. o arresto
universal, com que se viu fulminado o Conde, era a sua condenao
insolvncia forada. Forada por uma determinao judicial, que
ele no podia transgredir, sem incorrer em crime.
A est, sem dvida nenhuma, a fora maior na sua expresso
mais alta e irrefragvel: um ditame da soberania, que a magistratura
judicial encarna. A fora maior, como o caso fortuito. constituindo
obstculo atual e insupervel ao do indivduo, o exonera de toda
a responsabilidade. Pouco importa que ela resulte de acontencimen-
tos naturais, atos de terceiro, prescries da lei, ou imposies da
autoridade competente. Desde que sujeitam a pessoa a uma coao,
material ou moral, que a inibe de cumprir uma obrigao, a inexecu-
o desta j lhe no imputvel, no a envolve em culpa, no a sub-
mete s conseqncias legais da impontualidade.
Mais relevante escusa jurdica, no a pode haver. No pode ha-

ver mais relevante razo de direito.
E. portanto, uma das que se incluem, necessariamente, pela ra-
zo essencial das coisas, na previso do Dec. n? 917, quando, no seu
art. l., estatui:
O c o m e r c i a n t e , s o b firma i n d i v i d u a l ou social, q u e . sem relevante ra-
zo de direito (...) d e i x a d e p a g a r no v e n c i m e n t o q u a l q u e r o b r i g a o
mercantil liquida e certa |...| entende-se falido."
No h mais relevante razo de direito que a fora maior, e, en-

tre os casos desta, nenhum a caracteriza melhor do que o obstculo
invencvel, oposto ao adimplemento da obrigao por um ato coerci-
tivo da autoridade legtima, o factum principis, reconhecido, em to-
dos os tempos e por toda a parte, na doutrina e na legislao. 57
Na exemplificao da fora maior todos os autores equiparam
inundao, ao terremoto, guerra, comoo intestina
"os atos de autoridade superior, a que o obrigado deva obe-
dincia". 5 8
Verdade seja que o art. 8. do Dec. n? 917, na enumerao dos fa-
tos "considerados como relevantes razes de direito" no menciona
a fora maior. Mas isto justamente porque a relevncia desta razo
de direito est. pela sua natureza, pelo seu caracter de necessidade,
acima de todas as enumeraes legislativas. Fora maior a "vis cui
resisti non potest" (L. 2, 7 D. L, 8). a fora a que se no pode resis-
tir.5"
A fora maior, pois. quer dizer impossibilidade; e ao impossvel
ningum obrigado, ao impossvel a prpria lei no pode obrigar
ningum.
"Impossibilium nulla obligatio est.""0
' 'Nemo tenetur ad impossibilia.
Impotentia excust legem.
Lex non cogit ad impossibilia."61
56 Id., p 3 037.
57 Cf CovJEt-tO. Nicola Del Caso Fortuite p 39-40
58 MKKDONCA Manuel Ignacio Carvalho de Obrigaes, vol 2. n:'460. p 38
59 Apud LONCO, Filippo. Del Caso Fortuite p. 110.

60 "De Diversis Regulis Iuris Antiqui". In Corpus luris Civilis. vol 1. liv. 50. cap 17. 185. p.
925.
61 PoTHitR. Oblig. pt. 1. c 1. sec. 4. 13 (Citaco no localizada I
Podese entender que no teve "relevante razo de direito", para

no pagar, o devedor, que no pagou a obrigao no vencimento, por
lho no ter consentido uma inundao, um terremoto, uma peste, a
guerra, a revoluo, a anarquia? Podese admitir que no teve esse
motivo relevante o devedor, que deixou de cumprir a obrigao, por
estar sumido num crcere privado, isolado numa priso, ou sujeito a
um desterro incomunicvel? Podese dizer que faltou ao pagamento
sem escusa relevante em direito o comerciante, cujo dinheiro foi con
fiscado por uma requisio militar, cujos bens um ato arbitrrio do
poder seqestrou, a cuja casa comercial uma resoluo discricionria
das autoridades policiais fechou as portas, ou cuja liberdade se to
lheu com uma ordem judicial de no pagar?
Mas essa ordem judicial de no pagar o a que rigorosamente
eqivalia a ordem judicial de no alienar bem nenhum; visto como o
dinheiro, com que se paga, um bem. que se aliena. Sem alienar,
no h pagar. O arresto judicial, que inibiu totalmente este negocian
te de dispor dos seus haveres. ips o facto o impossibilitou absoluta
mente de se desobrigar dos seus compromissos.
a escusa da impossibilidade invencvel e no imputvel ao de
vedor, a mais relevante das escusas, escusa que. se no se acha par
ticularizada na especificao do art. 8!". li', est, evidentemente,
abrangida na frmula inicial desse mesmo artigo, onde se dispe:
O devedor poder, enquanto se proceder s dilig ncias anteriores
declarao da falncia, aleg ar por petio e provar em um triduo quanto
seja necessrio para exclui-la.*'
A falncia a situao do negociante, que tem, e no quer, ou

quer, e no tem com que pagar. Logo, falncia no h. onde, como
neste caso, o comerciante possua de sobra, com que pagasse, mas
no o podia fazer por impossibilidade irresistivel, resultante de uma
ordem judicial.
A justia, que. por um lado, intima o devedor solvente a no me
xer nos seus bens. e, por outro, o condena como insolvente, por no
saldar os seus compromissos, no justia de Deus. nem de homens,
nem de ces: justia de lobos, justia de corvos, justia de hienas;
no justia: salteagem. depredao, pilhana.
O Ministrio Pblico tivera notificao do arresto, acompanhara
o arresto, vira consumarse o arresto. Sabia, pois. muito de cor, e de
certo, e de cincia direta, que esse arresto levantava uma insuper
62 Decretos do Governo Provis rio da Republica dos Es tados Unidos do Brazil. 10" fase 1 31
de outubro de 1890. p 3.041.
vel muralha entre o Conde e a disposio dos seus bens, que por es-
se arresto estava aquele negociante condenado judicialmente a uma
insolvncia forada.
Logo, requerendo, no obstante, a falncia desse comerciante, o
rgo da justia pblica se houve com malcia, com perfdia, com
nimo de injustia e perseguio.
Outras circunstncias, porm, do ainda mais relevo conscin-
cia dessa iniqidade, agravando a grosseria ao atentado.
O mesmo Dec. n? 917, de 1890, que ento regia a matria, dispu-
nha, no art. 3":
A falta de pagamento d a s dividas a que se refere o artigo antecedente
ficar plenamente provada com certido do protesto interposto perante o
competente oficial pblico encarregado dos protestos de l e t r a s . "
Mas as letras, com que se requereu o arresto, no estavam

protestadas. No se fizera, logo, a prova especfica, de que a lei, a
respeito de tais dvidas, cogitava. Nem. tampouco, se constitura o
devedor em mora. O inadimplemento da obrigao no era, pois. le-
galmente, alega vel. Foi, porm, alegado, e bastou para a concesso
imediata da medida aniquiladora. que, esbulhando o proprietrio dos
direitos de senhor dos seus bens. o destitua dos meios de ser pon-
tual com os seus credores.
E nestas condies que o Curador d a s Massas, reprovando o arresto,

de que alis o prprio banco desistira, porque j havia conseguido o per-
verso intento de sufocar o credito do comerciante, e de o privar dos meios
de satisfazer os seus compromissos, requer a falncia, argumentando com
a falta de pagamento das mesmas dividas, com que o banco promovera o
embargo e das outras no pagas em conseqncia deste mesmo arresto.**
Todos os resultados malfazejos do protesto estavam consegui-

dos. Nada perdia, logo. o Curador Geral em o condenar. Mas, ao
mesmo passo que o condenava, dos seus efeitos que se valia, para
requerer a falncia, cuja petio estribava nos mesmos documentos,
com que se ajeitara pretexto ao arresto condenado.
Agora, porm, chega o trama dessa malignidade ao seu ponto
culminante.
"Enquanto se proceder s diligncias anteriores declarao da
falncia'", assegura o art. 8? do Dec. n? 917 ao devedor a faculdade
ampla de
R3 /d . p 3.039.
64 OLIVEIRA. Cndido de. Rates Finai* na Ao Rescisria, n? 11 (Obra no localizada).

"alegar por petio e provar em um trduo quanto seja

necessrio para exclu-la." 6 *
E, depois de se exprimir assim, esse texto, aludindo expressa-
mente, no 1?, que se lhe segue, ao art. 1?, onde se estabelece
entender-se falido o comerciante, que no pagar no vencimento,
"sem relevante razo de direito", designa como "relevante razo de
direito", entre outras, sob a letra b:
"o pagamento".
Pois bem: no trduo, a que se refere o art. 8. do Dec. n? 917, no

s provou o Conde haver pago as letras, cujo no pagamento alega-
vam como fundamento declarao de quebra, que se requerida,
mas ainda
fez essa prova, exibindo em juzo as prprias letras, os pr-
prios ttulos originais das obrigaes, com cuja insolvncia
argumentava o Curador Geral, para capitular de falido o ne-
gociante.
A esse pagamento, quanto sua realidade, nada pde contradi-
tar o conluio da perseguio. No pde contestar que a exibio das
letras documentasse o reembolso do credor. Ao menos foi o que o
Tribunal de Recurso reconheceu declaradamente.
Mas. como estava decretado que a falncia, per fas aut nef as, se
havia de abrir, considerando-se o pagamento real, o argOiram de
nulo.
Para isto. ento, se forjou a doutrina, que qualifica de nulo o pa-
gamento realizado aps o protesto, embora se efetue nos trs dias,
anteriores declarao da quebra, nos quais a lei permite ao nego-
ciante alegar, e provar o necessrio, para excluir essa declarao, de-
signando explicitamente, entre as escusas possveis, o pagamento.
Como distinguir entre pagamentos anteriores e subseqentes ao
protesto, se uns e outros se alegam e certificam no trduo, em cujo
decurso a lei autoriza o negociante a alegar e documentar o
pagamento? Se este se acha consumado ao tempo, em que se alega e
prova, e o tempo da alegao e prova autorizadas compreende todo o
trduo, como justificar essa discriminao arbitrria, que a lei no
estabelece, que todos os seus textos excluem, e que nenhuma consi-
derao de moralidade, eqidade ou direito explicaria?
65 Decretos do Governo Provisrio da Republica dos Estados Unidos do Brazil. 10f fac - 1* 31
de outubro de 1890. p 3.041
No me deterei em repetir, contra essa teoria de ocasio, contra

essa doutrina ad hoc, contra essa opinio de encomenda, as largas e
vitoriosas demonstraes, com que Carlos de Carvalho, Barreto
Dantas, Cndido de Oliveira e. ainda agora, Pedro Vilaboim lhe evi-
denciaram a injuridicidade. a inanidade. a iniqidade.
Mas a injustia, o absurdo, a insensatez dessa malvola inven-
o no se poderiam evidenciar jamais com estrondo e despudor
maiores do que se evidenciaram na nica aplicao que a jurispru-
dncia lhe registra: a que coube em sorte ao caso do Conde de Leo-
poldina.
Sem embargo de haver provado, nas vinte e quatro horas em que
foi ouvido, com os originais mesmos das letras que se diziam no pagas,
com esses originais levados a juizo pelo prprio devedor, j ento
quite, o pagamento das dvidas, com as certides e pblicas-formas
de cujos ttulos quisera o Curador Geral demonstrar-lhe a insolvn-
cia. esse comerciante viu-se declarar falido.
Falido, quando estava, legal e materialmente, consumada nos
autos a prova cabal de que todas as suas dvidas vencidas se acha-
vam saldas. Falido, quando, dos dbitos vencidos, no havia, na
massa, um s por quitar. Falido, quando no existia nem um dos
seus compromissos, que no estivesse em dia. e no se encontrava
um s dos seus credores, que tivesse contra ele um ttulo vencido e
aciona vel.
Por outro lado. a escriturao da casa mostrava um ativo trs
vezes superior ao passivo: R.s 108.862:9791168 contra R. s
35.997:8161358. O ativo era real; porquanto, quando se decretou a
quebra, deduzindo-se o abate de 50% sobre o valor dos ttulos depre-
ciados, para o clculo da percentagem do Curador Geral, que a re-
quereu, foi ela estimada em R. 8 647:981*629, computando-se, assim, o
valor total dos bens do acervo em R. s 86.331:9331068. soma que ainda
representava quase duas vezes e meia a importncia do passivo.
O patrimnio desse comerciante era duas vezes e meia superior
sua dvida. Nesta no havia um titulo vencido, que no estivesse
resgatado, e os no vencidos tinham a segurana da sua resgatabili-
dade pronta nessa imensa diferena entre as obrigaes e os recursos
da casa. Mas, a despeito de tudo. o Curador Geral insistia pela fa-
lncia, e a obtinha.
Debalde se vasculharo os escaninhos da crnica judicial, em
busca de um espectculo que a este se compare.
A atitude unnime dos credores veio imprimir ainda ao escnda-
lo dessa imoralidade mais uma feio caracterstica. Aos 27 de feve-
reiro todos eles. sem dissidncia de nenhum, outorgam ao Conde

uma concordata preventiva, aceitando-lhe a estipulao do resgate
de todo o seu passivo em trs prestaes, com os juros nuos de oito
por cento, no espao de dois anos.
Mas nem isso, nem a unanimidade total dos credores reunida
nessa eloqente manifestao da confiana e satisfao de todos os
interessados o pde subtrair imolao premeditada. A inolvidvel
criao jurdica da nul idade dos pagamentos realizados entre o pro-
testo e o trduo do art. 8. proporcionou a essa violncia deslavada a
ridcula evasiva do seu disparate.
Contra a oposio unnime dos credores, contra a prova absolu-
ta da certeza da sua solvncia, contra a documentao irrecusvel do
cumprimento de todas as suas obrigaes vencidas, se declara a fa-
lncia aos 3 de maro de 1892, seis dias aps a celebrao daquela
concordata.
Dez meses depois, em razes finais, o mesmo Curador Geral das
Massas veio a escrever estas palavras:
Discutida a questo, foi a falncia declarada aberta, firmando-se as-
sim a jurisprudncia de que o resgate de ttulos j protestados, por meio
de pagamento ou novao aps o pedido de falncia, no constitua mat-
ria relevante de direito, para ilidir a sua declarao.
Posteriormente, porm, a jurisprudncia dos tribunais desta capital
firmou-se em sentido contrrio, de modo que os julgados, quer do Tribu-
nal Civil e Criminal, quer da Corte de Apelao, so, em regra, contrrios
queles que declararam a falncia do A . 1 "
Estas declaraes que acabam com uma confisso to valiosa do

Curador Geral, so inexatas, quando afirmam que a sentena de 3 de
maro de 1892, com a sua esdrxula e iniqssima adulterao do es-
tatudo no Dec. n? 917, arts. 1? e 8?, e no Cdigo Comercial, arts. 434
e 398, "firmou jurisprudncia".
Tanto a no firmou, que, meses mais tarde, na falncia Aspinal
Rochefort & Cia., o Conselho do Tribunal Civil, dando provimento
ao agravo dos devedores, declarou que
desde que estes alegaram, nas vinte e quatro horas em que foram ouvi-
dos, o pagamento das letras protestadas, exibindo em juzo os respectivos
ttulos, ficou excluda a presuno da falncia dos mesmos, motivada pelo
fato do protesto.
Deciso que se confirmou depois, em 15 de setembro de 1892, ao
julgarem-se afinal os embargos opostos quela sentena. Donde se v
(II O Conde de Leopoldina.
que ainda no haviam decorrido seis meses do indefensvel julgado,

que vitimara o Conde de Leopoldina, e j os tribunais locais repudia-
vam abertamente a lio abusiva da sentena de 3 de maro.
Ora. antes desta j lhe era, igualmente, contrria a jurisprudn-
cia dos nossos tribunais; o que o Conselheiro Cndido de Oliveira
mostrou, com sobejas provas, nas alegaes, com que, em dezembro
de 1902. arrazoou. afinal, a segunda ao rescisria movida pelo au-
tor da consulta.
Claro est, portanto, que a norma, sombra da qual, em maro
de 1892. se declarou, contra direito expresso e iniludvel, a falncia
do Conde de Leopoldina, norma condenada, sem variaes, pela ju-
risprudncia anterior e posterior a essa erronia crassa, foi cunhada
na ocasio para a serventia exclusiva dessa causa.
um conceito jurdico de gestao adulterina, durao momen-
tnea e aplicao unipessoal a um homem.
O modo como se ultimou a eliminao comercial deste caracteri-
za o pensamento dessa falncia clamorosa e truculenta, em que se
violaram todas as formas, todas as leis, todas as garantias, para se
ultimar uma gratuita vingana, deliberada nas alturas do Poder Exe-
cutivo e executada com fria tenacidade.
A vtima foi arrastada runa com os mais mpios requintes de
crueldade na destruio da sua fortuna. Os seus bens malbaratados,
levados praa, entregues a preos miserveis, casas, terras, na-
vios, fazendas, importantes valores de toda a ordem, sumiram-se,
lei do martelo, como o material de uma grande construo devasta-
da, numa dilapidao geral.
Mas o aniquilamento no se havia de concluir, sem que se desco-
brisse a si mesmo o maior protagonista oculto, 66 de trs dos bastido-
res, e, afinal, acabou por se chegar ao proscnio, e assumir, j sem
disfarces, o papel dominante na caa vtima escolhida.
Havia apenas um ms que se declarara a falncia, estando em
andamento o seu processo, e correndo os seus recursos, quando,
servinc'o-se do estado de stio, que decretou em abril de 1892. o Pre-
sidente da Repblica encambuihou entre os desterrados para Cucu o
Conde de Leopoldina.
Era o meio de lhe operar a runa definitiva, de assegurar com
perfeio o total desbarato dos seus bens. Aqui presente, o interessa-
do zelaria os seus interesses, promoveria uma liquidao mais benig-
66 Na Gazeta de Notcia est: "protagonistas desses crimes, o que ale ento os regera mal. ocul-
to"\
na, salvaria, necessariamente, uma poro considervel dos seus ha-

veres. Removido para as regies mais inspitas do Amazonas, priva-
do, pela natureza do seu desterro, pela sua distncia, pela insulaco
quase total que ela determinara, de comunicaes com a metrpole,
onde se jogava a sua sorte, no podia acudir dissipaco do seu pa-
trimnio, devorado, esperdicado e rapinado pelo concurso do dio
com o abandono, do desleixo com a cobia, da especulao com a
maldade.
Nestas condies, o golpe, que lhe desfechavam, era certeiro e
fatal. A mo. que o vibrava, era a do Presidente da Repblica, e a
sua obra tinha as propores formidveis do seu poder. Uma calami-
dade total esmagava o objeto da sua calculada vindita.
O indivduo, sobre quem ela desferia esse raio, nunca se envolve-
ra em poltica, nunca militara em faces, nunca entendera em coisas
de governo. Averbando-o. pois. de sedicioso. conspirador, ou turbu-
lento, este devia ser cauteloso numa increpao to destoante da vi-
da inteira do acusado, industrial, negociante, capitalista, avesso,
pois, naturalmente, a movimentos ou tramas, que lhe pudessem ar-
riscar a tranqilidade, ou ameaar os interesses. De tal argio, lo-
go, era mister que houvesse indcios persuasivos. ou que o governo
tratasse de os apurar.
Nunca o fez.
No o fez antes, no decurso ou depois do seu desterro.
Nos documentos do inqurito submetidos ao Congresso Nacional
no se nomeia esse desterrado. Nenhum processo contra ele se mo-
veu. A autoridade pblica, sem nenhuma imputao demonstrvel
que lhe irrogar. limitou-se, depois de o fulminar com uma falncia
injusta e ruinosa, a impor-lhe a mais dura das medidas arbitrrias, de
que dispunha, o desterro em paragens, onde ia correr, com os seus
companheiros de tribulao, os mais srios riscos de morte.
Se contra ele se houvesse alcanado algum gnero de prova, do-
cumentos, testemunhos, indcios, agora, ao menos, nesta ao de
perdas e danos, intentada com o fundamento dessa injustia, pelo
Conde contra a Unio, razo era que. afinal aparecessem.
Mas no apareceu nada.
A ilegalidade ostentosa dos atos que lhe promoveram, abriram,
mantiveram e ultimaram a quebra, assim como a singularidade abso-
luta das idias jurdicas postas em uso no seu caso e a sua aplicao
at hoje nica a ele revelam e evidenciam a inteno especial, que di-
tou a execuo desse extermnio, e a sua obedincia s determina-
es do poder supremo. S ele seria capaz de reunir o Banco do Bra-

sil, o Ministrio Pblico e as decises judicirias nessa harmonia,
nessa unidade e nessa perseverana em to longo trabalho de viola-
o de todas as leis. com a sobranceria, o arrojo e a violncia, com
que elas se quebraram neste caso incomparvel.
Por outro lado, a ausncia de todo e qualquer fato indiciativo, de
todo e qualquer comeo de prova, de toda e qualquer devassa poli-
cial, de toda e qualquer enunciao acusatria contra o Conde, quer
em 1892 e 1893, quando o governo deu conta s Cmaras Legislativas
dos atos do stio, quer depois, e especialmente agora, nesta ao,
que, movida contra a Fazenda Nacional, abria ao Poder Executivo o
mais oportuno ensejo de se justificar, mostra com solene energia a
inocncia total deste perseguido, a gratuidade consciente da sua per-
seguio e a malcia do empenho, em que ela se concentrava, de ani-
quilar o homem, arrasando-lhe a fortuna.
Do exposto se v a parte, com que, na consecuo desse intuito,
colaboraram, cada qual na sua esfera, os seus diferentes executores:
o Banco da Repblica, a Curadoria Geral das Massas Falidas, a jus-
tia local e o chefe da nao.
A este, porm, tocaram as providncias capitais na eliminao
da vtima destinada. Confiado na irresponsabilidade ordinria dos
atos do governo durante o estado de stio, no escrupulizou em
remover do lugar do seu domiclio e da sede do seu comrcio o nego-
ciante, cuja quebra mandara agenciar pelo rgo do Ministrio
Pblico, para que o processo da falncia corresse ao desamparo, sem
a vigilncia do falido, de modo que a voracidade, que o cheiro de
tamanha presa ia assanhar, no topasse na resistncia do proprie-
trio esbulhado, e a caa grossa acabasse, at aos ltimos restos,
sem obstculo, nos dentes da matilha.
V
A R E S P O N S A B I L I D A D E CIVIL DO ESTADO NOS ABUSOS
DO ESTADO DE STIO
A responsabilidade jurdica da Unio, nas circunstncias expos-
tas, pelo dano causado, no pode sofrer contradita razovel.
As sentenas dos tribunais federais, que condenaram a Fazenda
Nacional a embolsar aos funcionrios e militares, ilegalmente demiti-
dos ou reformados em abril de 1892, durante o estado de stio, ou an-
tes dele, mas com o mesmo verniz do pretexto da razo de Estado,
todos os vencimentos das patentes e cargos, em que a Constituio
lhes assegurava a vitaliciedade, at que o governo os reintegrasse
nuns e noutros, mostram que o princpio da responsabilidade civil

do Tesoiro pblico pelos abusos da autoridade em nome da salvao
geral ou a ttulo de suspenso das garantias constitucionais, tem, en-
tre ns, jurisprudncia assentada.
Mas o assunto, sobre o qual a literatura jurdica extremamente
escassa em toda a parte, graas raridade, em toda a parte, salvo na
Amrica Meridional, do uso do estado de stio, no tem encontrado
explanao, entre ns, seno quase unicamente no meu livro sobre
Os Atos Inconstitucionais (1893)67, e, a mesmo, alm de se no
explorar a matria seno quase s em relao s doutrinas america-
nas, o que se estuda, antes a competncia da justia para conhecer
dos atos do governo, ou do Congresso, que atentarem contra o direi-
to individual, ainda quando tais atos se pretendam acobertar com a
irresponsabilidade como polticos, do que a questo especial de
saber se, e em que limites, a invocao dos privilgios desse regimen
excepcional isenta de responsabilidade, pelo dano causado ao pa-
trimnio particular, os excessos da administrao, nas medidas
repressivas a que esta se aventurar, contra os direitos legais das
pessoas, durante a suspenso das garantias constitucionais.
H, entretanto, nesse livro, dois captulos mui relevantes ma-
tria desta consulta: o que, sobre O estado de sitio se alonga de p.
181 a 205, e o que, de p. 125 a 144, estuda A exceo dos casos
polticos.69
No primeiro se delimitam as garantias constitucionais, cuja

suspensibilidade a Constituio admite, particularmente quando o
estado de stio for decretado pelo governo, e se demonstra que a
aprovao dessa medida, ou dos atos a que ela d ensejo, pelo Con-
gresso Nacional, no cobre as providncias exorbitantes das que a
Constituio, no art. 2., autoriza ao Poder Executivo.
No segundo, examinando a clebre escusa das grandes inconsti-
tucionalidades do governo, que os sofistas do nosso constitucionalis-
mo indgena vo buscar no caracter politico das medidas impugna-
das, se demonstra que essa exceo competncia da justia no
procede, seno quando o exerccio das faculdades excepcionais no
lesa direitos ressalvados pela Constituio, que a violao das
garantias individuais, perpetrada sombra de funes polticas, no
67 "Os Atos Inconstitucionais do Congresso e do Executivo perante a Justia Federal". In:

BARBOSA. Rui Trabalhos Jurdicos. Rio de Janeiro, Ministrio da Educao e Cultura. 1958. p.
1 233 (Obras Completas de Rui Barbosa, vol. 20. I. 5. 1893).
68 Na edio das Obras Completas os referidos captulos esto p. 163 a 181 e 119 a 134 respecti-
vamente
imune ao dos tribunais, e que a estes cabe sempre verificar se

a atribuio poltica, invocada pelo excepcionante. abrange
realmente nos seus limites jurdicos a faculdade exercida.
Mas os subtilizadores do caso poltico, nesta explorao bra-
sileira da sua elasticidade, continuaram a baralhar noes elemen-
tares, escorregando por quantos interstcios a sofisteria ulica lhes
abria, cunha, na literatura constitucional dos Estados Unidos, mas
diligenciando, sobretudo, ajeitar as suas evasivas com a doutrina
francesa dos atos de imprio, dos atos de governo e da irrespon-
sabilidade civil do poder quanto s conseqncias desses atos.
Ora, no h dvida nenhuma que, uma vez admitido este
sistema, a singular excepcionalidade, em que se acham, a respeito de
todos os outros, os atos do estado de stio, pelo seu caracter extraor-
dinrio, lhes abriria uma escapatria especiosa responsabilidade.
Especiosa, digo, e no real; porque o papel tutelar dos tribunais,
em Frana e noutros pases de legislao congnere, contra as dema-
sias da autoridade poltica, est bem longe de ser to amplo como na
Constituio brasileira, onde a justia tem a misso de guardar o
Direito Constitucional, no s contra os atos do Poder Executivo,
mas at contra as leis do Congresso Nacional.
Ainda quando, portanto, o exemplo francs nos fosse contrrio,
esse exemplo, com todo o prestgio da grande nao que ele represen-
ta, no influiria contra ns na controvrsia, que o tipo americano
das nossas instituies, dado o papel supremo que nelas tem a
justia federal, resolveria, em todo o caso, pelos direitos constitucio-
nais do indivduo contra o arbtrio da razo de Estado.
Mas a verdade que, a tal respeito, a doutrina e a jurisprudn-
cia, em Frana, tm passado por uma transmutao to liberal, que,
hoje, ali, j pertencem quase totalmente ao passado esses conceitos
de arbtrio e soberania, nos quais a administrao francesa apoiava,
outrora, a sua irresponsabilidade.
Atualmente os tribunais administrativos, naquele pas, apresen-
tam os caracteres mais completos de uma verdadeira magistratura
judiciria, e a jurisprudncia do Conselho de Estado, que os dirige,
tem estendido o princpio da responsabilidade jurdica ge-
neralidade dos atos do poder.
Sob essa influncia da ao judicial, largamente exercida pela
justia administrativa, se tem operado nas idias francesas uma
grande revoluo, ante a qual j se podem classificar entre as mais
reconhecidas velharias essas trs majestades polticas da tradio no
Direito Administrativo.
1? a antiga noo do ato discricionrio-,

2? a antiga teoria dos atos de imprio (atos de poder
pblico ou de autoridade);
3? a distino entre esses atos e os atos de gesto.
o que nos mostra o professor Michoud, no seu livro sobre o
poder discricionrio da administrao, dado luz o ano passado, e o
professor Leo Duguit, na mais recente das suas obras, tambm es-
tampada em 1913, onde se estudam as transformaes do Direito
Pblico.
O sbio catedrtico de Bordus, nesta obra, ensina peremp-
toriamente que o ato discricionrio, em Frana, uma noo do
passado. Invocando a lio deste mestre, o ilustre catedrtico de
Grenoble escreve:
M. Duguit, na sua ltima obra. pde afirmar que. em Franca, o ato
discricionrio coisa do passado, e que dele nada j existe em Direito. Se
esta ainda no inteiramente a verdade na jurisprudncia, . pelo menos,
a convicfio de quase todos os autores recentes, e de crer que esta con-
vico acabe por se impor de modo absoluto ao Conselho de Estado.**
Fazendo, como se v, ligeira reserva quanto jurisprudncia,

Michoud no hesita em reconhecer, todavia, que essa a opinio
triunfante na doutrina das autoridades mais recentes, e o h de vir a
ser nos arestos dos tribunais, acrescentando que, ainda entre os es-
critores, como Laferrire, aditos lio antiga,
j se admitia que os atos discricionrios s l o submetidos ao contencioso
no tocante incompetncia, ao vicio de forma e ao desvio de poder.70
Quanto aos intitulados atos de governo, ou atos de imprio, na

fraseologia mais corrente entre ns, ensina o abalizado lente de Gre-
noble:
No h motivo, para fazer dos atos de governo uma categoria distin-
ta. Em principio, os que deste modo se qualificam, so meramente atos
administrativos, nos quais a administrao tem, de ordinrio, um poder
discricionrio. Mas nflo h razo, para os subtrair aos recursos por incom-
petncia, desvio de poder, ou vicio de forma."
Ora, erigindo contra os atos desse poder estas trs categorias de

recursos, a jurisprudncia francesa ope discrio desses atos trs
69 MICHOUD. L. tude sur le Pouvoir Discrtionnaire de l'Administration, p. 19.

70 Loc. cit.
71 Id., ib.. p. 111-2.
limites jurdicos, entregues guarda judiciria dos tribunais. No que

respeita aos vcios de forma esta jurisdio gira num terreno de bali-
zas por assim dizer materiais.
Mas a incumbncia de apreciar os desvios de poder tem largas
ensanchas de apreciao, em que o magistrado juiz soberano, para
decidir se o poder, a quem se deve o ato contestado, obrou, tendo, ou
no. em mira os intuitos da sua misso legal.
Mais grave, porm, ainda, que os recursos dessas duas ca-
tegorias, o recurso por incompetncia comete s justias administra-
tivas a jurisdio, que o Conselho de Estado tem exercido com a
maior largueza, de sentenciar acerca da competncia do Poder Exe-
cutivo em quase todos os seus atos. Com estas barreiras, pois, o
caracter discricionrio das medidas, que por este qualificativo se
distinguem na classificao tradicional, sofre, evidentemente, restri-
es e descontos muito considerveis.
Mas vejamos o que nos expe, com a sua extraordinria autori-
dade, o professor Duguit:
Em Frana o ato discricionrio pertence ao passado. Dele j no
existe coisa nenhuma no Direito de hoje. O Conselho de Estado sempre
competente, para apreciar o fim, o intuito, a mira [le but), que determinou
o ato, e lhe pronunciar a nulidade. se lhe parece que o administrador, con-
quanto se ativesse aos limites formais da sua competncia, armou a um
alvo diverso do que a lei teve em vista, ao dar-lhe essa competncia.
Ocorre entflo o que, segundo a terminologia consagrada, se chama
desvio de poder. Na essncia h. puramente, excesso de poder: e o recur-
so interposto vem a ser, mera e unicamente, o recurso por excesso de po-
der.
O agente administrativo, com efeito, viola a lei de competncia, no
s quando pratica um ato. que nela formalmente no cabe, mas ainda
quando pratica o ato com o sentido num objeto, que no da sua alada
promover.
A locuco desvio de poder foi adotada com acerto; porque descobre
nitidamente o aspecto, sob o qual ento se mostra a infrao da lei."
Desses recursos por excesso de poder para os tribunais s se
excluem duas categorias de atos: "os concernentes s relaes cons-
titucionais das Cmaras com o governo", tais como os de convoca-
o do corpo legislativo, encerramento da sesso parlamentar, ou
dissoluo da Cmara dos Deputados, e "os atos diplomticos, a
saber, os que tocam s relaes da Franca com as potncias estran-
geiras". 7 3
72 DUGUIT. l-on. Les Transformations du Droit Public, p. 206-7.

73 ld.. ib.. p. 195-6.
Tirante estas duas categorias, diz o eminente jurisconsulte e

publicista europeu,
todos os demais atos do Presidente da Repblica no seu caracter de per-
sonificao do governo, todos, sem exceo, se podem impugnar mediante
o recurso por excesso de poder. E um progresso considervel, a cujo res-
peito nunca ser demasiado insistir.'' 1
Mas este depoimento vai ser ainda mais interessante na sua con-
tinuao.
A se nos reserva, com efeito, a surpresa de vermos a farfalhosa
exceo dos casos polticos, to em moda num pas como o Brasil,
onde se quis dar justia um ascendente supremo, a surpresa, digo,
de vermos essa exceo condenada, proscrits e extinta nessa Frana
de to inveteradas tradies imperialistas em matria de administra-
o e governo.
Deixemos, pois, que o escritor francs nos tire as escamas dos
olhos.
" A s s i m " , prossegue ele,
o recurso por excesso de poder admissvel contra os atos de todos os
agentes e rgos e. at. contra todos os atos do governo, com a condio,
bem entendido, que sejam atos de ordem jurdica.
a condenao definitiva de uma concepo, que teve, por muito
tempo, em Frana, o vigor de dogma, e que certos pases estranhos ainda
aceitam. a condenao do conceito do que se chamava, em Frana, oa
atos de governo, ou os atos polticos [...].
Por estas palavras (atos de governo, atos polticos) se designavam oa
atos, que, em razo da sua natureza intrnseca e dos rgos ou agentes,
dos quais emanavam, se poderiam atacar mediante o recurso por excesso
de poder, mas se declaravam inatacveis em razo do intuito, de ordem
poltica, que decidira o governo a pratic-los. ou o movera a mand-los
praticar por algum dos seus agentes [...].
Falando em fim poltico, e declarando inimpugnveis os atos determi-
nados por semelhante fim, tinham-se em mira os atos consumados pelos
governantes, no intuito de conservar o poder. Era. debaixo de outro
nome, a razo de Estado.
Ainda bem, e muito bem, que tudo isso constitui, j agora, em Fran-
a, um passado morto.'*
De sorte que, na Frana, embora seja poltico pela sua origem e

poltico pelo seu motivo, inteno, ou objeto, o ato, qualquer que for,
e ainda que do Chefe do Estado, no caindo numa daquelas duas ex-
U Id., ib.. p. 197.
75 Id., ib.. p. 196-9.
cees, pouco h, indicadas, se encerrar excesso de poder, est sujei-

to impugnao do ofendido em recurso para o Conselho de Estado,
e a ser anulado, como transgressivo da lei, por esse tribunal.
Compreende-se agora, observa alhures o mesmo expositor das
transformaes, que, com geral ignorncia nossa, tm renovado ali o
Direito Pblico,
agora se compreende como j no b. como nio pode mais haver atos
discricionrios, ou de pura administrao. Por mais ampla que seja a
competncia de um administrador, o administrado ter sempre o direito
de lhe requerer contas dos motivos que lho determinaram. O Conselho de
Estado competente, para avaliar esses motivos, e anular o ato, se enten-
der que foi inspirado ao agente por um objeto, que no era da sua alada.
Pouco importa, alis, a graduao do agente, que seja o Presidente da
Repblica, ou o mais humilde funcionrio. Tampouco importa o ato, de
que se trate. No h um ato. de um agente administrativo, quem quer que
seja. que esteja isento de passar pela verificafto judiciria do seu fim.' 4
Notvel a celeridade com que se operou tamanha mudana que,

mera aspirao dos espritos mais adiantados, h vinte anos, se
acha, ao presente, at confessada e proclamada em declaraes do
governo francs perante os tribunais.
A adoo oficial de tais idias era ainda puro desideratum,
quando, em 1895, o Senador Brenger, discutindo, no Senado, o pro-
jeto da lei sobre a reparao devida s vtimas de erros judicirios,
dizia:
A pretensa doutrina da infalibilidade do Estado, da sua irrespon-
sabilidade, j no do nosso tempo; uma tese feudal, que deploro ver
aprovada pelo governo."
Mas, j em 1903, no caso Zimmermann e Olivier, o comissrio do

governo 78 ante o Conselho de Estado, tribunal a cuja instncia foi
submetido o pleito, se opunha exceo da irresponsabilidade, arti-
culada pela autoridade administrativa, dizendo:
A tese da irresponsabilidade da administrao em todos os atos de
autoridade ou imprio {commandement), comumente denominados atos de
poder pblico, sobremaneira absoluta. Originria da antiga concepo
da irresponsabilidade do poder real. j no est em harmonia com a mo-
derna idia do Direito, e tem passado por atenuaes relevantes, sendo
ainda susceptvel de receber outras.
76 Id . th., p. 208-9.
77 Apud TiRARi). Paul. De la Responsabilit de la Puissance Publique, p. 1.
78 M. Rotnieu.
J nfto basta, hoje em dia, administrao, para se esquivar de todo

responsabilidade, invocar o caracter de ato do poder pblico.[...) A
ilegalidade, em atos de autoridade ou de imprio, pode envolver culpa que
empenhe em responsabilidade o servio pblico. E, portanto, a irrespon-
sabilidade do Estado pelos atos de poder pblico no deve constituir ex-
ceo, que se oponha s demandas dos particulares lesados. n
Algumas semanas mais tarde, no pleito Le Berre, a fortaleza da

irresponsabilidade, j to abalada, parecia ruir inteiramente. o que
se depreende, com evidncia, da linguagem do Comissrio Teissier,
rgo do governo perante o Conselho de Estado, quando respondia,
neste tribunal, exceo oposta em termos absolutos pelo Ministro
da Guerra, exceo de que pelas conseqncias resultantes de atos
de poder publico o Estado no pode ser responsabilizado pecu-
niariamente:
Cumpre, senhores, rejeitar, resoluta e categoricamente, a exceo,

oposta pelo Ministro e o inculcado {prtendu), o inculcado principio da
irresponsabilidade do Estado em matria de atos de poder pblico,
principio que. em havendo ttansgresso das garantias atribudas pelas
leis aos cidados, ou quebra das regras estipuladas em favor dos funcio-
nrios, manifestamente contrrio maj's elementar eqidade e s neces-
sidades instantes de um regimen realmente democrtico. *
Trs anos mais tarde, um dos auditores do Conselho de Estado,

numa obra, dada aos prelos em 1906, sobre a responsabilidade do po-
der pblico, resumia assim a jurisprudncia do grande tribunal fran-
cs:
O Conselho de Estado tem afirmado, nestes trs ltimos anos. a sua
deliberao (sa volont) de rejeitar a teoria clssica da irresponsabilidade
do poder pblico. Os primeiros arestos dela divergentes podiam-se ter. em
verdade, como julgados em espcie, meras derrogaes esparsas a uma
jurisprudncia diuturna. Mas essas decises multiplicaram-se rapi-
damente, adquirindo, com as concluses dos comissrios do governo, que
lhes constituem o comentrio, uma relevncia doutrinai considervel.*'
Essas concluses vo se acercando to rapidamente das ex-

tremas radicais, que. o ano atrasado, o Comissrio Helbronner,
falando no caso Bouteyre, ao Conselho de Estado, resumia a juris-
prudncia deste nesta proposio:
"La thorie de l'acte discrtionnaire, est aujourd'hui
abandonne",
79 Apud TIRARO. Paul, ob. cit.. p. 179-80.

80 Apud TIRARD. Paul, ob. cit., p. 183.
81 TIRABU. Paul, ob. cit.. p. 3-4
proposio que explicava com estoutra:

Noutros termos, vs chegastes a restringir o significado aos vo-
cbulos poder discricionrio. reduzindo-o a isto:
um poder pleno de apreciao, para quem dele est investido, com
a condio, porm, de que o exera legalmente e no intuito para que foi
criado. "
Tais os passos sucessivos desse desenvolvimento acelerado, cujo

termo atual o professor Duguit registava, o ano passado, nestas
palavras:
O ato administrativo j no ora o ato de uma autoridade que
impera, ora o de um funcionrio que gere um servio: sempre um ato de
gesto- As pendncias, a que d ensejo, sfio. em principio, sempre subme-
tidas ao julgamento dos mesmos tribunais. Se o ato infringe a lei.
qualquer interessado lhe poder demandar a anulao, no invocando um
direito subjetivo, mas em nome da legalidade violada."
Falando em " a t o s administrativos", no se alude somente aos

atos ministeriais e aos de autoridades inferiores na jerarquia do po-
der, ou aos servios pblicos descentralizados nas vrias
circunscries territoriais, mas a todas as deliberaes do Poder
Executivo, indicado sob o nome geral de administrao, em contra-
distino do Poder Legislativo e do Poder Judicial.
o que nos vai mostrar o insigne mestre:
Qualquer que seja o agente ou rgo administrativo, de quem proceda
o ato pode envolver a responsabilidade pblica, ainda que esse ato emane
da mais alta autoridade, o Presidente da Repblica, que personifica o
governo, ou do mais modesto dos funcionrios. Pouco importa, igual-
mente, a natureza do ato. desde que no tenha o caracter de jurisdicional
[...). J se no faz distino alguma entre intitulados atos de autoridade e
pretendidos atos de gesto. *
A teoria que se firma " n a distino entre atos de poder pblico

ou autoridade e atos de gesto'", para sustentar que o Estado, "res-
ponsvel pelo dano resultante dos atos de gesto, no o , em princ-
pio, quando o prejuzo se deve a um ato de autoridade ou poder p-
blico", apenas encontra hoje, "alguns adeptos retardatrios", e j
" n o tem outra valia mais que a de assinalar a primeira fase da evolu-
o"."
82 Apud Gaston Jeze. "Notes de Jurisprudence" Revue du Droit Public et de la Science Politique
an France et a I Etranger Paris. 29: 458. 1912.
83 DuoriT. Lon Lea Transformations du Droit Public, p. 280.
84 Id., ib.. p. 254-5.
85 Id., ib.. p. 256.
No lhe podendo resistir, esses "partidrios a t r a s a d o s " da velha

teoria abandonada pela jurisprudncia buscam explicar o novo rumo
desta pela vitria da eqidade sobre o direito. Mas a verdade est na
lio, que nos d o insigne autor de tantas obras criadoras e renova-
doras sobre o direito do Estado, quando nos diz:
Nunca percebemos a oposio, que pretendem estabelecer entre a
eqidade e o direito, entre a soluo verdadeira em direito e a soluo
verdadeira em equidade, entre a soluo terica e a soluo prtica. O que
no nem prtico nem eqQitativo, no jurdico. O direito a regra
inspirada num sentimento de eqidade e correspondente a uma necessi-
dade prtica. Eis o que ele . no seno isso, e toda a regra, que isto
nio for, no ser regra de direito. No problema de que se trata, se o Esta-
do responde pelo dano. que ocasione o funcionar de todo e qualquer servi-
o pblico, que esta vem a ser, justamente, a norma de direito, e outra
no h . "
A aplicao desta norma sob a influncia de um movimento

progressivo em sentido contrrio noo de soberania tem alargado
incalculavelmente o campo da responsabilidade, que, hoje, quanto ao
Estado, alm de lhe abranger em comum, com raras excees, os
atos, assim de gesto como de imprio, tende a substituir quase de
todo em todo o critrio da mera existncia do dano ao da verificao
da culpa. O servio pblico responde, no s pela violao da lei e
pela negligncia ou imprudncia nos atos dos seus agentes, mas at
pelo mero prejuzo averiguado, em no demonstrando a administra-
o que o prejudicado foi negligente ou imprudente." 7
s vezes, apurada a leso do particular, no se apura, nos atos
dos agentes administrativos que a causaram, quebra da lei,
imprudncia ou desleixo. Mas
os tribunais reconhecem a responsabilidade do Estado. H ento um co-
mo seguro do particular contra o dano. que lhe pode advir do funcionar,
mesmo normal, do servio pblico, um seguro contra o que se tem chama-
do, com razo, o risco administrativo.
Aqui que aparece, na sua plenitude, a noo do Direito Pblico
transformado. O Estado o conjunto dos servios pblicos, funcionantes
sob a propulso e o contraste dos que governam, a bem do interesse cole-
tivo. Se a execuo de um de tais servios ocasiona certo e determinado
prejuzo a um particular, a caixa coletiva tem de carregar com a repara-
o do d a n o . "
8 Id., ib.. p. 257

87 Cf Dnfii.iT. ob. cit.. p 255. 261-2
88 l., ib.. p. 255. Cf. do mesmo autor: Etudes de Droit Public. L'Ut. lea gouvernante et lea
agenta. vol 2. p. 636-7.
Que resta, pois, hoje, da teoria dos atos de governo e sua respon-
sabilidade, no pas onde essa teoria teve o seu bero, e floresceu
mais abundantemente? Muito pouco.
O consenso geral das autoridades ali reconhece, atualmente, nela
a p e n a s u m a s o b r e v i v n c i a d a a n t i g a r a z o de E s t a d o , q u e os p r i n c p i o s
do D i r e i t o P b l i c o m o d e r n o t e n d e m , c a d a vez m a i s , a fazer d e s a p a r e c e r
do Direito Pblico francs.M
Ainda mais:
Q u a n d o m e s m o o s a t o s do P o d e r E x e c u t i v o se p r a t i c a s s e m com
intuito poltico, e fossem a p r o v a d o s por um voto de confiana das
C m a r a s , e s t a s circunstncias no lhes lograriam imprimir o caracter de
a t o s de governo.* 0
Isto : o concurso desses dois elementos polticos, um dos quais,

pelo menos, acentuadamente solene, revestindo, sem dvida ne-
nhuma, tais atos de evidente caracter poltico, no bastaria, contudo,
para os dotar de imunidades, que os subtrassem ao conhecimento da
justia."
Este autor, comissrio do governo francs no contencioso, resu-
mindo, nesse trabalho seu, cuja autoridade reconhecida como
grande 92 , o estado atual da doutrina, escreve:
Nfio c a b e n u n c a o p o r s aes de r e s p o n s a b i l i d a d e u m a e x c e o fir-
m a d a no p r e t e n s o c a r a c t e r de p o d e r p b l i c o , a t r i b u d o d e l i b e r a o oca-
s i o n a d o r a d o p r e j u z o , e h p o s s i b i l i d a d e s e m p r e d e i n t e n t a r u m a afto
d e s s a n a t u r e z a , desde que a resoluo nociva ao direito seja ilegal.*3
Reconhecido est, portanto, que " a teoria dos atos de governo",

isto , dos atos inacessveis sindicncia judicial, "nfio se aplica a
medidas tomadas contra indivduos ( des mesures individuelles),
9
que sejam contrarias s leis." *
o que uma autoridade ainda mais recente desenvolve em duas
ou trs pginas interessantes, cuja substncia se condensa neste
perodo, que as abre:
89 DAILLY, Jean De la Responsabilit des Personnes Morales Publiques A raison de actes de
leurs agents, p. 58
90 Id., ib.. p 58-9
91 Cf. TEISSIER. Georges La Responsabilit de la Puissance Publique, n? 109. p. 127.
92 Cf. REVUE GNRALE DU DROIT, DE LA LEGISLATION ET DE LA JURISPRUDENCE EN FRANCE ET A
L'ETRANGER, t. 31. P 175-6.
93 TEISSIER. Georges, ob. cit.. n? 160. p. 191.
94 D A I L L Y . Jean. ob. cit.. p. 58.
O Conselho de Estado j no admite que o caracter essencialmente
politico dos atos de governo os furte sua anlise e interpretao. Antes
assenta que do seu dever examinar, em cada caso. se tal ato ou fato do
governo quadra exatamente ao limite dos seus poderes constitucionais.
averiguar, em suma. se esse fato. esse ato apresenta, incontestavelmente.
o caracter soberano de ato de governo propriamente tal.**
Como se v:
No porque o governo nao seja demandvel. justivel, sujeito
justia (justiciable), que ele no pode ento ser julgado, mas porque obrou
nas raias dos seus poderes constitucionais e legais.
S neste caso que as leis orgnicas das atribuies judicirias ne-
gam aos tribunais o direito de conhecer das medidas governativas. Nos
demais casos h violao de direitos, reais e existentes, de propriedade ou
liberdade.**
Mas com esta limitao o que unicamente se quer significar,
que tais atos no estaro sujeitos a ser apreciados e julgados
intrinsecamente pelos tribunais, anulados ou embargados por eles.
Quando, porm, as conseqncias de tais atos acarretarem dano
verificado a direitos legais, os tribunais, incompetentes para senten-
ciar sobre a medida em si mesma, no o seriam para lhe reconhecer,
nos expedientes de execuo, o dano por eles causado; visto como
o Estado [...] nfto lesa somente os direitos dos indivduos, por meio de atos
ilegais ou ilcitos " ' dos seus representantes: ele os pode lesar igualmente no
exerccio [de atos) de inteira legalidade."
E,
em se tratando da responsabilidade civil do Estado ou de outra qualquer
administrao pblica, a leso do direito objetivo, devidamente verificada,
pode ser admitida, como razo determinante de dita responsabilidade, sem
indagar previamente '" da condio concorrente de ilegalidade ou de culpa
por parte do respectivo agente.**
Deste critrio, que o Sr. Amaro Cavalcanti, citando e transcre-

vendo a opinio de Duguit, diz encerrar "toda verdade sobre a ques-
to no seu atual m o m e n t o " " usam em relao responsabilidade ci-
vil do Estado nos casos do estado de stio os jurisconsultos france-
ses, que deste assunto se tm ocupado especialmente.
96 LE ROUX. Pierre Essai sur la Notion de la Responsabilit de l'Etat, p 26-7

96 Id.Jb.. p 24.
(21 O grifo. aqui. do amor
97 CAVALCANTI. Amaro Responsabilidade Civil do Estado, p. 281.
(3) do autor citado o grifo nestes dois pontos
98 CAVALCANTI, Amaro, ob cit.. p 283
99 Id ./ft . p. 282.
O estado de sitio, em Frana, (no s o estado de stio real. mas

o estado de stio politico) substitui, para a manuteno da ordem, a
autoridade civil pela militar. "Tal o trao caracterstico do estado
de stio francs." 1 0 0
Reflete, at, o ltimo desses autores que o estado de stio, ali, se
poderia definir como a substituio do regimen civil pelo militar.
Ora esta caracterizao francesa do estado de stio, que o con-
funde, conquanto sob uma expresso atenuada, com a lei marcial,
evidentemente lhe imprime um cunho poltico ainda mais assinalado
que o j natural a essa instituio, ainda quando meramente civil,
como no art. 80 da nossa Constituio.
Contudo, se bem no admita recurso judicial contra a decretao
dessa medida, a doutrina francesa admite, contra os atos de execu-
o a que essa providncia d lugar, as aes de perdas e danos.
Ainda quanto aos atos a que se tem reconhecido o caracter de
atos de governo, diz Dai 11 y.
se tem decidido que as medidas de execuo estariam sujeitas ao recurso
jurisdicional. A proclamacao do estado de sitio, por exemplo, nfio d lu-
gar a nenhum recurso direto para a sua anulao. Mas isto no impede
que os funcionrios, a quem tocam os atos de aplicao do estado de sitio,
empenhem a responsabilidade do Estado, se excederem os poderes. que
lhes confere a declarao do estado de sitio e a legislao geral sobre o
seu regimen.
Bem que. portanto, se no possa mover contra o ato de governo o re-
curso direto, para o anular, vai-se tendendo, cada vez mais, a conceder s
vitimas dos atos de execuo um recurso contencioso ordinrio, quer para
os tribunais administrativos, quer para os tribunais judicirios, no intuito
de se repararem os danos causados por esses atos.""
No menos positiva a doutrina de Lonn, na sua monografia

sobre os atos de governo. Antes as idias, que ai expende, vo ainda
mais longe. "Toda a gente admite hoje", diz esse jurista,
que os atos de execuo das autoridades incumbidas de aplicar o estado
de sitio constituem meros atos administrativos, susceptveis de recursos
contenciosos, se essas autoridades ultrapassarem os poderes. que lhes
atribui a Lei de 1849 e a de 1878. De feito, como diz M. Laferriere. o esta-
do de sitio no submete os cidados seno a certos poderes excepcionais,
previstos e definidos no art. 9? da Lei de 1849 [.,,].
100 RsiNACH, Theodore De l'Etat de Sige, p 166 Cf LONNE. Jules, /-es Accs de Gouvernement.
p. 98. PBANABO. Charles De la Notion de l'Acte de Gouvernement. p 138 BIOOT D' ENGENTE.
Adelberl De la Responsabilit Pcuniaire de l'Etat, p. 134.
101 DAII.LY. Jean De la Responsabilit des Personnes Morales Publiques, p 69-60 O autor desen-
volve ainda estas noes a p. 63 e 65 a 66 do seu livro
Dai deduzimos nos duas conseqncias: primeiro, que os tribunais,
judicirios ou administrativos, segundo os casos, verificaro se as dife-
rentes autoridades, nos seus atos de execuo, no excederam os limites
descritos na Lei de 1849: depois, que esses mesmos tribunais, a solicita-
o dos indivduos, podero contrastear a declarao do estado de stio,
examinando-lhe a validade De sorte que. se um indivduo for preso, ou
uma propriedade seqestrada, o particular lesado por tais atos de execu-
o poder recorrer ao contencioso " "
Este escritor, como se est vendo, no restringe a competncia

dos tribunais ao julgamento das providncias de execuo: estende
essa competncia tambm ao exame da validade legal do ato do gover-
no, que houver declarado o sitio, opinio alis apoiada numa autori-
dade to alta como a de Michoud' 03 , e que outra autoridade, talvez
no menor, como a de Brmond, tinha por admissvel, conquanto, ele
o reconhece, ao menos at ento, no admitida.' 0 4
Seis anos depois, discorrendo sobre o mesmo assunto, Pranard
adverte igualmente ao juzo de Michoud, adotado por Lonn, e com o
qual se mostrara tambm de acordo Jacquelin, um dos mestres do
Direito Administrativo. "Nous repoussons", diz Pranard,
le caractre gouvernemental de la dclaration de l'tat de siege et nous con-
cluons ou qu'elle pourra tre annule par le conseil d'tat.' 0 1
As opinies, portanto, que, no Supremo Tribunal Federal, no
s este ano, a propsito do atual estado de stio, mas j em 1898'*,
se tm pronunciado, reivindicando, para os tribunais da Unio, o di-
reito de conhecerem da constitucionalidade e subsistncia dessa me-
dida, considerando-a como includa na competncia geral, que este
regimen reconhece a essas justias, para examinarem a conformidade
entre os atos de qualquer dos outros dois poderes e a Constituio,
toda a vez que se suscite a controvrsia judicialmente por um direito
violado, encontra apoio na prpria Frana, em autoridades consagra-
das, e das mais respeitveis.
Mas, como esse no ali o sentir predominante, e o caso da con-
sulta no exige que at a cheguemos, bastar que nos atenhamos
lio da doutrina comum entre os franceses.
102 LONNE. Jules Les Actes de Gouvernement, p 99-100

)03 Cf Annales de l'Enseignement Suprieur de Grenoble, t. 1. n? 2. p 65 apud BREMOND "Des
Actes de Gouvernement" Revue du Droit Public et de la Science Politique en France et a
l'Etranger, Paris. 3 (6) 62. jn /juin 1896
104 Ci BREMOND Des Actes de Gouvernement" Revus du Droit Public et de la Science Poli-
tique en France et a I Etranger, loc cit
106 PRANARD, Charles De la Sotion de l'Acte de Gouvernement, p 142
106 Ci SOARES. Macedo "Habeaa-Corpua n* 1 073. de 16 de abnl de 1898" O Direito. Rio de Ja-
neiro. 76 416-9. maio/ag 1898
Ali o estado de stio figura na enumerao dos atos polticos, es-

tabelecida pela jurisprudncia administrativa, sob a autoridade do
Tribunal dos Conflitos.' 07
Mas aqueles mesmos, como Hauriou, que mais terminantemente
inscrevem entre os atos de governo, isto , entre os atos polticos, o es-
tado de stio, recusando, assim, esta medida ao exame dos tribunais,
dfio como idia corrente e inconcussa a de que essa imunidade se res-
tringe unicamente declarao do estado de stio, ao decreto do
chefe da nao, que o promulga, cabendo alada ordinria da justi-
a, administrativa ou comum, a verificao da legalidade quanto aos
atos de execuo praticados sob esse regimen excepcional.
o que o ilustre professor de Tolosa positivamente adverte. 10 "
No mesmo sentido j se exprimira outro mestre, Laferrire, que
peremptoriamente exclui dos atos de governo as medidas indivi-
duais, " q u e se verificar serem contrrias s leis", no admitindo re-
curso nenhum contra a declarao presidencial do estado de stio,
mas considerando accessvel a via judiciria a todos os meios legais
de defesa e reparao contra os excessos do arbtrio militar, a que a
execuo da medida poltica der azo.' 0 *
A medida poltica; sua execuo sempre militar; e, todavia,
para conhecer dos atos desta, subsiste a competncia judicial.
Neste ponto, ali, no h quem divirja.
Oiamos como Brmond, emrito lente de Direito Administrativo,
expende e justifica a doutrina consagrada:
S u p o n h a m o s u m d e c r e t o , q u e p r o c l a m e o e s t a d o de stio. No s i s t e m a
de M. L a f e r r i r e , n o s e r i a p o s s v e l r e c u r s o n e n h u m contra o prprio
decreto, o d e c r e t o c o n s i d e r a d o s e m r e l a o a l g u m a com q u a l q u e r ato de
execuo. M a s . assim q u e esse decreto se aplique a uma situao determi-
n a d a , logo q u e . s u p o n h a m o s , a a u t o r i d a d e m i l i t a r o r d e n e a p r i s o de u m a
p e s s o a , ou o s e q e s t r o de u m a p r o p r i e d a d e , os particulares, vtimas de
tais decises, poderiam recorrer p o r via c o n t e n c i o s a . N o t e m o s s e n t o
q u e a p r o v a r e s t a s s o l u e s . E n q u a n t o se n o a p l i c a a d e c l a r a o do e s t a -
do de s t i o , n o v e m o s , com efeito, como p o d e r i a ela v i r a ser objeto de
r e c l a m a o aos t r i b u n a i s . O ato a i n d a n o p r o d u z i u efeito p r t i c o , nem
p o d i a o r i g i n a r d a n o a l g u m , e. p o r t a n t o , n o e x i s t e q u e m t e n h a i n t e r e s s e
p e s s o a l e m lhe p l e i t e a r a nulificao. S u r g e , p o r m , e s s e i n t e r e s s e pes-
107 Cf HALKIOI. Maurice Prcis de Droit Administratif et de Droit Public Gnral, p 296-7
108 Cf. id., ib . p 298 <Uxto e nota 5)
109 Cf LAFERRIRE. Edouard. Traite de l Juridiction Administrative et des Recours Contentieux.
2 ed , t 1. p 37. 43 apuo* BREMOND "Des Actes de Gouvernement" Revue du Droit Public et
de la Science Politique en France et a l'Etranger. Paris. 3 (6): 61. jan /juin 1896 e HALRIOI:.
Maurice, ob. cit. n. 6. p 298
soai. tanto que o estado de sitio fez vitimas. Estas so. desde logo. id-
neas para recorrer: e conforme aos princpios normais do contencioso
administrativo abrir-lhes acesso aos tribunais. "
Mais adiante nos diz ainda o eminente professor de Montpellier:

A declarao do estado de sitio uma das medidas mais importantes,
que seja dado administrao tomar para segurana do Estado. Os tribu-
nais tm classificado a sua declarao entre os atos de governo; mas tm-
se entretanto, reconhecido competentes, para sentenciar acerca das recla-
maes que se movam contra todas as deliberaes individuais tomadas,
em virtude do estado de sitio, pela autoridade militar.'"
Escute-se agora a palavra de outra autoridade, que escreveu dez

anos depois dessa, no menos clara, distinta e conclusivamente.
"O poder excepcional do governo em matria de estado de
stio", diz Teissier,
exercido sob a fiscalizao imediata do poder parlamentar, est. por isto
mesmo, isento de todo o controle judicirio. A ningum, pois. ser licito
intentar um recurso por excesso de poder contra os decretos declarativos
do estado de stio, alegando serem contrrios lei e s prerrogativas das
cmaras [...].
Mas tudo o que acabamos de dizer, claro est que no se entende seno
com o decreto, que determinou o estado de sitio. S ele tem. realmente, o
caracter de ato de soberania, caracter que no comunica aos atos pratica-
dos ulteriormente em sua execuo. " A s autoridades incumbidas de tais
a t o s " , diz M. Laferrire. " s o obrigadas a encerrar-se nos termos dessa
declarao e das leis gerais sobre o estado de stio; pelo que os excessos
de poder, que cometessem, poderiam ser levados ao exame da jurisdio
competente. No tem, de feito, o estado de stio como conseqncia sub-
meter os cidados a uma autoridade inteiramente discricionria, mas to-
somente a certos poderes excepcionais, contemplados e definidos no art.
9? da Lei de 9 de agosto de 1849 [...]. 'Os cidados', diz o art. 11 dessa lei.
'continuam, nflo obstante o estado de sitio, a exercer todos os direitos as-
segurados pela Constituiflo. cujo gozo no se achar suspenso em virtude
do artigo precedente.' Natural . portanto, que os cidados, conservando
os direitos que a declarao do estado de stio deixa intactos, conservem
os remdios e aes judiciais, destinados a preservar esses direitos" (La-
ferrire, Trait de la Juridiction Administrative. 2. d., t. 2, p. 37)
E a jurisprudncia tem operado mui claramente a discriminao entre
o ato declaratrio do estado de sitio e os atos administrativos subseqen-
tes, com que ele se executa. Ocupando-se com a aceitabilidade das deman-
das de indemnizao. movidas contra funcionrios civis ou militares, por
causa das medidas empregadas em aplicao das leis relativas ao estado
de sitio, o Tribunal dos Conflitos e o Conselho de Estado tm decidido.
110 BREMOND "Des Actes de Gouvernement". Revue du Droit Public et de la Science Politique en
France et a l'tranger. Paris. 3 (6): 61-2. jan /juin 1896.
111 Id. ib.. p. 64
repetidas vezes, que as decises impugnadas se haviam tomado " n o

exerccio e nos limites dos poderes atribudos pelo art. 9 da Lei de 1849
ao comandante do estado de sitio", o que implica terem-se reconhecido
com o direito de verificar onde esto esses limites, e investigar se se exce-
deram.'"
Do exerccio dessa autoridade pelos tribunais nos do testemu-

nho as monografias, que se tm consagrado a esta especialidade.
Assim a de Lonn, em 1898:
Os tribunais reconhecem-se competentes, para decidir sobre todas as
medidas de execuo, acerca de todas as reclamaes que se ofeream
contra os atos individuais da autoridade militar encarregada de aplicar o
estado de sitio. Resulta isto de louvvel zelo na proteo do direito indivi-
dual [...]. Desde que se aplica o estado de sitio, a saber, desde que til
ao cidado o recurso, para logo lho admitem: e no iho negam seno con-
tra um ato meramente terico, que se no pode traduzir em violaes de
direitos, nem mesmo em leses de interesses, isto . contra a declarao
do estado de sitio em si mesma.'"
Assim Pranard, em 1902:

Quanto s medidas tomadas na execuo do estado de stio, oposta
a soluo, que se d. O recurso possvel; visto como a autoridade no
dispe seno de poderes limitativamente enumerados. e os indivduos
conservam inclumes todos os direitos, cujo gozo no se lhe suspende.
Cumpre deixar, pois. aos indivduos as aes e os recursos, que servem
de sano a esses direitos. A primeira vista se afigurar no ser esta a
opinio da jurisprudncia; pois numerosos julgados rejeitam os pedidos
de perdas e danos articulados contra deliberaes, que se autorizam com
o estado de stio. Mas essas decises implicam, em substncia, a condena-
o da teoria dos atos de governo: porque, na realidade, apreciam os fa-
tos, e estatuem sobre a matria da lide [...). Sobre esta deciso reina
acordo.'"
Assim D' Engente, em 1907:

No corre o estado de stio poltico o risco de ocasionar danos to
perniciosos quanto o estado de sitio real Todavia, as buscas domiciliares
e as supresses de jornais podem infligir certos prejuzos aos particula-
res, ou aos donos dos peridicos supressos. Enquanto a autoridade mili-
tar procede nos limites das suas faculdades, qualquer pleito de indemniza-
o vai esbarrar na exceo, que se estriba na irresponsabilidade tradicio-
nal do Estado em matria de atos de governo.
Mas tem acontecido, por vezes, que certos comandantes de praa ex-
cedam as raias, entretanto to amplas, que sua omnipotncia impe a
112 TEISSIER. Georges Lm Responsabilit de la Puissance Publique. n 118. p. 136-6.

113 LONNE. Jules Les Actes de Gouvernement. p 100-1
114 PRANARD. Charles De la Notion de l'Acte de Gouvernement, p. 139140.
lei. Hoje talvez as vtimas dessas medidas arbitrrias cogitassem de invo-
car a teoria da culpa de servio, para usar de recursos contra o patrim-
nio administrativo. Nos anos subseqentes guerra de 1870, indivduos
houve, por vrias vezes, que pessoalmente acionaram os chefes, a quem
imputavam a iniciativa de atos abusivos, e em certos casos, obtiveram
vencimento de causa."*
O autor particulariza, at, em seguida, as circunstncias de um
caso de condenao da autoridade militar a perdas e danos, por ter
feito encarcerar, durante quinze dias, um cidado no militar, sem o
submeter aos tribunais de represso."*
Sobre este assunto, pois, na doutrina e jurisprudncia francesa,
um ponto h, em que nem todos concordam, e outro, em que todos
esto de acordo.
O ponto em que nem todos harmonizam, o concernente decla-
rao do estado de stio, discutibilidade judicial dessa declarao.
A algumas opinies, na doutrina (a jurisprudncia converge un-
nime para o outro lado), algumas opinies, dado que poucas, mas
quase todas eminentes, admitem a contestabilidade, nos tribunais,
do ato do governo, do ato que decreta o stio, a discusso da sua
constitucionalidade, legalidade e validade. Mas o grande consenso, a
corrente geral das autoridades sufraga a opinio oposta." 7
O ponto em que, pelo contrrio, no se sabe de um voto discre-
pante, no existe dissidncia conhecida, nos livros ou nos arestos,
o relativo aos atos de execuo do estado de stio, s medidas de se-
gurana e represso durante ele adotadas. A este respeito a doutrina
e a jurisprudncia, numa unanimidade eloqente, reconhecem a com-
petncia dos tribunais, administrativos ou judicirios, para aprovar,
ou condenar, segundo o critrio da legalidade, essas medidas, esses
atos, e, quando acarretarem dano, julgar da reparao devida aos
prejudicados.
A Frana no tem, como ns, uma justia posta de vigia Cons-
tituio nacional, com a prerrogativa suprema de negar execuo s
leis por inconstitucionalidade; e o caracter parlamentar do seu siste-
ma de governo, fundindo no gabinete o prestgio da administrao
com o da legislatura, rene em cada um dos atos polticos do chefe
da nao a autoridade conjunta dos dois poderes, nele moralmente
consubstanciados pela harmonia das Cmaras com os ministros.
116 BIOT D' ENQENTE, Adalbert De la Responsabilit Pcuniaire de l'Etat en Matire d'Actes de
Puissance Publique, p 136
116 3 juin 1872. DALLOZ 72 1:385 apud BIGOT D' ENOENTE. ob cit . p 137
117 J e se v que no tem razflo o jurisconsulte brasileiro, que. estudando a jurisprudncia france-
sa a este respeito escreveu: "No h [ I. decises explicitas, que autorizem a afirmar, ou a
negar, o principio da responsabilidade civil do poder publico sobre este particular " (AMARO
CAVALCANTI, Responsabilidade Civil do Estado, p 366.>
182 OBKAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
Ali, portanto, o ato do chefe do Estado, que decreta o estado de

sitio, reveste caracter poltico mais elevado e vigoroso, no s por-
que se no pode expedir sem a audincia do gabinete, comisso do
Parlamento, em cujas mos est, realmente, o governo, mas ainda
porque a promulgao desse ato importa, de pleno direito, a reunio
do corpo legislativo dentro em dois dias (Lei de 3 de abril de
1878)"8. de sorte que essa medida, se ele a no suspende, assume pa-
ra logo a importncia de uma deliberao parlamentar.
isso o que torna ali, no s escusados, mas inadmissveis, os
recursos justia, ordinria ou administrativa, contra a inconstitu-
cionalidade ou ilegalidade eventual do ato do chefe da nao que o
decretar. S no caso de guerra estrangeira, e, ainda assim, unica-
mente para os territrios ameaados pelo inimigo, ter o Presidente
da Repblica, se a Cmara dos Deputados estiver dissolvida, o
arbtrio de pronunciar a declarao do estado de sitio; e, se o no es-
tiver, no trduo estabelecido pela Lei de 1878, se achar, independen-
temente de convocao, reunido o Parlamento.
Pode-se dizer, pois, observa Duguit,
que o Presidente da Republica, quando declara o estado de sitio, est
colocado pela lei sob o controle direto e imediato do Parlamento; o que
torna, a um tempo, inteis e impossveis os recursos contenciosos; in-
teis, porque se presume que o controle direto e imediato das Cmaras as-
segura aos cidados uma garantia amplamente bastante; impossveis, por-
que a instaurao de um recurso importaria, forosamente, para o tribu-
nal, no direito de criticar a deciso do Parlamento, o que, no sistema
francs, nenhum tribunal pode fazer."*
Mas, se, em Frana, tais recursos no so possveis, pela razo

de que. no sistema francs, no lcito aos tribunais censurar delibe-
raes legislativas, no sistema brasileiro, pelo contrrio, onde aos
tribunais, em sendo provocados, no s assiste o direito, mas in-
cumbe o dever de examinar os atos da legislatura, e lhes negar obe-
dincia, quando atentatrios da Constituio nacional, a soluo
deve ser oposta, isto : a justia no se pode esquivar discusso do
estado de stio na sua constitucionalidade, desde que esta seja nega-
da, e se no consiga defender.
A chegaria, de certo, a justia francesa, se as leis constitucio-
nais daquele pas lhe dessem a ela autoridade igual da justia bra-
sileira, ou se o estado de stio ali, em vez de ser, como l , um ato
quase necessariamente legislativo, se pudesse reduzir, como aqui se
118 Cf DUGUIT. Lon Traite de Droit Constitutionnel, t 2, p 378-9

119 Id . ib . t 1. p 218.
reduz, a um arbtrio do chefe do Estado, largamente usado por ele

sem o freio de um gabinete parlamentar, nem a convocao imediata
da legislatura.
Na Frana a conscincia pblica, o bom-senso nacional e a cultu-
ra jurdica da sua magistratura, no tolerariam que uma justia in-
vestida em poderes soberanos, para abroquelar a Constituio at
contra os atentados legislativos, se resignasse a v-la aniquilada
pela vontade pessoal do chefe do Estado, num ato de conseqncias
incalculveis contra os direitos essenciais dos cidados, sob a evasi-
va do caracter poltico dessa medida.
Mas, se paramos onde a jurisprudncia francesa parou quanto
decretao do estado de stio, para vedar o ato, que o declara, ao
exame dos tribunais, no podemos deixar de ir, ao menos, at onde
chegou a jurisprudncia francesa, considerando sujeito ao conheci-
mento dos tribunais o estado de sitio nos seus atos de execuo, pa-
ra oferecer abrigo aos direitos individuais, que esses atos inconstitu-
cionalmente atacarem, ou, sequer, lhes assegurar reparao, no dano
que sofrerem.
Apesar de se ter dado, em Frana, a essa instituio a mais se-
vera catadura, entregando-se a execuo do estado de stio, ainda
quando fictcio ou poltico (como lhe chamam), ao elemento militar, e
submetendo-se aos tribunais militares os delitos contra a segurana
do Estado, que ento se cometerem, embora no sejam militares as
transgresses, nem os acusados, apesar disso,
os abusos'" da autoridade militar, perpetrados sob o regimen do esta-
do de sitio, so susceptveis de todos os recursos de direito comum, que
comporte o seu caracter administrativo ou jurisdicional, e podem tambm
acarretar a responsabilidade pessoal dos funcionrios militares.' 3 '
Destarte:
conquanto a autoridade militar, durante o estado de sitio, tenha pode-
res exorbitantes, estes poderes ficam sempre limitados pela lei, e, se a au-
toridade militar praticasse um ato, que a lei nAo lhe d o direito de prati-
car, haveria excesso ou abuso de poder, com todas as suas conseqncias,
nomeadamente recurso por excesso de poder, bem como responsabilidade
do funcionrio, consoante o direito comum. 1 "
A razo dessa doutrina, ali, como se tem mostrado nas transcri-

es anteriores, est em que, conquanto excepcional nas suas medi-
das, o estado de stio uma situao regulada, assim pela Constitui-
120 NB obra citada est. "les aclea".
121 DintiiT. I.eon. ob cH../<M cit.
122 Id . ib . t 2. p 36-6.
o, como pelas leis, em que as suas faculdades extraordinrias so

definidas enumerativamente nas leis, ou na Constituio; em que,
portanto, os executores do estado de sitio no podem exorbitar da
Constituio, nem das leis, sem que os lesados tenham direito in-
terveno tutelar dos tribunais, para se restiturem da perda que ile-
galmente sofreram.
Ora. entre ns. os elementos jurdicos do problema so os mes-
mos; porquanto os poderes extraordinrios do estado de stio decla-
rado por ato presidencial se acham especificados taxativamente na
Constituio brasileira, e, pois, se o chefe do Estado violar os ter-
mos dessa outorga, afastando-se dos poderes outorgados, quanto
sua espcie, sua extenso, ou ao seu modo, no s empenha a sua
responsabilidade, mas envolve a responsabilidade civil da adminis-
trao.
Ora, o que se nota, na ao do governo contra o Conde de Leo-
poldina em 1892, que ela excedeu, com a mais ostentosa flagrncia,
os limites, que a Constituio traa, nas suas disposies, s fa-
culdades extraordinrias do governo durante o estado de stio.
Dos termos em que so enunciadas essas faculdades, assim co-
mo da prpria natureza desse regimen, seu intuito e suas condies,
explcitas ou implcitas nos textos constitucionais, resulta que
com o estado de stio cessam os seus efeitos.
Ora o estado de stio, naquele ano, foi declarado pelo governo
mediante o Decreto n? 791, de 10 de abril, cujo nico artigo rezava:
declarado em estado de sitio o Distrito Federal e suspensas as ga-
rantias constitucionais por setenta e duas horas.'"
Sob esse estado de stio, porm, cuja durao o decreto declara-
trio contou pelo seu nmero de horas, foi, depois de transcorridas
elas, o Conde de Leopoldina, com outros, desterrado para as mais
longnquas regies do Amazonas, donde se lhes no permitiu estar
aqui de volta seno muitos meses depois.
Um estado de sitio, pois, que o ato declarativo limitava a trs
dias simulando assim obedecer ao estatudo no art. 80, p r i n c , da
Constituio, onde se prescreve categoricamente que as garantias
constitucionais s se suspendero "por tempo determinado", perdu-
rou, de fato, para essas vtimas daquele decreto, por muitos meses.
Foi o tempo necessrio para a consumao da runa do desterra-
do. Quando ele regressou ao seu domiclio e ao seu lar, os seus bens
123 Colleco das Leis d Republica dos Estados Unidos do Brazil da 1892. pt. I e 2. p 173.
estavam tragados pelo avana que o liquidou, e da sua recente

opulncia nada lhe restava.
Contra esse tpico abuso de poder, contra esse exemplo, clssico
no seu arrojo, do excesso de autoridade me insurgi, promovendo a
interferncia reparadora do Supremo Tribunal Federal, com a peti-
o de habeas-corpus, que tive a honra de lhe enderear em 18 de
abril, petio onde lhe demonstrava, com uma argumentao inelut-
vel. que todos os efeitos legais do estado de stio expiram com o ex-
pirar deste. 124
No mereci ento justia de meu pas seno o voto do Ministro
Pisa e Almeida. O Supremo Tribunal Federal, com o seu lamentvel
Acrdo de 27 de abril, legitimou a sobrevivncia do estado de stio
a si mesmo nos seus efeitos.
Felizmente, porm, essa jurisprudncia expirou com o seu pri-
meiro julgado. O que sobre a mesma questo se lhe seguisse, havia
de o revogar. Quem a suscitou, da a seis anos, ms por ms, foi o
mesmo douto jurisconsulte, que, em 1902, servira como relator no
julgamento de 27 de abril, e, em 1908, como impetrante de um
habeas-corpus para outros desterrados, o requeria pelos mesmos fun-
damentos, contra os quais sentenciara na deciso anterior.
Uma situao poltica sem aspecto militar e isenta de caprichos
contra a Constituio deixava ento liberdade moral justia; e o
Supremo Tribunal Federal, respirando com desafogo noutro am-
biente, adotou a memorvel sentena de 16 de abril, com os votos de
Lcio de Mendona, seu relator, Joo Barbalho. Macedo Soares, Ma-
nuel Murtinho, Esprito Santo e Pereira Franco, estabelecendo que
as medidas repressivas do estado de sitio com ele terminam, e que a
doutrina oposta viola absurdamente a Constituio.
Eis como se exprimem os seus principais considerandos:
Considerando que com a cessao do estado de sitio cessam todas as

medidas de represso durante ele tomadas pelo Poder Executivo, por-
quanto:
1? essa extrema medida, medida de alta polcia repressiva, s pode
ser decretada por tempo determinado*" (Constituio, art. 80). e fora dar-
lhe durao indeterminada o prorrogar-lhe os efeitos alem do prazo prefi-
xado no decreto que a estabelece;
2. absurdo seria subsistirem as medidas repressivas, somente auto-
rizadas pelas exigncias da segurana da Repblica, que determinam a
124 Cf BARBOSA. Rui Trabalhos Jurdicos Estado de Stio, p 66-87 e 119 e egs (Obras Completa
de Rui Barbosa, vol 19. t. 3. 1892 I
(4) O grifo do acrdo.
declarao do stio, quando tais exigncias tm cessado pelo desapareci-

mento da agresso estrangeira, ou da comoo intestina. que as produzi-
ram, pois seria a sobrevivncia de um efeito j sem causa, e certo . na
hiptese ocorrente, que a comoo interna, motivo do Decreto Legislativo
de 12 de novembro do ano passado e dos decretos do Poder Executivo que
o prorrogaram, desde muito terminou, pois desde 23 de fevereiro cessou o
estado de sitio, que a atestava, e. pois, com ele no podiam deixar de
cessar as medidas de exceo que s ela legitimava;
3? outro e nSo menor absurdo seria que pudessem durar indefinida-

mente transitrias medidas de represso deixadas ao arbtrio do Poder
Executivo, quando nas prprias penas, impostas pelo Judicirio, com to-
das as formas tutelares do processo, requisito substancial a determina-
o do tempo, que hfto de durar (Rui Barbosa, O Estado de Sitio, p. 178);'"
4? j a Constituio do Imprio, no art. 179. 35, dispunha que. nos

casos de rebelio ou invaso de inimigo, pedindo a segurana do Estado
que se dispensassem por tempo determinado algumas das formalidades,
que garantiam a liberdade individual, poder-se-ia fazer por ato (...) do
Poder Legislativo; no se achando, porm, a esse tempo, reunida a As-
semblia, e correndo a ptria perigo iminente, poderia o governo exercer
esta mesma providncia, como medida provisria e indispensvel,
suspendendo-a imediatamente que cessasse a necessidade urgente que a
motivara.'"' E leis posteriores a de 22 de setembro de 1835, que suspen-
deu no Par. por espao de seis meses, a contar da data de sua publicao
naquela provncia, os pargrafos 6 a 10 do art. 177 da Constituio, para
que pudesse o governo autorizar o presidente da referida provncia, "para
mandar prender sem culpa formada, e poder conservar em priso, sem su-
jeitar a processo durante o dito espao de seis meses, os indiciados em
qualquer dos crimes de resistncia, conspirao, sedio. rebelio e ho-
micdio", a de 11 de outubro de 1836. prorrogada pela de 12 de outubro de
1837, e o Decreto do Poder Executivo de 29 de maro de 1841, prorrogado
pelo de 14 de maio de 1842. suspendendo as garantias no Rio Grande do
Sul, e os de 17 de maio de 1842, suspendendo-as em So Paulo e Minas
Gerais todos declaram terminantemente que a faculdade, que tem o go-
verno para mandar prender e conservar em priso um cidado sem ser su-
jeito a processo, somente durante o tempo da suspenso de garantias,
que deve necessariamente ser fixo e determinado [voto vencido do Sr. Pi-
sa e Almeida no acrdo deste Tribunal de 27 de abril de 1892);
5? o prprio regimento interno do Tribunal, no art. 65. 3f. consa-

gra esta doutrina, quando dispe que o Tribunal se declarar incompetente
para conceder a ordem de habeas-corpus, se se tratar de medida de re-
presso autorizada pelo art. 80 da Constituio, enquanto perdurar o esta-
do de sitio."*
125 Na edio das Obras Completas, p 244-5

(5) Tambm aqui o itlico e do prprio acrdo
126 O DIREITO Revista Mensal de Legislao. Doutrina e Jurisprudncia Rio de Janeiro. Typ
Mont'Alveme. vol. "6. ano 26. maio. a$. 1898. p. 414-6
Estribado nestas consideraes, o Supremo Tribunal Federal es-

posou francamente, em abril de 1898, a doutrina, que rejeitara em
abril de 1892. invocando como autoridades o voto do ministro, que,
no primeiro desses habeas-corpus ficara em unidade, e a opinio do
advogado, cuja impetrao nesse habeas-corpus fora desatendida.
No crvel que desta doutrina possa retroceder o Supremo Tri-
bunal. O julgado, que a firma, teve o concurso das suas melhores in-
teligncias, dos seus mais eminentes jurisconsultes e dos seus mais
respeitados nomes. E a resultante de uma evoluo na cultura cons-
titucional do pas. E a expresso da evidncia, abafada em 1892 pela
compresso de uma ditadura em rpido crescimento. a verdade
inegvel da nossa lei fundamental, que no podia, a um tempo, recu-
sar ao estado de stio duraes indeterminadas, e admitir duraes
indefinidas s suas medidas repressivas. H dezesseis anos que se
pronunciou, e ainda no foi contrariado por nenhuma sentena, ou
impugnado por alguma autoridade. Rene, pois, todas as condies
de verdadeiro aresto. e constitui a legtima expresso da jurispru-
dncia estabelecida, a norma certa dos julgados futuros, o padro in-
questionvel do direito atual.
Ora, apreciado segundo a lio formal dessa doutrina, o ato do
governo de 1892 com o Conde de Leopoldina e os seus companheiros
do inquo e funesto desterro para Cucu atenta rosto a rosto contra o
texto claro da Constituio, e atribui ao governo uma prerrogativa
absurda: a de poder o que os tribunais no podem, impondo castigos
elasticamente durveis ao bel-prazer do Executivo, e manter, para
cada uma das vtimas do seu arbtrio sem medida, uma suspenso
individual de garantias, depois de terminada a sua suspenso geral.
Quando o Conde de Leopoldina, com os outros cidados reuni-
dos pelo aceno do chefe do Estado nesse grupo, daqui saram cami-
nho do Amazonas, j o estado de sitio se achava suspenso, j o seu
trduo expirara, j no havia estado algum de stio no Brasil. De
uma providncia, conseguintemente, que a Constituio no autoriza
ao governo seno durante o estado de stio, usava desabusadamente
o governo depois que o estado de sitio cessara.
O art. 80 da nossa lei fundamental, no seu 2?, textualmente de-
termina que s "durante o estado de sitio" usar o Poder Executivo
das duas medidas coactivas, que naquele texto se lhe facultam, de-
tendo, ou desterrando.
Mas o Poder Executivo, em 1892. levantou o estado de sitio ao
cabo de trs dias. e s depois de o levantar, que desterrou aqueles
cidados, j indevidamente retidos em priso quando o estado de
stio se achava levantado.
No se podia transgredir mais diretamente, mais rasgadamente,

mais violentamente a lei constitucional.
Note-se bem. Nem sequer de atos do governo durante o estado
de stio que se trata. S se trata de atos do governo posteriores ao
estado de stio.
A priso devia ter cessado, logo que o estado de stio cessou.
Mas, sem embargo de ter ele cessado, se manteve.
O desterro s durante o estado de stio se poderia impor. Mas
no se imps, enquanto ele durava. Imps-se depois que o estado de
stio acabou.
Estado de stio e suspenso de garantias vm a ser uma e a mes-
ma coisa. Nem o primeiro existe sem a segunda. Nem a segunda se
admite sem o primeiro. O estado de stio opera a suspenso de ga-
rantias, e a suspenso de garantias realiza o estado de stio. So
duas concepes, duas expresses, duas situaes correlativas, in-
dissociveis e equivalentes. A Constituio da Repblica frisante-
mente o mostra, estatuindo, nas palavras iniciais do art. 80:
Poder-se- declarar em estado de sitio qualquer parte do territrio da
Unio, suspendendo-se ai as garantias constitucionais por tempo deter-
minado. '"
Logo, a declarao do estado de stio suspende as garantias

constitucionais.
Logo, a suspenso do estado de stio restabelece as garantias
constitucionais.
Ora, cessando o estado de stio em 13 de abril, no s no resti-
tuiu o governo os detidos liberdade, seno que os desterrou.
Logo, depois de cessante para todo o territrio e todo o povo
brasileiro o estado de stio, subsistiu para aquele grupo de brasilei-
ros a suspenso das garantias constitucionais.
A violao da lei constitucional no poderia ser mais crassa,
mais petulante, mais afrontosa.
Ora, toda a violao da lei, ainda ordinria, quanto mais da lei
constitucional, assegura vtima do atentado a ao legal para a
reintegrao do seu direito, ou a reparao do seu prejuzo.
o que a Justia federal j reconheceu quanto aos companhei-
ros do Conde na sua priso e no seu desterro. Funcionrios civis ou
127 Constituio d* Republica dos Estados Unidos do Bruzil, p. 2&-9.

oficiais do exrcito, a todos assegurou ela a inviolabilidade legal dos
seus ttulos de vitaliciedade nos cargos e patentes, mantendo-os nas
vantagens de uns e outros.
Falta unicamente um, para quem ainda no chegou a reparao;
e o sobre quem caiu a perseguio mais numerosa e variada, mais
desabrida e pertinaz nos abusos. No haveria funes ou postos, em
que o reintegrar. Mas era negociante, proprietrio, grande capitalis-
ta; e de tudo o espoliou o governo, servindo-se da priso e desterro,
para o despir de tudo o que tinha.
Foi, virtualmente, o confisco, a extorso de toda a sua proprie-
dade. Em proteo dela o art. 72, 17, da Constituio, lhe afiana o
direito a uma indemnizao equitativa. Esse direito, garantido, se-
gundo os princpios reinantes em todas as naes constitudas, at
contra os atos legtimos de guerra, no se pode considerar desgaran-
tido contra os abusos praticados no correr do estado de stio,
quanto mais contra os que, a pretexto dele, se cometerem
aps a sua cessao declarada e solene, como acontece com
o de que se trata.
Se o poder discricionrio existe, se existe, no existe, e no o ,
seno sujeito s condies e circunscrito aos limites, que a lei lhe
pe. Dentro nestes e subordinado quelas se exercer discricionria-
mente. Fora da, no.
// faut bien se garder de confondre le pouvoir discrtionnaire dont
|/'administration] jouit avec le pouvoir arbitraire.
Le premier est soumis des conditions et des r g l e s . ' "
Le pouvoir discrtionnaire [...] est limit. |...| le pouvoir arbitraire n ' a
pas de place dans l'Etat moderne.' 1 '
Desde que o poder transponha esses limites, atenta contra a le-
galidade.
Ce pouvoir est toujours {...] enferm dans certaines limites; en fran-
chissant ces limites, l'administration viole le d r o i t . ' "
Assim, enquanto o poder discricionrio se mantm dentro nos
seus confins, os tribunais no tm autoridade, para lhe fiscalizar o
exerccio. Mas a competncia dos tribunais reaparece, desde que es-
se poder exorbita das suas extremas legais.
Quand les limites du pouvoir discrtionnaire n'ont pas t dpasses,
les tribunaux de tous ordres sont incomptents pour en contrler
l'exercice.'"
12M Mu nui n. L. Etude sur le Pouvoir Discrtionnaire de l'Administration, p. 18.

129 Id . ib.. p 115
130 MAHIK. Leon Le Droit Positif et la Juridiction Administrative, t. 2. p. 373.
131 Mif leu n. L . ob. cit . p 108
Os elementos do ato discricionrio so a oportunidade, a utilida-

de, a moralidade.'" Entrando na apreciao do ato debaixo de qual-
quer destes aspectos, os tribunais penetrariam na esfera reservada
ao poder discricionrio pela sua teoria.
Us sont incomptents, parce que ce contrle [sur l'exercice du pouvoir
discrtionnaire], qui porterait sur l'opportunit, l'utilit, la moralit d'ac-
tes licites, ne rentre pas dans leurs attributions, parce qu 'ils sont des ju-
ges et non des censeurs ou des suprieurs hirarchiques."1
Se, p o r t a n t e as faculdades excepcionais de deter e desterrar,

que a nossa Constituio, no art. 80 2?, confere ao Poder Executi-
vo, so discricionrias, s atentaria contra elas o Poder Judicirio,
se tentasse examinar os desterros, ou as detenes, efetuadas nos li-
mites e condies, em que a lei constitucional lhe permite essas me-
didas, quanto sua ocasio, sua convenincia, ou sua moralida-
de.
Se, porm, tais medidas no guardaram os limites, que ao seu
uso prescreveu o texto constitucional, verificar esse excesso, e valer
com o remdio legal ao direito lesado, o mais elementar e o mais
estricto, o mais necessrio e o mais evidente dos deveres da justia.
Ora de todos os limites em que a Constituio brasileira, no art.
80, 2?, encerra o arbtrio dado ao governo, para deter e desterrar,
o mais explcito, o mais formal, o de mais relevo o que no con-
sente o exerccio desses poderes seno "durante o estado de sitio".
Esta clusula, de uma preciso inevitvel na sua clareza e no
seu rigor, l est nessas formais palavras; e, se no lcito dali
risc-la, nela se envolve uma intimao aos tribunais:
1? para acudirem aos que, a pretexto do estado de s-
tio, forem ou estiverem metidos em priso, forem ou estive-
rem sujeitos a desterro, quando o estado de sitio houver ces-
sado;
2? para, verificados esses excessos de poder, reconhe-
cerem a responsabilidade civil do servio pblico pela culpa
dos seus agentes ou rgos, e condenarem o Estado s in-
demnizaes correspondentes ao dano averiguado.
Com o primeiro remdio no valeu a nossa justia, em 1892, ao
consultante, quando, com a minha petio de habeas-corpus, a solici-
tei a levantar a priso e o desterro, em que ele se viu retido, estando
j o stio suspenso.
132 Id., ib.. p. 108-9.

133 LAX cit.
Mas as decises de habeas-corpus no constituem caso julga-

,J4
do.
E, quando constitussem, o que hoje o prejudicado por aqueles
atos demanda, no o que com esse habeas-corpus se impetrava.
Hoje o que se pleiteia, o outro remdio: a reparao civil, a sa-
tisfao do prejuzo infligido vitima, que no encontrou em tempo
nos tribunais o refgio imediato contra os atentados, que o seu direi-
to sofria.
A relao de causalidade imediata entre esse dano e o desterro
usado pelo governo contra um cidado inocente, fora do tempo em
que dessa medida se podia utilizar o Presidente da Repblica, assen-
ta o direito, que se litiga, em bases inexpugnveis.
VI
CONCLUSO
Postas estas consideraes, a que a singularidade do caso. a sua
rara importncia jurdica e o interesse que ele, por isso. me inspira,
me levaram a dar to desusada largueza. apenas me resta formular
as respostas aos quesitos, que na consulta se me propuseram.
o que vou fazer, dando a cada um a soluo, que, lgica e rre-
sistivelmente, a meu ver, deriva da matria expendida.
I?
incontestavelmente legtimo o direito do Conde ao de per-
das e danos pela runa total da sua fortuna, devida ao arresto ilegal,
inqua falncia e ao desterro inconstitucional, que se lhe impuse-
ram, contra expressas disposies da legislao brasileira.
2?
A ao no podia ser intentada seno contra o Estado e o Banco

do Brasil, os dois responsveis diretos pelo dano de que so autores.
3?
Dadas as circunstncias especiais de arbtrio e fora, malcia e

dolo, que cercaram a falncia do Conde, no se pode a Unio eximir
134 Cf Acrdo do Supremo Tribunal Federal em 24 de julho de 1899 MENDONA. Lcio de "Li-
mitaes do Habeas-Corpus" Revista de Jurisprudncia. Rio de Janeiro. 2(101: 357-69. ag.
1898. BASTOS. Jos Tavares O Habeas-Corpus na Republica, p 129, 319. 308. 312. 338
responsabilidade, em que a envolve a iniciativa indefensvel do

Ministrio Pblico, rgo do Estado, manejado pelo Poder Executi-
vo, no processo grosseiramente ilegal e desastrosamente ruinoso,
com que se desbaratou um ativo de oitenta e seis mil contos em boas
espcies, obrigado apenas a um dbito de trinta e cinco nas mos de
credores hostis falncia e unnimes em lhe preferir a concordata.
Quanto responsabilidade civil do Estado por atos dos tribu-
nais, um princpio que, no estado atual das idias jurdicas, tem
adiantado muito caminho. >M
As opinies mais avanadas, porm, a tal respeito, no vo alm
da responsabilidade civil do Estado pelos atos no jurisdicionais dos
agentes judicirios e pelos da justia em matria penal.
Mas no vejo necessidade nenhuma de suscitar aqui esta ques-
to delicada e controversa.
Para estabelecer a responsabilidade civil do Estado no caso da
consulta, basta e sobeja a evidncia, absoluta na causa, de que um
indivduo inculpado e perseguido foi levado runa total, perda in-
teira da sua vasta fortuna, por uma conspirao oficial, em que o go-
verno reuniu em si os papis dos trs protagonistas: o Banco da Re-
pblica, o Ministrio Pblico e o chefe do Poder Executivo.
Direi mais: bastaria e sobraria, sobraria e ressobraria a obra do
chefe do Poder Executivo, desterrando fora do estado de stio, para
esmagar um negociante violentamente declarado em quebra, na mais
completa solvncia e sem nenhuma dvida vencida, com uma falncia
processada sua revelia, de tropel e ao abandono.
4? e 5?
No procede absolutamente nem a prescrio alegada pela Fa-

zenda Nacional, nem a que alega o Banco do Brasil.
Rio de Janeiro, 8 de julho, 1914.
Rui Barbosa
135 BIDERMANN La Responsabilit des Magistrats, p 3 e segs. Duct/IT. Manuel de Droit

Constitutionnel, p 66S TIRARD- De la Responsabilit de la Puissance Publique p 160 e sega.
DAII.I.Y. De la Responsabilit des Personnes Morales Publiques, p 69 e 143 LE Roux Essai
sur la Sotion de la Responsabilit de l'Etat, p 94 e segs D'ENTENTE. De la Responsabilit P-
cuniaire de l'Etat, p. 148 DUGI/JT Les Transformations du Droit Public, p 251-4
Desapropriao '
CONSULTA
A Cmara Municipal de So Paulo fez diversas desapropriaes e pa-
gou aos respectivos proprietrios os valores arbitrados pelos peritos, de-
pois de ter concordado com eles.
Os prdios desapropriados foram incorporados ao patrimnio munici-
pal.
Mais tarde, em virtude de apelao de um arrendatrio que no foi
ouvido na ao e que alegou qualidade de terceiro prejudicado, o Tribunal
de Justia anulou o processo, sob o fundamento de que havia corrido pe-
rante o juiz incompetente; pergunta-se:
A anulao desse processo estende os seus efeitos s relaes entre os

proprietrios e a Cmara desapropriante, que se conformaram com a sen-
tena que incorporou os prdios desapropriados ao patrimnio municipal?
II
No caso afirmativo pode a Cmara, alegando a atual desvalorizao,

exigir a determinao de valor, no pelo tempo em que efetuou a desapro-
priao, mas pelo tempo em que for efetuada a nova diligncia?
PARECER
Evidente que, uma vez pronunciada a desapropriao pelo tri-

bunal a quem foi submetida, j o proprietrio no pode alienar a coi-
sa que se declarou expropriada.
Transcrito da Revista Forense. Doutrina. Legislai-a e Jurisprudncia, jan./jun. 1916, p. 436-8.

Confronto de texto realizado com Revista de Direito Civil. Commercial e Criminal, vo!. 39. faac.
3. mar 1916. p 488-93
E o que demonstrava Rossi, em 1840, na Cmara dos Pares, sem

que os princpios ento por ele expostos hajam sido contestados.
"No confundamos". dizia ele,
a propriedade e o fato da deteno da coisa. Com efeito, pronunciada que
seja a desapropriao pelo juiz. o particular, cuja propriedade se quer.
continua a ser o seu dono? Por outra: poderia ele. depois do julgado que
pronuncia a desapropriao, transferir a outrem a propriedade? Seria o
adquirente. dado este caso. verdadeiro adquirente da propriedade, ou no
seria mais que cessionrio dos direitos do cedente a uma indemnizaao?
Ao vendedor j desapropriado que outra coisa mais seria lcito do que
substituir sua outra pessoa como credora da indemnizaao por liquidar?
Na realidade, pois, o indivduo perde a sua propriedade, quando se pro-
nuncia a sentena de desapropriao
Alis se poderia sustentar que ele ficava com o arbtrio de vender a
outrem a propriedade desapropriada; e que. a ser possvel, obrigaria a re-
comear de seu principio o processo de expropriao com o novo
adquirente. (Moniteur, 12 mai 1840. p. 1.014)'.
Na mesma ocasio, outro, dos vrios oradores que se ocuparam

com o assunto, acompanhando as idias do guarda-selos. acentuava
esse ponto, observando:
Au moment o il s'agit de fixer l'indemnit, ce propritaire, que je
qualifie mal n'est plus propritaire; il n'est plus que crancier. Le juge-
ment d'expropriation seul a fait passer la proprit de la tte de l'ancien
propritaire sur la tte de l'tat... Je rpte donc qu'immdiatement
aprs le jugement d'expropriation, c'est l'tat qui eat propritaire; l'an-
cien propritaire n'est plus que crancier avec une garantie: il a le privil-
ge de vendeur sur l'immeuble {Ibid.. p. 1.016).J
Essa a doutrina que se firmou em Frana, onde noo corrente

que o efeito da sentena de expropriao consiste em transmitir ao
domnio pblico a propriedade dos bens desapropriados. 4
Na Blgica a legislao, a doutrina e a jurisprudncia encaram e
resolvem a questo do mesmo modo. Ali tambm a transmisso da
propriedade ao desapropriante se considera como ''conseqncia
imediata do julgado que declara observadas as formalidades", a cujo
concurso est subordinada a desapropriao.*
Essa transferncia tem-se por definitiva; e por isso, uma vez
operada, nem o desapropriado pode ser obrigado a velar pela conser-
2
Apud LAI.I.EAI'. DE Trait de L'Expropriation pour Caute d'Utilit Publique, t. 1. p. 169.
' Apud LAU.EAU. DE. loc. cit.
4
Cf LACI.EAU. DE, ob cit., t. I. n 270. p 166-6.
5
PICARD. Edmond et alii. PandecU Belges, t. 41. col. 172-3. n? 403 col. 179. n " 418-21.
vao do imvel, nem a sua perda corre, seno por conta do desapro-
priante. 6
A legislao brasileira estabeleceu norma idntica desde 1845,
porquanto o Decreto legislativo promulgado, sob o n? 353, em 12 de
julho desse ano, declara, no seu art. 11. que o ato do juiz do cvel,
mediante o qual se autenticar o cumprimento das formalidades preli-
minares, "pronunciar a desapropriao".
A Lei n? 1.664. de 27 de outubro de 1855, limitada s desapro-
priaes para construo de vias frreas, mas ampliada, pela Lei n?
221. de 20 de novembro de 1894. art. 50, a todas as desapropriaes
por utilidade pblica geral, vai ainda mais longe; pois o seu art. 2?
atribui a eficcia de realizar a desapropriao ao decreto de aprova-
o das plantas.
Como conciliar essas disposies, que reputam consumada a
transmisso da propriedade na fase inicial do processo desapropria-
tivo, e, portanto, antes da indemnizao do expropriado, como conci-
liar tais disposies, na Frana, com o art. 10, da Carta de 1814, re-
produzido no art. 9? da de 1830, na Blgica com o art. 11 da sua
Constituio e. no Brasil, j com o art. 179, nf 22, da Constituio
Imperial, j com o art. 72. 17, da Constituio Republicana, todas
as quais determinam que a desapropriao no se efetuar seno
"mediante indemnizao prvia" do dono da cousa?
Os autores que se tm ocupado em resolver esta dificuldade, tm
por satisfeita essa exigncia constitucional, desde que o proprietrio
no se v desapossado, no perde a posse do imvel, e o retm como
garantia da indemnizao, at que esta se lhe embolse, ou lhe seja
regularmente consignada. 7
Mas, no tendo necessidade, aqui, de nos pronunciarmos sobre
esta controvrsia, o que no sofre dvida, e que pelo ato declaratrio
da expropriao, ou seja ele judicirio, ou administrativo, o direito
de propriedade sofre, nas mos do senhor da cousa desapropriada
uma limitao necessria e inevitvel.
J ele no dispe do imvel, em cuja posse continua, seno so-
mente do seu uso e do preo da indemnizao em litgio.
Da em diante ao antigo proprietrio se reservar o direito de go-
zo, e com este poder ele negociar, assim como com a faculdade, que
lhe assiste, de perceber a indemnizao d e v i d a /
6
Cf. id., ib.. col. 179. n? 420.
Cf. PICARD. Edmond Trait de l'Expropriation pour Utilit Publique, t. 2. p. 140 e segs. apud
PICARD. Edmond et alii Pandectes Belges, t. 41. col. 174. n" 409.
" Cf. LAI.I.EAII. D ETrait de l'Expropriation pour Cause d'Utilit Publique, l. 1. n': 27. p. 172.
PICARD. Edmond Trait de l'Expropriation pour Utilit Publique, t. 2. p . ISS apud PICARD. Ed-
mond et alii. Pandectea Belge, t. 41. col. 175, n. 1.
Logo, desde o momento em que se lhe pronuncia a desapropria-

o, se verifica ipso jure, para o desapropriado, o titulo legal in-
demnizao correlativa.
Logo, essa indemnizao h de. necessariamente, corresponder
ao valor da coisa nesse momento.
Nem pode crescer com as vantagens que ulteriormente advierem
ao valor do imvel, nem diminuir com as circunstncias, que poste-
riormente o reduzirem.
Em toda a parte se tem compreendido a necessidade absoluta de
fixar a poca, a que se deva referir a estimao da coisa desapropria-
da.
Na Itlia a lei e jurisprudncia estabelecem que o tempo a que
deve olhar a avaliao do imvel desapropriado, o em que se hou-
ver publicado o plano da expropriao.
Por qu?
Porque desde esse momento a propriedade, conquanto ainda se
ache no poder e posse do antigo dono, "tuttoch [...] rimanga in po-
tere e possesso dell'espropriando" no existe, contudo, nele em toda
a sua plenitude anterior:
La proprit [...] non esiste piu nello espropriando com quella pie-
nezza di diritto che prima delia pubblicazione dei piano di esecuzione
deli opera gli garantiva l'art. 436 del cod. civile.^
Nos Estados Unidos o princpio estabelecido sobre o assunto o
do valor da propriedade no mercado ao tempo em que ela foi tirada
ou tomada ao seu dono.
The fundamental doctrine that private property cannot be taken for
public use without just compensation requires that the owner shall recei-
ve the market value of his property a t t h e t i m e of the t a k i n g . ' "
The general rule is that the owner is entitled to what his land was
worth a t t h e t i m e of t h e t a k i n g . "
Ora quando que o imvel, ou antes o seu domnio se considera-
r tirado ou tomado a seu dono? Quando, nos termos da lei. o titulo
do proprietrio sua propriedade se transfere do desapropriado ao
desapropriador.
CuPIft. Adriano de Di Alcune Fondamentali Question! aulla Determinaiione delia Indenmta nel
le Espmpnazioni per Causa di Utilit Pubblica. p 121
PATTISON. Everett W "Eminent Domain" In MACK. William, editor-in-chief Cyclopedia of
I jaw and Procedure, vol 15. n" 18. p 719
B R O W , Frank E & Smone. Edmund C Eminent Domain*' In GARI.AN. David S &
M C G H E E . Lucius P
. EE The American and English Encyclopaedia of Law. vol 10. p 1.147.
C.'f Lewis. John A Treatise on the Law of Eminent Domain in the United States, vol 2. p
1.220 e RANDOLPH, Carman F The Law of Eminent Domain in the United States. 2*5. p 262.
Generally speaking the land may be regarded as taken at the moment

when by the terms of the statute the owner is divested of his title and it
vests in the condemning party."
Mas segundo a Lei brasileira de 1855 (Dec. n? 1.664, de 27 de ou-

tubro, arts. 2? e 13), o momento em que se verifica a desapropriao,
o do decreto, onde se consigna a aprovao das plantas, e os rbi-
tros, para avaliar a indemnizao controvertida, tm de estimar o
prdio, segundo o seu rendimento calculado pela dcima, que houver
pago no ltimo semestre imediato ao da expropriao.
Desses dois preceitos o segundo se deduz logicamente do primei-
ro.
Com o ato que opera a desapropriao, cessa, para o dono do
imvel, seno a propriedade em todos os seus elementos, pelo menos
a disponibilidade jurdica da coisa desapropriada.
Embora ela permanea na posse e fruio do antigo proprietrio,
este j no a pode alhear.
Esse, portanto, o momento em que se lhe h de fixar o preo da
sua alienao.
Da avante, pois, se o objeto se desvalia, a sua depreciao h

de correr, forosamente, contra aquele em benefcio de quem se pro-
duz a desapropriao.
The amount of the compensation depends upon the value of the land
at the time of the taking, although it has depreciated in value since the
owner acquired it. Rex v. Sedger. 7 Can. Exch. 274.'*
Assim, para o que transmite, por qualquer modo, a propriedade,

como para o que a adquire, o valor do objeto alheado o que ele ti-
ver no momento em que ela se transfere.
Nem mais, nem menos. O cedente no tem que lucrar com a ulte-
rior valorizao da coisa nem o cessionrio com a sua desvalorizao
ulterior.
Nas desapropriaes, pois, o valor da transmisso, uma vez esti-
mado pela autoridade a quem a lei comete esse encargo, definitivo,
desde que passe em julgado.
Mas, quaisquer que sejam os recursos, que contra a sua avalia-
o ou o julgamento que a firma, permitir a lei a uma ou outra parte,
1<f
PATTJSOK. Everett W Eminent Domain" In MACK. William, editor-in-chief Cyclopedia of
Law and Procedure, vol IS, p 720.
13
Id. ib.. n. 89
a estimao do preo da coisa desapropriada h de ter sempre em

mira o seu valor no tempo, em que cessou para o dono o direito a de-
la dispor livremente.
No caso da consulta, segundo ela o descreve, no houve somente
desapropriao pronunciada e indemnizao arbitrada.
A Cmara Municipal conveio nesse arbitramento, pagou ao pro-
prietrio desapropriado o valor arbitrado aos prdios, incorporou-os
ao patrimnio municipal, sem usar, contra a desapropriao ou o seu
preo, de nenhum dos recursos, que a nossa legislao lhe facultava.
Fixado em condies tais, o preo assentado e pago, no repre-
senta somente um ato ditado pela autoridade s partes: representa
uma deliberao aceita a ambos, um concurso de vontades entre
elas, solenemente estabelecida.
Logo, se o processo desapropriatrio veio a ser mais tarde com-
batido por terceiros nele no ouvidos, o bom xito desta ao, a nuli-
dade nela pronunciada contra o feito anterior no pode absolutamen-
te interessar os efeitos do arbitramento em relao aos proprietrios
desapropriados e a Cmara desapropriante que nela concordarem,
sem recorrer, pagando e recebendo a indemnizao por ela orada,
entregando e recebendo os prdios nele avaliados.
Mas, ainda mesmo quando, contra o que se antolha evidente, a
nulidade sentenciada, por incompetncia de juzo, mediante impug-
nao de terceiros, envolvesse o arbitramento aceito e obedecido sem
contradita entre o transmitente e o adquirente da propriedade, no
segundo arbitramento, a que agora se houvesse de proceder, a impor-
tncia da indemnizao havia de ser determinada conforme ao valor
da propriedade quando se realizou a desapropriao, embora os im-
veis se achem posteriormente desvaliados, e qualquer que seja o des-
valor a que tenham descido.
O valor que se tem de arbitrar, o da coisa desapropriada no
momento da desapropriao; e o momento da desapropriao o em
que o antigo proprietrio cessou de poder alienar o imvel.
Tenho assim respondido negativamente aos dois quesitos da con-
sulta, que volta, com a minha assinatura, nesta data.
Rio, 10 de setembro de 1914.
Rui Barbosa
Ill
AGRAVO DE PETIO
Agravo de Petio 1
Agravante: Municpio da Capital da Bahia
Agravado: Guinle & Cia.
MINUTA DO AGRAVO
Pelo Agravante
Egrgia Cmara.
I Apaguem Guinle & Cia. as luminrias!
A sentena do honrado juiz a quo no pode prevalecer.
II O pedido de falncia foi apresentado em juzo no dia 24 de
junho ltimo.
Os agravados, Guinle & Cia., conseguiram por todos os seus mo-
dos, por todos os seus subterfgios, por todos os seus conchavos,
protelar a deciso de primeira instncia at 25 de julho corrente.
J terem sorte!
A Lei n? 2.024. de 17 de dezembro de 1908, no art. 16, dispe im-
perativamente:
Praticadas as diligncias determinadas pela presente lei, o juiz, no
prazo de 24 horas, proferir a sentena, nos termos do artigo 232 do De-
creto n? 737. [...] de 1850. declarando ou no aberta a falncia e a publicar
imediatamente em mo do escrivo.'
Este salutar preceito legal tanto em benefcio do credor como

do prprio devedor.
De fato, se o devedor est de boa-f, se no lhe deve ser aberta a
falncia, no justo que continue ele sob a presso e impresso de
1 Transcrito da Revista do Supremo Tribunal, vol. 2. n? 2. 1914. p- 130-43.
2 Cf. Mi- s'.*,, A. Jos Xavier Carvalho de. Das Fallenciaa e dos Meioa Preventivos de sua
Declarao Decreto n' 917. de 24 de outubro de 1890. vol 1. p 84.
um pedido de falncia. Se, ao contrrio, o devedor est de m-f, no

deve a justia dar-lhe tempo para fraudar ainda mais os credores, ar-
ranjando a escrita, alienando os bens, praticando, enfim, atos dano-
sos que a declarao da falncia, mais tarde, no poder reparar. '
A firma Guinle & Cia. est muitssimo embaraada, sem dinhei-
ro: a importncia que ela depositou em juzo incompetente, fora de
tempo, e para discutir, no est recolhida ao Tesouro Nacional.
Aquela importncia foi, como se v da operao, obtida por interfe-
rncia do Sr. Comendador Cndido Gaffre, que no faz parte da fir-
ma, e que se tornou assim credor dela, no se sabe em que termos. A
escrita est sendo ajeitada para tal fim. A concordata de 40% j se
anuncia a boca pequena...
A falncia, no caso dos autos, em face da lei, abranger tambm
o scio Eduardo Guinle, que se retirou da firma.
Pois o scio Eduardo Guinle j no possui quase nada!
Grande, enorme parte dos seus bens foi dada em garantia de em-
prstimos Companhia de Seguros "A Sul Amrica", desta capital;
terrenos que ele possua foram vendidos, por exemplo, sociedade
annima "A Propriedade" (terreno Rua Jardim Botnico), ao Sr.
Dr. Zzimo Barroso do Amaral, Companhia "Propriedade Flumi-
nense" (Rua dos Cajueiros, n?8 12 e 14). Outros foram hipotecados ao
Sr. Dr. Joo Filipe Pereira. Outros esto sendo vendidos s ocultas,
como objetos de arte. moblias que foram do venerando Imperador,
enfim cousas que deveriam ser arrecadadas em caso de falncia.
Entretanto, o credor teve que esperar um ms pela respeitvel
sentena agravada, para s agora poder usar do seu recurso legal!
Nem se diga que o conflito de atribuies suscitado na Bahia pa-
ra fins ulteriores poderia paralisar o andamento do processo.
Aquele incidente no poderia ter o vigor bastante para impedir
as pronunciaes da justia desta grande capital, em um processo de
ordem pblica, como o de falncias, no s pela natureza especial da
causa, como tambm porque aquele remdio jurdico no pode tolher
o passo s justias de Estados diferentes inclusive o Distrito Fe-
deral s se admitindo tais efeitos em relao aos conflitos suscita-
dos perante o Supremo Tribunal.
A justia desta capital no est subordinada do Estado da Bahia,
para que esta pudesse telegraficamente fazer-lhe qualquer determina-
o.
3 Colleco das Leia da Republic* doa Estados Uaidoa do Brazil da 1908. vol. 1. p. 127.
No juzo da falncia indivisvel e universal podem ser dis-

cutidas quaisquer questes, mesmo as de mandato e "as de Direito
Civil Internacional". 4
Enfim, a sentena veio. Antes tarde do que nunca.
Passemos adiante.
III O ilustre juiz a quo, na sua respeitvel sentena agrava-
da, demonstrou perfeitamente a validade do processo, apesar de toda
a celeuma da parte contrria nas suas representaes de fis. 209 e
323.
J agora, parece, que isto um ponto para sempre liquidado.
IV Entrando no mrito da causa, o ntegro juiz no quis
acompanhar alegaes da defesa de Guinle & Cia., na ordem em que
foram expostas, e preferiu apenas examinar duas delas salteadamen-
te, passando ligeiro sobre outras, no se referindo a muitas provas
dos autos.
Guinle & Cia., na sua impugnao de fis. 117 a 139, argiram,
em primeiro lugar, que a falncia no poderia ser decretada por te-
rem eles depositado para discutir, e no Juzo da Ti Vara Federal, a
quantia de 3.720.1681124.
O MM. Juiz absteve-se de declarar se tal alegao era ou no
procedente, entendendo que:
no h necessidade de se apreciar a oportunidade do depsito da impor-
tncia do saldo da conta-corrente ajuizada de fis. 95. at que se apure sua
veracidade, liquidez e certeza e requerido perante o Juzo Federal da 2?
Vara do Distrito e realizado no Banco do Brasil, s 2 horas da tarde, de
24 de junho prximo passado, no mesmo dia em que mais tarde, s 4 ho-
ras, foram citados os suplicados, devedores Guinle & Cia., para o proces-
so de falncia, como se v das certides de fis. 141. 143. fis. 219. e da inti-
mafto de fis. 14 v.. tanto mais quanto, em virtude do art. 62 da Constitui-
o Federal, somente jurisdio federal compete apreciar a validade do
referido depsito.
No teria o agravante de comentar se o honrado juiz a quo no
se houvesse esquecido de mencionar:
a) que. a fis. 363 est a certido do oficial de Justia Francis-
co Correia Lopes de Figueiredo, declarando que desde 12 1/2 horas
da tarde estava despachada em seu poder a petio de falncia, per-
manecendo ele desde ento at 4 horas e 40 na casa comercial de
Guinle & Cia., sem que lhe fosse permitido fazer a intimao, pois
diziam que o Dr. Guilherme Guinle estava fora quando ele estava
l dentro e escondido...
4 MENDONA. Carvalho d, ob. cit.. p. 90.

b) que, se a petio de Guinle & Cia., para depsito de dinheiro,

foi despachada s 2 horas de 24 de junho, at hoje no consta dos au-
tos que o municpio da Bahia houvesse sido intimado dele!
Mas, seja como for, parecia indispensvel que o ilustrado prola-
tor da sentena apelada se pronunciasse abertamente sobre a valida-
de desse depsito primeiro ponto de defesa dos agravantes, que
eles reputavam to importante que ainda a fis. 330 se detiveram nele.
insistindo pelo reconhecimento desse depsito.
E ento teria a agravada, certamente, o gosto de ver o MM. Juiz
a quo repelir a validade de tal depsito em face da lei e da jurispru-
dncia dos tribunais.
Sim: porque o depsito somente pode impedir a declarao da fa-
lncia quando feito como pagamento em tempo prprio, e no para
se abrir discusso entre credor e devedor.
E o depsito seria na justia local, a cuja jurisdio compete pri-
vativamente o processo d a s falncias, no podendo nunca a justia
federal conhecer dessas causas.*
O MM. Juiz a quo evitou manifestar-se a esse respeito.
V Outro ponto capital da defesa de Guinle & Cia., foi este:
"Que nunca tiveram em seu poder, em conta-corrente,
dinheiro algum do emprstimo municipal."
O MM. Juiz absteve-se de examinar essa alegao.
Por qu?
E isso era imprescindvel, pois, verificado que Guinle & Cia.
estavam faltando verdade, ipso facto ficaria patente a sua m-f
nestes autos e de guarda seriam postas todas as suas afirmativas...
Ns poderemos ser vencidos, mas sejamos, primeiramente, fran-
cos.
Tinham ou no tinham, tm ou no tm Guinle & Cia. o dinheiro
do municpio em seu poder?
A sentena muda.
Percebe-se que o MM. Juiz a quo entende que sim... Mas por
que no o disse? Ento os agravados mentiram redondamente na sua
defesa.
Logo... Mente aqui, mente acol.
VI Outro ponto e este mais importante do que todos os ou-
tros em que Guinle & Cia. basearam a sua defesa, foi este:
6 Id., loc. cit.

O Dr. Eduardo Guinle abusou da firma, meteu-se no cobre e confes-

sou o crime, como tudo consta da carta de fis. 146 e 147.
A carta esta:
Rio. 9 de junho de 1914. - Il.mas Srs Guinle & Cia. - Reportando-me
ao quanto expus pessoalmente a V. S.", afirmo que todas as quantias do
emprstimo de 1912 da municipalidade da Bahia, e por mim recebidas, fo-
ram remetidas parceladamente para aquela capital, por mim indivi-
dualmente e por vrios bancos, sendo certo que aqui. tambm, indivi-
dualmente, paguei diversas somas por ordem do Sr. Jlio Viveiros Bran-
do, intendente da Bahia.
Ratifico a declarao pessoal que fiz a V. S." de que a firma Guinle
& Cia., a que pertenci at 31 de maro, nio recebeu do aludido emprsti-
mo quantia alguma em depsito, conta-corrente ou outro qualquer titulo.
Dos documentos que em outra carta pus disposi&o de V. S." para
que dos mesmos se utilizem como mais conveniente for, vero que no s
quanto segunda prestao do emprstimo, como quanto primeira, o in-
tendente sempre se entendeu comigo, individualmente, jamais se opondo o
mesmo ao modo por que invariavelmente agi. antes aprovando toda a mi-
nha conduta atravs de uma longa correspondncia.
Quanto conta-corrente a que o mesmo se h reportado em sua men-
sagem e em publicao feita na imprensa da Bahia e na qual assinei por
Guinle & Cia., alis sem acordo com os scios da firma, uma vez que. co-
mo j acentuei, tudo se passou entre mim e o intendente da cidade do
Salvador, declaro positivamente que o fiz a pedido do referido intendente,
na certeza de uma verificao posterior, tanto assim que no reconheci o
saldo nela acusado, que no confere com os documentos que remeti a
V. S.".
tambm verdade que a conta me foi apresentada pelo dito Sr. In-
tendente e que assinei na Bahia, onde igualmente recebi uma pelo mesmo
firmada. Estes fatos, so. alis, de fcil inspeco, porque os dous
documentos foram tirados em papel idntico, de dimenses iguais, dac-
tilografados na mesma mquina, e guardando outros caracteres de identi-
dade, embora acusando datas diferentes.
Fiz tudo isto em confiana, convicto de que individualmente por tudo
responderia a tempo e a hora. como me cumpria, se dificuldades superve-
nientes no me impedissem de faz-lo. Eduardo Guinle.
Pois, o ilustre e honrado juiz a quo no fez sequer meno a esse

tristssimo documento!
Ao agravante queria parecer que a s circunstncia de Guinle &
Cia. se apoiarem nessa famosa carta, justificava a decretao da fa-
lncia.
O MM. Juiz a quo, entretanto, no fez a mnima aluso sequer
ao Dr. Eduardo Guinle.
Por qu?
Pois no devia o honrado juiz encarar esse documento, apreciar

a confisso do crime e pronunciar-se sobre semelhante defesa?
Procede ou no procede essa monumental escusa de Guinle &
Cia.?
O MM. Juiz quedou-se mudo.
Em compensao, resumindo, a defesa de Guinle & Cia., escre-
veu:
q u e a c o n t a a j u i z a d a de fis 95 feita ou s i m u l a d a pelo i n t e n d e n t e d o mu-
n i c p i o p a r a e s c a p a r p e n a l i d a d e d o s s e u s a b u s o s e c r i m e s na a d m i n i s -
trao dos dinheiros do municpio.
Sobre o Dr. Eduardo Guinle... nada. um santo.

Perdoe-nos o ntegro magistrado, a cujo zelo na distribuio da
justia, rendemos sincera homenagem, a conta-corrente est assinada
por Guinle & Cia.
Guinle & Cia., os agravados, so os responsveis pelos seus di-
zeres e pelos seus efeitos.
Essa defesa de Guinle & Cia. deveria ter sido analisada e repeli-
da.
Se a lei a tal respeito no fosse expressa, poderamos invocar
autores conhecidos.*
Como dissemos, o MM. Juiz no se quis pronunciar sobre esse
curioso aspecto da questo. Por qu? Por qu?
VII Na respeitvel sentena agravada ficou reconhecido que
o mandato conferido pelo municpio a Guinle & Cia. era mercantil,
conforme sustentou a agravante.
Para chegar a essa concluso jurdica e verdadeira, o MM. Juiz
a quo no teve nenhuma dificuldade, baseando-se na trivial lio dos
tratadistas. 7
No foram, pois. recebidas as alegaes dos agravados no senti-
do de se recusar o caracter de mercantil ao mandato que receberam,
desempenharam... e ampliaram.
VIII Chegamos ao grande fogo de artificio a suposta ili-
quidez da dvida.
E em torno disso que gira toda a sentena agravada.
6 Cf MENDONA. Carvalho de "Sociedade Commercial Firma Social Gerentes" Reviata de

Jurisprudncia Rio de Janeiro, 14 (51-54) 19-25. jan./abr 1902
7 MENDONA. Jos Xavier Carvalho de Tratado de Direito Commercial Braxileiro. vol l. p 286 e
289
Tenha a E. Cmara pacincia, porque vamos destacar um por

um todos os argumentos dessa sentena, deixando claro, evidente,
palpvel A mais B, ou 2 igual a 4, que o honrado juiz se equivocou,
em matria de nmeros e de fatos.
Acompanhe-nos a Egrgia Cmara nesse minucioso trabalho de
refutao, compare tudo quanto dissermos com o que se acha nos au-
tos, confira linha por linha, palavra por palavra o que vamos esmiu-
ar, e, desde j, desafiamos quem quer que seja a esmagar-nos ou,
pelo menos, a confundir-nos.
O MM. Juiz a quo, incontestavelmente de boa-f. nfio apreciou
as cousas como elas so.
Vejamos:
Primeiro argumento
Diz a sentena agravada:

A conta-corrent* de fia. 95, demonstrativa da prestao de contas do
mandato conferido, nio lquida e certa, noa termos do art. 1?, pargrafo
nico n? 4, do Decreto nf 2.024, de dezembro de 1908, porque encerrada
em 30 de maro de 1914, se acha, Lo-somente, assinada pelos suplicados.
Guinle & Cia. no tendo eles reconhecido como exato o saldo devedor,
inscrito nessa conta em favor da municipalidade do Salvador da capital
da Bahia, o que indispensvel.
No tem razo o ilustre magistrado.

Para chegar concluso fixadora da iliquidez da conta que serve
de base ao processo, o honrado juiz procurou fazer confronto entre a
mesma e uma anterior, caindo no absurdo de excluir a ltima, por-
que tais ou quais verbas no coincidiram nos seus valores ou coloca-
o. Esqueceu-se, entretanto, que as ltimas acomodaes, tratos,
avenas e liquidaes de direitos, entre partes, prevalecem sobre as
anteriores, por ser de presumir que a melhor e mais segura verifica-
o se deu nestas ltimas, entendendo-se quaisquer divergncias ne-
las apuradas como resultante de reclamaes atendidas.
Fez-se assim um tanto mais realista do que o rei, no que diz res-
peito ao interesse dos agravados, pois passou a fazer alegaes e
suscitar dvidas sobre valores de que no cogitou a prpria parte
responsvel de constituir o saldo cuja responsabilidade assumiu, pa-
recendo assim que ele juiz quem est a prestar contas, quando esse
ttulo em si a prestao de contas livremente feita pelos contratan-
tes do emprstimo de 1912.
Foi ainda mais realista do que o rei, no que diz respeito ao cre-
dor, porque expressa ou tacitamente este aceitou como definitiva, em
30 de maro, a situao de conta, reclamando o saldo que lhe decla-
ravam os devedores estar em seu poder.
Esqueceu-se de que o direito no pode ter dous pesos e duas me-
didas para a fixao da liquidez de ura ttulo dessa natureza. Nem ao
menos por analogia observou o que dispe o art. 219, do Cdigo Co-
mercial, a que se refere o art. IP, n? 4, da Lei n? 2.024, a respeito das
faturas nas vendas em grosso ou por atacado, as quais, apresentadas
em duplicata, para que fique uma em poder do comprador e outra em
poder do vendedor, so presumidas lquidas "no sendo reclamadas
pelo vendedor ou comprador dentro de dez dias subseqentes en-
trega e recebimento."*
Ora, no caso presente, credor e devedor se entenderam sobre a
conta-corrente, de sorte que o devedor remeteu ao credor a conta, na
qual termina por fixar a cifra precisa, existente em seu poder como
crdito em favor do outro; nem dvida, nem reclamao alguma foi
feita pelo credor nos 10 dias subseqentes ou depois, aceitando as-
sim como lquido e certo o dito saldo, porque, uma vez declarado e
confessado pela parte, s de si dependia o no estar por essa conta, e
insurgir-se contra ela, o d-la como ilquida, incerta ou no legtima.
Nada disto se deu, ou porque nenhum fundamento tinha o credor
para reclamar, ou porque, tendo-o, preferiu resolver o seu interesse
recebendo esse saldo. Ora, nas contas-correntes entende-se como
postulao contratual a apresentao e entrega da conta, e entende-
se como aceitao da outra parte a sua conformao tcita ou expres-
sa. De ento por diante, entende-se feito o contrato e constituda a
obrigao para se lhe poder exigir o cumprimento ou torn-la "exe-
qvel dez dias depois da sua data" (art. 137, do Cdigo Comercial).*
Assim sendo, como admitir que tivesse o honrado juiz a faculda-
de de. em matria de fato, procurar interpor o seu arbtrio, a sua au-
toridade, para alterar a conformao de interesses verificados nessa
situao contratual, substituindo a vontade das partes pelo que en-
tende devia ser ou ?
Num caso destes, a verdade uma e nica: O juiz nada tem que
ver com os elementos de valor da responsabilidade pecuniria,
cabendo-lhe apenas apurar se, de fato, a parte contra a qual se re-
quer, assumiu a responsabilidade respectiva.
8 COSTA. Saluatiano Orlando de Arajo. Cdigo Commercial do Brazil, p. 112.

9 Id , ib.. p. 87.
Ora, no dia 30 de maro, a firma Guinle & Cia., prestando contas

do produto do emprstimo, exarou parcelas como bem quis e enten-
deu e terminou por declarar que o saldo em seu poder era o que a se
v nessa conta, datando-a, assinando-a e remetendo-a ao credor. Co-
mo excluir essa responsabilidade livremente assumida?
Estabelecido que o honrado juiz tinha de limitar-se verificao
do fato material da existncia dessa conta assinada pelo devedor,
no pode deixar de ser ilegtima a excluso da sua liquidez, a pretex-
to do que dispe o art. 1., n? 4 da citada lei sobre o reconhecimento
de exatido, porque tal exigncia est satisfeita, desde quando o
prprio devedor que, fixando parcelas, declara, reconhece e estabele-
ce, no fechamento dessa conta, que o saldo em favor do credor, e que
fica em seu poder disposio deste, o de tal ou qual importncia.
A declarao, ou antes, o reconhecimento expresso da exatido,
tal como vem exigido no citado dispositivo, deve ser entendido em
relao ao devedor, quando a conta lhe expedida pelo credor. A lei
deve ser entendida de modo que se evite o suprfluo. Por conseqn-
cia, no lgico que ela exija uma declarao a mais sobre o reco-
nhecimento da obrigao, quando no texto da conta o prprio deve-
dor reconhece, fixa e estipula a importncia exata de sua obrigao.
Quando, porm, o credor que expede a conta ao devedor, mis-
ter se torna que este, por no ter figurado na extrao dessa conta,
por estranho completamente s operaes matemticas elaboradas
para a fixao daquele resultado, reconhea exato aquele saldo e as-
sine a sua declarao.
Alm disto, reflitamos sobre o art. 1. da Lei n. 2.024.
Fixa este dispositivo que
o comerciante que. sem relevante razo de direito, no paga no vencimen-
to obrigao mercantil liquida e certa, entende-se falido.
Depois, no pargrafo nico, passa a enumerar o que se deve con-

siderar obrigao liquida e certa para determinar a falncia do deve-
dor, figurando entre outros ttulos de responsabilidade do devedor os
de que cogita o n. 4, ou seja,
as faturas, nos termos do art 214 do Cdigo Comercial, e as contas-
correntes com os saldos reconhecidos exatos e assinados pelo devedor
Todo esse dispositivo estabelece condies para o exerccio de

um direito por parte do credor, restringindo esse exerccio, em rela-
o s suas contas comerciais, ao caso em que os respectivos saldos
sejam reconhecidos exatos pelo devedor.
A expresso "contas comerciais" com os saldos reconhecidos pe-

lo devedor no pode autorizar outra interpretao, porque o
reconhecimento, tal como vem ali exigido, s pode se dar em relao
ao que feito e verificado por outrem que no o devedor.
Logo, a simples data e assinatura do devedor na conta que ele extraiu
e remeteu ao credor, confessando o saldo de 3.720:1689124, a favor deste,
um ttulo de divida liquida e certa.
Outra no a lio dos verdadeiros juristas.

O ilustre Paulo de Lacerda, por exemplo, no seu tratado sobre
conta-corrente, p. 240 n? 161, escreveu sobre este caso:
Aquele correntista, que recebe do seu correspondente uma cpia as-
sim extrada, corre o dever de examinar sem perda de tempo a exatido
dos lanamentos, conferir os juros, verificar o saldo, e aceit-lo ou comu-
nicar logo as suas reclamaes, como j dissemos. Geralmente o correntis-
ta, que extraiu a conta-corrente, data e assina antes de envi-la. A aceita-
o pode igualmente ser significada pela assinatura do correspondente
lanada no corpo da conta recebida, ou ento mediante correspondncia
epistolar. ou at verbalmente e por fatos, admitida neste caso a prova tes-
temunhai se houver contestao, desde que no se tratar de provar uma
divida de quantia que pode ser superior taxa da lei. mas simplesmente
um fato acontecido, qual o da remessa ou da aceitao, admitindo-se mes-
mo a aceitao tcita, como temos feito notar. Assim estar a conta liqui-
dada e o saldo acertado.'"
No seu clssico livro J Contratti di Conto Corrente, o erudito

Giannini, pgina 217, pargrafo 80, ensina:
Quando le due parti sono daccordo sul risultato e sulle singole poste
dei conto, quando colui, ai quale fu spedito, dichiarato che il conto sta-
bene. e questa sua dichiarazione giunta a conoscenza dell'inviante. ap-
plicandosi per analogia le diaposizioni intorno alia concluaione dei
contratti. pu reputarsi perfetto e completo il reconoscimento."
E adiante, p . 219:
Nel resto Ia dichiarazione delia parte che i spedito il conto tien ter-
mo, senza che ai ricevente faccia caiico Ia prova delia esistenza delle pos-
te gi ammesse."
Do mesmo modo o exmio Vidari, Diritto Commerciale, vol. 5. p.

181:
10 LACERDA, PBUIO de Eatudoa sobre o Contractu de Contm-Corrente, p. 240-1.

11 GIANNINI. Torquato. / Cootratti di Conto Corrente, p. 217.
12 Id., ib . p 219
Allora: o il conto , appunto, approvato e sottoscritto. e diventa ob-

bligatorio pei contraenti. ed il correntista maggiore creditore vero l'ai-
tro delia differenza; o quegli a eu/ fu inviato il conto non Io accetta per
ogni parte, ma trova da aggiungere. da togliere. da modificare. ecc, e al-
lora si procede daccordo, se si pu, a codent opera di revisione e di retti-
ficazione; compiuta la quale, se il conto viene accettato, diventa del pari
obbligatorio. como si detto or ora. S'intende poi che tanto 1'accettazione,
quanto Ia domanda di revisione e di rettificazione deve eaaer data o fatia
il pi presto possibile: cio, non oltre il tempo necessrio per procedere
all'attento esame dei conto."
Ora, no caso dos autos, Guinle & Cia. remeteram a conta ex-
trada dos seus livros, datada e assinada, confessando a existncia
de um saldo de 3.720:161 $128, a favor do municpio credor. Este acei-
tou a dita conta como boa.
Fixada se achou, pois, a importncia lquida e certa.
O mais poder ser tudo... menos direito.
Segundo argumento
Escreveu o Meritssimo Juiz a quo:

Que. a iliquidez da conta ajuizada de fis. 95. com a qual se instruiu o
pedido de falncia, se torna patente, confrontada com os documentos que
foram juntos aos autos, quer pela suplicante municipalidade do Salvador,
quer pelos suplicados Guinle & Cia. Assim, pretendendo a suplicante,
municipalidade da capital da Bahia, que a referida conta-corrente de fis.
95. encerrada em 30 de maro de 1914 e assinada pelos suplicados Guinle
& Cia., representa a definitiva apurao de contas da execuo do manda-
to relativamente s duas prestaes do emprstimo municipal pelos ditos
mandatrios recebidas, no entanto, comparada essa conta de fis. 95, com
a conta demonstrativa de fis. 92 a 94, enviada pelos suplicados Guinle &
Cia., em carta de 10 de setembro de 1913. a fis. 91. dirigida ao Dr. Jlio
Brando, intendente municipal da cidade da Bahia, se verifica em relao
primeira prestao do emprstimo, o seguinte:
Tomemos flego para agentar o formidvel peso da acusao:

A quantia posta pelos banqueiros disposio da municipalidade da
Bahia, no foi de 16.800.000 francos, mas sim a de 16.276.666 francos, ou
8.952:1151276. como se v da conta a fis. 92. ao passo que na conta ajuiza-
da de fis. 95. a quantia que se declara recebida de 9.844:8001000.
Com todo o respeito dizemos: "no exato".

Se ao honrado juiz fosse lcito fazer examinar as suas contas por
um guarda-livros, e se este soubesse do seu ofcio, tiraria o honrado
juiz a quo do engano em que caiu.
VIDAM, Ercole. Corso di Diritto Commerciale, vol. 6. p. 181.

Aqui est a prova de que no h nenhuma contradio entre as

duas contas:
Diz o Meritssimo Juiz: A quantia que os banqueiros puseram
disposio da municipalidade no foi de 16.800.000 francos
(9.844:8001000), conta de fis. 92. mas sim de 15.276.666 francos
(8.952:115S276) conta de fis. 95.
'No e no!"
A quantia que os banqueiros puseram disposio "foi" de
16.800.000 francos.
O Meritssimo Juiz leu a conta de fis. 92 do meio para o fim e
no reparou que nela se declara antes, no princpio, que o produto
do emprstimo para o municpio foi realmente de 16.800.000 francos,
dos quais se deduziram diversas parcelas no valor (vide a conta) de
1.523.334 francos.
Tambm no reparou o Meritssimo Juiz na conta de fis. 95
ajuizada, que alm dos 15.276.666 francos lquidos, figuram acresci-
das justamente as mesmas parcelas (vide a conta) no valor de
1.523.334 francos.
Donde:
Conta de fis. 92: Conta de fis. 95:

Total apurado... 16.800.000 fr. Saldo 15.276.666 fr.
Menos 1.523.334 fr. Mais 1.523.334 fr.
Saldo 15.276.666 fr. Total 16.800.000 fr.
Onde est a diferena ou a contradio?

Tudo irrespondvel!
No se declare a falncia, denegue-se o pedido, mas convenam-
nos primeiro que isto no assim!
Terceiro argumento
Continua o Meritssimo Juiz a quo no seu engano:

Em relao 2* prestao do emprstimo, a quantia posta disposi-
o da municipalidade foi de 14.461.740 francos, ou de 8.474:5791640, como
declara a primeira conta a fis. 94, estando na conta de fis. 96. outra soma
muito maior, de 9.844 800*000.
A explicao a mesma.
Na conta de fis. 92 figura o saldo de 14.461.740 francos

(8.474:5791640), e bem assim figuram outras parcelas {vide a conta)
no valor de 2.338.260 francos, o que perfaz o total de 16.800.000 fran-
cos (9.844:8001000), que consta da conta de fis. 95, onde se deduziram
tais parcelas [vide a conta) do valor de 2.338.260 francos.
Donde:
Conta de fis. 92: Conta de fis. 95:

Saldo 14.461.740 fr. Total 16.800.000 fr.
Mais 2.338.260 fr. Menos 2.338.260 fr.
Total 16.800.000 fr. Saldo 14.461.740 fr.
E ento?!
Pode haver nada mais simples?
A que se reduz a contradio formidvel que o honrado juiz jul-
gou ter descoberto?
No se est vendo que se essa contradio existisse, desde logo

Guinle & Cia. a teriam apontado, eles, que se apegam a tudo, at
confisso arranjada de estelionato do irmo e scio Eduardo?
O Meritssimo Juiz a quo no foi feliz na sua pesquisa.
Quarto argumento
Prossegue o MM. Juiz a quo criticando que

na primeira conta de fis. 92 as quantias enviadas i municipalidade, de
dezembro de 1912 a maio de 1913, montam a 7.140:015*000 sem deduzir a
quantia de 18:7301000. de despesas com o desconto e a remessa dos res-
pectivos fundos, e na conta ajuizada de fis. 95, essas quantias enviadas
no aludido perodo, de dezembro de 1912 a maio de 1913, estlo inscritas
pela importncia de 6.400:0001000.
Eis a resposta cabal e completa:

A soma das quantias enviadas ao municpio, de dezembro de
1912 a maio de 1913 (vide a conta de fis. 95) menos os 18.7301000 de
descontos e remessa de despesas, igual a 7.139:7301000 (no
7.140:0151000 como somou o MM. Juiz).
Na conta de fis. 95, em vez de Guinle & Cia. escriturarem logo
os 7.139:730$, lanaram 6.499:0001000.
Da:
Conta de fis. 92 7.139:7301000

Conta de fis.' 4 6.499:0001000
Diferena 640:7301000
Onde esto esses 640:7301000 na conta de fis. 95?

Aqui:
Pagamento a Lafayette & Cia 500.0001000
(que no havia na conta de fis. 92).
Outro de 122.0001000
(idem).
Mais a importncia das despesas referidas 18:730$000
Eis os 640:730S000
Onde ficou a diferena, a contradio... a fantasia?
Quinto argumento
Prossegue o MM. Juiz a quo, escrevendo:
As despesas com os descontos e a remessa dessas importncias se
acham lanadas na conta de fis 92. pela importncia de 18:7301000. sendo
inscritos na conta ajuizada de fis 95. por quantia menor de 18:016$000.
Naturalmente o MM. Juiz notou uma diferena aparente de

725*000, diferena, porm, que no existe, como se vai ver:
Na conta de fis. 95 temos, com relao a tais

despesas, uma soma de 19.015$000
Na conta de fis. 92 18:7301000
Diferena 285S000
Ora, na conta de fis. 95 acha-se a verba de 1:0001000. para o re-
gistro geral, do bond, que compreende forosamente esses 285*000 e
mais aqueles 7251000.
Houve apenas um jogo de escriturao muito comum, feito por
Guinle & Cia., e seria originalssimo que o credor respondesse pelos
atos do prprio devedor.
No h, porm, divergncia ou cousa que o valha que invalide a
conta ajuizada.
Incompleto no original
Onde que a ordem dos fatores j alterou o produto?

Em que que isso torna incerta e ilquida a dvida?
Esse pretexto no vale.
Sexto argumento
Continua o MM. Juiz a quo:

H tambm verbas que constam da 1? conta de fis. 92, na parte relati-
va 1? prestao do emprstimo, como sejam as quantias entregues ao
Dr. Jlio Pais Leme por conta da municipalidade e para as obras da mes-
ma, de 124:5921276, e de 256:2041000. e que, no entanto, no se acham lan-
adas na conta ajuizada de fis. 95.
No tem razo, absolutamente.

verdade que na conta de fis. 92 figuram:
Ao Dr. Pais Leme 124:5921276

Ao Dr. Pais Leme 255:2041000
379:7961276
Na conta de fis. 95 no se menciona o nome do Dr. Pais Leme,

mas se faz referncia s obras que estavam a seu cargo da Barra ao
Rio Vermelho, conforme os documentos enviados, deste modo:
Pagamentos referidos 379:796*276

Obras acrescidas depois da conta de fis. 92 42:2671124
Total 422:0631400
E a figura na conta de fis. 95, justamente essa quantia de

422:063$400, correspondendo s verbas do Dr. Pais Leme, de fis. 72 e
trabalhos acrescidos.
Stimo argumento
Continuando, escreveu o MM. Juiz a quo:

Na 1 conta de fia. 93. foram creditados municipalidade os juros de
4%. na importncia de 180631332. quando na conta ajuizada de fis. 95.
no existe lanamento algum relativo a juros estipulados em favor da mu-
nicipalidade.
De sorte que da infere o honrado juiz que a conta no liquida

e certa?
O municpio poderia reclamar os juros.

No o fez: contentou-se com a conta tal como lha enviaram Guin-
le & Cia. No pode o ilustre juiz ser mais realista do que o rei.
Oitavo argumento
Continua, escreveu o MM. Juiz a quo:

Outrossim, que o intendente Jlio Brando. recebendo a conta ajuiza-
da de fis 95. com o saldo a favor da municipalidade, encerrada em 30 de
maro de 1914. no o julgou definitivo, isto , liquido e certo, tanto que na
sua mensagem ao Conselho Municipal, de 2 de maio de 191 4. publicada na
folha oficial Gazeta do Povo, juntamente com a aludida conta ajuizada de
fis. 95, o dito intendente declarou que "a segunda prestao nio foi
ainda por completo liquidada e que reteve (a casa Guinle & Cia.) em seu
poder, para afinal manifestar propsito de no mais contas prestar desse
alheio.
O intendente no havia recebido o saldo, no liquidara a conta,

no passara quitao... que havia ele de dizer na sua mensagem?
Que estava o saldo liquidado? Que a prestao estava liquidada
completamente?
No vemos deveras onde o quis chegar o honrado juiz.
O intendente afirmou e toda a gente o sabe que Guinle &
Cia. retiveram e retm em seu poder o dinheiro alheio, no prestando
contas dele, no pagando o saldo liquido e certo, empregando toda a
sorte de sofismas.
Nono argumento
Insiste ainda o MM. Juiz a quo:

Que, ainda, se manifesta a iliquidez da conta ajuizada de fis. 95. por-
que, tendo sido ela encerrada em 30 de maro de 1914, coro um saldo que a
suplicante credora reputa definitivo, liquido e certo, se verifica que. pos-
teriormente a essa data. pagamentos foram feitos por Eduardo Guinle. um
diretamente cumprindo ordens do intendente da municipalidade da Bahia
(ndo exato), a Jlio Pais Leme. na importncia de 1:0001000, em 1? de
abril de 1914. como mostra o recibo de fis. 163 e os dous outros, por inter-
mdio do London and Brazilian Bank na Bahia, a Rodolfo Nunes, das
quantias de 20 000$000. em 2 de abril, e 27:0001000. em 4 de abril de 1914.
como se v da carta de fis. 153. verbas essas que no constam e nem po-
diam constar da conta ajuizada de fis. 95. encerrada em 30 de maro de
1914. anteriormente a tais pagamentos.
Pudera!
Como haviam de constar na conta ajuizada pagamentos porven-

tura feitos em 1, 2 e 4 de abril, quando aquela conta foi encerrada em
30 de maro?!
Alm disso:
Quem autorizou Guinle & Cia. a pagar ao Dr. Pais Leme, em 1?
de abril, 1:0001000?
Onde est a ordem do municpio para efetuarem esse pagamen-
to?
Por que no a exibem?
Guinle & Cia., do mesmo modo, poderiam juntar um recibo do
preto Cosme Filipe Xavier, dando como pago todo o saldo reclama-
do! Era muito mais simples!
Idem, idem, idem quanto aos pagamentos que dizem feitos a Ro-
dolfo Nunes.
Por ordem de quem efetuaram tais pagamentos?
Histrias, histrias.
A nica ordem que o agravante expediu depois de 30 de maro,
foi a de fis. 98, de 2 de abril, em favor de G. Guimares & Cia., no
valor de 20:8701000, ordem que no foi paga, e que foi protestada,
notando-se que eles davam como razo o no terem em seu poder
quaisquer dinheiros do sacador. No tinham dinheiro... pagaram...
no pagaram...
Mas, ainda mesmo que diversas ordens de pagamento houves-
sem sido feitas, ainda assim, no perderia a conta-corrente ajuizada
o seu caracter de lquida e certa, pois "a amortizao de parte da
divida no a torna ilquida".'*
Dcimo argumento
Alega-se mais na sentena agravada:
No conceito da suplicante credora, esses fatos so bastantes para ti-
rar toda a certeza e liquidez do saldo acusado na conta-corrente, tendo as-
sim se expressado em a sua petio inicial de fis. 13 "o mais no pas-
saria de matria de longa indagao, que no est no caso de tornar de
nenhum efeito uma conta-corrente assinada pelo devedor comerciante,
salvo prova de que, depois daquela data. qualquer ordem do credor fora
satisfeita, de que resultasse alterar-se aquele saldo.
No tiramos uma vrgula do que ali est.
16 MENDONA. Jos Xavier Carvalho de Daa Fallenciaa e doa Meios Preventivos de Sua
Declarao, p 67.
Salvo prova de que depois de 30 de maro foi satisfeito qualquer

"saque" ou "ordem" do credor (no pagamentos sem ordem a X ou
a Y) o saldo de 3.720:1641128 exigvel integralmente.
O mais matria de longa indagao.
S o muito respeito que temos pelo Meritssimo Juiz a quo
levou-nos a tomar em considerao todos os tpicos da sua deciso.
Podamos perfeitamente ficar nisto:
A conta ajuizada liquida e certa.
As diferenas porventura existentes a mais ou a menos,
comparando-se com a conta de fis. 92. provieram de reclamaes do
credor.
O credor aceitou a conta de 30 de maro, tal qual ela se acha,
mesmo sem juros.
No cumpriram nenhum saque ou ordem posteriormente a 30 de
maro, por determinao do credor.
IX O caso de falncia.
A petio inicial exps todos os fatos, luz da verdade.
Os documentos que se juntaram so irrefutveis.
Guinle & Cia. levantaram o emprstimo, assinaram as aplices,
"sacaram para eles mesmos" muito dinheiro, aprovaram as contas
dos banqueiros por intermdio do scio Arnaldo Arnaldo, no
Eduardo retm o saldo do emprstimo, fizeram toda a sorte de ir-
regularidades constantes dos autos... que preciso mais?
O Meritssimo Juiz no se referiu s exuberantes provas apre-
sentadas pelo Municpio da Bahia.
No as viu, decerto.
A agravante, porm, est no direito de reclamar a ateno da
justia para elas.
Guinle & Cia. por si e seus asseclas dizem que esta causa
d num assalto.
Daria: mas num assalto aos cofres do municpio da Bahia, se
juizes no existissem nesta Berlim.
Os insultos de Guinle & Cia. no merecem resposta.
Quando uma firma chega a defender-se, contraditoriamente. ale-
gando fraude, simulao, ficticiedade, iliquidez, incerteza, depsito,
pode dizer depois o que quiser.
Quando uma firma chega a combinar com o irmo e scio uma
confisso pblica de crime, com o intuito de no restituir o dinheiro
alheio, o melhor que se tem que fazer deix-la a 90s com a sua tris-
te conscincia.
Diante de tudo isso que a ficou, dos documentos que ainda se

oferecem espera o agravante que a Egrgia Cmara reconhea o seu
direito e lhe faa a justia que lhe foi negada, reformando a sentena
de fis. 365 a 370, para o fim de ser declarada aberta a falncia de
Guinle & Cia. e do scio Dr. Eduardo Guinle, na forma da petio
inicial, prosseguindo-se no processo com as formalidades legais,
condenando-se os agravados nas custas.
Rio de Janeiro, 27 de julho de 1914. Os advogados: Rui Barbo-
sa. Odilon Santos. Francisco de Castro Jnior. "
16 Segundo Batista Pereira. Rui apenas assinou, nao eacreveu (Informao obtida no Arquivo
Histrico da FCRB. Doe. RB CJ 79/1(24)
IV
CONFERNCIA
O Supremo Tribunal Federal na
Constituio Brasileira'
Meus senhores Meus ilustres colegas A generosidade com

que me subistes a esta cadeira, elevando-me tanto acima do meu me-
recimento, excede a todas as minhas aspiraes. A vaidade e a ambi-
o pem sempre a meta dos nossos desejos muito alm da nossa ca-
pacidade. Mas eu, que bem pouco me tenho iludido quanto ao valor
real das minhas foras e importncia do meu destino, sempre limi-
tei os meus projetos e sonhos, na carreira profissional que elegi des-
de a minha primeira mocidade, a granjear, pelo trabalho honesto, o
crdito de exercer o meu ofcio com seriedade, competncia e zelo.
Imaginar que um dia, por eleio dos advogados brasileiros, me
visse assentado no primeiro lugar entre os meus colegas, temeridade
era que me no passou jamais pela mente; e, quando com esta dema-
sia da vossa benevolncia me surpreendestes. se no declinei da hon-
ra, que me fazeis, que, de puro agradecido e perplexo, no achei,
no meu constrangimento e suspenso de nimo, energia bastante pa-
ra deliberar o que a prudncia me aconselhava.
E o ntimo dos meus sentimentos o que vos estou mostrando.
No vejais expresso de falsa modstia na voz desestudada e fiel da
minha sinceridade. Pela distino que me liberalizastes, vos tenho o
mais profundo reconhecimento. Mas. em boa verdade vos digo, sem
quebra do respeito devido ao tino das vossas resolues, que me no
parece haverdes acertado na escolha, e bem pouco espero cor-
responder-vos confiana.
1 Discurso proferido pelo Conselheiro Rui Barbosa no Instituto dos Advogados, ao tomar posse
do cargo de Presidente, em 19 de novembro de 1914
Transcrito da Reviatm do Supremo Tribun*!, vol 2, 2" pt . sg /dez 1914. p 393-414 Confronto
de texto realizado com O Imparcial de 28 de novembro de 1914.
As instituies do gnero desta, criadas para situaes de alta

responsabilidade no desenvolvimento da cultura nacional, necessi-
tam, para as dirigir, no de simples valores nominais, como o meu.
mas de autoridades poderosas, ainda em toda a expanso das suas
foras, e talhadas, pelo hbito de prosperarem e vencerem, para ras-
gar, diante dos que a seguem, novos caminhos de vitrias e prosperi-
dades. No quis a sorte que eu nascesse debaixo de um desses sig-
nos bem-aventurados. A minha vida amadurece, e se vai despegan-
do. para cair. na melancolia de ver definhadas e vencidas as idias
pelas quais tenho consumido, numa luta quase incessante, de perto
de meio sculo, toda a substncia de minha alma.
Batendo-me, j desde os bancos acadmicos, na imprensa mili-
tante e na tribuna popular, pela redeno dos escravos, consagrei,
desde ento, a existncia s grandes reivindicaes polticas e sociais
do direito, da educao pblica e da liberdade, para, afinal, depois de
termos sacrificado a Monarquia e estabelecido a Repblica, supondo
melhorar de instituies, e promover o governo da nao pela nao,
ver operar-se o retrocesso mais violento das conquistas liberais, j
consolidadas sob o antigo regimen, a um sistema de anarquias e di-
taduras, alternativas ou simultneas, com que contrastam epigrama-
ticamente as formas de uma democracia esfarrapada.
Uma espcie de maldio acompanha, ultimamente, o trabalho in-
grato dos que se votaram lida insana de sujeitar legalidade os go-
vernos, implantar a responsabilidade no servio da nao, e interes-
sar o povo nos negcios do pas. A opinio pblica, mergulhada nu-
ma indiferena crescente, entregou-se de todo ao mais muulmano
dos fatalismos. Com o reinado sistemtico e ostentoso da incompe-
tncia cessaram todos os estmulos ao trabalho, ao mrito e honra.
A poltica invadiu as regies divinas da justia, para a submeter aos
ditames das faces. Rota a cadeia da sujeio lei, campeia dissolu-
ta a irresponsabilidade. Firmada a impunidade universal dos prepo-
tentes, corrompeu-se a fidelidade na administrao do errio. Aber-
tas as portas do errio invaso de todas as cobias, baixamos da
malversao penria, da penria ao descrdito, do descrdito ban-
carrota. Inaugurada a bancarrota, com o seu cortejo de humilhaes,
agonias e fatalidades, v a nao falidas at as garantias da sua
existncia, no enxergando com que recursos iria lutar amanh, ao
menos pela sua integridade territorial, contra o desmembramento, o
protetorado, a conquista estrangeira. E. enquanto este inevitvel so-
rites enlaa nas suas tremendas espirais a nossa ptria, todos os si-
nais da sua vitalidade se reduzem ao continuo crescer dos seus ma-
les e sofrimentos, sob a constante ao dos cancros polticos que a
devoram, das parcialidades facciosas que a corroem, dos abusos, por

elas entretidos, que a lazaram de uma gafeira ignbil.
Ora, senhores, como todas estas calamidades se reduzem inob-
servncia da lei, e tm na inobservncia da lei a sua causa imediata,
no estranhareis que para elas vos chame a ateno numa solenidade
como esta. Bem fora estou de vos querer arrastar ao campo onde se
embatem os partidos, e debatem as suas pretenses. Ao poder no as-
pirais, e o melhor da vossa condio est em nada terdes com o po-
der. Mas tudo tendes com a lei. Da lei depende essencialmente o vos-
so existir. Vosso papel est em serdes um dos guardas professos da
lei, guarda espontneo, independente e desinteressado, mas essen-
cial, permanente e irredutvel.
Fora da lei, a nossa Ordem no pode existir seno embrionaria-
mente como um comeo de reivindicao da legalidade perdida. Le-
galidade e liberdade so o oxignio e o hidrognio da nossa atmosfera
profissional. Nos governos despticos, sob o Terror jacobino, com as
ditaduras dos Bonapartes, debaixo das tiranias napolitanas, mosco-
vitas ou asiticas, a nossa profisso ou no se conhece, ou vegeta co-
mo cardo entre runas. Na Gr-Bretanha, nos Estados Unidos, nas
democracias liberais, na Austrlia, na Africa Inglesa, nos pases, eu-
ropeus ou americanos, que por esse tipo se modelaram, a toga, pela
magistratura e pelo foro, o elemento predominante. Dos tribunais e
das corporaes de advogados irradia ela a cultura jurdica, o senso
jurdico, a orientao jurdica, princpio, exigncia e garantia capital
da ordem nos pases livres.
Se, pois, na legalidade e liberdade vivemos, definhando e mor-
rendo, quando a liberdade expira com a legalidade, na legalidade e
na liberdade temos o maior dos nossos interesses; e. desvelando-nos
por elas, interessando-nos em tudo quanto as interessa, por ns mes-
mos nos interessamos, lidamos pela nossa conservao mesma, e nos
mantemos no crculo da nossa legtima defesa.
Aqui est, senhores, o porqu vos eu digo e redirei que, com a
abolio da legalidade e da liberdade no Brasil, abolio agora pouco
mais ou menos consumada, se enceta, para ns, para este Instituto,
uma existncia bastarda, precria, irreal, a existncia de um organis-
mo num meio a ele hostil e com ele incompatvel.
Os advogados, na Inglaterra, nos Estados Unidos, na Frana, na
Blgica, na Itlia, em toda a parte, nunca deixaram de sentir esse la-
o de solidariedade vital entre a sua classe e o governo da lei, a pre-
servao das garantias liberais, a observncia das constituies jura-
das. Nem. ao elaborar a brasileira, os juristas, os advogados que ne-
Ia trabalhamos, e que, pela nossa preponderncia na sua composi-

o, no se exagerar, dizendo que a fizemos, nos desviamos da li-
nha, que a nossa educao jurdica nos traava, que ela nos impu-
nha, mostrando-nos a associao inseparvel do gnio do novo
regimen, cuja carta redigamos, com uma organizao da justia, ca-
paz de se contrapor aos excessos do governo e aos das maiorias le-
gislativas, uns e outros dez vezes mais arriscados e freqentes nas
repblicas do que nas monarquias, nas federaes do que nas organi-
zaes unitrias, no presidencialismo do que no parlamentarismo.
Se os crticos da nossa obra no se deixassem transviar, lanan-
do ao sistema as culpas da sua execuo. e responsabilizando o me-
canismo pelos erros dos mecnicos incompetentes ou interesseiros,
que o tm estragado, no se perderia tantas vezes de vista a imensi-
dade incalculvel do benefcio, com que dotamos o pas. definindo,
organizando e protegendo como definimos, organizamos e protege-
mos a justia federal.
Ainda no se notou, entre ns, onde tantos censores tm surgido
obra constitucional de 1890 e 1891, que o Governo Provisrio, num
ponto cardeal a esse respeito, se mostrou muito mais cuidadoso e
previdente do que os autores da Constituio dos Estados Unidos.
Estes, no propsito de assegurarem toda a independncia magistra-
tura suprema da Unio, se limitaram a declarar vitalcios os mem-
bros da Suprema Corte, como os outros juizes federais, e a proibir
que se lhes reduzam os vencimentos. Em contraste, porm, com es-
tas duas medidas tutelares, duas portas deixou abertas a Constitui-
o americana ao arbtrio do Congresso Nacional contra a indepen-
dncia da judicatura federal, entregando discrio do Poder Legis-
lativo o fixar o nmero dos membros do Tribunal Supremo e os ca-
sos de apelao das justias inferiores para esse Tribunal.
Foi uma imprudncia, de que algumas administraes america-
nas servidas pelas maiorias congressuais. se tm utilizado por vezes,
j para diminuir ou aumentar a composio da Corte Suprema, quan-
do certas causas de extraordinrio interesse para o governo central
lho aconselham, j para obstar a que pleitos, decididos na primeira
instncia em sentido favorvel s convenincias da Unio, possam
vir a receber soluo diversa na instncia superior. E o que sucedeu,
em 1867, no caso Ex parte Mc Cardle, onde o Congresso, receiando
uma deciso contrria s intituladas Leis de Reconstruo 2 , inter-
veio, por assim dizer, no feito pendente, retirando Suprema Corte
2 As Leis de Reconstruo foram aprovadas pelo Congresso norte-americano ao trmino da Guer-

ra de Secess&o
o direito de julgar, por apelao, em espcies daquela natureza. O

Tribunal j se pronunciara, reconhecendo a sua competncia. Mas,
como, antes de proferido o julgamento de meritis, se promulgasse o
ato legislativo, que lha cerceava, recuou, submetendo-se medida,
incontestavelmente constitucional, com que a legislatura o desinves-
tira de tal autoridade. 1
Exercidas com parcimnia nos Estados Unidos, onde a opinio
pblica atua constantemente com a sua fiscalizao moralizadora
nos atos do poder, essas duas faculdades, se a Constituio brasi-
leira as adotasse, teriam aniquilado, aqui, a justia federal, inu-
tilizando-a no desempenho da mais necessria parte da sua mis-
so, no encargo de servir de escudo contra as demasias do governo e
do Congresso.
Toda a vez que o Supremo Tribunal adotasse uma deciso con-
trria s exigncias, aos atentados, ou aos interesses de uma situa-
o poltica, seus potentados, suas maiorias, uma lei, votada entre a
sentena e os embargos, e executada incontinenti com as nomeaes
necessrias, aumentando o nmero aos membros daquela magistratu-
ra, operaria a reconsiderao do julgado.
Toda vez, por outro lado, toda a vez que a Unio receiasse per-
der, na segunda instncia, uma causa de relevncia excepcional para
a sua poltica ou as suas finanas, j vitoriosa na primeira, o Con-
gresso Nacional, alterando o regimen das apelaes, e excluindo esse
recurso no gnero de casos, a que pertencesse o da hiptese, inibiria
o Supremo Tribunal de entender no pleito, e, destarte, firmaria como
definitivo o vencimento j obtido pelo governo, mas ainda sujeito
reviso.
Destas duas maneiras de manipular e torcer a justia, habilitan-
do a mais poderosa das duas partes a evitar ou ajeitar o tribunal su-
premo, nos livraram o art. 56 e o art. 59 da nossa Constituio: o pri-
meiro, estipulando a esse tribunal um nmero de juizes, que a lei or-
dinria no pode modificar; o segundo, prescrevendo que para ele
haver recurso nas questes resolvidas pelos juizes ou tribunais fe-
derais. Com estas duas cautelas, premunindo a justia federal, no
Brasil, contra dois gravssimos perigos, a que se acha exposta na
grande repblica da Amrica do Norte, reunimos, em defesa dessa
justia, na sua independncia e na sua pureza, contra as sedues e
compresses administrativas ou legislativas, todos os resguardos hu-
manamente possveis.
3 Cf BALDWIN. Simeon E The American Judiciary, p 116-7 JUDSON. Frederick N The Judiciary
and the People, p 185-6
Se, ainda assim, a no deixamos de todo isenta e inaccessvel aos

manejos dos partidos, s captaes do poder, que os melhores sis-
temas de organizao, os preservativos mais hericos, os especficos
mais radicais no bastam quando o caracter dos homens, mal esco-
lhidos para as posies de alta confiana nacional, voluntariamente
se oferece contaminao, de que a lei empenhou as mais eficazes
garantias em os abrigar. Mas. pelo menos, tudo o que estava ao al-
cance dos construtores do regimen, tudo quanto cabia nas possibili-
dades do seu mecanismo, tudo o que uma previso avisada podia
imaginar e combinar, tudo se envidou para que se no entregassem a
uma entidade indefesa e dependente os poderes de soberana majesta-
de e grandeza, confiados, nas federaes do tipo norte-americano,
aos tribunais federais.
A revoluo jurdica encerrada nesta mudana era, entretanto,
difcil de assimilar ao nosso temperamento e aos nossos costumes. O
poder poltico . de sua natureza, absorvente e invasivo. mas invasi-
vo e absorvedor ainda nas Cmaras Legislativas do que no governo.
As nossas tradies haviam-nos educado no dogma da supremacia
parlamentar. Esta, a norma inglesa, estabelecida com a revoluo de
1688. a norma francesa, decorrente da revoluo de 1789. a norma eu-
ropia generalizada com a propagao do governo constitucional,
desde 1830. nas monarquias limitadas, a norma brasileira, introduzi-
da com a nossa Constituio de 18234 e praticada em 66 anos de
regimen 'imperial.
Substitu-la pelo regimen presidencial, sem buscar na criao de
uma justia como a americana, posta de guarda Constituio con-
tra as usurpaes do presidente e as invases das maiorias legislati-
vas, contra a omnipotncia de governos ou congressos igualmente ir-
responsveis, era entregar o pais ao domnio das faces e dos caudi-
lhos. Eis por que a Constituio brasileira de 1891. armando a justi-
a federal da mesma autoridade em que a investe a Constituio dos
Estados Unidos, a dotou de garantias ainda mais numerosas e ca-
bais, para arrostar as faces acasteladas no Executivo e no Con-
gresso Nacional.
Quaisquer que fossem, porm, os contrafortes de que a nova
Constituio o cercasse, o reduto do nosso Direito Constitucional,
para arrostar, com eficcia e sem risco da sua prpria estabilidade,
o choque violento dos seus agressores naturais, necessitava de con-
4 O projeto de Constituio do Imprio data de II de dezembro de 1823 e a Constituio foi outor-

gada pelo Imperador a 25 de maro de 1824
tar, como conta nos Estados Unidos, com a vigilncia desvelada e o

enrgico apoio da opinio nacional. Em lhe falecendo este sustent-
culo, to escasso e to superficial e contestvel como tem sido no
Brasil, todas as vantagens correriam contra o poder inerme e solit-
rio da justia, todas aproveitariam ao poder armado, opulento e
multiplie do governo.
Ainda assim, ferida a luta em condies de tamanha desigualda-
de, nem sempre tem acabado, nestes vinte e quatro anos, pelo desba-
rato do mais fraco. Grandes triunfos. neste quarto de sculo, regista
a justia brasileira. Os direitos supremos, algumas vezes imolados,
acabaram por vingar, em boa parte, na corrente dos arestos. Haja
vista os grandes resultados que, graas a ela, se apuraram, sob o es-
tado de stio deste ano, quando, merc das suas sentenas, alcana-
mos salvar, da liberdade de imprensa, uma parte considervel, e pre-
servar os debates parlamentares das trevas em que os queria envol-
ver a ditadura, com a cumplicidade submissa do prprio Congresso
Nacional.
Mas os elementos facciosos, que se fizeram senhores do Estado,
e exploram, como vasta comandita, as aparncias restantes do
regimen, adulterado nas suas condies mais necessrias, mutilado
nos seus rgos mais nobres, prostitudo nas funes mais vitais,
sentem o obstculo invencvel, que s aventuras do mandonismo, do
caudilhismo. do militarismo ope uma justia entrincheirada solida-
mente nas prerrogativas da justia americana; e compreendem que,
para acabar com os ltimos remanescentes da legalidade no domnio
poltico e civil, eleitoral e parlamentar, administrativo e financeiro,
para transformar absolutamente a Repblica num governo de privil-
gios, abusos e castas, lhes cumpre dar quela instituio um comba-
te de extermnio, abrir contra ela uma campanha inexorvel, s a
largar de mo depois de reduzida a um poder subalterno, desmedula-
do e caduco.
Com esse intuito sitiaram a cidadela ameaada, e lhe apertam os
aproches, assestando contra ela as mais formidveis baterias da for-
a, ao mesmo tempo que lhe solapam os fundamentos com as minas
de uma sofisteria desabusada.
Dessa guerra sem escrpulos, a ttica principal tem consistido,
sobretudo, nestes ltimos quatro anos, em negarem abertamente obe-
dincia o governo e o Congresso s mais altas sentenas judiciais,
com pretexto de que o Supremo Tribunal exorbita, prevarica, usur-
pa; e, para coonestar essa rebeldia mascarada em amor da legalida-
de, a exceo dos casos polticos, oposta, na jurisprudncia dos Es-
tados Unidos, competncia que a Suprema Corte ali exerce, de ne-

gar definitivamente execuo s leis inconstitucionais, tem ministra-
do aos congressos e governos insurgidos a evasiva, que havia mister
esse movimento de anarquia radicalmente subversiva.
Mas. para abater o Supremo Tribunal Federal, e desafogar do
receio da sua interferncia coibitiva a poltica de nossa terra, inscia
legum, ignara magistratum''. no bastava a contingncia, iminente
sempre, de ver as suas sentenas desacatadas, ora com arrogante
desprezo, ora com erudita ostentao de afrontosas monstruosidades
jurdicas, alardeadas nas mensagens presidenciais ou nos debates
parlamentares. Conveniente seria ainda, sistematizar o desrespeito,
legislar a revolta, organizar a usurpao, assentar em bases categri-
cas a desvirilizao do Poder Judicirio na Repblica brasileira, a
enfeudao desse poder, dessexuado e invertido, s secretarias de
Estado, s oligarquias polticas, s camarilhas dominantes. Para ou-
sar essa audcia vertiginosa, era preciso viver no antediluvianismo,
em que vivem os rbitros da nossa grotesca Repblica, e meter o ja-
cobinismo glico na pele da Constituio americana.
Como a nossa determinou, imitando o seu modelo, que o Senado
julgar os membros do Supremo Tribunal Federal nos crimes de res-
ponsabilidade, engenharam, com igual ignorncia que arrojo, forar
essa atribuio, para colocar o Supremo Tribunal Federal num p de
subalternidade ao Senado, excluindo arbitrariamente do direito co-
mum os crimes de responsabilidade, quando cometidos por esses ma-
gistrados.
Digo arbitrariamente, porque os crimes de responsabilidade so
definidos em comum no Cdigo Penal com relao a todos os funcio-
nrios que neles incorrem, excetuando a Constituio apenas os do
Presidente da Repblica, nico e s funcionrio, magistrado nico e
s. a respeito de quem a nossa lei fundamental declara, no seu art.
54, que uma lei especial definir os crimes de responsabilidade. Cla-
ro est que. se os dos membros do Supremo Tribunal houvessem
tambm de se definir em lei especial, o texto da carta republicana,
preciso e peremptrio, sobre o assunto, no tocante ao Presidente da
Repblica, seria igualmente explcito e solene, em vez de omisso e si-
lencioso, a respeito daqueles magistrados.
Tanto mais se evidencia aqui a evidncia quanto vizinhos quase
parede-meia demoram o art. 54. onde se impe uma lei especial, a
fim de qualificar, no que entende com o Chefe do Poder Executivo,
5 Cf T*CltO Oeuvres Completes de Tacite, t 2. liv 1. U. p 10.

os delitos de responsabilidade, e o art. 57, onde a nossa lei orgnica,

indicando o tribunal para os membros dessa magistratura nos delitos
de responsabilidade, no fala em lei distinta para os definir. O con-
fronto desta diversidade no contedo com esta proximidade na colo-
cao prova como que ad oculum a concluso a que chegamos e tira
em limpo o caso.
Mas a poltica destes ltimos tempos, como quem sente dia-a-dia
abrir-se-Ihe a vontade no lauto banquete dos abusos, no se detm
com embaraos, quando o estmago lhe afeta um bocado rgio; e
bem pouco para as goelas do seu arbtrio uma instituio constitu-
cional, quando se pode sorver e sumir de um trago no bucho panta-
grulico de uma situao useira e vezeira em devorar leis, tesouros e
constituies.
Tanto vai dos homens que fundaram este regimen aos que o es-
to gargantuando. tanto da democracia jurdica, em que, h vinte e
cinco anos, encarnvamos o nosso ideal, demagogia anrquica,
misto de cesarismo e indisciplina, pretorianismo e jacobinismo, em
que os ideais de hoje supuram o seu vrus.
Aqueles faziam da justia a roda-mestra do regimen, a grande
alavanca da sua defesa, o fiel da balana constitucional. Estes, se lo-
grassem o que intentam, reduziriam o Supremo Tribunal Federal a
uma colnia do Senado.
Em vez de ser o Supremo Tribunal Federal, qual a nossa Consti-
tuio o declarou, o derradeiro rbitro da constitucionalidade dos
atos do Congresso, uma das Cmaras do Congresso passaria a ser a
instncia de correio para as sentenas do Supremo Tribunal Fede-
ral.
Aqui est, senhores, como nos arraiais da ordem se pratica o
esprito conservador. Aqui est como os ortodoxos cultivam a verda-
de constitucional. Aqui est como as Vestais da tradio histrica
alimentam a chama sacra da virgindade republicana.
A investida reacionria da nulificao da justia, que se esboa
no grandioso projeto de castrao do Supremo Tribunal Federal, tem
por grito de guerra, conclamado em brados trovejantes, a necessi-
dade, cuja impresso abrasa os peitos generosa coorte, de pr tran-
cas ao edifcio republicano contra a ditadura judiciria. a ditadura
dos tribunais a que enfia de terror as boas almas dos nossos purita-
nos. Santa gente! Que afinado que lhes vai nos lbios, onde se tem
achado escusas para todas as ditaduras da forca, esse escarcu con-
tra a ditadura da justia!
Os tribunais no usam espadas. Os tribunais no dispem do Te-

souro. Os tribunais no nomeiam funcionrios. Os tribunais no es-
colhem deputados e senadores. Os tribunais no fazem ministros,
no distribuem candidaturas, no elegem e deselegem presidentes.
Os tribunais no comandam milcias, exrcitos e esquadras. Mas,
dos tribunais que se temem e tremem os sacerdotes da imaculabilida-
de republicana.
Com os governos, isso agora outra coisa. Das suas ditaduras

no se arreceia a democracia brasileira. Ningum aqui se importa
com as ditaduras presidenciais. Ningum se assusta com as ditadu-
ras militares. Ningum se inquieta com as candidaturas caudilhes-
cas. Ningum se acautela, se defende, se bate contra as ditaduras do
Poder Executivo. Embora o Poder Executivo, no regimen presiden-
cial, j seja, de sua natureza, urna semiditadura. coibida e limitada
muito menos pelo corpo legislativo, seu cmplice habitual, do que
pelos diques e freios constitucionais da justia, embora o Poder Exe-
cutivo seja o errio, o aparelho administrativo, a guarda nacional, a
polcia, a tropa, a armada, o escrutnio eleitoral, a maioria parlamen-
tar. Embora nas suas mos se renam o poder do dinheiro, o poder
da compensao e o poder das graas.
Seja ele embora, entre ns, o poder dos poderes, o grande elei-
tor, o grande nomeador, o grande contratador, o poder da bolsa, o
poder dos negcios, e o poder da fora, quanto mais poder tiver, me-
nos lhe devemos cogitar na ditadura, atual, constante, onmoda, por
todos reconhecida mas tolerada, sustentada, colaborada por todos.
Para esse poder j existe uma lei de responsabilidade. A Consti-
tuio a exigiu. A primeira legislatura do regimen deu-se pressa em
a elaborar. A medida tinha por objeto atalhar a degenerao da pre-
sidncia numa ditadura permanente. Mas os nossos estadistas se
contentaram de a estampar no Dirio Oficial, e arquiv-la na coleo
das leis. Raros so os seus artigos, em que no hajam incorrido os
nossos presidentes. Alguns a tm violado em quase todos. Mas,
quanto maior a soma de atentados com que carrega um presidente,
mais unnimes so os votos da sabedoria poltica em lhe assegurar a
irresponsabilidade. Isto : quanto mais completa a ditadura presi-
dencial, quanto mais ditadura essa ditadura, mais imune a qualquer
responsabilidade.
Seis vezes entre ns se props, seis vezes, no menos, a respon-

sabilidade presidencial, e no menos de seis vezes a rejeitou a Cma-
ra dos Deputados, no a considerando, sequer, objeto delibervel.
A razo de Estado, negao virtual de todas as constituies, ra-

dical eliminao de todo o direito constitucional, a razo de Estado
no existe para outra coisa: absolver os mais insignes culpados, dis-
pensar na lei, justamente nos casos em que a sua severidade mais ti-
nha a mira, recolher ao coito da impunidade os crimes mais insli*
dos, mais desmarcados, mais funestos.
Graas a essa indulgncia, aclamada sempre na retrica dos nos-

sos parlamentos, ainda no houve presidente, nesta democracia re-
publicana, que respondesse por nenhum dos seus atos. Ainda ne-
nhum foi achado cometer um s desses delitos, que to s escancaras
cometem. A jurisprudncia do Congresso Nacional est, pois, mos-
trando que a lei de responsabilidade, nos crimes do Chefe do Poder
Executivo, no se adotou, seno para no se aplicar absolutamente
nunca. Deste feitio, o presidencialismo brasileiro no seno a dita-
dura em estado crnico, a irresponsabilidade geral, a irresponsabili-
dade consolidada, a irresponsabilidade sistemtica do Poder Execu-
tivo. De modo que, com a irresponsabilidade inevitvel da legislatu-
ra, os nossos republicanos, indiferentes ao sistema da irresponsabili-
dade em todos os graus, em todos os ramos e em todas as expresses
do poder, s no querem irresponsvel o Supremo Tribunal Federal.
Esse o terrvel ditador, o ditador formidoloso, cuja sombra se

projeta sinistra sobre as instituies. Contra os golpes desse, contra
as suas maquinaes abominveis, contra os seus insidiosos assaltos
Repblica, que urge metermos todos os escudos, organizando-lhe
rigorosamente a responsabilidade. Mas de que modo? Como a Cons-
tituio a quer? Organizando-lhe a responsabilidade nos limites do
Cdigo Penal? No. Instituindo uma pavorosa nomenclatura de cri-
mes novos, inominados, absurdos, cuja capitulao legislativa aboli-
ria totalmente a conscincia da magistratura, a sua independncia
profissional, as garantias da sua vocao, reduzindo ao ltimo dos
tribunais o maior de todos.
Nenhum tribunal, no aplicar da lei, incorre, nem pode incorrer,
em responsabilidade, seno quando sentenceia contra as suas dispo-
sies literais, ou quando se corrompe, julgando sob a influncia de
peita ou suborno. Postas estas duas ressalvas, que nada alteram a
independncia essencial ao magistrado, contra os seus erros, na in-
terpretao dos textos que aplica, os nicos remdios existentes con-
sistem nas formas do processo, nas franquias asseguradas defesa
das partes e, por ltimo, nos recursos destinados a promover a re-
considerao, a cassao ou a modificao das sentenas, recursos
que no se interpem da justia para outro poder, mas se exercitam,
necessria e intransferivelmente, dentro na prpria esfera judicial de

uns para outros graus da sua jerarquia.
Fora da no h justia, no h magistratura, no h tribunais.

Com este nome j os no podereis chamar, se, cometendo-lhes a apli-
cao da lei, os no constituirdes em rbitros privativos e absolutos
da sua interpretao, se da que eles estabelecerem admitirdes recur-
so para um poder estranho, se acima deles erigirdes uma entidade
maior, com a incumbncia de lhes retificar as decises, e lhes casti-
gar os erros. Admitida uma tal organizao, quem teria o direito a
denominar-se de tribunal, de magistratura, de justia, era, afinal de
contas, unicamente, essa potestade soberana, de cujos orculos pen-
deriam as sentenas dos julgadores e a sorte destes, sua liberdade,
seu patrimnio, sua honra.
Tal extravagncia no acudiu jamais mente de ningum. Quem

quer que saiba, ao menos em confuso, destas coisas, no ignorar
que todos os juizes deste mundo gozam, como juizes, pela natureza
essencial s suas funes, o benefcio de no poderem incorrer em
responsabilidade pela inteligncia que derem s leis de que so apli-
cadores. Haver nisto mal? Alegar poderiam que h o de se consen-
tir em que escapem de corretivo os erros dos tribunais. Mas autori-
dade humana, que no erre, onde que nunca se viu? De errar
igualmente no sero susceptveis os revisores agora indicados para
os erros dos tribunais? Pois quando acontecer que acabe errada a
justia dos tribunais, no mais* para temer que comece erradssima
a justia dos chefes de governo e dos chefes de partido, a justia das
secretarias administrativas e das maiorias legislativas? Pois se, de
reviso em reviso e de recurso em recurso, a um paradeiro havemos
de chegar, onde se estaque, e donde se no tolere mais recurso, nem
reviso, por que iramos assentar esse ltimo elo na poltica, em vez
de o deixar na magistratura? Pois, se da poltica que nos queremos
precaver, buscando a justia, como que poltica deixaramos a
ltima palavra contra a justia? Pois, se nos tribunais que anda-
mos cata de guarida para os nossos direitos, contra os ataques su-
cessivos do Parlamento ou do Executivo, como que volveramos a
fazer de um destes dois poderes a palmatria dos tribunais?
Assim como assim, porm, no se conhece, por toda a superfcie

do globo civilizado, nao nenhuma, em cuja legislao penetrasse a
idia, que s ao demnio da poltica brasileira podia ocorrer, de criar
6 Em O Impara! est " n i o ainda m a u " .

fora da justia, e incumbir poltica uma corregedoria, para julgar e

punir as supostas culpas do tribunal supremo no entendimento das
leis.
Dessa extravagante situao, igualmente inaudita que absurda,
esto, entre ns, livres todos os juizes, pelos termos em que o nosso
Cdigo Penal capitula toda a possvel delinqncia dessa classe de
servidores do Estado. E nisto nos encontramos de acordo com o
mundo inteiro, onde todos os sistemas judicirios, de que nos cons-
ta, asseguram magistratura a mais plena irresponsabilidade quanto
apreciao do fato e do direito no ato de julgar. 7
A obrigao de compor o dano e a infmia em que o juiz romano
incorria, por violar o Direito e a lei, circunscrevia-se aos casos em
que ele a fraudasse com dolo manifesto: "cum dolo [maio] in frau-
dem legis sententiam dixerit".*
O princpio no variou at hoje, ainda hoje se tem por inconcus-
so; e, por este lado, o desenvolvimento das idias jurdicas, longe de
tender para a soluo da responsabilidade, cada vez mais dela nos
vai distanciando.*
No da Constituio atual que data, no Brasil, a existncia de
um Supremo Tribunal de Justia. Com a Constituio de 1823, j
possuamos essa instituio, e, durante os sessenta e seis anos que
ela viveu sob a Coroa Imperial, nunca ningum se lembrou de lhe ar-
mar um cdigo especial de criminalidade, e, ainda menos, de subme-
ter esse tribunal jurisdio de nenhum dos seus jurisdicionados.
Agora estai comigo. Veio a Repblica; e que fez? Trocando, na
denominao desse tribunal, o predicativo de justia pelo qualificati-
vo de federal, no lhe tirou o caracter de tribunal de justia, ine-
rente, sobre todos, sua misso constitucional; seno que, pelo con-
trrio, o ampliou constituindo nele o grande tribunal da Federao,
para sentenciar nas causas suscitadas entre a Unio e os Estados, e
em derradeira instncia, nos pleitos debatidos entre os atos do go-
verno, ou os atos legislativos, e a Constituio.
Ora estai no caso. Ele certo que, com isto cresceu imensamente
o papel desse tribunal, e de muito mais gravidade se lhes revestiram
as atribuies. Mas da se poderia seguir, acaso, que. por acautelar o
abuso delas, se houvesse de sotopor a conscincia do Supremo Tri-
bunal Federal ao jugo extrajudicial e absolutamente poltico, de uma
das casas do Congresso? Nada menos.
7 Cf BIOEKMANN. Joseph La Responsabilit des Magiatrats envers lea Particuliers, p 213.

8 '"De Judiciis" In CUJACIUS. Jacobus Opera, t. 7. liv. 5. ad L. 15 e 16. 1. col 223
9 Cf. BinERMANN, Joseph, ob cit.. p. 213 Cf ESMEJN apud BIDERMANN. Joseph, ob cit . p 214.
Primeiramente, notai. Cada um dos poderes do Estado tem. ine-

vitavelmente, a sua regio de irresponsabilidade. a regio em que
esse poder discricionrio. Limitando a cada poder as suas funes
discricionrias, a lei, dentro nas divisas em que as confina, o deixa
entregue a si mesmo, sem outros freios alm do da idoneidade, que
lhe supe, e do da opinio pblica, a que est sujeito. Em falecendo
eles, no h. nem pode haver, praticamente, responsabilidade nenhu-
ma, neste particular, contra os culpados. Dentro no seu crculo de
ao legal, onde no tem ingresso nem o corpo legislativo nem a
Justia, o governo pode administrar desastradamente, e causar ao
patrimnio pblico danos irreparveis. Em casos tais, que autori-
dade o poder conter, neste regimen? Por sua parte, o Congresso Na-
cional, sem ultrapassar a rbita da sua autoridade privativa e discri-
cionria, pode legislar desacertos, loucuras e runas. Onde a respon-
sabilidade legal, a responsabilidade executvel contra esses exces-
sos? E, se os dois poderes polticos se derem as mos um ao outro,
no intervindo, moral ou materialmente, a soberania da opinio
pblica, naufragar o Estado, e a Nao poder, talvez, soobrar.
Nem por isso, contudo, j cogitou algum de chamar, nessas conjun-
turas 10 , deste gnero, no reconhece outra responsabilidade, seno a
da conta que todos os rgos da soberania" a ele devem.
Noutra situao no se acham os tribunais e, com particulari-
dade, o Supremo Tribunal Federal, quando averba de inconstitucio-
nalidade os atos do governo ou os atos do Congresso.
Declarar, pois, inconstitucionais esses atos quer dizer que tais

atos excedem, respectivamente, a competncia de cada um desses
dois poderes. Encarregando, logo, ao Supremo Tribunal Federal a
misso de pronunciar como incursos no vcio de inconstitucionali-
dade os atos do Poder Executivo, ou do Poder Legislativo, o que faz
a Constituio investir o Supremo Tribunal Federal na competn-
cia de fixar a competncia a esses dois poderes, e verificar se esto
dentro ou fora dessa competncia os seus atos, quando judicialmente
contestados sob este aspecto.
Agora o chiste da reforma projetada. O que ela inculca, que,
em excedendo o Supremo Tribunal Federal, quando de tal atribuio
faz uso, a sua competncia, o Senado o chame a contas, o julgue, e o
reprima, condenando-lhe os membros delinqentes. Risum teneatis,
am ici?
10 Em O Imparcial est "nessas conjunturas, contr os dois poderes polticos, o poder judicial. E
que contra os desacertos"
11 Em O Imparcial est: "soberania nacional".
Realmente, nunca se chufeou assim com o senso comum. Veja-

mos o argumento. Supondo que esse tribunal, ao declarar inconstitu-
cional um ato do Poder Legislativo (cinjamo-nos a estes), exorbite da
sua competncia, qual a competncia de que ele exorbitou? A com-
petncia de sentenciar que. perpetrando esse ato, o Poder Legislativo
era incompetente.
Tem o Supremo Tribunal Federal autoridade semelhante? Nin-
gum o poder negar; visto como o art. 59, da nossa carta republica-
na, obriga esse tribunal a negar validade s leis federais, quando
contrrias Constituio, e as leis federais so contrrias Consti-
tuio, quando o Poder Legislativo, adotando tais leis, no se teve
nos limites, em que a Constituio o autoriza a legislar, isto , trans-
passou a competncia, em que a Constituio o circunscreve.
Logo, se o exerccio desta funo judiciria consiste, pre-
cisamente, em aquilatar e declarar, na suprema instncia, que os
atos do Congresso Nacional, isto , os atos nos quais colaboram a
Cmara e o Senado juntos, lhes ultrapassam a competncia constitu-
cional; se, pois, da competncia desses dois ramos do corpo legisla-
tivo, acordes e cooprantes, o juiz, na suprema instncia, o Supre-
mo Tribunal Federal, como admitir, que da competncia do Supremo
Tribunal Federal, nessa deciso, possa vir a ser rbitro, ulterior-
mente, o Senado, isto , nem mais nem menos, uma das duas Cma-
ras do Congresso?
o superlativo da irriso, o nee plus ultra do absurdo. Atentai
bem. Da competncia constitucional da Cmara e do Senado, reuni-
dos em Congresso, o ltimo juiz o Supremo Tribunal Federal. Mas,
se, pronunciada por ele a sentena que nega a competncia constitu-
cional ao Congresso, no estiver este por ela, da competncia desse
tribunal em julgar da competncia do Congresso o ltimo juiz, o r-
bitro final, ento, vem a ser, nica e somente, o Senado.
De sorte que, pela Constituio, o Supremo Tribunal Federal
anula as leis do Congresso. Mas o Senado anula a sentena, que as
anular, fulminando o tribunal, que a proferir.
Decerto essa Constituio endoideceu, j que de estarem deliran-
do no posso eu suspeitar os doutos comentadores, cujo saber no-la
figura assim desorientada e treslida.
Um regimen que desse a um tribunal a incumbncia de negar
validade s leis inconstitucionais, e, ao mesmo tempo, reconhecesse
ao corpo legislativo o direito de proceder contra as sentenas desse
Tribunal, considerando-as como atentados contra a legislatura, seria
a vesnia organizada.
Com que qualificao caracterizaramos agora a insensatez da-

quele, que, depois de confiar a um tribunal a guarda jurdica da
Constituio contra as invases do corpo legislativo, reconhecesse
a uma s das duas casas que o compem o arbtrio de chamar sua
barra esse tribunal como ru. literalmente, em cada um dos seus
membros, quando dessa autoridade constitucional se atrevesse a
usar?
J u n t a i , porm, ainda por cima, ao destempero de uma Constitui-
o em briga, deste feitio, nas suas prprias entranhas, consigo mes-
ma, juntai a isso a colossal enormidade, que se consumaria contra os
rudimentos de toda a justia, em qualquer tribunal, mantendo im-
pendente cabea de cada um dos seus membros a contnua ameaa
de responsabilidade e castigo por atos de conscincia, como os de in-
terpretao das leis, que houverem de aplicar, e vede se acertais com
algum meio de tratar seriamente, no terreno da lgica e da razo,
este ousadssimo gracejo.
Altas origens teve ele, entretanto; e, se no, foi11, decerto, como

gracejo que lhe deram corpo. Nasceu das transcendentes aspiraes
de uma poltica decidida a remover todos os tropeos de legalidade
no seu caminho para uma dominao total do pas.
Umas tinturas superficiais do constitucionalismo americano e as
vagas notcias do impeachment ensaiado nos Estados Unidos contra
alguns juizes persuadiram-na de que lhe no seria de todo inexe-
qvel a traa de burlar o princpio fundamental do sistema que dali
trasladamos, o excelso ascendente da justia na vida constitucional
do regimen, criando no Senado uma como inquisio, um tribunal de
conscincia poltico, a fim de emascular, turbar e esmagar a cons-
cincia jurdica do Supremo Tribunal Federal.
Esqueceram-se de que essa trama tinha no seu prprio objeto a

certeza fatal da sua irrealizabilidade. No admitiram que, propondo-
se destruir a Constituio a poder de leis inconstitucionais, vo es-
barrar no invencvel obstculo da norma constitucional, por cuja vir-
tude as leis contrrias Constituio no so leis. No viram que to-
do o arsenal de raios imbeles, forjados com esse intento, iria
aniquilar-se de encontro impassibilidade, com que a vtima alveja-
da se desembaraaria da impertinncia, limitando-se a encolher os
ombros, e no tomar conhecimento da iniciativa.1-*
12 Em O Imparcial est: 'c. no foi"

13 Em O Imparcial est: "tolice".
Institudo principalmente com o desgnio de recusar execuo s

leis inconstitucionais, no havia de consentir o Supremo Tribunal
Federal em que nele se executassem as mais inconstitucionais de to-
das as leis contrrias Constituio. Bastaria, pois, que na evidn-
cia dessa inconstitucionalidade se envolvesse, para que, ante o seu
Non possumus, lhe casse aos ps, desfeita em nada, a estrondosa
inpcia.
Votando uma lei, que privasse o Supremo Tribunal Federal da
autoridade suprema, que a Constituio lhe deu, para negar validade
s leis a ela contrria, o Congresso votaria uma lei contrria Cons-
tituio. Bastaria, pois, ao Supremo Tribunal Federal pronunciar-lhe
a inconstitucionalidade, para que a jurisdio inconstitucional, ou-
torgada por essa lei ao Senado, se desmanchasse como uma bolha de
ar. Desobedecendo a esse atentado legislativo contra a Constituio,
a essa usurpao do Congresso, o Supremo Tribunal Federal se ha-
veria resistente e insubmisso ao abuso da legislatura, para se haver
submisso e fiel ao mandado soberano da Constituio, como haver-se
costuma e deve, quando quer que a lei ordinria, rebelando-se contra
a lei constitucional, deixa de ser lei, e, como tal, cai sob a alada re-
pressiva daquela justia.
No verdade?
Sim e muito que sim, meus senhores; porquanto, sendo essa ins-
tituio, peculiar ao tipo federativo de origem americana, ou, segun-
do a teoria de Marshall, natureza das constituies regidas", essa,
a instituio pela qual o Supremo Tribunal Federal est de vela, na
cpula do Estado, a todo o edifcio constitucional, sendo, torno a di-
zer, essa instituio, a todas as outras sobreeminente neste ponto de
vista, a instituio equilibradora, por excelncia, do regimen, a que
mantm a ordem jurdica nas relaes entre a Unio e os seus mem-
bros, entre os direitos individuais e os direitos do poder, entre os po-
deres constitucionais uns com os outros sendo esse o papel incompa-
rvel dessa instituio, a sua influncia estabilizadora e reguladora
influi, de um modo nem sempre visvel, mas constante, profundo,
universal na vida inteira do sistema. Nem ela sem ele, nem ele sem
ela poderiam subsistir um momento.
O que se guarda, pois, no bojo desse tentmen, destinado a
sumir-se e ressurtir com as reaparies ou os eclipses da legalidade
na existncia nacional, a transformao do regimen democrtico na
oligarquia de uma faco imperante no Congresso e centralizada no
Senado.
14 Km O Imparcial est "rgidas"

Por isso que, do aparelho constitucional, na organizao da

responsabilidade criminal para os nossos grandes magistrados, s
essa pea escaparia: a jurisdio do Senado, a pea do maquinismo
que mais a frisar est com os interesses da conspirata contra a justi-
a. Dessa responsabilidade, amplificada e desvirtuada, o juiz priva-
tivo seria o Senado, como a Constituio manda quanto responsa-
bilidade (to diversa!) que ela estabelece.
Ai se respeitaria a indicao constitucional, visto que nenhuma

outra quadraria mais ao justo com o espirito da reforma subversora.
Se no prprio Supremo Tribunal Federal no estivesse, destarte,
a barreira insupervel a essa atrevidssima veleidade, no prprio Su-
premo Tribunal Federal, insisto, no seu direito inabalvel, inalien-
vel, inamissvel, no seu direito, que ningum lhe pode arrebatar e de
que ele em caso nenhum poderia decair nesse direito revestido e
abroquelado pelo mais eminente dos seus deveres, o direito-dever de
guardar a Constituio contra os atos usurpatrios do governo e do
Congresso; nesse'* prprio Tribunal, torno a dizer, no se achasse a
muralha invencvel a esse cometimento delirante, a Constituio bra-
sileira, na sua essncia, estaria toda ela tumultuada e revogada.
Levantando voz de restabelecer a lei constitucional, o que esse

aborto de monstruosidade viria pois realmente fazer, era adulter-la
com escndalo luz do sol, e desmont-la pelos alicerces.
Os crimes de responsabilidade dos membros do Supremo Tribu-
nal Federal, que a Constituio incumbiu ao Senado a misso de
julgar, estavam classificados na lei penal preexistente e. pela sua na-
tureza no deixavam a essa casa do Congresso autoridade nenhuma
de onde pudesse resultar ameaa integridade moral desses magis-
trados.
No decidir se eles julgaram contra disposio literal da lei, o que
se cometeu ao Senado , meramente, a verificao de um fato mate-
rial. Quando a lei comina a um crime a priso, o julgador, que lhe
aplica a morte 16 , violou a lei na sua expresso material. Casos deste
gnero no abrem margem ao arbtrio. Semelhantemente, quando se
responsabiliza um juiz, porque aconselhe as partes, porque recuse ou
demore a administrao da justia, porque intervenha nas causas em
que a lei o declara suspeito, porque se corrompa ou venda, porque
15 Em O Imparcial PSIB se nesse".

16 Em O Imparcial esta "pens de morte".
subtraia ou consuma documentos dos autos, porque solicite mulher

que tenha litgio no seu juzo, porque d ao pblico o escndalo da
incontinncia ostensiva, da embriaguez, do vicio de jogos proibidos,
nada perde, nesses como nos demais casos anlogos, com a chamada
a contas dos culpados, a inteireza da justia, cujos distribuidores
no podem ser irresponsveis, se afrontam publicamente a moral,
quebram abertamente com a lei, e rompem materialmente com os
seus deveres precisos. Tais as hipteses do impeachment, as que a
Constituio brasileira contempla, quando estatui que o Senado
julgar os crimes de responsabilidade do Supremo Tribunal Federal.
Mas o que se engenha agora torcer destes limites estrictos essa
autoridade, para abrir, de roda a roda, ao seu domnio, sua inva-
so a conscincia da magistratura suprema, o seu foro ntimo, aquela
regio defesa a toda a responsabilidade, onde se elaboram as convic-
es do magistrado, onde o esprito do juiz vai beber a sua aprecia-
o da lei que tem de aplicar. Eis a investidura em que agora se que-
reria colocar uma das Cmaras do Congresso Nacional, exatamente
para esbulhar o Supremo Tribunal Federal da sua misso de vigiante
sobre os atos do corpo legislativo, para desvencilhar o corpo le-
gislativo do obstculo, que aos seus desmanchos ps a Constituio
nas atribuies inapelveis desse grande tribunal.
Destarte aquele sobre quem se havia de exercer a suprema justi-
a, esse o que sobre ela exerceria a justia suprema. Que homens
de lume no olho!
A poltica brasileira fez do Congresso Nacional um laboratrio
de atentados e o homizio dos crimes do Poder Executivo. Verificado
isso, os reivndicadores da prpria irresponsabilidade e os acoberta-
dores da irresponsabilidade presidencial arvoram-se a si mesmos em
aplicadores de uma responsabilidade judiciria at agora ignota, des-
tinada a emancip-los da justia.
Um cdigo draconiano, j formulado, regeria o exerccio dessa
magistratura superior suprema. Um cdigo em que todos os atos
de independncia concebveis nos ministros da nossa mais alta ma-
gistratura se achassem previstos e recebessem daqueles, para conter
os quais ela foi especialmente instituda, uma expiao exemplar.
Um cdigo em cujo sistema de processo e criminalidade, inquisito-
rialmente constitudo, a integridade judiciria dos guardas supremos
da Constituio se reduzisse a massa de plulas como simples drogas
trituradas no gral dos interesses do poder.
No h nada mais lgico. A poltica, depois de ter erigido, a pe-
dra e cal, para as culpas de todos os seus agentes, a mais ampla ir-
responsabilidade, criaria, deste modo, para os que a Constituio
institua como supremo amparo contra tais excessos, a responsabili-

dade mais severa, e em tribunal desta responsabilidade arvoraria o
corrilho do Senado, a assemblia dos mais acompadrados no inte-
resse pela absolvio desses crimes.
Determinou a Constituio que dos excessos do governo e do
Congresso Nacional julgasse em derradeira instncia o Supremo Tri-
bunal Federal. Que iramos fazer agora? Determinaramos que do
acerto das sentenas do Supremo Tribunal Federal no exerccio des-
sa magistratura suprema julgue em instncia revisora uma das casas
do Congresso Nacional. Era uma alterao de nonada no regimen.
To-somente lhe viraramos do avesso a Constituio. Sacrifcio bem
leve a troco do lucro obtido com arrasarmos a horrvel ditadura judi-
ciria.
Parece que esta , realmente, a ditadura sob a qual o pas se viu
reduzir ao estado atual, a petio de misria; e, se dela no logrsse-
mos obter salvamento menos que acaapando a Constituio debaixo
da cama dos chefes de partido, valeria bem a pena sujeitarmo-nos a
passar logo, sem constrangimentos constitucionais de espcie algu-
ma, por essa transformao total u tcgir.cr., contanto mp rabsse-
mos com os truculentos ditadores do Supremo Tribunal.
Por que singularidades climatricas seria que a justia federal
aqui viesse, aqui, a ser o poder agressivo, o poder minaz, o poder
absorvente denunciado pelos orculos do republicanismo brasileiro?
No pensavam assim os grandes homens de Estado, a cujo tino
se deve a Constituio dos Estados Unidos. Se manuseardes O
Federalists, vereis como Hamilton advoga ali essa autoridade ex-
traordinria, que os patriarcas da grande repblica entregavam
justia federal sobre os atos do Congresso e do Executivo. O Judi-
cirio, observava o clebre americano, o mais fraco dos trs ramos
no poder e, conseguintemente, o menos propenso a usurpar, no ten-
do influncia alguma sobre a espada ou a bolsa pblica, no poden-
do, assim, tomar nenhuma deliberao ativa, e dependendo, at. afi-
nal, do governo para a execuo das prprias sentenas. 17 Dele pois
no de temer que empreenda nada contra as liberdades constitucio-
nais. Todas as cautelas, pelo contrrio, deve adotar o povo, para que
o Judicirio no seja suplantado pelos outros dois poderes 1 *. e. quan-
do entre as duas opresses houvssemos de optar, menos grave seria
sempre a dos tribunais que a dos governos ou a dos congressos."
I" Cf. HAMILTON. Alexander et alii. The Federalist, n" 78. p 518-9.
18 Cf. HAINES. Charles Grove The Conflict over Judicial Power in the United States to 1870. p.
39.
19 Id., lb., p . 32.
Estava reservado ao Brasil descobrir, no jogo normal das insti-

tuies que copiamos aos Estados Unidos, a ditadura judiciria,
balela ridcula, a que a cincia e a experincia americana lavraram,
h j um sculo e um quarto, essa vitoriosa resposta.
As preocupaes dos nossos mestraos em sabedoria poltica,
gente de cujo valor temos a cpia na sua grande obra, o estado atual
do pas, se fossem porventura sinceras, teriam de se filiar na doutri-
na francesa, no sistema ultramarino da inferioridade ou subordina-
o do Poder Judicirio aos atos do Poder Legislativo, constitucio-
nais ou inconstitucionais. Esse, o princpio geral das constituies,
que se no categorizam entre os descendentes dos Estados Unidos. A
supremacia, contra a qual aqui se esto levantando agora os interes-
ses polticos, a supremacia da justia na soluo das questes de
constitucionalidade, a grande caracterstica do regimen e a sua ga-
rantia s u p r e m a . "
Ainda entre os melhores publicistas europeus, dentre os quais,

falando nos mais modernos, bastaria citarmos o nome de Boutmy,
essa posio constitucional da justia nos Estados Unidos, se consi-
dera como " u m a das invenes mais originais, inesperadas e admir-
veis, que na histria do Direito Pblico se encontram". 2 ' Tocque-
ville. com a sua imensa autoridade, a encarecia como " u m a das mais
poderosas barreiras, que nunca se elevaram contra a tirania das as-
semblias polticas". 1 2
Essa tirania era a que. nos Estados Unidos, mais inquietara os

patriarcas do regimen, e, entre estes, ainda aos que mais se distin-
guiam pelo radicalismo da sua democracia.
C o m b a t i d o t e m o s , d i z i a J e f f e r s o n . |o m a i o r deles.] t e m o s c o m b a t i d o ,
nfto p a r a e s t a b e l e c e r u m d e s p o t i s m o e l e t i v o , m a s p a r a f u n d a r u m g o v e r n o
l i v r e . . . O r a . c e r t o q u e a o p r e s s o c o l e t i v a de m u i t o s d s p o t a s p e s a r i a
com t a n t o p e s o q u a n t o o de u m s . P o u c o faz a o c a s o q u e com os n o s s o s
sufrgios os e l e j a m o s . "
Essa idia tem se propagado hoje no prprio continente europeu,

havendo, at em Frana, uma notvel corrente de opinio, entre
20 Cf Elihu Root apud BOWMAN. Harold M. Congress and the Supreme Court" Political Science
Quarterly. New York. 2b: 21-2. 1910.
21 Apud PROAL. Louis "Le Rle du Pouvoir Judiciaire dans les Republiques" Revue Politique et
Parlamentaire. Paris. 5(r. 560. juin, 1908.
22 Id., ib.. p 560-1.
23 Id., ib., p. 560
publicistas e jurisconsultes, estadistas e magistrados, cujos tra-

balhos reivindicam para a justia esse poder, que a Constituio dos
Estados lhe reconheceu, e uma conjurao de interesse 24 na poltica
brasileira hoje lhe quer subtrair arrojadamente.
Na Constituio brasileira essa aspirao triunfou em declara-
es categricas; e contra esse triunfo, o maior do nosso direito
poltico, da nossa histria constitucional, que se debatem agora o ili-
beralismo e o obscurantismo da poltica brasileira empenhada em
voltar omnipotncia legislativa, em recolocar o legislador acima da
Constituio.
Recusando execuo aos atos do Congresso Nacional viciados
claramente de inconstitucionalidade. a justia federal no usa to-
somente do seu direito. Este direito lhe resulta da competncia, que
para tal lhe foi conferida. Mas. essa competncia, formulada peremp-
toriamente nos arts. 59 e 60 da Constituio brasileira, no exprime
uma faculdade: traduz um dever, estricto e imperioso, o dever capi-
tal dessa magistratura num regimen de poderes limitados, a sua mis-
so especfica do regimen federativo, onde. entre a Unio e os Esta-
dos, entre a soberania daquela e a autonomia destes, era mister um
rbitro com alada inapelvel nos conflitos constitucionais.
Erguida entre potestades tamanhas como barreira insupervel s
demasias de parte a parte, a suprema justia federal no poderia es-
capar sempre ao embate das irritaes polticas, contrariadas, ora de
um lado, ora de outro, pelo arbitramento dessa magistratura. De vez
em quando uma lufada mais violenta se levanta contra ela. Por vezes
o clamor poltico, ora dos governos, ora das maiorias, ora das clas-
ses contrariadas, lhe sopra derredor com a rijeza dos vendavais. Mas
a grande instituio, a mais liberal e, ao mesmo tempo, a mais con-
servadora do regimen, vai atravessando com serenidade essas incle-
mncias passageiras.
Nos Estados Unidos, atravs de todas as contradies que. ali
mesmo, o tm embatido, a opinio geral lhe atribui o mrito de ser o
maior benfeitor da Constituio, de a ter abrigado contra as paixes
e os mpetos do povo, contra os desvarios dos partidos, contra os
maus sentimentos regionais." o grande instrumento de conciliao
na histria do pas. 2 6
2\ Em O Imparcial est "interesses"

25 Cf WtLUAMS, John Sharp Federal Usurpations" The Annals of lhe American Academy of
Political and Social Science. Philadelphia. 32 206. July/Dec 1908
26 C( Mi'NSTERBERG. Hugo The Americana, p. 109-
Os americanos, diz um publicista germnico da maior autori-

dade, os americanos podem articular restries e fazer reservas
quanto ao presidente e ao seu gabinete, quanto ao Senado e Cma-
ra dos representantes.
Mas todo o americano capaz de bem julgar olha para a Suprema
Corte com uma admirao sem reserva. Todos eles sabem que ne-
nhuma fora, naquela terra, tem feito mais pela paz, pela prosperi-
dade, pela dignidade dos Estados Unidos."
Se nem sempre essa gratido, essa compreenso dos seus be-
nefcios ali se tm expressado com a devida unanimidade, que, es-
tabelecida, sobre todas, com a misso de amparar os fracos contra os
fortes, os Estados contra a Unio, os indivduos contra os governos,
as minorias contra as maiorias (tudo isso em que se traduz, princi-
palmente, a misso de guardar a lei constitucional contra a lei ordi-
nria, o direito estvel contra o direito variante, as franquias eternas
da liberdade contra seus inimigos renascentes sob as transformaes
infinitas da intolerncia e da fora) estabelecida com esse destino de
pra-choques entre elementos e quantidades to desiguais, no pode-
ria a Suprema Corte, ainda que as suas decises emanassem do cu,
e tivessem invariavelmente um cunho divino, no poderia uma ou
outra vez, de onde em onde e de longe em longe, deixar de ser desa-
gradvel a muitos, aos maiores, s massas.
No Brasil, onde os governos costumam ser os pais e senhores
das maiorias polticas, incorre, de ordinrio, na malquerena das
maiorias militantes o Supremo Tribunal, desaprazendo aos governos.
Nos Estados Unidos, pelo contrrio, onde as maiorias legislativas
derivam regularmente das maiorias populares, a estas que contra-
ria a Suprema Corte, quando embaraa os atos da legislatura, na
Unio, ou nos Estados.
O desenvolvimento da legislao social na grande repblica
norte-americana, indo ao encontro das reivindicaes socialistas, ao
mesmo passo que acorooa a novas conquistas e exigncias cada vez
maiores expanso democrtica, suscita litgios da mais extrema
delicadeza, na soluo dos quais se estabelecem conflitos graves en-
tre o clamor popular, a marcha triunfal das idias vencedoras e a
santidade constitucional desses direitos, enumerados na declarao
americana, cuja guarda o pacto federal recomenda aos grandes juizes
da Unio. Nesse caminho, claro est que as sentenas da justia,
adstrita observncia desses textos sagrados, no se podem adian-
tar com a mesma pressa que as reformas legislativas.
27 Id., loc. cit.

Dai os atritos, os ataques, as sem-justias, com que a impacin-

cia dessa corrente, nestes ltimos dois ou trs anos, tem recebido as
decises moderadoras da Suprema Corte, argindo-a de tendncias
hostis ao esprito da legislao mais recente. A verdade, porm,
que os atos do grande tribunal respondem com vantagem a esses de-
sabafos de um insofrimento" alis natural. Longe de se mostrar rea-
cionria, a Suprema Corte, nos Estados Unidos, se tem havido com
firmeza e consistncia em sustentar as leis estaduais de caracter
progressivo."
De 1887 a 1911, perodo em que se multiplicaram, na legislao
econmica e social daquele pais, as medidas mais adiantadas,
algumas de tipo radical, no menos de quinhentas e sessenta deci-
ses proferiu sobre esses assuntos a Suprema Corte, e apenas em
trs. inclusive o caso "Lochner v. New York", concernente limita-
o do trabalho dirio nas padarias a nove horas, averbou de incons-
titucionalidade esses atos. 10
Num livro que acaba de publicar," William Taft, o ex-Presidente
dos Estados Unidos, mostra o esprito de progresso, que tem desen-
volvido a Suprema Corte, conciliando as garantias constitucionais
que resguardam o direito de propriedade, o direito dos contratos e a
liberdade do trabalho, com as mudanas operadas, em nossos dias,
nas relaes comerciais e nas condies sociais. Sem variar da Cons-
tituio, nem a esquecer, o grande tribunal tem conseguido harmoni-
zar a sua jurisprudncia, atravs de todas as dificuldades, que essa
evoluo dificlima lhe ope, com os sentimentos contemporneos da
nao, com a conscincia atual do pas.
Se a heresia antijudiciria. afagando as paixes populares,
acabasse ali por levar de arrancada o senso jurdico e o bom-senso
americano, com essa transformao, mais que radicalssima, na
substncia moral do regimen, o prprio gnio daquelas instituies
que se veria morrer no menos que como morre a liberdade constitu-
cional noutras democracias, quando as naes, deseducando-se da
boa disciplina que as tem criado e engrandecido, rompem com as
suas tradies tutelares.
A questo com que ora nos defrontamos, dizia, o ano atrasado,
na Escola de Direito de Yale, uma voz autorizada,
2H Em O Imparcial esta "sofrimento".

29 Cf VVARHtN. Charles "The Progressiveness of the United States Supreme Court" Sep da
Columbia Law Review. Washington. Apr . 1913.
30 Id., ib.
31 TAFT. William Howard. The Anti-Trust Act and the Supreme Court New York, Harper & Bro-
thers. 1914.
a questo que ora temos frente a frente se havemos de abandonar os

nossos antigos ideais. Continuamos a ser um governo da lei. ministrado
pelos tribunais ou iremos converter-nos em um governo de agitadores de-
sinsofridos. que apenas toleram lei e tribunais, enquanto os tribunais e a
lei esto de acordo com as veleidades populares da ocasio? Graves ques-
tes so estas, que interessam a raiz mesmo do nosso sistema de
governo. "
E como lhes responde o tino poltico da nao americana? Fian-

do inteiramente de si mesma a resistncia e o triunfo contra esses
indcios de um mal, que a sua vitalidade eliminar sem abalos no
vigor do organismo. "A nossa republica anglo-saxnia", raciocinam
ali os melhores espritos,
sempre se prezou de senso comum, que anima o nosso povo, sempre se
desvaneceu de que as teorias extremadas nos no encantam, de que nos
no enfeitiaraos de frases nem camos em chamarizes de palavreado. A
ndole conservadora do nosso povo j se tornou proverbial, e o nosso foro
tem sido a fora guiadors que preserva as aspiraes populares de se
esgarrarem. seduzidas por dolos estranhos "
Com esse temperamento de uma raa caldeada em sculos de

jurismo, se me consentis de cunhar o vocbulo, e com as luzes dessa
cultura jurdica, em que nos Estados Unidos, com a classe dos
advogados, brilha a magistratura americana, mais os seus profes-
sores, os seus escritores, a florescncia exuberante das suas univer-
sidades, com todos esses elementos se constitui uma base de es-
tabilidade, onde as agitaes do radicalismo socialista encontram o
necessrio quebra-mar.
Os americanos sentem que
a civilizao consiste em submeter as vontades da maioria aos direitos da
minoria. Os ideais, de que se nutre a civilizao, consolidaram-se fora
de lento, desvelado e penoso labutar.' 4
Alimentado nessa educao, aquele povo, nas classes onde re-
side o seu elemento vital, no se ilude quanto natureza desorgani-
zadora das aventuras revolucionrias, que se lhe reservariam na rea-
o contra a justia. Ele no a quer substituir pela violncia, pela
ditadura das multides, pelos imprevistos de uma democracia sem
freios.
De quando em quando, observa o escritor que acabamos de
ouvir,
B. The Independence of the Judiciary, the Safeguard of Free
32 HOHNBI.OWER. William
institutions, p. 4.
33 Id., loc. cil.
34 Id., loc. cit.
de quando em q u a n d o nos sentimos chamados a arcar com uma exploso

de paixes primitivas, sob as formas da Lei de Lynch.'* O espirito da Lei
de Lynch tanto se pode manifestar em acometimentos contra indivduos,
como em investidas aos tribunais. Os nossos maiores, neste pais. tra-
aram salvaguardas aos direitos da minoria contra os impulsos transi-
trios da maioria, impondo restries constitucionais autoridade legisla-
tiva. E. com o dever, que lhe incumbe, assim de precisar, como de pr por
obra essas limitaes constitucionais, recusando execuo as leis viciosas
por inconstitucionalidade. o Poder Judicirio veio a ser. para esses direi-
tos fundamentais da maioria" 1 , a proteo e a defesa."
Descumprida essa misso,

dia vir. em que a fora ocupe o lugar do direito, e ao governo do povo to-
do por todo o povo, e para todo o povo suceda o governo absoluto de uma
simples maioria do eleitorado em beneficio exclusivo dessa maioria mes-
ma. Nesse dia ter expirado o governo da lei e da ordem.'"
Mas, esse dia no temos receio que chegue, temos f que no

chegar, certeza temos que no pode chegar, preservada como se
acha a nao americana de tamanha, to imensa, to infinita calami-
dade pelo instinto jurdico do seu temperamento e pelo caracter
jurdico da sua cultura.
Se. porm, tal calamidade se pudesse verificar, o que nela se
abismaria no eram s os destinos do regimen federativo: era a
prpria sorte do governo presidencial. Um Estado constitudo por
uma unio indissolvel de Estados, como a Federao, no pode
manter a comunho estabelecida entre estes, sem um grande con-
ciliador judicirio, um tribunal, que lhes dirima os conflitos.
O presidencialismo, por sua vez, no tendo, como no tem, os
freios e contrapesos do governo parlamentar, viria a dar na mais
tremenda forma do absolutismo, no absolutismo tumulturio e irres-
ponsvel das maiorias legislativas, das multides annimas e das
mquinas eleitorais, se os direitos supremos do indivduo e da socie-
dade, subtrados pela Constituio ao alcance de agitaes efmeras,
no tivessem na justia o asilo de um santurio impenetrvel.
Os que, no Brasil, resolvemos de no entregar esta bandeira, os
que determinamos de a sustentar contra tudo. os que no tememos
35 A Lei de Lynch deve seu nome a um juiz da Virgnia (EUA), do sculo XVII Consistia em
julgar, condenar e eiecutar sumariamente, durante a sesso, os criminosos apanhados em fla-
grante delito
.'16 Na obra citada e9t "fundamental rights of the minority".
37 Id . loc cit
3* Id ib . p 15.
de errar, com ela abraados, os que esperamos de a ver dominando,

afinal, a poltica republicana, os que juramos de a servir com toda a
constncia de uma convico quase religiosa, temos, para no-la
alimentar e retemperar, a lio no desmentida nunca em toda a
experincia humana, de que, em todas as espcies de governo
compatveis com a nossa condio livre de homens, a necessidade
fundamental est em opor um slido refreiadoiro ao uso excessivo e
caprichoso do poder.
"Meio nico e s " .

Ora,
o meio nico e s, at hoje descoberto, com o qual o povo pode opor a si

mesmo esses freios, so os tribunais de justia, criados para medir a
justia aos fracos e indefensos, assim como aos fortes e poderosos, com
nimo igual, honesto e destemido.'*
Contra estas verdades certas e sem engano team os emprei-

teiros do servio oficial os argumentos do costume. No sero,
sequer, desses a que aludia o grande pregador, "argumentos de
grande boato, antes de se lhe tomar o peso". So argumentos, cuio
ressoar de ocos no d nem mesmo para boato. O dia que com eles
nos embarassemos teramos desaprendido o que sabemos das pri-
meiras letras em matria constitucional.
Mas a justia no pode ser esse dique srio, que se quer s
exorbitncias dos outros dois poderes, s suas correrias no territrio
da inviolabilidade assegurado pela carta do regimen, aos direitos
nela declarados, se esses dois poderes se no considerarem na obriga-
o mais estricta de ceder e recuar ante a justia, quando promulga-
das as suas supremas sentenas. Aqui no h meio-termo. Ou tudo,
ou nada. Ou a tal se no acham adstritos esses dois poderes; e ento
um e outro so soberanos na discrio de se excederem. Ou, se o limi-
te dos seus excessos reside eficazmente na justia, as sentenas finais
desta impem-se ininfringivelmente aos outros dois poderes.
Da essncia da posio do Supremo Tribunal Federal entre as
demais instituies americanas , portanto, que esse tribunal seja o
juiz supremo e irrecorrvel da sua competncia, assim como da dos
outros poderes do Estado. 4 0 Quando ele se pronuncia, a sua deciso
39 THOM, Alfred P. The Judicial Power and the Power of Congress in it Relation to the United
States Courts, p. 16.
40 Cf. WATSON. David K. The Constitution of the United State: vol. 2. p. 1.183. 1.190 e 1.192.
constitui, definitivamente, lei, 4 ' e a mais alta lei do pais, "the

highest law of the land",42 e no se pode revogar seno mediante re-
forma da Constituio. 4 3
A outra doutrina, a que pretendesse conciliar com a misso, con-
fiada justia, de arbitra suprema nas questes de constitucio-
nalidade, o jus, reservado ao governo e ao Congresso, de se no
submeterem aos seus julgados, nessas controvrsias, essa doutrina
atribuiria quele sobre quem se outorga a jurisdio, privativa, o
direito de anular a competncia daquele, a quem a jurisdio foi
privativamente outorgada. Contradio nos termos. Absurdo pal-
pvel. Inverso manifesta. Disparate rematado.
Nessas matrias os outros poderes julgam unicamente em
primeira instncia.*4 Quando o governo ou o Congresso praticam um
ato, que o reputam constitucional, e, praticando-o, lhe conhecem,
at a, da constitucionalidade. Mas. em intervindo na espcie o julga-
dor supremo, se o seu julgamento nega a constitucionalidade a esse
ato, cessou a lide, e a autoridade neste ponto sujeita a recurso, cede
outra, de cuja deciso nenhum recurso pode haver. A segunda
instncia reforma as decises da primeira. Esta. seja o Presidente da
Repblica, seja o Congresso Nacional, no pode, constitucional-
mente, resistir ao julgado supremo.
O Supremo Tribunal, logo, sendo o juiz supremo e sem apelo na
questo de saber se qualquer dos outros dois poderes excedeu sua
competncia, o ltimo juiz, o juiz sem recurso, na questo de saber
se , ou no, poltico o caso controverso. Porque a segunda questo,
outra coisa no vem a ser que a primeira. Polticos se chamam os as-
suntos privativos competncia do Executivo ou do Congresso. Por-
tanto, se da competncia do executivo e do Congresso, o rbitro final
o tribunal supremo, na questo de ser poltico, ou no, o ato
discutido, o tribunal supremo o rbitro final.
Nem, a tal respeito, no h dvidas nos Estados Unidos. O
direito, que no Brasil agora se pretende avocar ao Congresso Nacio-
nal, (e, at, ao governo), de rejeitar, como invasores da sua autori-
dade, sentenas do Supremo Tribunal Federal, importaria em elevar
o Congresso Nacional a juiz definitivo dos seus prprios poderes.
o que existia nos Estados Unidos antes da Constituio, um de cujos
41 Cf. MVNSTEHBERO. Hugo The Americmns. p 106.

42 Id . ib.. p. 110.
43 Id., loc. cit
44 Cf BONUY. William The Scparntion of Governmentml PowerB in History, in Theory, and in
the Constitutions, p. 62. GARNER. James Wilford. Introduction to Politic*! Science, p 596.
objetos foi justamente remediar a esse estado anrquico de coisas,

dando ao Poder Judicirio a situao arbitral, que passou a ocupar
entre os outros dois poderes. 44 o que existe em todas as constitui-
es europias. A Constituio dos Estados Unidos transferiu (e esta
a sua feio capital), transferiu essa atribuio do Congresso para
a Corte Suprema. 4 *
Se o Presidente da Repblica ou o Congresso Nacional pudessem
recusar execuo s sentenas do Supremo Tribunal Federal, pelas
considerar inconstitucionais, ter-se-iam, destarte, constitudo em
instncias revisoras dos atos daquela justia. 47 Toda a vez que o Po-
der Executivo, seja qual for o motivo alegado, negue obedincia a
uma deciso judicial definitiva, incorrer em quebra formal da Cons-
tituio, e, portanto, na mais grave das responsabilidades. 4 *
"No h nada, realmente, mais artificial", diz um respeitvel
autor moderno,
do q u e a d i s t i n o e n t r e q u e s t e s polticas e jurdicas. Questes polticas
h ( a c a b a m o s de o v e r . f a l a n d o n a i n t e r p r e t a o d o s t r a t a d o s ) , q u e s a o
questes jurdicas**
Poltico fora da presena da justia, um litgio pode assumir o
caracter de judicirio, assumindo a forma regular de uma ao. 50
O efeito da interferncia da justia, muitas vezes, no consiste
seno em transformar, pelo aspecto com que se apresenta o caso,
uma questo poltica em questo judicial.
Mas a atribuio de declarar inconstitucionais os atos da legisla-
tura envolve, inevitavelmente, a justia federal em questes pol-
ticas. 51 , indubitavelmente, um poder, at certa altura, poltico,
exercido sob as formas judiciais." Quando a pendncia toca a direi-
tos individuais, a justia no se pode abster de julgar, ainda que a
45 Cf ELLIOTT. Charles B The Legislatures and the Courts The Power to Declare Statutes Un-
constitutional" Political Science Quarterly New York. 5 226. 1H90
46 Cf WILLOUOHBY. Westel Woodbury The Constitutional Law of the United States, vol 1. p. 2.
4. NUAILI.ES, Duc de Cent Ana de Republique aux Etats-Unis, vol. 2. p. 145.
47 Cf. BONUY. William The Separation of Governmental Powers, p 66
48 Id . ib . p 67
49 DONKER CUKTIUS. M F "Cassation et Arbitrage" Re\ue dr Droit International el de Legisla-
tion Compare. Bruxelles. 1212): 34. 1910
50 RANDOLPH, Carman F. The Law and Policy of Annexation, p . 106 GUITTEAU. William Backus.
Government and Politics in the United States, p 220
51 Cf BEARD. Charles A American Government and Politics, p 310. 314. GARNER. James Wilford.
Introduction to Political Science, p. 606
52 Cf. WU.LOGHBY. Westel Woodbury. The Constitutional Law of the United States, vol 2 p.
1 009 e 1.011 WATSON. David K The Constitution of the United Slates, vol. 2. p. 1.097
hiptese entenda com os interesses polticos de mais elevada mon-

ta."
Para ver que esta funo, pelo menos no Tribunal Supremo, ,
substancialmente e. s vezes, eminentemente, poltica, basta refletir
que poltica, no mais alto grau, a fixao das relaes constitucio-
nais entre a Unio e os Estados, e, todavia, ao Supremo Tribunal
que toca estabelec-la. Polticas vm a ser, indubitavelmente, as
questes suscitadas sobre o direito a cargos polticos. E. no obs-
tante, da competncia da justia federal na deciso de tais controvr-
sias, ainda mesmo quando o titulo discutido seja o de governador de
Estado, no minguam, de todo, arestos, na jurisprudncia americana.
Toda a histria dos Estados Unidos, em suma. est cheia da
ao poltica da Suprema Corte, ao exercida, certo, sob a reserva
severa das formas judiciais, mas nem por isto menos poltica, assim
na sua substncia, como nos seus resultados. Esta ao, dominando
a poltica, mediante a interpretao constitucional, quanto aos direitos
da Unio e aos dos Estados, tem pendido ora para estes, ora para
aqueles, favorecendo, em certas pocas, a expanso da autoridade
nacional, e estreitando, noutros perodos, essa autoridade.
Cem vezes j se tem dito que casos polticos, no sentido em que
se utiliza esta qualificao, para excluir a ingerncia da justia, vm
a ser os que o so exclusivamente, e tm o caracter de absolutamente
discricionrios. 5 4
Mas, ainda no aplicar deste critrio, sob qualquer das duas
formas em que ele se enuncia, convm proceder com o maior tento;
porque uma e outra, quando no utilizadas com a devida ateno,
nos podem equivocar sobre as verdadeiras divisas, que estremam o
territrio poltico do judicial.
Emergncias haver, e tm havido, na Amrica do Norte, em que
a Suprema Corte se tenha visto obrigada a conhecer de questes
meramente polticas. Em tal caso esto as de duplicatas de governos
estaduais."
Mas por qu? Porque na espcie em litgio se suscita controvr-
sia acerca de um direito precisamente definido na lei.
53 Cf. Caaea Argued and Decided in the Supreme Court of lhe United States James E Boyd.
Pitta. 10 Err v The State of Nebraaka. ex rei John M Thayer 143 United States. 135. Law
yers' Edition. 36 103 William S Taylor and John Marahali. Pitta, in Err. v. J C. W Beck-
ham. Dit in Err 178 United States. 548 Lawyers' Edition. 44 1.187 BALDWIN. Simeon E. The
American Judiciary, cit.. p. 48-9.
54 Cf BONDY. William The Separation of Governmental Powera. p. 62.
55 Cf JAMES. Edmund J "Bryce's 'American Commonwealth'". Annala of the American Aca-
demy of Political and Social Science. Philadelphia. 7:396-8, Jan /June 1896
Quando tal discusso, com efeito, surgir entre particulares num

litgio travado sobre a subsistncia legal de contratos, que se
houverem celebrado sob as leis de um desses governos", lcito no
ao tribunal abster-se de se pronunciar sobre uma questo, que ele
evitaria como poltica, se debaixo de outro ponto de vista ali se
suscitasse.
Por outro lado, ainda em relao ao exerccio de funes discrio-
nrias pode caber a interferncia judicial, ensinam os mestres da
jurisprudncia americana, se delas ''abusar clara e grosseiramente"
7
o poder, a quem competirem.* Dar-se- essa hiptese, quando, por
exemplo, a pretexto, em nome ou sob a cor de exercer atribuies
tais, o governo ou o Congresso as ultrapassarem, perpetrando atos,
que, evidentemente, nelas no caibam.
Ainda quando se trate de poderes totalmente discricionrios, o
de que no conhecem os tribunais, do modo como tais poderes,
uma vez existentes, so exercidos, nas raias que lhes traou a eles a
lei. Mas da alada incontestvel dos tribunais ser entenderem na
matria, para examinar duas questes, se forem levantadas: a da
existncia desses poderes e a da sua extenso, comparada com o ato
controverso. Se a autoridade invoca umas* atribuio existente,
embora discricionria dentro dos seus limites, no pode a justia re-
cusar o socorro legal ao direito, do indivduo ou do Estado, que para
ela apelar.
Assim que, embora se haja por inteiramente poltica e ab-
solutamente discricionria, nos rgos da soberania nacional a quem
pertence, a declarao do estado de stio, se os atos de execuo ex-
cederem a medida constitucional ou legal, legtima ser e inde-
negvel a interposio da justia, j quanto restituio do direito
extorquido, j quanto reparao do dano causado.
O autor que, mais recentemente e mais ex-professo, ventilou esta
matria, to obscurecida, no Brasil, pelas subtilezas e chicanas dos
sofistas polticos, o que mais luz derrama no assunto; e as
frmulas, a que chegou, so, a meu ver, claras e terminantes.
"No h", diz ele
no h exceo ou excluso contra os casos, que apresentem questes de
natureza poltica, ou envolvam atos oficiais dos ramos polticos do
governo. Quando quer que se impugnarem medidas polticas, legislativas,
executivas ou administrativas, num pleito legal, como causa prxima de
56 Em O Imparcial est "gneros"'

57 Cf BoNf>Y. William The Separation of Governmental Powera. p. 126-7.
58 Em O Imparcial est "invoca umi atribuio inexistente, ou exorbita de uma".
uma leso donde resulte dano. alegando-se que tais medidas no so au-
torizadas pelas leis do pais. ou as transgridem, esses atos se tornam
sujeitos ao conhecimento da justia: entendendo-se que. ou emanem do
presidente, ou provenham dos seus subordinados, ou sejam diretamente
autorizados pelo Congresso, investido est o tribunal de jurisdio, para,
na lide pendente, de direito ou eqidade, caso ela envolva esses atos,
quanto sua constitucionalidade. investigar e decidir se so vlidos, ou
nulos O essencial, para existir a jurisdio, . unicamente, que uma pes-
soa idnea como autora no pleito haja sido lesada ou prejudicada por cer-
to e determinado ato oficial, ou do governo, e com ele se averigue ter-se
contravindo C o n s t i t u i o . "
O critrio, pois, continua luminosamente este expositor:

o critrio no consiste em ser a questo de natureza poltica, ou no
poltica, mas em ser susceptvel de se propor sob a forma de uma ao em
juzo. (...) A concluso geral, portanto, pode-la-emos enunciar nestes
termos: as questes polticas vem a cair sob a competncia do Poder
Judicial, toda a vez que envolverem a questo de se o ato. que se discute,
do Poder Executivo ou Legislativo, infringe, ou no infringe preceito da
Constituio.' 0
Mas, como quer que seja, e seja como for. senhores, o que no
tem dvida nenhuma, que, ante as disposies constitucionais cujo
texto faz do Supremo Tribunal Federal o juzo de ltima instncia,
nos pleitos onde se argirem de inconstitucionalidade atos presiden-
ciais ou legislativos, esse tribunal o rbitro final dessas questes;
esse tribunal , em tais questes, o juiz exclusivo da sua competn-
cia mesma, esse tribunal no pode estar sujeito, nos seus membros,
responsabilidade criminal por decises proferidas no exerccio de
semelhante autoridade; esse tribunal, nas sentenas que em nome
desta autoridade pronunciar, tem o mais absoluto direito a v-las
acatadas e observadas pelos outros dois poderes.
Nestas normas est em essncia o melhor de todo o nosso
regimen. Desconhecidas elas. a Repblica Federativa mudaria
completamente de natureza. Em todos os regimens livres, os poderes
polticos tm freios e contrapesos sua vontade, inclinada sempre a
transpor as barreiras legais. Sob o governo de gabinete, esses freios
e contrapesos esto, quanto ao Poder Executivo, na responsabilidade
ministerial, e, quanto s cmaras legislativas, na dissoluo do
Parlamento. Com o governo presidencial, onde no existe nem o
apelo das maiorias parlamentares para a nao, nem a responsabili-
dade parlamentar dos ministros, a garantia da ordem constitucional,
59 COUNTRYMAN, Edwin. The Supreme Court of the United States, p 191-2

60 Id., ib. p. 192.
do equilbrio constitucional, da liberdade constitucional, est nesse

templo da justia, nesse inviolvel sacrrio da lei, onde a conscin-
cia jurdica do pas. tem a sua sede suprema, o seu refgio ina-
cessvel, a sua expresso final.
O culto deste princpio soberano , para ns outros, uma reli-
gio, e deve ter altares nesta casa, altares onde o sentimento puro do
nosso direito nacional se acrisole, no estudo e no desinteresse, para
contaminar 61 o trabalho subterrneo das ambies, que a poltica ar-
regimenta, solicita em acabar com todos os estorvos transformao
do governo absoluto da lei. organizado pela Constituio, no governo
absoluto dos cabeas de partidos, anelado pelas faces.
Permiti, senhores, a um crente dessa velha f abandonada, a
uma alma cujas derradeiras esperanas na sorte deste regimen se
vo rapidamente desvanecendo uma a uma, permiti-lhe volver os
olhos para esses horizontes, onde os constituintes de 1890 vamos de-
senhado o futuro das nossas instituies, e reivindicar-lhes a honra
contra os aventureiros, que invadiram estas sagradas paragens da
idia republicana com as malocas da sua selvageria e as feiras da
sua ciganagem.
Terminando, s me resta suplicar-vos me perdoeis a liberdade
que tomei, de honrar o ato da minha posse, ocupando-o com este
exame, desalinhado e imperfeito, da maior das nossas instituies
constitucionais, sua magnitude, suas prerrogativas, seus benefcios
incomparveis.
Se essas consideraes, a que a tristeza destes dias miserveis,
de luto, desalento e angstia me no consentiu imprimir forma, dar
mtodo, comunicar algum valor, tornando-as dignas deste auditrio,
espertarem as vossas reflexes, obtiverem o concurso do vosso as-
sentimento, estimularem, entre os hbeis, entre os moos, entre os
honestos, o sentimento do atentado, que se projeta contra o regimen,
contra a ptria e contra a humanidade nessa reao contra a justia,
desenvolvida, nos atos recentes do nosso governo, lado a lado com a
reao contra a publicidade, contra a imprensa, contra os direitos da
palavra, terei ganho o meu dia, meus colegas, meus senhores, num
salrio maior que toda a minha valia, toda a minha esperana, todo
o resto da minha vida.
61 Em O Imparcial est: "contraminar".

V
ENTREVISTA
As Sentenas do Supremo Tribunal
So Irrecorrveis 1
No posso conceber, nem admitir sequer como hiptese, que o
honrado Presidente da Repblica se esquive, por qualquer modo, a
cumprir a deciso do Supremo Tribunal Federal. Seria uma ofensa
ao conceito, que de todos ns deve merecer a cultura jurdica do Che-
fe do Estado. Matria to elementar em nosso Direito Constitucional
s entre os que exploram as instituies republicanas em benefcio
dos seus interesses facciosos, ou ignoram de todo essas instituies
pode sofrer debate.
As citaes, que de escritos meus se tm feito, por a, sobre o as-
sunto, so incompletas, malvolas e tendenciosas. Extraem dos meus
trabalhos o que entende com um dos aspectos da questo, e omitem
o que toca ao outro aspecto: o aspecto dominante, o aspecto capital,
o aspecto decisivo.
Considerada a esse aspecto, que onde se acha a chave do pro-
blema, toda a questo se reduz a saber qual a autoridade competen-
te, em ltima instncia, para verificar o caracter poltico do caso
controverso.
Escusado discutir "se , ou no , poltico" o caso. Tudo est
em saber onde o rbitro dessa questo. No Poder Executivo? No Po-
der Legislativo? No pode ser nem num nem noutro.
A Constituio brasileira, no art. 59, determina que o Supremo
Tribunal Federal julgar em derradeira instncia dos casos em que
se controverter sobre a validade dos atos do governo ou do Congres-
so em face da lei constitucional. Dos atos do Congresso ou do gover-
1 Rui Barbosa, entrevistado por um reprter de A Noite sobre o protesto da Assemblia Flumi-
nense contra o ato do Supremo Tribunal Federal, que garantiu a posse de Nilo Peaaanha como
Presidente do Estado do Rio. d sua opinio. 0 jornal, como declara expressamente, no trans-
creve as palavras textuais do entrevistado. A Noite. Rio de Janeiro. 21 de dezembro da 1914.
no, perante a Constituio, da constitucionalidade. pois, desses atos

o juiz ltimo, supremo, irrecorrvel o Supremo Tribunal Federal.
Ora. os atos de cada um dos poderes da Unio so. ou no so,
constitucionais, conforme esses atos se acham, ou no se acham, na
competncia traada pela Constituio a esse poder.
Logo, o Supremo Tribunal Federal quem. declarando se esses
atos so ou no so constitucionais, traa as divisas que limitam os
nossos trs poderes, definindo a cada um a sua esfera de ao.
Claro est que se esse tribunal supremo quem decide sobre a
validade ou invalidade, sobre a constitucionalidade ou inconstitucio-
nal idade, sobre a competncia ou incompetncia dos atos do Poder
Executivo, como dos do Legislativo, nem a um nem a outro, em hi-
ptese absolutamente nenhuma, assiste o direito de rever essas deci-
ses. Porque, neste caso, no haveria ato de um ou de outro, que, de-
clarado inconstitucional, invlido, incompetente por uma sentena
suprema, deixasse de ser contrariado, violado, repelido por aquele
desses dous poderes, a quem conviesse mascarar a desobedincia
com a tacha de usurpao irrogada justia. E ento o tribunal su-
premo seria o Executivo, o tribunal supremo seria o Legislativo, ca-
da um quanto aos seus atos. eliminando-se assim, por uma orgia de
sofismas, esse art. 59 da nossa Magna Carta, que faz do Supremo
Tribunal Federal o rbitro comum, universal, irrecorrvel em todas
as controvrsias de tal natureza.
O honrado Sr. Venceslau Brs no pode ser alheio a estas noes
e rudimentares [sicl que constituem a prpria base do regimen. No
meio dos seus j incomportveis infortnios a nao brasileira espe-
ra de S. Ex. a um exemplo de respeito justia, como o conforto ne-
cessrio contra tantas calamidades. E o que S. Ex? prometeu ao Bra-
sil. Quebrado esse compromisso, estar quebrado o leme do barco. A
Repblica sofreria com o golpe um rombo no costado em meio do
temporal. No haveria ento mais nada que esperar.
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lation et de jurisprudence. Paris. Chevalier-Marescq, E. Pion, 1894. T. 17.
WEISS, Andr et alii. Pandectes Franaises. Nouveau rpertoire de doctrine, de lgis-
lation et de jurisprudence. Paris, Chevalier-Marescq, Plon-Nourrit, 1903. T. 45.
WILLIAMS, John Sharp. "Federal Usurpations". The Annals of the American Academy
of Political and Social Science, Philadelphia. 32:185-211, July/Dec. 1908.
WILLOUGHBY, Westel Woodbury. The Constitutional Law of the United States. New
York, Baker, Voorhis. 1910. Vol. 1.
ZACHARIAE VON LINGENTHAL. Manuale del Diritto Civile Franoese. Traduzione con no-
te del Prof. Ludovico Barassi. Milano, Socit Editrice Libraria, 1907. Vol. 1.
INDICE ONOMSTICO 1
AFONSO P E N A [Governo]: 113 BARBALHO, J o o . V. CAVALCANTI, J o o
Barbalho Uchoa
A F O N S O P E N A [Presidncia]: XIII
BARBOSA L I M A . V. L I M A , B a r b o s a
A L A [Allan]: XVII, 53
BARRETO, .Almeida [Jos de Almeida
ALBUQUERQUE, Andr Cavalcanti de. Barreto]: 134
XIII
BARRETO, E d m u n d o Muniz: XIII, XIV
ALBUQUERQUE, Pires e [Antnio Joa-
quim Pires de Carvalho e Albuquer- BARRETO, Melo [Antnio Paulo de Melo
que]: 81, 82 Barreto]: 152
ALBUQUERQUE MARANHO. V. MARA BARRETO, Muniz. V. B A R R E T O , E d m u n -
NHAO, Albuquerque do Muniz
A L E M , Leandro Nicforo: 6 BARRETO D A N T A S . V. D A N T A S , B a r r e t o
ALMEIDA, Pisa e [Joaquim de Toledo BARROS, Morais e [Manuel de Morais e

Pisa e Almeida]: 185, 186 Barros]: 47, 48
ALMEIDA, Ribeiro de [Antnio Augusto BASILIO, Cassiano: XXIV
Ribeiro de Almeida]: 6 BASTOS, J o s T a v a r e s : 7, 101, 191
ALMEIDA B A R R E T O . V. BARRETO, Almei- BATISTA, Paula [Francisco de Paula Ba-
da tista]: 144
A L V E S , Rodrigues [Francisco de Paula BATISTA P E R E I R A . V. P E R E I R A , Batista
Rodrigues Alves]: 47, 48 BAUDRY-LACANTINERIE. Marie-Paul-Ga-
AMARAL, Zzimo Barroso do: 202
briel: 140
B E A R D , Charles Austin: 251
ANDRADE BEZERRA. V. BEZERRA, An-
drade BERENGER, Ren: 170
ANDRADE FIGUEIRA. V. FIGUEIRA, An- BERNARDES, Artur [Artur da Silva Ber-
drade nardes]: XIII
AQUINO, Jos T o m s de: XXI BEVILQUA, Clvis: 121, 140, 141, 142
BEZERRA, A n d r a d e [Antnio Vicente de
ARAGO, Alberto Teixeira de: XXI
Andrade Bezerra]: XXIII
ARAJO, Nabuco de [Jos Toms Nabu- BIDERMANN, J o s e p h : 192, 235
co de Arajo]: XXII
BIGOT D ' E N G E N T E , Adelbert: 176, 180,
ARINOS, Afonso. V. FRANCO, Afonso 181, 192
Arinos de Melo
BLACK, Henry Campbell. 89
ARNALDO [Arnaldo Guinle]: 218 BLAKEMORE. A r t h u r Walker: 121
BALDWIN, Simeon Eben: 227, 252 BONAPARTE. V. N A P O L E A O I, Imperador
de Frana
BARASSI, Ludovico. 141
BONAPARTES: 225
1 O nome de Rui Barbosa foi excludo deste ndice onomstico.

BONDY, William: 250. 251. 252. 253 COGLIOLO, Pietro. 144

BouTEYRE: 171 COLIN, Maurice: 140, 141
BOUTMY, mile-Gaston: 243 CONSTANT, Benjamin [Benjamin Cons-
BOWMAN, Harold M.: 243 tant Botelho de Magalhes]: XIII
BRANDO, Jlio Viveiros: XXX, 205, CORDEIRO. Joo: 5, 25
211, 216 COSTA, Edgard. XXIX
B R A S , Venceslau [Venceslau B r s Perei- COSTA, Salustiano Orlando de Arajo:
ra Gomes): 260 208
BREMOND: 177, 178, 179 COSTALLAT, Jos [Jos Alpio Macedo
BROWN, F r a n k E.: 196 da Fontoura Costallat]: 95
B R U C E , Alcides: 135 COUNTRYMAN, Edwin: 254
C A L D A R A , Emlio: 89 CoviELLO, Nicola: 156

C M A R A , J o s Gomes Bezerra: XXIII CRUZ, J o o Gonalves da: XXX
C A M P O S , Coelho e [Jos Lus Coelho e C U J A C I U S , J a c o b u s [Jacques Cujas]. 235

Campos]: XIII, XIV, XVIII. XIX. C U N H A , Godofredo da [Godofredo Xa-
XXIX vier da Cunha]: XIII, XIV, XV.
C A M P O S S A L E S . V. S A L E S , C a m p o s XVIII. XIX
C N D I D O , J o o [Joo C n d i d o Felisber- C U P I S , Adriano de: 196
to]: XI DAILLY, Jean: 174, 176, 192
C A R M O , Maria C n d i d a do: 119, 120. DALLOZ, Victor-Alexis-Dsir: 181
122.
D A N I E L : 36
C A R N E I R O , Levi [Levi F e r n a n d e s Car-
DANTAS, Barreto: 160
neiro]: X X I I I
D E G N I , Francesco: 89
CARVALHO, Carlos de [Carlos A u g u s t o
de Carvalho]: 123, 130, 140, 142, 160 D E M S T E N E S [Dmosthns]: 37
CARVALHO DE M E N D O N A . V. MENDON D ' E N G E N T E . V. BIGOT D ' E N G E N T E , Adel-

A, J o s Xavier C a r v a l h o de i bert
CARVALHO M O R E I R A . V. M O R E I R A , Car- DEODORO [Manuel Deodoro da Fonseca]:
valho 39, 59, 75
CARVALHO M O U R A O . V. M O U R A O , Carva- DEODORO [Presidncia]: 151
lho D I N I S : 95
C A S T R O , Augusto Olmpio Viveiros de: DONELLI, Hugonis [Hugues Donneau]:
10, 11 121. 145. 146, 147
C A S T R O , Olegrio Herculano de Aquino DONKER C U R T I U S , M. F.: 251
e: 6
DORIA, Moutinho: XXIII
C A S T R O J U N I O R , Francisco de: XXX, 219
DRUMMOND, Viana: XXIII
C A S T R O N U N E S . V. N U N E S . C a s t r o
DUGUIT, Lon [Pierre-Marie-Nicolas-L-
CAVALCANTI, Amaro [Amaro Bezerra on Duguit]: XXVIII, 167, 168. 172.
Cavalcanti]: XIII, XIV, XVIII. 175. 173, 175. 182, 192
181
C A V A L C A N T I . A n d r [Andr C a v a l c a n t i
EDUARDO. V. G U I N L E , E d u a r d o
de Albuquerque]: XIV. 6 ELLIOTT, Charles Burke: 251
CAVALCANTI, J o o Barbalho Uchoa: 6, ESMEIN, Jean-Paul-Hippolyte-Emma-
89. 128. 133, 134, 185 nuel, dito A d h m a r Esmein: 235
CAVALCANTI, Toms [Toms Cavalcanti Hermnio do [Herm-
E S P I R I T O SANTO,
de Albuquerque]: 25 nio Francisco do Esprito Santo]:
CESAR [Caius J u l i u s Caesar]: 53 XII. XIII, 6, 23. 185
C L O V I S . V. BEVILQUA, Clvis FARIA, Antnio Bento de: XIII
C O E L H O E C A M P O S . V. C A M P O S . Coelho e F E L I C I O . V. SANTOS, Felcio dos
FERREIRA, Bernardino (Bernardino Fer- HERCULES [Hercules]: 41

reira da Silva]: 6
H E R M E S . V. F O N S E C A , Hermes da
FIGUEIRA, A n d r a d e [Domingos de An-
H E R M E S [Governo]: 39
drade Figueira]: 110, 116
H E R M E S DA F O N S E C A [Presidncia]: XI,
FIGUEIREDO, Canuto de: XXIX
XIII
F I G U E I R E D O , Francisco Correia Lopes
H E R M E S DA F O N S E C A [Quadrinio]: XII
de: 203
HORNBLOWER, William Butler: 247
FILGUEIRAS, Leovigildo [Leovigildo Ipi-
ranga do Amorim Filgueiras]: 76, 77 J A C Q U E L I N , Ren-Louis-Dsir: 177
FLORIANO. V. P E I X O T O . Floriano J A M E S , E d m u n d J a n e s : 252
FONSECA, Hermes da [Hermes Rodri- J E F F E R S O N , T h o m a s : 243
gues da Fonseca]: XI, XII, XX, 30, J E Z E , Gaston: 172
34, 48
JUDSON, Frederick Newton: 227
FRANCO, Afonso Arinos de Melo: XII
LACERDA [Francisco de Paula Lacerda
FRANCO, Pereira (Lus Antnio Pereira de Almeida]: 140. 141, 142
Franco, Baro de Pereira Franco]: 6,
185 LACERDA, P a u l o de [Paulo Maria de La-
cerda]: X X X , 210
F R E I T A S , Antnio de: 88.
LACERDA, S e b a s t i o de [Sebastio Euri-
F R E I T A S , Augusto Teixeira de: XXI, co Gonalves de Lacerda]: XIII,
121, 122, 140, 142, 144 XVIII, XIX, XXIX
F R E I T A S , Herculano de [Uladislau Her- LACOMBE, Amrico J a c o b i n a [Amrico
culano de Freitas]: XVI. 31, 32, 33, Loureno J a c o b i n a Lacombe]: XIII
34, 35, 37, 38, 39, 47, 75, 82, 105
LACOMBE, Eugne [Pierre-Edmond-Eu-
F R E I T A S , Teixeira de. V. F R E I T A S , Au- gne Lacombe]: 144
gusto Teixeira de
LACOSTE, Paul: 144, 148
G A F F R E , Cndido: 202
LAFAYETTE [Lafayette Rodrigues Perei-
G A L D I , Matteo: 140 ra]: 123, 140
GALVO, Enias: XIII. XIV, XVIII. L A F E R R I E R E , E d o u a r d - J u l i e n : 167, 176.
XXIX, 103 178, 179
GARLAND, David S.: 196 LALLEAU, DE [Charles de Lalleau]: 194,
G A R N E R , J a m e s Wilford: 250, 251 195
GIANNINI, T o r q u a t o [Torquato Carle LAROMBIRE, Lobon-Valry-Lon J u p i -
Giannini]: XXX, 210 le: 148
GOUVEIA P I N T O . V. P I N T O , Gouveia LAUTERBACHIUS [Wolfgang Adam Lau-
terbach]: 146
GRVY, Jlio [Franois-Paul-Jules Gr-
vy]: 77 LEAL, Aurelino [Aurelino de Arajo
Leal]: XXIV
GUANABARA, Alcindo: 5, 25, 129
LE BERRE: 171
G U I M A R E S N A T A L . V. N A T A L , Guima-
res LEITE, Leopoldo Teixeira: 152
GuiNLE, E d u a r d o : 202, 205, 213. 216. LEITE, Nicolau Rodrigo dos S a n t o s
218, 219 Frana e: XXII
GuiNLE, Guilherme: 203 L E M E , Jlio Pais: 215. 216, 217
GuiTTEAU, William Backus: 251 L E M E , Pais. V. L E M E , Jlio P a i s
GUSMO, Maria Amlia de: 119, 120, 123 LEOPOLDINA, Conde de. V. LOWNDES,
Henry, Conde de Leopoldina
H A I N E S , Charles Grove: 242
L E ROUX, Pierre: 175, 192
HAMILTON, Alexander: 133. 242
L E S S A , Pedro [Pedro Augusto Carneiro
HAURIOU, Maurice-Jean-Claude-Eugne: Lessa]: XIII, XIV, XV, XVIII. XIX,
178 XXI, XXIX. 84
HELBRONNER: 171 LEWIS, John: 196
LIEBER, Francis: 89 MENDONA, Lcio de [Lcio Eugnio de

LIMA, Barbosa [Alexandre Jos Barbo- Meneses e Vasconcelos Drumond
sa Lima]: 5 Furtado de Mendona]: XIV, 6. 185.
191
LIRA, Tavares de [Augusto Tavares de
Lira]: 104. 105 MENDONA. Manuel Incio Carvalho de:
140, 141, 156
LONGO, Filippo: 156
M E N E S E S , Lus Fortunato de Brito de
LONNE. Jules: 176, 177, 180 Abreu Sousa: XXI
LOWNDES, Henry, Conde de Leopoldina:
MIBIELLI, Pedro [Pedro Afonso Mibi-
XXVII, XXVIII, XXIX, 125. 126. elli]: XIII, XVIII, XIX, XXIX
131, 138, 141. 142, 146. 151, 155. 160.
161, 162, 184. 187 MICHOUD, Lon [Joseph-Octave-Lon
Michoud]: 167, 177, 189
Lus NAPOLEAO. V. NAPOLEO III, Impe-
rador de Frana MiRABELLi, Giuseppe: 140, 141
LYNCH (Lei de]: 248 MOACIR, Pedro Gonalves: XIV, 3, 13
MACEDO, Francisco Antonio de: 119, MOSES [Mosch]: XVII, 53
120, 123, 124 MONTEIRO, Joo: 144
MACEDO SOARES. V. SOARES, Antonio MONTEZUMA, Francisco G Acaiaba de:
Joaquim de Macedo e/ou SOARES, XXII
Jos Eduardo de Macedo
MORAIS, Justo de [Justo Rangel Mendes
MACHADO. Francisco da Cunha: XXVII. de Morais]: XXIV
125, 126
MORAIS, Prudente de [Prudente Jos de
MACHADO, Irineu de Melo: XIV, 3 Morais Barros]: XIV, 5
MACHADO, Pinheiro [Jos Gomes Pi- MORAIS, Trajano de: 152
nheiro Machado]: XVII, 44. 45. 46,
MORAIS E BARROS. V. BARROS, Morais e
47, 53, 105
MORAIS FILHO, Prudente de: XXIII,
MACHADO PORTELA. V. PORTELA, Ma-
XXIV
chado
MACK, William: 121, 196, 197 MOREIRA, Carvalho [Francisco Incio
Carvalho Moreira, Baro de Pene-
MAGALHES, Dario de Almeida: XX do]: XXII
MALHEIRO, Agostinho Marques Perdi- MOREIRA DA SILVA. V. SILVA, Moreira da
go: XXII
MOSES, Herbert: XXIII
MANGABEIRA, Joo: XII, XXI
MOURO, Carvalho [Joo Martins de
MAOME [Muhammad]: XVII, 53 Carvalho Mouro]: XXIII, XXIV
MARANHO, Albuquerque [Jos de Al- MOUTINHO DORIA. V. DORIA, Moutinho
buquerque Maranho]: 25
MUNIZ BARRETO. V. BARRETO, Edmundo
MARIE,Lon: 189 Muniz
MARINHO, Saldanha [Joaquim Saldanha MUNSTERBERG, Hugo: 244, 250
Marinho]: XXII MURTINHO, Manuel [Manuel Jos Murti-
MARQUES. Joo: XXIII nho]: XIII, 6. 185
NAPOLEAO I. Imperador de Frana: 30
MARSHALL. John: XIV, 239
NAPOLEAO III, Imperador de Frana: 18,
MATOS.Pindaba de [Eduardo Pindaba 30
de Matos]: 6 NATAL, Guimares [Joaquim Xavier
MCGEHEE. Lucius Polk: 196 Guimares Natal]: XIII. XIX
MELO BARRETO. V. BARRETO, Melo NERI, Santana [Frederico Jos de San-
tana Nri, Baro de Santana Nri]:
MENDONA. Baltasar de: XXIX
25
MENDONA. Carvalho de. V. MENDONA, NILO PESSANHA [Presidncia]: XIII
Jos Xavier Carvalho de NOAILLES, Duque de [Jules-Charles-Vic-
MENDONA. Jos Xavier Carvalho de: turnien Noailles. Duque de Noailles]:
201. 206. 217 251
NOGUEIRA, Marcelino: XXX PIRES E ALBUQUERQUE. V. ALBUQUER

N U N E S , Castro [Jos de Castro Nunes): QUE. Pires e
XXIII PISA E ALMEIDA. V. A L M E I D A , P i s a e
N U N E S , Rodolfo: 216, 217 PLANIOL, Marcel-Fernand: 141
OLINTO, Augusto [Adolfo Augusto Olin- PORTELA, M a c h a d o [Manuel do Nasci-
toj: 6 mento M a c h a d o Portela): XXIII
OLIVEIRA, Cndido de [Cndido Lus P O T H I E R , Robert-Joseph: 156
Maria de Oliveira Filho): 158, 160, PRANARD, Charles: 176, 177. 180
162
PROAL, Louis-Joseph-Cyrille: 243
OLIVEIRA R I B E I R O . V. R I B E I R O , Oliveira
P R U D E N T E DE M O R A I S [Governo): 47. 48.
OLIVIER: 170. V. tb. ZIMMERMANN 135
OTVIO, Rodrigo [Rodrigo Otvio de P U G L I E S E , Giuseppe: 141
Langgaard Meneses): XXIV
R A N D O L P H . C a r m a n Fitz: 196. 251
P A I S L E M E . V. L E M E , Jlio Pais
R E B E L O , E d g a r d o de C a s t r o . XIV
PALMA, J o s J o a q u i m da: XIII
R E I N A C H , Thodore: 176
PANTAGRUEL: 40
R E S E N D E . Lenidas de: 95
PATTISON, E v e r e t t W.: 196, 197
R I B A S , Antnio J o a q u i m : 144
PAULA B A T I S T A . V. BATISTA, Paula
R I B E I R O , Oliveira (Pedro Antnio de
PAULA E SOUSA. V. SOUSA, Paula e
Oliveira Ribeiro): X I I I , XIV, XV. 23
P A U L O [Iulius Paulus): 145
RIBEIRO DE A L M E I D A . V. ALMEIDA, Ri-
PEIXOTO, Floriano [Floriano Vieira Pei- beiro de
xoto]: XII, 5, 30, 40, 129, 130. 137. 151 RODRIGUES, Coelho [Antnio Coelho Ro-
P E N A , Afonso [Afonso Augusto Moreira drigues): 140, 141
Pena): XII, XIII RODRIGUES A L V E S [Presidncia): XIII
P E N I D O , Raul: X X I I I RODRIGUES A L V E S . V. A L V E S , Rodrigues
P E R E I R A , Batista [Antnio Batista Pe-
reira): 219 ROMIEU: 170
P E R E I R A , Joo Filipe: 202 ROOT, Elihu: 243

PEREIRA E S O U S A . V. SOUSA, Pereira e ROSSI, Pellegrino Luigi E d o a r d o , Con-
de: 194
P E R E I R A F R A N C O . V. FRANCO, Pereira
ROURE, Agenor de [Agenor Lafayette de
PESSANHA, Nilo [Nilo Procpio Pessa-
nha): 106, 259 Roure): 78
R U S S E L L , Frederico: XXIII, XXIV
PESSOA, Epitcio [Epitcio da Silva
Pessoa): XIV, 90 S A VIANA. V. V I A N A , S
PESSOA, Silva: XX, 95. 110 SALDANHA M A R I N H O [Presidncia): XXII
PESSOA, Vicente Alves de Paula: 91 SALDANHA M A R I N H O . V. M A R I N H O , Sal-
P I C A R D , Edmond: 120, 194, 195 danha
P I E R R E , Eugne-Adolphe-Marie: 11 SALES, C a m p o s [Manuel Ferraz de
Campos Sales): 34
PINDABA DE M A T O S . V. M A T O S , Pin-
daba de SANTANA N R I . V. N R I , S a n t a n a
PINHEIRO MACHADO. V. MACHADO, Pi- SANTOS, Felcio dos [Joaquim Felcio

nheiro dos Santos): 140
PINTO, Alfredo [Alfredo Pinto Vieira de SANTOS. Odilon. XXX. 219
Melo): XIX, XXIII, XXIV, 113 *
SANTOS, Vilela dos: XXII
P I N T O , Antnio Pereira. XXI
SARAIVA, C a n u t o [Canuto J o s Sarai-
P I N T O , Jos Maria Frederico de Sousa: va): XIII
XXI
P I N T O , Gouveia [Antnio Joaquin, de SEABRA, Jos J o a q u i m : XXX
Gouveia Pinto): 121 SEDGWICK, Theodore: 89
SILVA, Josino Nascimento: XXII TORRES NETO, Antnio Jos Rodrigues:

SILVA, Moreira da [Antnio Moreira da
XXIII
Silva]: 33 Tuozzi, Pasquale: 144, 145, 149
SILVA PESSOA. V. PESSOA, Silva ULPIANO [Domitius Ulpianus]: 145
SILVEIRA, Xavier da [Joaquim Xavier VALADO, Alfredo [Alfredo de Vilhena
da Sveira Jnior]: XXIII Valado]: XXIII
SOARES. Antnio Joaquim de Macedo: VALADARES, Francisco: 16, 31, 82
177, 185 VENANCIO FILHO, Alberto: XXII. XXXI
SOARES, Caetano Alberto: XXI, XXII VENEZIAN, Giacomo: 122
SOARES, Eduardo de Macedo. V. SOA- VIANA, S [Manuel lvaro de Sousa S
RES, Jos Eduardo de Macedo Viana]: XXII. XXIII
SOARES, Jos Eduardo de Macedo: VIANA DRUMMOND. V. DRUMMOND, Via-
XVIII, XX, XXI, 16, 87, 88, 95, 96, na
98, 99, 102. 104, 105, 106, 107, 108,
109, 110, 113, 114 VIANA FILHO, LUS: XI
SOARES, Macedo. V. SOARES. Antnio

VIDAL, Armando: XXII
Joaquim de Macedo e/ou SOARES, VIDARI, Ercole: 210, 211
Jos Eduardo de Macedo VIEIRA, Joo Pedro Belfort: 6
SODRE, Lauro [Lauro Nina Sodr e Sil- VIEIRA, Severino [Severino dos Santos
va]: 116 Vieira]: 47, 48
SOMMARIVA, Mario: 122 VILABOIM, Manuel Pedro: XXVII,
SOUSA, Paula e [Joo Francisco de Pau- XXIX, 125, 160
la e Sousa]: 47 VILABOIM, Pedro. V. VILABOIM, Manuel
SOUSA,* Pereira e [Joaquim Jos Caeta- Pedro
no Pereira e Sousa]: 144 VILELA DOS SANTOS. V. SANTOS, Vilela
STRAHAN, James Andrew: 120 dos
STRODE, Edmund C : 196 VOET, Johann: 144, 145, 146
TCITO [Publius Cornelius Tacitus): 230 WANDENKOLK, Eduardo: 25
TAFT, William Howard: XXVI, 246 WARREN, Charles: 246
TAVARES D E LIRA. V. LIRA. Tavares de WATSON, David Kemper: 249, 251
TEISSIER, Georges [Pierre-Eugne-Geor- WEISS, Andr: 141, 148
ges Teissier]: 171. 174, 179, 180
WILLIAMS, John Sharp: 244
TEIXEIRA DE FREITAS. V. FREITAS, Au-
gusto Teixeira de WiLLOUGHBY, Westel Woodbury: 251
THOM, Alfred Pembroke: 249 XAVIER, Cosme Filipe: 217
TiRARD, Paul: 170. 171, 192 XAVIER DA SILVEIRA. V. SILVEIRA. Xavier
TISSIER, Albert: 140
da
ZACHARIAE [Karl Salomo Zachariae von
TOCQUEVILLE, Conde de [Herv-Louis-
Franois-Jean-Bonaventure Clrel]: Lingenthal]: 141
243 ZIMMERMANN: 170. V. tb. OLIVIER
NDICE DE ASSUNTOS
Ato administrativo: 163-92
Ato discricionrio. V. Ato administrativo
Casos jurdicos: 251-4
Casos polticos: 250-4, 259
Censura. V. Liberdade de imprensa
Coisa julgada. V. Res judicata
Congresso Nacional. V. Poder Legislativo
Constituio de 1891
interpretao: 51-3
Crimes de responsabilidade
Poder Executivo: 232-3, 241-2
Supremo Tribunal Federal: 230-5, 240-1
V. tb. Poder Executivo; Poder Judicirio; Supremo Tribunal Federal
Debates parlamentares
publicao: 15-21, 25-31, 54-63
Desapropriao: 193-8
anulao: 193-4, 198
indenizao: 195-8
Dinheiro pblico
malversao de: 204-6
Estado de stio
abuso de poder: 87-9, 99-107

atribuies do Presidente da Repblica: 27-9
medidas de exceo: 126-7
medidas de represso: 90-116
V. tb. Garantias constitucionais
V. tb. Imunidades parlamentares
V. tb. Poder Executivo
V. tb. Responsabilidade civil do Estado
Falncia: 201-19
emprstimo municipal: 204-10
foro competente: 202-3
Fora maior: 155-7
Garantias constitucionais: 62-7, 71-9, 130-8, 187-9

Jurisprudncia: 136-8
V. tb. Estado de stio
Imunidades parlamentares: 3-13, 32-49

Justia
soberania: 227-9
Lei *
inobservncia da: 223-5
Lei marcial: 34-5, 44-5
Liberdade de imprensa: 61-2, 65-6, 69-70, 75-7, 80-5
Mandato representativo: 18-21, 50-2
Perdas e danos
ao de: 126-7, 147
Conde de Leopoldina x Fazenda Nacional
histrico da: 150-64.
Poder Executivo
abuso de poder: 3-4. 7-8, 12-5, 25-32, 65-70, 96-8, 168-9, 184-7, 190-1
competncia: 71-80, 90
crimes de responsabilidade: 232-3, 241-2
V. tb. Crimes de responsabilidade; Estado de stio
Poder Judicirio
Supremo Tribunal Federal: 130-3, 242-53
competncia: 229-60
crimes de responsabilidade: 230-5, 240-1
discursos: 23-5
na Constituio de 1891: 227-8
V. tb. Crimes de responsabilidade
Poder Legislativo
Congresso Nacional: 16-7, 39
autonomia: 7-8
competncia: 12. 43-4, 63-5, 67-9, 71-5, 127-31, 137
Prescrio: 138-43
Presidencialismo: 248-9
Questes jurdicas. V. Casos jurdicos
Questes polticas. V. Casos polticos
Res judicata : 143-50
Responsabilidade civil do Estado: 164-92

Soberania nacional
Poderes da Uniflo: 16-7, 53-5
Suprema Corte (E.U.A.): 226-7, 244-8
Testamento
interpretao: 120-1
Usufruto: 119-24
sucessivo: 122-4
OBRAS COMPLETAS DE RUI BARBOSA
TOMOS PUBLICADOS
Vol. I - 1865 - 1871 - T. I Primeiros Trabalhos

T. II Poesias
Vol. II - 1872 - 1874 - T. I Trabalhos Jurdicos
T. II Trabalhos Polticos
Vol. IV - 1877 - T. I O Papa e o Concilio
T. II O Papa e o Concilio
Vol. V - 1878 - T. I Discursos na Assemblia Provincial da
Bahia
Vol. VI - 1879 - T. I Discursos Parlamentares [Cmara dos De-
putados)
Vol. VII - 1880 - T. I Discursos Parlamentares [Cmara dos De-
putados)
Vol. VIII - 1881 - T. I Trabalhos Diversos
Vol. IX - 1882 - T. I Reforma do Ensino Secundrio e
Superior
T. II Discursos Parlamentares. Centenrio do
Marqus de Pombal. O Desenho e a Arte
Industrial
Vol. X - 1883 - T. I Reforma do Ensino Primrio e Vrias
Instituies Com piemen tares da Instru-
o Pblica
T. II Reforma do Ensino Primrio e Vrias
Instituies Complementares da Instru-
o Pblica
T. Ill Reforma do Ensino Primrio e Vrias
o Pblica
T. IV Reforma do Ensino Primrio e Vrias
o Pblica
Vol. XI - 1884 - T. I Discursos Parlamentares. Emancipao
dos Escravos
Vol. XII - 1885 - T. I Abolicionismo
Vol. XIII 1886 - T. I Lies de Coisas [Traduo]

T. II Trabalhos Diversos
Vol. XIV 1887 - T. I Questo Militar. Abolicionismo. Tra-
balhos Jurdicos. Swift
Vol. XV 1888 - T. I Trabalhos Diversos
Vol. XVI 1889 - T. I Queda do Imprio [Dirio de Notcias)
T. II Queda do Imprio [Dirio de Notcias]
T. Ill Queda do Imprio [Dirio de Notcias]
T. IV Queda do Imprio [Dirio de Notcias]
T. V Queda do Imprio [Dirio de Notcias]
T. VI Queda do Imprio [Dirio de Notcias]
T. VII Queda do Imprio [Dirio de Notcias]
T. VIII Queda do Imprio [Dirio de Notcias]
Vol. XVII 1890 - T. I A Constituio de 1891
T. II Atos Legislativos. Decises Ministeriais
e Circulares
Vol. XVIII 1891 - T. I Discursos Parlamentares. Jornalismo
T. II Relatrio do Ministro da Fazenda
T. Ill Relatrio do Ministro da Fazenda
T. IV Anexos ao Relatrio do Ministro da
Fazenda
Vol. XIX 1892 - T. I Discursos Parlamentares
T. II Discursos e Pareceres Parlamentares
T. Ill Trabalhos Jurdicos. Estado de Stio
T. IV Trabalhos Jurdicos
Vol. XX 1893 - T. I Visita Terra Natal. Discursos Parla-
mentares
T. II A Ditadura de 1893 [Jornal do Brasil]
T. Ill A Ditadura de 1893 [Jornal do Brasil]
T. IV A Ditadura de 1893 [Jornal do Brasil]
T. V Trabalhos Jurdicos
Vol. XXII 1895 - T. I Discursos Parlamentares. Trabalhos
Jurdicos
Vol. XXIII 1896 - T. I Cartas de Inglaterra
T. II Impostos Interestaduais
T. Ill Posse de Direitos Pessoais. O Jri e a In-
dependncia da Magistratura
T. V Discursos Parlamentares
Vol. XXIV 1897 - T. I O Partido Republicano Conservador. Dis-
cursos Parlamentares
T. II Trabalhos Jurdicos
T. Ill Trabalhos Jurdicos
Vol XXV 1898 - T. I A Imprensa
T. II A Imprensa
T. Ill A Imprensa
T. V Trabalhos Jurdicos
T. VI Discursos Parlamentares
Vol. XXVI 1899 - T. I Trabalhos Jurdicos
T. II Discursos Parlamentares
T. Ill A Imprensa
T. IV A Imprensa
T. V A Imprensa
T. VI A Imprensa
T. VII A Imprensa
Vol. XXVII 1900 - T. I Resciso de Contrato. Preservao de
uma Obra Pia
T. Ill Discursos Parlamentares
T. IV A Imprensa
T. V A Imprensa
T. VI A Imprensa
Vol. XXVIII 1901 - T. I Discursos Parlamentares
T. Ill A Imprensa
Vol. XXIX 1902 - T. I Parecer sobre a Redao do Cdigo Civil
T. II Rplica
T. Ill Rplica
T. IV Anexos Rplica
T. V Discursos Parlamentares
Vol. XXX 1903 - T. I Discursos Parlamentares
Vol. XXXI 1904 - T. I Discursos Parlamentares
T. II Trabalhos Jurdicos. Pareceres
T. IV Limites entre o Cear e o Rio Grande do
Norte
T. V Limites entre o Cear e o Rio Grande do
Norte
Vol. XXXII 1905 - T. I Discursos Parlamentares
T. Ill Cdigo Civil. Parecer Jurdico
Vol. XXXIII 1906 - T. I Discursos Parlamentares
Vol. XXXIV 1907 - T. I Discursos Parlamentares
T. II A Segunda Conferncia da Paz
Vol. XXXV 1908 - T. I Discursos Parlamentares
Vol. XXXVI 1909 - T. I Excurso Eleitoral
Vol. XXXVII 1910 - T. I Excurso Eleitoral
T. II Memria sobre a Eleio Presidencial
T. V O Direito do Amazonas ao Acre Seten-
trional
T. VI O Direito do Amazonas ao Acre Seten-
trional
T. VII - Anexos ao Direito do Amazonas ao Acre
Setentrional
Vol. XXXVIII - 1911 - T. I Discursos Parlamentares
Vol. XXXIX - 1912 - T. I O Caso da Bahia. Peties de "Habeas
Corpus"
Vol. XL 1913 - T. I As Cesses de Clientela e a Interdio de
Concorrncia nas Alienaes de Estabele-
cimentos Comerciais e Industriais
T. IV Discursos Parlamentares. O Caso do Ama-
zonas
T. V Discursos Parlamentares e Jornalismo
Vol. XLI 1914 - T. I Discursos Parlamentares
Vol. XLII 1915 - T. I Limites Interestaduais
Vol. XLIII 1916 - T. I Embaixada a Buenos Aires
Vol. XLIV 1917 T. I A Grande Guerra
Vol. XLV 1918 - T. I Questes de Portos no Brasil
T. IV Questo Minas x Werneck
T. V Questo Minas x Werneck
Vol. XLVI 1919 - T. I Campanha Presidencial
T. II Campanha Presidencial
T. Ill Campanha da Bahia
Vol. XLVII 1920 T. Ill O Art. 6? da Constituio e a Interveno
de 1920 na Bahia
T. IV O Art. 6? da Constituio e a Interveno
de 1920 na Bahia
Vol. XLVIII 1921 - T. I Clusula Enquanto Bem Servir. Demis-
so Ilegal
Vol. XLIX 1922 T. I O Caso da So Paulo Northern Railroad
Company
Roteiro das Obras Completas de Rui Barbosa

Este trabalho fol realizado
pela Imprensa Nacional,
SIG - Quadra 6 - Lote 800
70.604 BrasMa, DF,
em agosto de 1989
> v.
a
g}j ^rdfimdeSe 1808
80
ISBN K5 7004 007 5 OBRA COMPL.ETA

ISBN 85 7004 124 1 VOLUME 41 TOMO 4

Trabalhos jurídicos de Rui Barbosa em defesa da liberdade de imprensa e dos direitos civis

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OBRAS COMPLETAS

VOL. XLI 1914

Diretor do Centro de Pesquisas

Chefe do Setor Rui ano

Ficha catalogrfica p r e p a r a d a pela Biblioteca da F C R B .

VOL. XLI 1914

Prefcio [Alberto Venancio Filho] XI

Afonso Arinos colocou uma luz bastante original sobre o fen-

Mas. agora, havia, nos Estados, apoio popular aquele deslocamento

O H. [Herminio do Espirito Santol justiceiro formidvel, empunhan-

Do final do sculo {1897) era a nomeao de Manuel Murtinho

Os estudiosos norte-americanos dedicam-se com bastante afinco

Cabe uma referncia especial a Amaro Cavalcanti, que iniciou a

Na sesso de 1914, j no participava nenhum ministro da com-

A srie de habeas-corpus impetrados perante essa Corte inicia-se

A petio curta, sem maiores subsdios doutrinrios, discute a

Felizmente, essa mesquinha dieta do tempo, a que a lei interna desta

Examina a matria sob trs aspectos, o primeiro se o novo esta-

Mostra como tal providncia se encontra inteiramente em discor-

Afinal debate a terceira e ltima questo, a manuteno das

Voltando a examinar o assunto em toda a sua amplitude, afirma:

E comenta adiante a frase de um poltico {no menciona o nome.

A petio do habeas-corpus n? 3.569. apresentada ao Supremo

Na sustentao oral da mesma data. desenvolve os argumentos

O habeas-corpus foi julgado em 9 de maio de 1914, sendo relator

sujeito, em priso, na Brigada Policial. A petio era curta, sem

O Ministro Pedro Lessa vota no sentido de dispensar as infor-

Os arquivos da Casa de Rui Barbosa contm correspondncia

Na mesma ocasio se dirige ao General Silva Pessoa, justifican-

8 MAGALHES. Dario de Almeida Rui Barbos ao Supremo Tribunal, p 37

De fato, nesse esforo que transcendia, muitas vezes, o direito

E o prprio Rui em discurso pronunciado no Instituto dos Advo-

Haja vista os grandes resultados que. graas a ela (justia) se apura-

A eleio neste ano de Rui Barbosa para a presidncia do

9 MANOABEIRA. Joo, op cit , p. 202-3

Submetido o projeto aprovao do Governo Imperial, este. por

O Instituto prosseguiu em trajetria brilhante, mas a proclama-

tnio Jos Rodrigues Torres Neto, competente e ativo advogado, que

Extraordinrio no decerto o fato de tomar posse um novo membro

Trs anos de sua eleio, na sesso de 5 de novembro de 1914,

M Arquivo do Instituto dos Advogados Brasileiros

O discurso de posse "O Supremo Tribunal Federal na

Contra a acusao reiteradamente feita a Rui Barbosa, de desin-

O desenvolvimento da legislao social na grande republica norte-

Assinala como de 1887 a 1911. perodo em que se estendeu a

Relata com grande cpia de argumentos todos os esforos no

Se essas consideraes, a que a tristeza destes dias miserveis, de

atos recentes do nosso governo, lado a lado com a reao contra a

O grande trabalho de parecerista de Rui Barbosa no ano seria res-

Em matria de prescrio, demonstrava Rui Barbosa que o pra-

Passa a seguir a tratar da responsabilidade civil do Estado em

E prossegue o parecer com esta argumentao:

A relao de causalidade imediata entre esse dano e o desterro usado

Conclui, afinal, por considerar incontestvel e legitimo o direito

Ifi COSTA. Edgard. Efemrides Judicirias, p 400

Outro parecer proferido em 21 de janeiro de 1914, sobre a

expresses, est latente o conflito de posies polticas, que vai

Alberto Venancio Filho

17 V BARBOSV Rui As Cesses de Clientela e a Interdio de Concorrncia na Alienaes de Es-

Srs. Ministros do Supremo Tribunal Federal:

Rui Barbosa, Irineu de Melo Machado e Pedro Gonalves Moa-

1 Transcrito do original manuscrito existente no Arquivo Histrico da FCKB

Nega o governo da Unio, j o tem negado, e certamente negaria