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INTERPONE ACCION DE AMPARO - SOLICITA MEDIDA CAUTELAR

SUSPENSIN DE ACTO ADMINISTRATIVO

Seor Juez.
ABRAHAM ENRIQUE TAPIA, por derecho propio, con domicilio real en
calle Monteagudo Nro. 3057, de la localidad de Virreyes, provincia de
Bs. As., constituyendo el legal junto a mi letrado patrocinante, Dr. Martn
Adrin Castro (T 100 F 921 C.P.A.C.F., Tel: 4805-9794, 15-6270-5083,
gyc.estudiojuridico@gmail.com), en calle Austria Nro. 2381, piso 7mo.,
departamento C, de esta Ciudad, a V.S. me presento y
respetuosamente digo:

I.- OBJETO

Que vengo por la presente a interponer en legal tiempo y forma


accin de amparo en los trminos del art. 43 de la Constitucin
Nacional, contra el GOBIERNO DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES,
con domicilio en la calle Uruguay 458 de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires.
La accin se inicia en los trminos del art. 43 de la CN, artculo
43 de la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, art. 14
bis de la CN, Ley 16.986 y en mrito a las consideraciones de hecho y
de derecho que seguidamente expondr, con el propsito de que V.S.
tenga a bien dictar la suspensin del acto administrativo tal como lo
prev el artculo 189 del CCAYT, as como la medida cautelar
contemplada en el artculo 15 de la Ley 2.145.
La premura del caso surge claramente de la situacin de riesgo
concreto para la manutencin de mi familia y ma, atento a que la
Resolucin 2014-118- PMCABA, de fecha 09/04/2014, del Sr. Jefe de la
Polica Metropolitana, que dispuso mi cambio de situacin de revista
como personal de la Polica Metropolitana, de servicio efectivo a
situacin de servicio pasivo, aplicando sin fundamento lo normado
en los artculos 28 inciso c) y 31 de la Ley 2947, y artculo 105 inciso b)
del Decreto 36/2011 GCBA, ha reducido en forma indeterminada y
manifiestamente arbitraria en un 50% mis haberes mensuales.

Todo lo expuesto por cuanto el acto administrativo

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sealado: a) carece de suficiente motivacin; b) hace aplicacin de
una medida preventiva, de naturaleza cautelar, por tiempo
indeterminado, adelantando la sancin y c) porque existiendo
medidas menos gravosas con las que alcanzar el mismo resultado,
la administracin opt por aquella ms lesiva.

II.- HECHOS

El pasado de de 2013, ingres a las filas de la Polica


Metropolitana, desempendome desde entonces como Oficial de
Polica, en el Servicio Prevencional Retiro Villa 31 y 31 bis del rea de
Investigaciones Criminales de la Superintendencia de Investigaciones,
hacindolo en forma profesional y ajustada a derecho, sin registrar
sanciones a la fecha. Hasta el momento de los hechos que nos
convocan, perciba la suma de pesos nueve mil cien ($ 9.100).
En el plano familiar, desde hace siete aos mantengo una
relacin de pareja con la Srta. Maira Alejandra Gallardo, y hace cinco
que convivo con ella y nuestros hijos de 3 y 4 aos, cursando en la
actualidad un nuevo embarazo. La relacin ha tenido mejores y peores
momentos, pero siempre junto a mi compaera de vida hemos
priorizada la constitucin de la familia, habindonos separados en
varias oportunidades, siempre hemos vuelto a elegirnos y a apostar el
uno por el otro, no existiendo jams hechos de violencia fsica o verbal,
primando el amor y el respeto mutuo.
En este contexto, el pasado 9 de Abril del corriente, con m
pareja venamos atravesando una fuerte crisis. En los ltimos tiempos
las discusiones eran constantes, y la acontecida el da de referencia no
tena nada de especial, sin embargo mi concubina se encontraba
profundamente molesta por mis planteos y decidida a que me retirara
definitivamente de la vivienda comn. Creo que es por ello que se
comunic con el 911 de la Polica de la Provincia de Bs. As. y, sin poder
entenderlo aun, denunci presuntas agresiones fsicas por mi parte.
A raz de dicha denuncia, se inici la causa penal Nro.
4055/2014, por el delito de Lesiones Leves, que tramita ante el
Juzgado en lo Correccional Nro. 2 del Departamento Judicial de San
Isidro.
Sin embargo, no debe perderse de vista que mi pareja desde
el primer momento se mostr arrepentida por sus dichos. Ello

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quedo plasmado en el hecho de que a los pocos das volvimos a
convivir y por sobre todo en que el pasado 9 de Mayo, a tan solo
un mes de la denuncia, se present voluntariamente ante los
estrados de dicho Juzgado, solicitando que se remita la causa a la
Oficina de Resolucin Alternativa de Conflictos, a los fines de
arribar a un acuerdo pacfico y voluntario. Refiriendo que no
quera continuar con el trmite de la causa, manifestando
expresamente que mantena una relacin muy buena con el
signante.
En consonancia con dicha solicitud, esta parte, junto a mi
defensor y el Sr. Fiscal, el pasado 27 de Mayo del 2014, solicitamos al
juez de la causa la suspensin del juicio a prueba por el trmino de
un ao (art. 76 bis Cdigo Penal), lo que fue concedido y se encuentra
en curso.
Producto de dicha problemtica familiar, en el mbito de la
Polica Metropolitana, a travs de la Resolucin 2014-118- PMCABA,
de fecha 09/04/2014, del Sr. Jefe de Polica, se dispuso el inicio de
Sumario Administrativo a los efectos de determinar mi responsabilidad y
, paralelamente, se resolvi mi cambio de situacin de revista de
servicio efectivo a servicio pasivo, haciendo una errnea y
arbitraria aplicacin de lo normado en los artculos 28 inciso c) y
31 de la Ley 2947, y artculo 105 inciso b) del Decreto 36/2011
GCBA, carente de.

III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

La interpretacin y aplicacin de la normativa local, que


regula los derechos y deberes de los Policas Metropolitanos, as como
aquella que organiza la faz disciplinaria dentro de aquella institucin,
no se ajusta a derecho siendo manifiestamente arbitraria.

a).- NORMATIVA APLICABLE AL CASO:

La Ley 2947 de la CABA en lo pertinente reza: Capitulo


x: Situaciones de Revista: Artculo 28.- El personal con estado
policial que revista en actividad, puede hallarse en las siguientes
situaciones: a) Servicio efectivo, b) Disponibilidad, c) Pasiva.

El Decreto 36/2011 GCBA regula: Medidas preventivas


para el personal con estado policial: Articulo 105.- En el

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supuesto que se considere conveniente, debido a la gravedad de
los hechos imputados al sumariado, el Jefe de la Polica
Metropolitana, podr de oficio o a peticin fundada del Subjefe, los
Superintendentes, Directores que dependa orgnicamente en forma
directa del Jefe de la Polica Metropolitana o del Director de Control de
Desempeo Profesional disponer, hasta tanto se dicte la resolucin
definitiva, el cambio de situacin de revista: a) De servicio efectivo a
disponibilidad conforme al artculo 30 de la Ley; b) De servicio efectivo
a servicio pasivo conforme al artculo 31 de la Ley; c) De disponibilidad
a servicio pasivo conforme a los artculos 30 y 31 de la Ley.

Artculo 106.- Las medidas previstas en el artculo 105 podrn


ser dejadas sin efecto por la misma autoridad que las dispuso, en
cualquier momento del sumario, de oficio o a pedido de la
Direccin de Control de Desempeo Profesional, y/o el organismo
que en el futuro la reemplace que instruye el sumario.

Articulo 107.- La resolucin que adopta las medidas preventivas


previstas en el artculo 105, ser dictada por acto administrativo, el
cual contendr expresamente las circunstancias en que se funda.

Artculo 108.- El personal que pasara a revistar en las situaciones


previstas en el articulo 105, quedar privado del uso del grado
debiendo hacer entrega de la credencial, medalla, placa de
identificacin o cualquier otro atributo distintivo de grado, armamento
y uniforme asignado a la Direccin de la Polica Metropolitana de
Materiales y Bienes de la Superintendencia de Coordinacin y
Planificacin del Desarrollo Policial y/o el organismo que en el futuro
la reemplace, hasta que se resuelva su situacin.

Artculo 110.- La denuncia por s sola, no podr motivar la


disponibilidad o el servicio pasivo, mientras no se hubieran
acreditado elementos de juicio suficientes como para
considerar presuntamente responsable al denunciado. Si la
denuncia ha tomado estado pblico, el Jefe de la Polica
Metropolitana, podr en resguardo del prestigio institucional y la alta
exposicin a la que se viera sometido el integrante policial, ordenar
respecto del denunciado la imposicin de medidas preventivas.

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La Ley 2947 de la CABA, asimismo dispone:

Artculo 7. El personal con estado policial tiene las siguientes


prohibiciones: c) Desempear otros cargos, funciones o empleos,
en el mbito pblico o privado, remunerados o no, excepto el
ejercicio de la docencia en la forma que lo establezca la
reglamentacin, mientras permanezca en el servicio activo.

Artculo 56. El personal con estado policial que reviste en


disponibilidad, percibir el cien (100) por ciento del haber mensual que
le pudiera corresponder, ms las asignaciones familiares.

Artculo 57.- El personal con estado policial que reviste en


situacin de pasiva, percibir el cincuenta (50) por ciento del haber
mensual que le pudieran corresponder, ms las asignaciones
familiares.

b).- FUNDAMENTOS FCTICOS:


Ahora bien la normativa enunciada, prev la aplicacin de la
medida preventiva sealada ut supra (cambio de situacin de revista de
servicio efectivo a pasivo), en los supuestos el Jefe de Polica lo
considere conveniente debido a la gravedad de los hechos imputados al
sumariado(Art. 105, Dcto. 36/2011 GCBA). Previendo, asimismo, que la
misma autoridad que la dispuso la puede dejar sin efecto en cualquier
instancia del sumario (Art. 106, Dcto. 36/2011 GCBA) y destacando que
la simple denuncia no alcanza para propiciar el cambio de situacin de
revista, siendo necesario la acreditacin de elementos de juicio
suficientes para considerar presuntamente responsable al denunciado,
lo que debe servir de fundamentacin para el dictado del Acto
Administrativo (Art. 110 y 107 respectivamente de la normativa
sealada)

1) FALTA DE MOTIVACIN DEL ACTO ADMINISTRATIVO:

En este contexto, en primer lugar se debe resaltar, que el


acto administrativo que dispuso el cambio de situacin de revista,
careci de suficiente motivacin. En efecto, los fundamentos de la

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resolucin atacada no alcanzan para acreditar elementos de juicio
suficientes para considerarme presuntamente responsable y as
justificar la medida preventiva (requisitos que se desprenden del
juego armnico de los artculos 110 y 107 Dcto. 36/2011 GCBA).

De los considerandos del acto administrativo solo es posible


observar respecto al hecho: Que, en relacin al hecho precitado, al
momento del arribo del personal policial al domicilio del Oficial Tapia,
ocurrido a las 12:30 hs, del da precitado, se observ que la
denunciante presentaba una lesin ocular del lado izquierdo, refiriendo
que su concubino la haba golpeado momentos antes, mientras que
Tapia se hallaba presente en el lugar, procedindose entonces a su
aprehensin y secuestro del arma reglamentaria, medidas acordes con
la consulta efectuada, a la Fiscala de Turno, ordenndose su traslado a
la Subcomisara de Ricardo Rojas de esa localidad, para ser trasladado
en el da de maana en calidad de comunicado a fin de ser indagado
.

Con este simple informe sealado en el prrafo precedente,


producido al momento del arribo policial, centrado en la denuncia
de mi concubina, sin contar con declaraciones complementarias u
otros medios probatorios que arrojaran luz sobre el episodio, se
dispuso tamaa medida. Aun cuando ha transcurrido tiempo ms
que suficiente, ms de 120 das desde el 09 de Abril del corriente
hasta la fecha, la dependencia a cargo de mi Sumario
Administrativo no llam a mi concubina a declarar, ni a alguno de
los habitantes de la vivienda (mis suegros) o vecinos, para obtener
una cabal idea de lo acontecido, todo lo cual no hace que mostrar
el desinters de la administracin y lo arbitrario de la medida.

A mayor abundamiento en este sentido, aun cuando en el propio


expediente judicial consta que el Juzgado ha informado a la Polica
Metropolitana de la resolucin judicial recada (suspensin del juicio a
prueba), la administracin no ha dejado sin efecto la medida preventiva
conforme a la prerrogativa que el Art. 106 del Dcto. 36/2011 GCBA le
reconoce al Jefe de Polica. Ello estara ms que justificado, por cuanto
dicha resolucin permite probar que el conflicto familiar fue de menor
embergadura, no hay peligro de que entorpezca la investigacin y mi

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conducta en nada repercute sobre mi labor policial.
Resulta importante resaltar que tanto doctrinaria como
jurisprudencialmente no existen dudas en que existen concretas
diferencias entre la suspensin como medida precautoria y como
sancin, de modo que si la medida no persigue un fin preventivo,
acorde a su naturaleza cautelar, como en el caso en estudio, la
administracin estara violentando el principio constitucional de
inocencia y adelantando la sancin.
Tal como lo expuso el Dr. Petracchi, por ese entonces
Procurador del Tesoro: a la suspensin preventiva no se le puede
asignar un carcter represivo que es incompatible con su propia
naturaleza de medida cautelar de orden (Dictamen: 39:255 PTN),
la suspensin preventiva impuesta al interesado no puede
considerarse como una sancin sino una medida precaucional que
la Administracin est facultada a disponer cuando la
permanencia del empleado en el cargo puede entorpecer la labor
de investigacin administrativa" (Dictamen: 57:136 PTN).

A pesar de ello, aun cuando no existe forma de que


reincorporndome a la funcin pueda entorpecer la investigacin,
la administracin nada hace por rever dicha medida que en forma
manifiestamente arbitraria conculca mis derechos constitucionales
de trabajar y percibir mi remuneracin.

2) INEXISTENCIA DE PLAZO DE DURACIN DE LA MEDIDA


PREVENTIVA: SERVICIO PASIVO- INCONSTITUCIONALIDAD DEL
ART. 105 DCTO. 36/2011 GCBA.

Como expuse a lo largo del planteo, con fecha 09 de Abril del


corriente ao, el Jefe de la Polica Metropolitana dict el acto
administrativo que se ataca y se solicita su suspensin. Ahora
bien, la normativa que regula el dictado de la medida preventiva:
servicio pasivo, no limita los plazos en que esta se puede
extender, cuando lo razonable y ajustado a los preceptos
constitucionales, por la naturaleza cautelar de la medida, es que
esta siempre debe estar determinada.

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Rrevistiendo naturaleza precautoria la suspensin preventiva, la
misma debe imponerse por tiempo determinado (CSC,"Tula Emilio - c/
Estado Provincial. s/ Accin de Amparo", L.L NOA,18/11/2011 ).

El Artculo 105 del Dcto. 36/2011 GCBA, en relacin al tiempo


de duracin de la medida, solo alude en forma vaga que la medida se
extender hasta que se alcance la solucin definitiva. No queda
lugar a dudas que tal precepto conculca abiertamente el principio
constitucional de inocencia, permitiendo extender una medida de
excepcin por un tiempo indeterminado.

Por el contrario, en el mismo Decreto 36/2011 al regular las


medidas preventivas a aplicar al personal sin estado policial, estipula:

Artculo 115.- El plazo mximo de las medidas preventivas ser de


sesenta (60) das corridos, en caso de adoptarse dicha medida
durante la sustanciacin del sumario, la misma concluir
indefectiblemente con el vencimiento del plazo establecido para la
instruccin del sumario.

El cmputo del plazo de la medida impuesta se har desde la


fecha de notificacin de la adopcin de la medida al sumariado.

Por todo lo expuesto, resultando que el artculo precedente


prev un plazo ms que razonable para determinar el plazo de la
medida preventiva en marras, solicito a V.S. declare la
inconstitucionalidad del Art. 105 del Dcto. 36/2011 y aplique al
caso en estudio el plazo previsto en el Artculo 115 del mismo
cuerpo normativo.

3) APLICACIN DE LA MEDIDA MENOS GRAVOSA:

El Decreto 36/2011 GCBA prev como medidas preventivas


para el personal con estado policial, el cambio de situacin de
revista del efectivo de servicio efectivo a: disponibilidad (Art. 30
de la Ley 2947) o servicio pasivo (Art. 31 de la Ley 2947).

La diferencia sustancial entre una y otra medida radica en su

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gravosidad, en tanto revistando en disponibilidad el efectivo
percibe el 100 % de sus haberes, mientras revistando en servicio
pasivo solo tendr derecho al 50 % de sus haberes (Arts. 56 y 57
Ley 2947).

Ahora bien el Gobierno de la Ciudad de Bs. As. sin justificar la


aplicacin de una u otra medida, opt por aplicar aquella ms gravosa,
causndome un gravamen irreparable, en tanto me veo privado de
ingresos que revisten carcter alimentario y son esenciales para la
subsistencia de mi familia.

Mi situacin y, fundamentalmente, la de mi familia es


gravsima, de un da para otro veo reducido mis ingresos en un 50
%. Comprenda V.S. que me encuentro profundamente angustiado,
no solo no me permiten trabajar en mi profesin, sino que
legalmente ni siquiera puedo hacerlo en otro mbito, sin incurrir en
una falta administrativa muy grave, pasible de sancin segregativa
(Ley 2947 de la CABA, Artculo 7. El personal con estado policial
tiene las siguientes prohibiciones: c) Desempear otros cargos,
funciones o empleos, en el mbito pblico o privado, remunerados o no,
excepto el ejercicio de la docencia en la forma que lo establezca la
reglamentacin, mientras permanezca en el servicio activo; Dcto.
36/2011 GCBA, Artculo 7. Se considerarn faltas muy graves: A) El
incumplimiento de los deberes y la trasgresin de las prohibiciones
establecidas respectivamente en los artculos 6, inciso d), e), j) 1) y 7,
incisos a), b), c) de la Ley 2947.).

Me veo as en un callejn sin salida, si respondo por los


alimentos de mis hijos menores y de mi concubina, pierdo mi
trabajo, y si no lo hago, pierdo a mi familia, no encuentro ms
camino que recurrir a V.S.

IV.- PROCEDENCIA DEL AMPARO

Es claro lo dispuesto por el art. 14 de la Constitucin de la


Ciudad de Buenos Aires en cuanto dispone: "Toda persona puede
ejercer accin expedita, rpida y gratuita de amparo, siempre que no

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exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de
autoridades pblicas o de particulares que en forma actual o inminente,
lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantas reconocidos por la Constitucin
Nacional, los tratados internacionales, las leyes de la Nacin, la
presente Constitucin, las leyes dictadas en su consecuencia y los
tratados interjurisdiccionales en los que la Ciudad sea parte.
"Estn legitimados para interponerla cualquier habitante y las
personas jurdicas defensoras de derechos o intereses colectivos,
cuando la accin se ejerza contra alguna forma de discriminacin, o en
los casos en que se vean afectados derechos o intereses colectivos,
como la proteccin del ambiente, del trabajo y la seguridad social, del
patrimonio cultural e histrico de la Ciudad, de la competencia, del
usuario o del consumidor.
"El agotamiento de la va administrativa no es requisito para su
procedencia.
"El procedimiento est desprovisto de formalidades procesales
que afecten su operatividad. Todos los plazos son breves y perentorios.
Salvo temeridad o malicia, el accionante est exento de costas.
"Los jueces pueden declarar de oficio la inconstitucionalidad de
la norma en que se funda el acto u omisin lesiva." (subrayado nuestro)
La presente accin de amparo resulta procedente en cuanto:
1. Se interpone contra actos de autoridad pblica que en forma
actual lesionan, restringen, alteran y amenazan con arbitrariedad
e ilegalidad manifiesta derechos y garantas explcitamente
reconocidos por la Constitucin Nacional, la Constitucin de la
Ciudad de Buenos Aires as como por los tratados
internacionales que gozan de jerarqua constitucional por estar
incluidos en el art. 75 inc. 22 de la CN (art. 14 bis de la CN,
artculos 43 de la Constitucin de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires).
2. No existen otros recursos o remedios administrativos o judiciales
que permitan obtener la proteccin de los derechos y garantas
constitucionales.
3. La demanda se presenta en trmino y se peticiona se deje sin
efecto la parte pertinente de la Resolucin del Sr. Jefe de la
Polica Metropolitana, que dispone mi cambio de situacin de
revista, porque me ocasiona un perjuicio irreparable, privndome

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arbitrariamente del 50% de mis haberes, ya que resulta violatoria
de lo contemplado en el art 14 bis de la Constitucin Nacional y
43 de la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires, por lo que
solicito que el Gobierno de la Ciudad me devuelva a la situacin
de revista servicio efectivo (Art. 28, inciso a), Ley 2947 GCBA).

V.- VIABILIDAD DE LA ACCION DE AMPARO. TRATAMIENTO


DOCTRINARIO Y JURISPRUDENCIAL.

La reforma Constitucional de 1994 inaugur una nueva etapa en


la vida de la garanta como gnero de tutela, diseando LA ACCION
CONSTITUCIONAL DE AMPARO. En dicha inteligencia, debe
privilegiarse la interpretacin de la Constitucin que ve en el art. 43 el
hospedaje de una garanta constitucional auto-operativa. Es decir, al
referirnos que las disposiciones contempladas en el art. 43 de la ley
fundamental es directamente operativa, se pretende significar que la
normativa constitucional que ofrece la arquitectura del amparo es plena;
es decir se auto abastece por s misma, no requirindose por va de
principio que se lleve adelante el desarrollo legislativo por parte del
Congreso de la disposicin, en razn que su ausencia de ninguna
manera puede ser causal que pueda esgrimirse para impedir su integral
aplicacin jurisdiccional. CONCRETAMENTE: LA INMEDIATA
OPERATIVIDAD DEL AMPARO ES EL CORAZON MISMO DE LA
GARANTIA (Conf. Ral Gustavo Ferreyra Notas Sobre Derecho
Constitucional y Garantas Pg. 295).
De lo expuesto se deduce que el amparo es directamente
OPERATIVO. Tal afirmacin fue recepcionada por la Jurisprudencia del
Fuero Civil y Comercial Federal en el FALLO GUEZAMBURU, ISABEL
C/ INSTITUTO DE OBRA SOCIAL en el voto del DR. JORGE PEREZ
DELGADO, quien sostuvo que el art. 43 de la CN en tanto prev las
condiciones que se deben reunir para acceder a la va de amparo,
se basta a s mismo, es por tanto operativo y no tolera el agregado
de otros requisitos que tenan como presupuestos un diferente
rgimen constitucional.
Por ello podemos aseverar que en el art. 43 de la CN se fijan
operativamente los recaudos de admisibilidad y procedencia de la
accin. Al respecto, doctrinarios de la talla de AUGUSTO MORELLO,
sostienen que ven al amparo como una accin directa y principal, de

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uso inmediato, cuando con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta se
amenazan o lesionan derechos fundamentales reconocidos en la
Constitucin Nacional, en los tratados internacionales, o en los
ordenamientos legales. (Conf. Morello, Augusto Constitucin y
Proceso).
Es decir, si se dan esos supuestos el amparo es viable. En el
caso, esos requisitos se encuentran reunidos dado que el actuar
de la demandada viola derechos reconocidos en la Constitucin
Nacional y en la Constitucin de la CABA.
Tales derechos son: el derecho a trabajar y a percibir la
contraprestacin por la labor prestada.
Al respecto la jurisprudencia tiene dicho: se debe considerar que
el amparo es un proceso sumamente simplificado en sus dimensiones
temporales y formales, pues la finalidad fundamental de la pretensin
que constituye su objeto consiste en reparar, con la mayor premura la
lesin de un derecho constitucional" (Conf. Palacio L. E., Derecho
Procesal Civil tomo 7 Pg. 137; CNCCFed. Sala I, causa 30.317/95).
Que, por otra parte es condicin para que el amparo sea viable el hecho
de que no le hayan brindado lo requerido en momento oportuno, ya sea
en forma individual por los actores o por cualquier persona
Demostrado este extremo, se justifica la deduccin de la accin de
amparo. Ello as, en tanto no existe otra va para reparar el agravio
producido con la urgencia del caso, pues el art. 43 de la Constitucin
Nacional -conforme la reforma del ao 1994- introdujo una modificacin
trascendente en lo que hace a la accin de amparo, destinada a darle
un dinamismo propio, despojndolo de aristas formales que fueran
obstculo al acceso inmediato de la jurisdiccin cuando est en tela de
juicio garantas constitucionales (Cf. Palacio, La Pretensin de Amparo
en la Reforma Constitucional de 1994", LL del 07.09.95). De este modo,
el amparo, es una garanta constitucional, y es por ello que toda
hermenutica ha de tener como norte el sentido protector de dicha
garanta, a travs de una interpretacin previsora que deber asignar al
amparo el ms alto alcance posible, con miras a la efectiva proteccin
de los derechos fundamentales en crisis (Conf. Adolfo A. Rivas El
amparo e intervencin de terceros en J.A 24/12/97). Que en este orden
de ideas es menester recordar que ya en 1984 el Poder Legislativo
haba aprobado la Convencin de los Derechos Humanos (JA 1994-B-
1615), cuyo art. 25 pargrafo 1 impone a los Estados partes la

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obligacin de legislar el amparo en los siguientes trminos: ...toda
persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro
recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que lo
ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la Constitucin, la Ley o la presente Convencin, an
cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en
ejercicios de sus funciones oficiales.. De esta manera, la reforma
constitucional de 1994 incluy -con claro propsito de cumplir con el
Pacto Internacional- el Art. 43 de la CN. En este sentido, es vlido
resaltar que las normas constitucionales no son retricas, ni declaracin
fraseolgica, sino derechos de la constitucin con fuerza normativa
(Conf. Germn Bidart Campos Las transformaciones constitucionales
en la postmodernidad Ed. Ediar, Bs. As, 2000 Pg. 16 y sig.). Ello es
as que luego de las manifestaciones antes vertidas, podemos
concluir que la viabilidad del amparo depende de que no exista
otro medio judicial ms idneo para la proteccin del derecho
conculcado, en cul se debe demostrar (sin necesidad de mayor
prueba o debate) que la ilegitimidad o arbitrariedad imputada al
acto sea manifiesta y que el hecho del empleo de otros remedios
judiciales impliquen demoras o ineficiencias que neutralicen la
garanta originando, de esa manera, un dao concreto y grave al
damnificado (Conf. Gelli, Mara A. La Silueta del amparo despus de
la Reforma Constitucional LL 1995-E-978). Por ltimo, es vlido
resaltar que el art. 43 de la CN debe ser interpretado de manera
razonable; es decir, que no desproteja los derechos esenciales pero
que tampoco se consagre al amparo como nica va judicial, dado que
de lo contrario este remedio excepcional puede engendrar la falsa
creencia de que cualquier cuestin litigiosa tiene solucin por esta va, o
que mediante ellas es dable obtener precipitadas declaraciones de
inconstitucionalidad. (Causa N* 14.237/2002 M.A.C. Y OTROS C/ IOMA
y otro S/ AMPARO, del 9/06/04. Juzgado Nacional en lo Civil y
Comercial Federal Nro. 7 Secretara 14).

VI.- EXAMEN DE RAZONABILIDAD

Sin perjuicio de ello, es dable destacar que el principio de


razonabilidad derivado de los arts. 28 y 31 de la Constitucin Nacional
importa la exclusin de toda arbitrariedad en el ejercicio de las

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prerrogativas de los poderes pblicos.
Ello quiere decir que existe un patrn, un criterio, un estndar
jurdico, que obliga a dar a la ley y a los actos estatales de ella
derivados un contenido razonable, justo y valioso, de modo que alguien
no puede ser obligado a hacer lo que manda la ley o privado de hacer lo
que la ley prohbe, siempre que el contenido de esa ley sea razonable,
justo y vlido (Conf. Bidart Campos Derecho Constitucional, T II, Pgs.
118/119).
Para el estudio profundo de la razonabilidad de una norma y de
conformidad con la etapa actual del constitucionalismo, debe seguirse
lo dispuesto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el
informe al que llegara en el caso Arena vs. Repblica Argentina, en
donde el Tribunal realiza un examen de razonabilidad desde tres
criterios diferenciados; tales son: a) el de proporcionalidad del derecho
restringido y el fin buscado por la norma; b) existencia de medios
menos lesivos que no restrinjan a tal extremo el derecho; c) el de
adecuacin tcnica.
El GCBA ha con el dictado de la Resolucin en marras
(suspensin preventiva), lesion en forma arbitraria y manifiesta
derechos de raigambre Constitucional. Existiendo medidas menos
lesivas, con las que conseguir la finalidad por la norma, opt por la
ms gravosa, violentando todo el marco normativo.

VII.- SOLICITA SE DICTE MEDIDA CAUTELTAR: SUSPENSIN DE


ACTO ADMINISTRATIVO

Los requisitos para su otorgamiento son los previstos en


el 3er. prrafo del Art. 15 de la Ley 2145 CABA: En las acciones de
amparo contra autoridades pblicas son requisitos necesarios
para el otorgamiento de toda cautelar la acreditacin simultnea
de los siguientes presupuestos: a) Verosimilitud del derecho, b)
Peligro en la demora, c) No frustracin del inters pblico, d)
Contracautela.

Estos recaudos han sido interpretados por la jurisprudencia: el


CCAYT prev que ella procede si su ejecucin o cumplimiento causare
o pudiere causar graves daos al administrado, en tanto de ello no
resulte un grave perjuicio para el inters pblico, y si el hecho, acto o

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contrato, ostentare una ilegalidad manifiesta, o su ejecucin o
cumplimiento tuviera como consecuencia mayores perjuicios que su
suspensin (Sala I Aguas Argentinas S.A. c/ GCBA s/ otros procesos
incidentales, Expte. 13652/1, 27/06/2006 y Esposito Jos c/ GCBA s/
otros procesos incidentales, Expte. 9365/1, 22/03/2004).

1) La apariencia o verosimilitud del derecho invocado por quien lo


solicita (fomus bonis iuris), que no exige un examen de certeza sobre
la existencia del derecho pretendido sino slo su verosimilitud. Este
extremo queda configurado por el hecho de que por medio de las
extensas citas legales desarrolladas y la jurisprudencia internacional en
la materia, claramente se ha violado derechos de rango constitucional
como quedara expresado a lo largo del presente: sin fundamento
razonable, me privan de trabajar, en el gobierno de la Ciudad y
fuera de l, cobro la mitad de mis haberes y peligra la vida de mi
familia. El perjuicio es actual e inminente, de lo que se desprende la
fuerte verosimilitud del derecho invocado en razn de la ilegitimidad e
irrazonabilidad del acto proveniente de la misma administracin pblica.

2) Peligro en la demora (periculum in mora) es aquel recaudo que


exige la probabilidad de que la tutela jurdica definitiva que la actora
aguarda de la sentencia a pronunciarse en el proceso principal no
pueda en los hechos realizarse, es decir que, a raz del transcurso del
tiempo, los efectos del fallo final resulten prcticamente inoperante.

En efecto de no hacerse lugar a la peticin me seguira


viendo privado de ingresos de naturaleza alimentaria,
obligndome a sobrevivir de la caridad de mis allegados, poniendo
en peligro la subsistencia de mi familia. Como ya destaque
oportunamente, no solo no puede trabajar en la Polica
Metropolitana, tampoco puede hacerlo en otro lugar sin incurrir en
otra falta administrativa.

En un caso similar la Sala I de la Cmara Contencioso


Administrativa de la CABA dispuso: el peligro en la demora (perjuicio
inminente o irreparable) deriva de la limitacin del derecho a continuar
ejerciendo su labor () periodo durante el cual dejara de percibir su
salario que constituye la contraprestacin por su trabajo,

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configurndose una prdida de esa fuente de recursos econmicos
que reviste carcter alimentario (Sala I Branca Alberto Jos c/ GCBA s/
Procesos Incidentales Expte. 6295/1, 24/06/2013).

Cabe poner de relieve que cuando existe el riesgo de un dao


grave e irreparable el rigor del fumus se debe atemperar, e
inversamente, a mayor verosimilitud del derecho, es menor la exigencia
del peligro del dao (Conforme: Sala I Savioli Rosala Silvia c/ GCBA s/
Impugnacin de actos administrativos, Exp. 30145/2, 08/11/2008, Sala
II Tecno Sudamericana S.A. c/ GCBA s/ Impugnacin de actos
administrativos, Exp. 322/0, 23/05/2001).

Si el actor en el marco de una relacin de empleo pblico ha


sido suspendido preventivamente en cuatro oportunidades, lo cual lo
priv de su derecho de trabajar por 300 das, con la consiguiente
imposibilidad de percibir su remuneracin en esos perodos, no puede
hacerse lugar a la impugnacin de la medida cautelar decretada sobre
la base de negar la existencia de perjuicios definitivos al actor. Es que
la hipottica percepcin futura de los salarios en caso de resolverse el
sumario administrativo en forma favorable al accionante no quita el
peligro en la demora en resolver, debido al carcter alimentario de la
retribucin de que se ve privado el agente. Siendo ello as, la
suspensin podra ser sustituida -en este estado liminar del proceso a
efectos de evitar daos irreparables al agente- por un traslado
preventivo, tal como lo ordenara el a quo en la sentencia apelada.
(Cmara de Apelaciones Contencioso, Administrativo y Tributario. Sala
II, Causa Nro.: 42. Autos: Giribaldi, Juan Eduardo c/ GCBA Sala II. Del
voto de Dr. Eduardo A. Russo, Dra. Nlida M. Daniele 14-02-2001).

La solucin contraria colocara me colocara frente al


perjuicio irreparable de tener que enfrentar el procedimiento
sumarial en trmite (con mi intacta garanta constitucional de
inocencia) sin el cobro de mis salarios, y dotara a la
Administracin de una discrecionalidad que no se compadece con
el apego a la juridicidad en el obrar administrativo.

3) Contracautela: en el caso se ofrece caucin juratoria, la cual


solicito se tenga por prestada con la firma del escrito de inicio. Sin
perjuicio de ello, y para el supuesto que VS entienda que esta no es

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suficiente, se proceder en la oportunidad que corresponda a
depositarse o darse en custodia lo que ordene VS.

4) Procedencia de la medida invocada: el artculo 177 y


siguientes de la CCABA y el art. 15 de la Ley de Amparo habilitan la
procedencia de la medida cautelar solicitada.

IX.- FORMULA RESERVA DEL CASO FEDERAL

Se deja planteado para el hipottico aunque improbable caso que


las instancias ordinarias no acogieran a este pedido el remedio federal
conforme las prescripciones 14 de la Ley 48, dado que en el caso
estamos en presencia de una decisin que restringe derechos y
garantas consagrados en la CN y los Instrumentos Internacionales de
Derechos Humanos; tales como los previstos en los arts. 14, 14 bis, 16,
17, 19, 28, 75 inc. 19 y en los instrumentos de derechos humanos
receptados en el art. 75 inc. 22.

X.- PRUEBA

Documental: se acompaa documentos en original y fotocopias, a los


efectos de que las mismas sean certificadas por el actuario y
oportunamente se ordene el desglose de sus originales.
1- Certificado de embarazo en curso de la Sra. Maira Alejandra
Gallardo, expedido por el Centro de Salud Dr. H. Bertres de la
Municipalidad de San Fernando.
2- Certificado de nacimiento de la menor Oriana Dalmira Tapia
Gallardo y Alejo Nicols Tapia Gallardo.
3- Informacin sumaria expedida por el Juzgado de Paz Letrado
de San Fernando, mediante la cual se acredita la relacin de
concubinato entre Abraham Enrique Tapia y Maira Alejandro
Gallardo.
4- Recibos de Sueldo de los meses Marzo, Abril y Mayo
expedidos por la Polica Metropolitana.
5- Copias de DNI de: Maira Alejandra Gallardo, Abraham
Enrique Tapia, Alejo Nicols Tapia Gallardo y Oriana Dalmira
Tapia Gallardo.

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6- Copia de Cdula de Notificacin remitida por la Auditora
Externa Policial.

XI. PRUEBA SUBSIDIARIA:


Para el caso que la demanda
desconozca la documental que se acompaa, solicito subsidiariamente
a V.S. que libre oficios de informes a las instituciones en cuestin, a fin
de que se expidan respecto a su autenticidad.

PETITORIO

a) Se nos tenga por presentados, en el carcter invocado, tanto por


derecho propio como en la accin colectiva.
b) Se tenga por constituido el domicilio legal indicado.
c) Se d trmite a la accin impetrada y se ordene el traslado del art.
10 de la Ley 16.986.
d) Oportunamente se dicte sentencia declarando la necesidad de
adecuar a la normativa vigente las instalaciones en cuestin.
e) Se haga lugar a la medida cautelar peticionada de manera inmediata.

Proveer de Conformidad
SER JUSTICIA

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