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Seor Juez.
ABRAHAM ENRIQUE TAPIA, por derecho propio, con domicilio real en
calle Monteagudo Nro. 3057, de la localidad de Virreyes, provincia de
Bs. As., constituyendo el legal junto a mi letrado patrocinante, Dr. Martn
Adrin Castro (T 100 F 921 C.P.A.C.F., Tel: 4805-9794, 15-6270-5083,
gyc.estudiojuridico@gmail.com), en calle Austria Nro. 2381, piso 7mo.,
departamento C, de esta Ciudad, a V.S. me presento y
respetuosamente digo:
I.- OBJETO
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sealado: a) carece de suficiente motivacin; b) hace aplicacin de
una medida preventiva, de naturaleza cautelar, por tiempo
indeterminado, adelantando la sancin y c) porque existiendo
medidas menos gravosas con las que alcanzar el mismo resultado,
la administracin opt por aquella ms lesiva.
II.- HECHOS
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quedo plasmado en el hecho de que a los pocos das volvimos a
convivir y por sobre todo en que el pasado 9 de Mayo, a tan solo
un mes de la denuncia, se present voluntariamente ante los
estrados de dicho Juzgado, solicitando que se remita la causa a la
Oficina de Resolucin Alternativa de Conflictos, a los fines de
arribar a un acuerdo pacfico y voluntario. Refiriendo que no
quera continuar con el trmite de la causa, manifestando
expresamente que mantena una relacin muy buena con el
signante.
En consonancia con dicha solicitud, esta parte, junto a mi
defensor y el Sr. Fiscal, el pasado 27 de Mayo del 2014, solicitamos al
juez de la causa la suspensin del juicio a prueba por el trmino de
un ao (art. 76 bis Cdigo Penal), lo que fue concedido y se encuentra
en curso.
Producto de dicha problemtica familiar, en el mbito de la
Polica Metropolitana, a travs de la Resolucin 2014-118- PMCABA,
de fecha 09/04/2014, del Sr. Jefe de Polica, se dispuso el inicio de
Sumario Administrativo a los efectos de determinar mi responsabilidad y
, paralelamente, se resolvi mi cambio de situacin de revista de
servicio efectivo a servicio pasivo, haciendo una errnea y
arbitraria aplicacin de lo normado en los artculos 28 inciso c) y
31 de la Ley 2947, y artculo 105 inciso b) del Decreto 36/2011
GCBA, carente de.
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supuesto que se considere conveniente, debido a la gravedad de
los hechos imputados al sumariado, el Jefe de la Polica
Metropolitana, podr de oficio o a peticin fundada del Subjefe, los
Superintendentes, Directores que dependa orgnicamente en forma
directa del Jefe de la Polica Metropolitana o del Director de Control de
Desempeo Profesional disponer, hasta tanto se dicte la resolucin
definitiva, el cambio de situacin de revista: a) De servicio efectivo a
disponibilidad conforme al artculo 30 de la Ley; b) De servicio efectivo
a servicio pasivo conforme al artculo 31 de la Ley; c) De disponibilidad
a servicio pasivo conforme a los artculos 30 y 31 de la Ley.
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La Ley 2947 de la CABA, asimismo dispone:
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resolucin atacada no alcanzan para acreditar elementos de juicio
suficientes para considerarme presuntamente responsable y as
justificar la medida preventiva (requisitos que se desprenden del
juego armnico de los artculos 110 y 107 Dcto. 36/2011 GCBA).
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conducta en nada repercute sobre mi labor policial.
Resulta importante resaltar que tanto doctrinaria como
jurisprudencialmente no existen dudas en que existen concretas
diferencias entre la suspensin como medida precautoria y como
sancin, de modo que si la medida no persigue un fin preventivo,
acorde a su naturaleza cautelar, como en el caso en estudio, la
administracin estara violentando el principio constitucional de
inocencia y adelantando la sancin.
Tal como lo expuso el Dr. Petracchi, por ese entonces
Procurador del Tesoro: a la suspensin preventiva no se le puede
asignar un carcter represivo que es incompatible con su propia
naturaleza de medida cautelar de orden (Dictamen: 39:255 PTN),
la suspensin preventiva impuesta al interesado no puede
considerarse como una sancin sino una medida precaucional que
la Administracin est facultada a disponer cuando la
permanencia del empleado en el cargo puede entorpecer la labor
de investigacin administrativa" (Dictamen: 57:136 PTN).
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Rrevistiendo naturaleza precautoria la suspensin preventiva, la
misma debe imponerse por tiempo determinado (CSC,"Tula Emilio - c/
Estado Provincial. s/ Accin de Amparo", L.L NOA,18/11/2011 ).
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gravosidad, en tanto revistando en disponibilidad el efectivo
percibe el 100 % de sus haberes, mientras revistando en servicio
pasivo solo tendr derecho al 50 % de sus haberes (Arts. 56 y 57
Ley 2947).
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exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de
autoridades pblicas o de particulares que en forma actual o inminente,
lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantas reconocidos por la Constitucin
Nacional, los tratados internacionales, las leyes de la Nacin, la
presente Constitucin, las leyes dictadas en su consecuencia y los
tratados interjurisdiccionales en los que la Ciudad sea parte.
"Estn legitimados para interponerla cualquier habitante y las
personas jurdicas defensoras de derechos o intereses colectivos,
cuando la accin se ejerza contra alguna forma de discriminacin, o en
los casos en que se vean afectados derechos o intereses colectivos,
como la proteccin del ambiente, del trabajo y la seguridad social, del
patrimonio cultural e histrico de la Ciudad, de la competencia, del
usuario o del consumidor.
"El agotamiento de la va administrativa no es requisito para su
procedencia.
"El procedimiento est desprovisto de formalidades procesales
que afecten su operatividad. Todos los plazos son breves y perentorios.
Salvo temeridad o malicia, el accionante est exento de costas.
"Los jueces pueden declarar de oficio la inconstitucionalidad de
la norma en que se funda el acto u omisin lesiva." (subrayado nuestro)
La presente accin de amparo resulta procedente en cuanto:
1. Se interpone contra actos de autoridad pblica que en forma
actual lesionan, restringen, alteran y amenazan con arbitrariedad
e ilegalidad manifiesta derechos y garantas explcitamente
reconocidos por la Constitucin Nacional, la Constitucin de la
Ciudad de Buenos Aires as como por los tratados
internacionales que gozan de jerarqua constitucional por estar
incluidos en el art. 75 inc. 22 de la CN (art. 14 bis de la CN,
artculos 43 de la Constitucin de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires).
2. No existen otros recursos o remedios administrativos o judiciales
que permitan obtener la proteccin de los derechos y garantas
constitucionales.
3. La demanda se presenta en trmino y se peticiona se deje sin
efecto la parte pertinente de la Resolucin del Sr. Jefe de la
Polica Metropolitana, que dispone mi cambio de situacin de
revista, porque me ocasiona un perjuicio irreparable, privndome
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arbitrariamente del 50% de mis haberes, ya que resulta violatoria
de lo contemplado en el art 14 bis de la Constitucin Nacional y
43 de la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires, por lo que
solicito que el Gobierno de la Ciudad me devuelva a la situacin
de revista servicio efectivo (Art. 28, inciso a), Ley 2947 GCBA).
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uso inmediato, cuando con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta se
amenazan o lesionan derechos fundamentales reconocidos en la
Constitucin Nacional, en los tratados internacionales, o en los
ordenamientos legales. (Conf. Morello, Augusto Constitucin y
Proceso).
Es decir, si se dan esos supuestos el amparo es viable. En el
caso, esos requisitos se encuentran reunidos dado que el actuar
de la demandada viola derechos reconocidos en la Constitucin
Nacional y en la Constitucin de la CABA.
Tales derechos son: el derecho a trabajar y a percibir la
contraprestacin por la labor prestada.
Al respecto la jurisprudencia tiene dicho: se debe considerar que
el amparo es un proceso sumamente simplificado en sus dimensiones
temporales y formales, pues la finalidad fundamental de la pretensin
que constituye su objeto consiste en reparar, con la mayor premura la
lesin de un derecho constitucional" (Conf. Palacio L. E., Derecho
Procesal Civil tomo 7 Pg. 137; CNCCFed. Sala I, causa 30.317/95).
Que, por otra parte es condicin para que el amparo sea viable el hecho
de que no le hayan brindado lo requerido en momento oportuno, ya sea
en forma individual por los actores o por cualquier persona
Demostrado este extremo, se justifica la deduccin de la accin de
amparo. Ello as, en tanto no existe otra va para reparar el agravio
producido con la urgencia del caso, pues el art. 43 de la Constitucin
Nacional -conforme la reforma del ao 1994- introdujo una modificacin
trascendente en lo que hace a la accin de amparo, destinada a darle
un dinamismo propio, despojndolo de aristas formales que fueran
obstculo al acceso inmediato de la jurisdiccin cuando est en tela de
juicio garantas constitucionales (Cf. Palacio, La Pretensin de Amparo
en la Reforma Constitucional de 1994", LL del 07.09.95). De este modo,
el amparo, es una garanta constitucional, y es por ello que toda
hermenutica ha de tener como norte el sentido protector de dicha
garanta, a travs de una interpretacin previsora que deber asignar al
amparo el ms alto alcance posible, con miras a la efectiva proteccin
de los derechos fundamentales en crisis (Conf. Adolfo A. Rivas El
amparo e intervencin de terceros en J.A 24/12/97). Que en este orden
de ideas es menester recordar que ya en 1984 el Poder Legislativo
haba aprobado la Convencin de los Derechos Humanos (JA 1994-B-
1615), cuyo art. 25 pargrafo 1 impone a los Estados partes la
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obligacin de legislar el amparo en los siguientes trminos: ...toda
persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro
recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que lo
ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la Constitucin, la Ley o la presente Convencin, an
cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en
ejercicios de sus funciones oficiales.. De esta manera, la reforma
constitucional de 1994 incluy -con claro propsito de cumplir con el
Pacto Internacional- el Art. 43 de la CN. En este sentido, es vlido
resaltar que las normas constitucionales no son retricas, ni declaracin
fraseolgica, sino derechos de la constitucin con fuerza normativa
(Conf. Germn Bidart Campos Las transformaciones constitucionales
en la postmodernidad Ed. Ediar, Bs. As, 2000 Pg. 16 y sig.). Ello es
as que luego de las manifestaciones antes vertidas, podemos
concluir que la viabilidad del amparo depende de que no exista
otro medio judicial ms idneo para la proteccin del derecho
conculcado, en cul se debe demostrar (sin necesidad de mayor
prueba o debate) que la ilegitimidad o arbitrariedad imputada al
acto sea manifiesta y que el hecho del empleo de otros remedios
judiciales impliquen demoras o ineficiencias que neutralicen la
garanta originando, de esa manera, un dao concreto y grave al
damnificado (Conf. Gelli, Mara A. La Silueta del amparo despus de
la Reforma Constitucional LL 1995-E-978). Por ltimo, es vlido
resaltar que el art. 43 de la CN debe ser interpretado de manera
razonable; es decir, que no desproteja los derechos esenciales pero
que tampoco se consagre al amparo como nica va judicial, dado que
de lo contrario este remedio excepcional puede engendrar la falsa
creencia de que cualquier cuestin litigiosa tiene solucin por esta va, o
que mediante ellas es dable obtener precipitadas declaraciones de
inconstitucionalidad. (Causa N* 14.237/2002 M.A.C. Y OTROS C/ IOMA
y otro S/ AMPARO, del 9/06/04. Juzgado Nacional en lo Civil y
Comercial Federal Nro. 7 Secretara 14).
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prerrogativas de los poderes pblicos.
Ello quiere decir que existe un patrn, un criterio, un estndar
jurdico, que obliga a dar a la ley y a los actos estatales de ella
derivados un contenido razonable, justo y valioso, de modo que alguien
no puede ser obligado a hacer lo que manda la ley o privado de hacer lo
que la ley prohbe, siempre que el contenido de esa ley sea razonable,
justo y vlido (Conf. Bidart Campos Derecho Constitucional, T II, Pgs.
118/119).
Para el estudio profundo de la razonabilidad de una norma y de
conformidad con la etapa actual del constitucionalismo, debe seguirse
lo dispuesto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el
informe al que llegara en el caso Arena vs. Repblica Argentina, en
donde el Tribunal realiza un examen de razonabilidad desde tres
criterios diferenciados; tales son: a) el de proporcionalidad del derecho
restringido y el fin buscado por la norma; b) existencia de medios
menos lesivos que no restrinjan a tal extremo el derecho; c) el de
adecuacin tcnica.
El GCBA ha con el dictado de la Resolucin en marras
(suspensin preventiva), lesion en forma arbitraria y manifiesta
derechos de raigambre Constitucional. Existiendo medidas menos
lesivas, con las que conseguir la finalidad por la norma, opt por la
ms gravosa, violentando todo el marco normativo.
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contrato, ostentare una ilegalidad manifiesta, o su ejecucin o
cumplimiento tuviera como consecuencia mayores perjuicios que su
suspensin (Sala I Aguas Argentinas S.A. c/ GCBA s/ otros procesos
incidentales, Expte. 13652/1, 27/06/2006 y Esposito Jos c/ GCBA s/
otros procesos incidentales, Expte. 9365/1, 22/03/2004).
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configurndose una prdida de esa fuente de recursos econmicos
que reviste carcter alimentario (Sala I Branca Alberto Jos c/ GCBA s/
Procesos Incidentales Expte. 6295/1, 24/06/2013).
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suficiente, se proceder en la oportunidad que corresponda a
depositarse o darse en custodia lo que ordene VS.
X.- PRUEBA
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6- Copia de Cdula de Notificacin remitida por la Auditora
Externa Policial.
PETITORIO
Proveer de Conformidad
SER JUSTICIA
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