Derecho y Economia

TEMA 1: EL DERECHO CIVIL ESPAOL

LECCIN 1.- EL DERECHO CIVIL ESPAOL

1. El Derecho Civil: concepto y contenidos actuales.

2. La pluralidad jurdico-civil del Ordenamiento espaol: los Derechos Forales.
3. Competencias legislativas en materia civil.
4. El Cdigo Civil y las Leyes civiles especiales.
5. El sistema de fuentes del Derecho en el mbito civil.

CONCEPTO Y CONTENIDOS ACTUALES

Antes de poder dar un concepto de derecho civil, se hace necesario distinguir entre
derecho pblico y derecho privado. Segn la doctrina, llamase derecho pblico a aquel
conjunto de normas que regulan la organizacin y actividad del Estado o las relaciones
entre el Estado y los particulares, y llamase derecho privado al conjunto de normas que
regulan las relaciones de los particulares entre s o las relaciones entre estos y el Estado o
las dems organizaciones, con tal de que estos no ejerzan en la relacin funciones de poder
poltico soberano.

El Derecho Civil1 es la rama del ordenamiento jurdico que regula relaciones inter
privatos (relaciones de la vida privada/familiares/contractuales/determinadas por la
sucesion de las personas) entre sujetos particulares en los cuales no concurre ningn otro
atributo (estos sujetos privados no tienen ninguna otra caracterizacin, son personas sin
ms, sin ninguna otra condicin: no son ni trabajadores, ni empresarios...de cualquier
persona a cualquier persona). Si esa persona tiene otra condicin existen otras normas que
regulan sus relaciones. El Derecho Civil regula relaciones jurdico-privadas entre
personas despojadas de cualquier otro atributo en rgimen de igualdad.

Si tenemos que definir el Derecho Civil dentro de la totalidad del ordenamiento jurdico,
adems de referirnos a la definicin anterior, diremos que el Derecho Civil es DERECHO
PRIVADO COMN Y GENERAL, no todo el Derecho privado:

- DERECHO PRIVADO: Regula relaciones jurdico-privadas entre particulares en

rgimen de igualdad. Se contrapone a la otra gran categora que es el Derecho pblico, algo
heredado del Derecho Romano (data desde entonces). Histricamente, se atiende a distintos
criterios para distinguirlos:

En Derecho Romano se deca que el Derecho privado atenda a los intereses del
individuo, mientras que el pblico atenda a los de la sociedad, mientras que el
derecho pblico atenda a los intereses de la colectividadEsa distincin se ha
mantenido a lo largo de la historia y se han buscado nuevos criterios para
distinguirlo.

Otras afirmaciones: Derecho privado es el Derecho de los individuos, de la

1 el sistema de normas de carcter general o comn, que regula las relaciones

jurdicas de los particulares entre s, tanto en el orden moral (derecho de familia), como
en el orden patrimonial (derechos reales, obligaciones y sucesin mortis causa).
 sociedad civil, entre ciudadanos en rgimen de igualdad; frente al Derecho pblico
que es el Derecho del Estado, que rige entre el Estado e individuos no en rgimen de
igualdad sino de superioridad.

* Sin embargo, a pesar de que no es exacta la diferenciacin hoy en da, conceptualmente s

se mantiene esta dicotoma dado que es til para establecer, por ejemplo, la competencia de
los tribunales. En la actualidad pese a que siempre se ha distinguido entre pblico y
privado, ningn criterio es satisfactoria ni permite establecer una lnea clara divisoria. Hoy
se predica la unidad del ordenamiento jurdico, no compartimentos estn con todo
relacionado. Pero seguimos diciendo derecho civil es privado y se mantiene esta
diferenciacin con carcter funcional para determinar la competencia de los tribunales
(asuntos de primera instancia, penal) o a la hora de estructurar una facultad de derecho.

- DERECHO PRIVADO GENERAL: No todo el Derecho privado es Derecho Civil2, hay

ms Derechos privados. Los ciudadanos como tal se enfrentan al Derecho Civil en
condiciones de igualdad. Sin embargo, los sujetos suelen tener otros calificativos
(empresarios, trabajadores...), por lo que estarn sujetos a su vez a otros Derechos privados
(mercantil, laboral...). As, el Derecho Civil regula las relaciones de las personas sin
atributos, porque, en cuanto los tengan, otros Derechos privados o ramas del ordenamiento
regularn esas relaciones (de ah que se hable de Derecho general).

Sienta las bases del resto de los derechos privados.

- DERECHO COMN. Dos acepciones de Derecho comn:

Primera acepcin: El Derecho Civil es Derecho comn en tanto que es Derecho

estatal y general frente al excepcional.

Segunda acepcin: El Derecho Civil es Derecho comn en tanto que es Derecho

supletorio de otros Derechos privados para oponerlo excepcional (art. 4.3 CC:
Las disposiciones de este Cdigo se aplicarn como supletorias en las materias
regidas por otras leyes). En este sentido es como la mayor parte de la doctrina lo
interpreta. Por ejemplo, el Derecho Civil suple al Derecho mercantil o al Derecho
laboral, por lo que se podra recurrir al CC si no se encontrara precepto en el Cdigo
mercantil a utilizar en el caso. El significado que hoy debemos darle es como
derecho supletorio de otros derechos privados, el que debe aplicarse en defecto de
otras normas.

La definicin de Derecho comn en tanto que supletorio es la mejor aceptada, dado

que los autonomistas y foralistas no estn de acuerdo con la definicin de Derecho Civil
comn en tanto que Derecho estatal y general (defienden que su Derecho comn es su
ordenamiento autonmico, no el Derecho Civil estatal). Hoy en da llamarlo general estatal
para oponerlo al autonmico como excepcional no es adecuado y no gusta para nada.

2 El derecho civil es el derecho privado general: es aquella parte del derecho privado
que no ha sido asumido por un ordenamiento especializado, como el mercantil o el
laboral.

2
El Cdigo Civil (CC), que rige desde 1889, es el cuerpo legal ms importante del Derecho
Civil estatal, probablemente porque es el que tiene mayor nmero de normas y mayor
regulacin. Dentro de la pirmide normativa y el valor normativo, el CC es una ley
ordinaria, no tiene ningn valor especial ni carcter superior. Pero no es todo el derecho
civil ni es jerrquicamente superior. Las normas que recoge son normas con valor de ley
ordinarias. Contenido:

A) En la actualidad, el derecho civil regula las siguientes instituciones:

1. Los derechos de la personalidad.

2. La familia, comprendiendo tanto las instituciones estrictamente familiares como las
de proteccin de incapaces.
3. La asociacin, tanto en sus relaciones internas como externas.
4. El patrimonio, entendindose como tal al conjunto de relaciones jurdicas, tanto
activas como pasivas, evaluables en dinero, que comprndelos siguientes derechos:
derechos de cosas, el de obligaciones y el de sucesin hereditaria.

5. Tambin se regulan en la actualidad materias que no son propias del derecho civil,
pero que ste contempla, como, por ejemplo: las fuentes del ordenamiento jurdico,
la nacionalidad y extranjera, la expropiacin forzosa e incluso el concurso de
acreedores (esta ltima de carcter procesal).

B) Ordenacin sistemtica de las instituciones de derecho civil.

Los legisladores y tratadistas han intentado organizar el derecho civil a travs de

diversos planes. Entre ellos destacan dos:

El Plan clsico o romano francs. Parte de la postura del jurisconsulto Gallo, que
sostiene que todas las reglas del derecho se refieren a una de estas tres clases de
objetos: las personas, las cosas y las acciones. Justiniano acept esta misma
clasificacin que ha imperado durante muchos siglos en la literatura del derecho
civil.

El plan moderno o alemn (tesis de sivegny). Con arreglo a este plan se divide el
derecho civil en cuatro grandes tratados, relativos a los derechos reales, a los de
obligaciones, al derecho de familia y al de sucesin mortis causa, debiendo preceder
a ellos una parte general, en las que se exponen aquellas materias de aplicacin
comn a los diversos tratados y relaciones jurdico-civiles.

El CC espaol sigue la orientacin del francs, pero adopta la variante de desligar la

materia de obligaciones, de la relativa a los modos de adquirir la propiedad.

CC NO ES SINNIMO DE DERECHO CIVIL, porque hay otras materias del Derecho

civil que no estn recogidas dentro del CC. Estas materias que no estn dentro del CC son
muchas y por distintos motivos, y se denominan leyes civiles especiales (ya que regulan
una materia civil concreta). Por tanto, el Derecho Civil estar formado por el CC y las
leyes especiales. Adems, el Derecho autonmico (nos referimos al foral) tambin puede
conformar Derecho civil. Integrado por derecho estatal (CC y leyes especiales) + propias

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normas del derecho autonmico.

El CC contiene 1976 artculos, divididos en un Ttulo Preliminar (denominado de la

norma jurdica, su aplicacin y eficacia). Tiene 5 captulos dedicados a:

Fuentes del derecho

Aplicacin de las normas jurdicas.
Eficacia general de las normas jurdicas.
Normas de derecho internacional privado.
mbito de aplicacin de los regmenes jurdicos civiles
coexistentes en el territorio nacional

Cuatro Libros, cada uno de ellos dedicado a una parte del Derecho Civil:

Libro I: est dedicado a las personas. Tiene 12 ttulos en los que se regula la
nacionalidad, el nacimiento y extincin de la nacionalidad civil, la ausencia y el
fallecimiento, el domicilio, el matrimonio, el derecho de familia, la tutela y cratela,
la mayora de edad y la emancipacin. El ttulo 12, dedicado al Registro Civil, ya
carece de valor, al haberse publicado, una ley especial: la ley del Registro Civil que
en su da veremos.

Libro II: se dedica a los bienes, la propiedad y sus modificaciones. Tiene una
disposicin preliminar en la que se distinguen los bienes muebles de los inmuebles,
y 8 ttulos ms, que resumidamente tratan de las siguientes materias: la clasificacin
de los bienes, la propiedad, la posesin, el usufructo, las servidumbres y en general
los derechos reales. El ttulo 8, dedicado al registro de la Propiedad, hoy carece de
valor, dada la amplitud de la Ley Hipotecaria.

Libro III: se dedica a los diferentes modos de adquirir la propiedad. Contiene una
disposicin preliminar sealando cuales son eso modos de adquirir, y adems consta
de 3 ttulos referidos a la ocupacin, la donacin, y las sucesiones (testamentos,
herencias, sucesin intestada, y el orden para suceder).

Libro IV: se dedica a las obligaciones y contratos, a los cuasi contratos, a la

responsabilidad patrimonial universal y a la prescripcin.3

LEYES CIVILES ESPECIALES:

o Ley hipotecaria de 1946 y su reglamento.
o Ley de Registro Civil (1957) => Nacimiento desprendido del seno materno.
o Ley Hipotecaria Mobiliaria y prenda sin desplazamientos
o Ley Propiedad Horizontal de 1960.
o Ley de Arrendamientos Urbanos de 2003.
o Ley de Arrendamientos Rsticos de 1994.
o LO de Proteccin jurdica del menor y Propiedad intelectual de 1996.

3 Derecho civil II contratos; civil III obligaciones y responsabilidad; civil IV: la propiedad
y derechos reales; civil IV: familia y sucesiones.

4
 o Ley 50/2002 de 26 diciembre de Fundaciones
o LO Derecho de Asociaciones. LO 1/2002 de 22 marzo.
Art 1976 no es un art. en materia civil, es una disposicin final derogatoria
4 Disposiciones adicionales: regulan la revisin del cdigo cada 10 aos.
13 Disposiciones transitorias: relativas al paso de la legislacin antigua a la nueva.

PLURALIDAD JURDICO-CIVIL DEL ORDENAMIENTO ESPAOL: LOS

DERECHOS FORALES

El contenido del Derecho Civil en cada ordenamiento es esencialmente el mismo, pero en

el caso espaol, existe una pluralidad jurdico-civil. Pluralidad de ordenamientos jurdico
civiles, no solamente hay un ordenamiento sino varios.

Para entender y explicar hay que estudiar los antecedentes: Una de las caractersticas ms
singulares de nuestro ordenamiento (que no se da en ordenamientos como el francs o el
italiano) es la siguiente: desde la Edad Media, el territorio del Estado est fragmentado en
reinos y cada uno de ellos tiene su propia norma. Esto hace que el proceso codificador en
Espaa sufra un retraso y que finalmente tengamos una distribucin en cuanto a CCAA y
a diferentes Derechos civiles en cada una de ellas.

En el derecho vigente actual, no hay una sola legislacin civil para todo el territorio
nacional, sino que coexisten varias legislaciones, de las cuales unas tienen el carcter de
derecho comn y las restantes de derechos especiales o particulares; pues bien: al derecho
de Castilla que se extiende a casi toda la nacin se le llama derecho comn, y al derecho
especial vigente en cada uno de los territorios forales se le denomina derecho foral.

Llamamos por tanto derecho comn al derecho de Castilla por ser el que mayor extensin
territorial y el que mayor fuerza expansiva ha tenido con respecto al resto de los derechos
forales.

El Legislador espaol utiliza la expresin derecho comn en contraposicin a la de derecho

foral o especial, tanto en los artculos 13,14 y15 del CC como en el 149.8de la
Constitucin.

La existencia de los diversos regmenes jurdicos dentro de nuestro pas tiene su origen en
la Guerra de la Reconquista. Esta situacin se ha mantenido hasta nuestros das, y el CC
actual, en vez de solucionarla lo que hizo fue reconocer y consagrar el rgimen de
pluralidad legislativa, declarando la vigencia del derecho foral.

Esto se puede observar en la Ley de Bases del CC de 11 de mayo de 1888, en la que se

dispona que. las provincias y territorios en que subsiste el derecho foral, lo conservar por
ahora en toda su integridad, sin que sufra alteracin su actual rgimen jurdico por la
publicacin de este cdigo, que regir como supletorio en defecto de las materias no
reguladas por dicho derecho foral.

El CC no determina cuales son esos territorios forales, sino que los da por supuestos. Para

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saber, por tanto, cuales son, hay que acudir a los que existan como tales antes de la
codificacin, es decir, antes de publicar el CC en 1889. Estos territorios son los siguientes:

Catalua, Aragn, Baleares, Navarra, parte del Pas Vasco y Galicia

Pero junto a estos grandes territorios, existen otros ms pequeos a los que tambin se les
reconoce la foralidad; as tenemos el Fuero de Ayala, que presenta modalidades distintas al
de lava, y que se reconoci su subsistencia con posterioridad a la publicacin del CC,
concretamente se reconoci por RD de 15 de mayo de 1899. Otro pequeo fuero es el del
Baylio, que en la actualidad se considera vigente y se reconoce por el TS y por la DGRN en
ciertos lugares de Extremadura (como Alburquerque y Jerez de los Caballeros).

ORIGEN HISTRICO DEL DERECHO CIVIL

El origen histrico del Derecho Civil lo situamos en el Derecho Romano (ius civile),
aunque no es el mismo Derecho Civil del que hablamos hoy en tanto que el ius civile
regulaba tan solo las relaciones entre las personas con condicin de ciudadanos romanos.
En roma el ius civile solo se aplicaba a los ciudadanos romanos, luego haba el ius
peregrinum dista mucho del derecho actual civil, pero arrancamos de ah. Se va
depurando segn pasa el tiempo.

Tras una serie de transformaciones del Derecho Civil, damos un amplio salto y llegamos a
f. s. XVIII-pp. s. XIX, cuando se produce un fenmeno conocido como
CODIFICACIN, que ser el movimiento o proceso por el cual se empiezan a
elaborar los cdigos en Europa, con unas claras pretensiones: hacer con las normas unas
determinadas cosas (antes las normas se recopilaban, se unan unas a otras con carcter
cronolgico segn se iban recopilando)

1. Necesidad de superar el pluralismo jurdico: Aunar las recopilaciones de

normas que existan en el ordenamiento, y crear cdigos y cuerpos de leyes que
estn sistematizados por razn de materia (que cuenten con un orden y un sentido, y
que no sean nicamente una mera acumulacin de normas por orden cronolgico).
Que las normas tengan un contenido preciso y claro, que puedan ser conocidas por
los destinatarios de las normas.

2. Garantizar el conocimiento por los ciudadanos de esas normas recogidas en

cdigos.

3. Unificacin de todas las normas: Un nico cdigo para todo el territorio del
Estado. Cuerpos de leyes que se apliquen en todo el estado. Se percibe el Cdigo
como un documento unitario:

- Que deroga las leyes anteriores. Por tanto, el Cdigo recoge aquellas normas
que estn vigentes y deroga todo lo anterior.
- Integrado por normas coherentes entre s
- Que regule de manera exhaustiva una materia (por ejemplo, lo delitos y
penas estarn regulados por el Cdigo Penal, los procedimientos por el
Cdigo procesal, etc.)

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Estas pretensiones de juristas del XVIII y XIX se van consiguiendo en Europa y se plasman
yendo al detalle en la querencia de hacer cdigos. Que sean no ya recopilaciones de normas
sino sistemas completos de normas que estn sistemticamente ordenados y que no sean
mera recopilaciones, obras unitarias y que el cdigo recoja lo que est vigente, integrados
por normas sistematizadas y con vigencia. Que el particular sepa donde tiene que acudir,
que no se encuentre con un grupo de leyes cronolgicas y no sepa dnde acudir. Que
recojan las normas por razn de la materia, que cada cuerpo de ley recoja las normas
jurdicas de un determinado asunto. Que haya un cdigo civil penal de procedimiento
para todo el territorio.

Movimiento codificador: el primer xito o CC aprobado es el Cdigo de Napolen

(Francia, 1804). En 1865 se aprueba el CC italiano; en 1867 el CC portugus... casi 100
aos despus del de napolen se hace el de Espaa.

PROBLEMA

CUESTION FORAL: En Espaa, hasta 1889 no se aprob el CC, ya que la cuestin foral
y otros problemas como la oposicin de la Iglesia a la aceptacin del matrimonio civil
tendrn como consecuencia el retraso del proceso codificador.

Espaa, desde la E. Media, estaba dividida en reinos, regidos por sus propias normas
(fueros), lo que se contrapona a la pretensin de dotar a todo el territorio estatal de un
mismo CC (los codificadores espaoles queran extender el fuero de Castilla a todo el
Estado), y ello chocaba con la lgica oposicin del resto de reinos (vascos)

En 1851, se redact un proyecto de CC que no sali adelante por los problemas

autonmicos (Proyecto Garca Goyena).

Otros problemas como la existencia de algunos grupos de presin como la iglesia, inspirado
cdigo francs liberal que vea el matrimonio como un contrato (la iglesia vio como el
monopolio del matrimonio se le iba de las manos).

Esto demora el movimiento codificador espaol.

SOLUCIN

MODELO MIXTO

Se ve la necesidad de superar esto (tenemos las normas recopiladas, pero no podemos

seguir funcionando as). La solucin que ya se plantea en la dcada de 1880 para tratar de
desbloquear la codificacin es llevar a cabo un MODELO MIXTO: elaborar un CC y
recoger tambin las instituciones forales en unos apndices al mismo (en los que se
incluiran los aspectos no generalizables y que por ello no podran ser acogidos por el CC).

Esto realmente desbloquea el proceso codificador y en 1889 el CDIGO CIVIL

ESPAOL ve la luz, pero el sistema de apndices fracasa (solamente se publica uno, el
de Aragn, en 1925). La razn de este fracaso fue la oposicin de los foralistas, pues sus
instituciones quedaban recogidas como algo excepcional, como un apndice al CC y como

7
una ley que estaba vinculada y dependa del CC. Los foralistas consideraban las normas en
sus territorios eran Derecho comn y no dependan de nada, abogaban por la autonoma de
sus normas (de ah que no se aprobaran ms apndices).

Se hizo una ley de bases para elaborar el cdigo civil, donde claramente se dice que el
derecho civil de los territorios forales se conservara y seria supletorio del derecho civil.
Los foralistas no consideraban que su cc fuera excepcional y supletorio, no responda a sus
ideas. Solo se aprob el apndice aragons (1925).

COMPILACIONES

Este sistema fracas y estuvo en situacin de indeterminacin mucho tiempo, hasta 1946,
cuando en un Congreso de Derecho Civil en Zaragoza se plantea de nuevo la necesidad
de codificar o recoger de alguna manera las normas que estaban vigentes en los distintos
territorios. La solucin que se plantea es la de hacer COMPILACIONES de Derechos
forales, que ya no son meros apndices que dependen del CC, sino que son leyes
autnomas que siguen en cuanto a su elaboracin las mismas reglas que sigue el CC, ya van
a ser cuerpos ordenados de leyes, mismas reglas de la codificacin; es decir, son cuerpos de
normas autnomos y sistematizados donde se recogen todas las instituciones que esas
CCAA tienen. As, se empez a codificar el Derecho Civil de los diversos territorios en
compilaciones y en los aos 60 y 70 se publican prcticamente todas las compilaciones,
ven la luz derecho foral:

1- Vizcaya y lava- Ley de 30 de julio de 1959.

2- Catalua. Ley de 21 de julio de 1960.
3- Baleares. Ley de 19 de abril de 1961.
4- Galicia. Ley de 2 de diciembre de 1963.
5- Aragn. Ley de 8 de abril de 1967.

6- Navarra. Ley de 1 de marzo de 1973.

Entonces fracaso el ideal codificador (rgimen para todo el estado).

Las llamadas Compilaciones Forales, ya que as lo estableci el Decreto de 26 de mayo
de 1943. Fueron elaboradas por comisiones de Juristas de derecho civil, y se fueron
aprobando poco a poco.
Las materias que regula principalmente el derecho foral se refieren al derecho de
familia y sucesiones principalmente, ya que lo que se pretende es la conservacin e
indivisin del patrimonio familiar, (Ej. libertad de testar, sistema de sucesin troncal,
derechos de viudedad etc.). Otras materias que tambin regula son contratos y ciertos
derechos reales.
Hay que tener en cuenta que el derecho foral es renunciable, pero el derecho comn
no lo es y regir como supletorio en aquellos territorios en que el derecho foral no
regule todas las materias de derecho civil.

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Tras la publicacin del CC, no se han reconocido nuevos territorios forales. No
confundir territorio foral con comunidad autnoma, ya que pueden o no coincidir (ej.
el Fuero del Baylio).

Relacin entre el CC y las compilaciones de Derechos forales:

1. Relaciones de PREFERENCIA del CC en algunas materias:

- Todas las normas del Ttulo preliminar del CC, que se refieren a la
interpretacin y aplicacin de las normas, sern de aplicacin en todo el territorio
del Estado, preferentes.

- Cuestiones relativas a las formas del matrimonio.

2. Respecto de las dems materias habr una relacin de SUPLETORIEDAD DE

SEGUNDO GRADO del CC: El Derecho foral (autonmico desde la CE) se auto
integra. La falta de normas en el Derecho foral se trata de solucionar acudiendo a los
propios principios inspiradores del Derecho foral. En el territorio foral
correspondiente, si no hay norma compilada aplicable, se acude a los principios
generales, a sus costumbres y a todas sus fuentes, y solo si no hay posibilidad,
acudimos al CC. Solo servir para rellenar lagunas, supletorio de segundo grado. No
vamos a aplicar directamente el derecho civil espaol sino a intentar rellenar la
laguna del derecho cataln con las propias costumbres del derecho cataln (el
derecho autonmico se auto integra intentando solucionar, y cuando no se encuentre
acudiremos al CC).

COMPILACIONES DE DERECHO CIVIL AUTONMICO Y CE

Un paso ms viene dado por la CE:

En el ao 1978, se elabora, aprueba y promulga la CE, que divide el territorio del Estado en
CCAA y les otorga potestad legislativa (cada CCAA tiene poder para promulgar normas).
A partir de este momento ya no vamos a hablar del CC y Derechos forales, sino del CC o
Derecho Civil y Derecho autonmico (legislaciones civiles autonmicas).

La existencia actual del estado de las autonomas atribuye a estas una asamblea legislativa
con potestad para dictar normas con rango de ley; esto incide en el panorama actual de los
Derechos Forales.

Lo primero que hacen las CCAA es pasar por sus propios parlamentos las compilaciones y
hacerlas leyes propias (compilaciones de Derecho autonmico). Las compilaciones que se
promulgan en los aos 60 y 70 haban sido elaboradas y aprobadas por leyes estatales
porque todava no haba CCAA. Cuando a partir de la CE hay CCAA con potestad
legislativa, lo primero que hacen los Parlamentos Autonmicos es retomar esas
compilaciones, transformarlas y publicarlas como compilaciones de Derecho autonmico.
Adems, se aprueban los distintos Estatutos de Autonoma de cada una de las CCAA.

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COMPETENCIAS LEGISLATIVAS EN MATERIA CIVIL: ART. 149.1.8o

Relacin entre el CC o Derecho Civil general espaol y los Derechos civiles

autonmicos: qu competencia tienen las CCAA para elaborar normas civiles y hasta
dnde pueden elaborar normas civiles? entonces todas las CCAA pueden dictar leyes en
materia civil?

Sabemos que las CCAA tienen una norma civil que es la compilacin (que ha pasado por su
parlamento), pero, a partir de ah, qu es lo que pueden hacer las CCAA en materia
civil? hasta dnde pueden legislar en materia civil? a quin corresponde legislar en
materia civil? Estado o CCAA?

Esta problemtica la soluciona la CE, que en el art. 149.1.8o nos va a indicar quin tiene la
competencia en materia de legislacin civil:

El Estado tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias(...): Legislacin

civil, sin perjuicio de la conservacin, modificacin y desarrollo por las Comunidades
Autnomas de los derechos civiles, forales o especiales, all donde existan.

En caso de conflicto, qu norma prevalecera? Por jerarqua normativa prima la

constitucin, pero por orden de competencias priman los Estatutos de Autonoma. Para
determinar con claridad por su importancia prctica qu derecho (comn o foral) es el
aplicable a los espaoles, nos lo dicen los artculos del CC que tratan de la vecindad.

- Regla general: El Estado tiene competencia exclusiva sobre una serie de

materias, entre ellas la legislacin civil (del tipo que sea).
Hay CCAA que no tenan competencia en materia civil, en tanto que no
existan normas de Derecho foral o civil previas a la CE. Aqu ya hay un
primer lmite que excluye a aquellas CCAA sin Derecho civil o foral ya
existente (legal o consuetudinario).
- Excepcin: Las CCAA podrn conservar, modificar y desarrollar el Derecho
Civil, pero no todo el Derecho Civil, sino el Derecho Civil que ellas
tengan ya. Si una CCAA tiene ya su propio Derecho Civil (porque en su
momento tuviera una compilacin que ha convertido en ley autonmica),
podr conservar, modificar y desarrollar su Derecho Civil (no solo se refiere
a Derecho compilado, sino tambin a aquellas CCAA que tuvieran
costumbres, que tuvieran otro tipo de Derecho, aunque no estuviese
compilado).
- Regla residual: Adems, nos tenemos que fijar en la ltima parte del art.
149.1.8o CE: En todo caso (el Estado tiene competencia exclusiva sobre),
las reglas relativas a la aplicacin y eficacia de las normas jurdicas,
relaciones jurdico-civiles relativas a las formas de matrimonio, ordenacin
de los registros e instrumentos pblicos, bases de las obligaciones
contractuales, normas para resolver los conflictos de leyes y determinacin
de las fuentes del derecho, con respeto, en este ltimo caso, a las normas de
derecho foral o especial.

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Sin embargo, este artculo no va a ser de fcil y nica interpretacin. Adems, debemos de
tener presente que lo jurdico (el art. 149.1.8o CE) cabalga con lo poltico, y la
interpretacin que se le da a las normas muchas veces depende ms de lo poltico que de lo
jurdico. El art. 149.1.8o ha sido objeto de dos INTERPRETACIONES:

- Foralista (restrictiva): Interpretacin que se deduce del propio tenor del artculo.
Las CCAA solamente podrn legislar (conservar, modificar o desarrollar) en o sobre
aquellas instituciones que tuviesen previamente reguladas en sus Derechos forales.
Conexin o vnculo entre las instituciones que ya existan y las que se modifiquen.

Por ejemplo, si yo ya tengo regulada la institucin de la adopcin y el acogimiento

en Aragn (donde tradicionalmente ha habido ciertas peculiaridades que se han
mantenido), voy a poder regular sobre esa institucin.

- Autonomista (amplia): Todas aquellas CCAA en las que existiera Derecho Civil
pueden legislar en materia civil, no solo en las instituciones que ya estuviesen
reguladas. Sin embargo, como ya se ha mencionado anteriormente, no pueden
sobrepasar el lmite infranqueable que impone el 149.1.8o CE en su ltimo
prrafo. Es decir, las nicas materias en las que las CCAA no pueden entrar a
legislar son las previstas en el 149.1.8o.

TC (STC 121/1993):Estas dos interpretaciones dieron lugar a importantes disputas,

solucionadas por el TC en dos sentencias del ao 1993, en las que se pronuncia sobre cul
de ellas es la interpretacin adecuada y constitucional.

Segn el TC, la INTERPRETACIN CORRECTA es la FORALISTA: es necesario que

la CCAA tenga ya regulada una institucin para poder elaborar normas sobre esa
institucin. Adems, el TC dir que respecto de estas instituciones ya reguladas pueden
conservarlas, modificarlas y desarrollarlas.

Sin embargo, en cuanto al desarrollo se plantea un problema: hasta dnde llega la

posibilidad de las CCAA de desarrollar las instituciones que ya tienen y cules son los
lmites de este desarrollo? En estas SSTC el TC elabora la TEORA DE LAS
INSTITUCIONES CONEXAS: una CCAA puede conservar, modificar y desarrollar
la institucin que exista en el Derecho foral y otras instituciones conexas a dicha
institucin (el lmite se encuentra en las materias conexas a dicha institucin?).

La Teora de las instituciones o materias conexas es un concepto jurdico indeterminado

(hasta dnde llega la conexin?). Esto ha hecho que haya CCAA que, sirvindose de la
teora de las instituciones conexas, han legislado mucho ms de lo que realmente
deberan haber hecho; y esto ha sucedido porque lo jurdico cabalga con lo poltico y se
ha permitido porque polticamente era conveniente que determinadas CCAA legislasen ms
de lo que en un sentido estricto podran haber hecho (Catalua prcticamente tiene un CC
paralelo al espaol). Este concepto de conexin, por tanto, se ha interpretado de manera
muy flexible.

CONTROVERSIA Y DISCREPANCIAS

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Cuando el legislador constitucional elabor el art. 149.1.8o tena en la cabeza la idea de que
los Derechos forales (o autonmicos, ya que ya existan las CCAA) no podan ser
eliminados y deba drseles continuidad en el tiempo, y que las CCAA que tenan derechos
histricos deban poder conservarlos, modificarlos y desarrollarlos.

Lo que en ningn caso quiso hacer el legislador fue establecer diferenciaciones entre las
CCAA. Si una CCAA ya tena una institucin, poda regularla y desarrollarla, pero su
lmite era desarrollar esa institucin, no legislar en materias en las que para nada tena una
institucin ya regulada. Si esto se permitiese habra una gran discrepancia entre una y otra
CCAA, ya que el primer criterio para poder legislar es que tenga Derecho autonmico.

Por ejemplo:

- La CCAA de Madrid no tiene ningn Derecho autonmico y, por tanto, si Madrid

no tiene ninguna regulacin de Derecho foral, no puede legislar en materia civil.

- Catalua tiene algunas instituciones, por tanto, puede regular esas instituciones y
otras que estn conexas, pero no otras que no tengan nada que ver, ya que si
permitimos que Catalua regule instituciones que no tienen nada que ver con las ya
reguladas vamos a establecer una clara diferenciacin entre una y otra CCAA:
ninguna a priori tiene por qu tener esa competencia (Madrid no va a poder legislar
porque no tena ninguna legislacin y Catalua tampoco porque no tena dicha
institucin o alguna con la que guardase una conexin). La CCAA que ms ha
sacado los pies del tiesto ha sido Catalua, que es con la que la interpretacin de
la norma se hace ms laxa y a la que ms se le permite (quiz porque es la ms
polticamente necesaria).

* CASO CATALN:

En el ao 2006, Catalua aprueba el Estatuto de Autonoma por ley orgnica. Su art. 129
fue recurrido de inconstitucionalidad por un nmero elevado de parlamentarios del PP, pues
parece que est afirmando una interpretacin contraria a la establecida como correcta por el
TC. Dicho artculo, deca: Corresponde a la Generalitat la competencia exclusiva en
materia de Derecho Civil, con la excepcin de las materias que el artculo 149.1.8o de la
Constitucin atribuye en todo caso al Estado. Esta competencia incluye la determinacin
del sistema de fuentes del Derecho Civil de Catalua.

La sentencia STC 31/2010, de 28 de junio de 2010, del Pleno del TC, resolvi este recurso
de inconstitucionalidad y lo hizo con una respuesta inconcreta, considerando que este
artculo era constitucional siempre que se interpretase de una determinada manera:
Corresponde a la Generalitat la competencia exclusiva en materia de Derecho Civil de
CATALUA.

Con esta concrecin es posible mantener la constitucionalidad del artculo siempre que se
entienda que la Generalitat tiene competencia exclusiva en el Derecho Civil no general o
estatal, sino en el Derecho Civil cataln, lo que nos remite a las materias que Catalua tena
ya reguladas en sus propia compilacin y normas autonmicas (es decir, el TC vuelve a la
interpretacin foralista pero por la va de la interpretacin, no porque realmente el texto

12
 quiera decir eso).

Como ya hemos dicho, Catalua tiene un CC prcticamente paralelo al espaol e, incluso,

podramos ver que hay algunas materias que estn dentro de ese lmite infranqueable del
149.1.8o CE con las que tiene cierta legislacin. Lo que ocurre es que los catalanes han
sido muy habilidosos en la medida que han seguido un sistema muy adecuado:

W - Empez por la parte en la que estaba legitimada, elaborando en el 91 un cdigo de

sucesiones

W - En el 98, hizo un Cdigo de Familia (probablemente, en estas dos materias habra

tenido normas anteriores y poda legislar sobre ellas)

W - En el 2002, da un paso significativo y aprueban la Primera Ley del Cdigo Civil

de Catalua, en la que se fija la estructura del CC e incorpora los dos cdigos que tena.
As, tiene una estructura del CC que no se puede tachar realmente de inconstitucional
porque todava no tena ningn contenido y dos partes sobre las cuales tena legitimacin.

W - A partir de ah, aprueba en 2006 un libro de Derechos reales y un Libro relativo a

Personas Jurdicas en el 2008.

W - En el ao 2010 aprueba un Libro relativo a la Persona y a la Familia. Es decir,

poco a poco ha ido incorporando a ese CC materias, al principio de forma ms
legtima, y despus ha ido legislando hasta tener prcticamente un CC paralelo al
espaol (lo nico que le queda para conseguirlo es una parte relativa a obligaciones y
contratos, lo que ocurre que un CC en materia de obligaciones y contratos es ms
complicado porque, en todo caso, el art. 149.1.8o excluye las bases de las obligaciones y
contratos). Han utilizado la va del desarrollo de las instituciones que ya tenan y de las
conexas para ir legislando. Se est discriminando a aquellas CCAA que por no tener
Derechos forales anteriores a la CE no han tenido ninguna posibilidad de legislar. La
mayor parte de las CCAA que tenan Derechos forales eran Derechos forales que tenan que
ver con la familia o con las sucesiones; en menor medida, tambin normas sobre contratos
de aparcera o arrendamiento. Algunas CCAA tenan algunas normas especficas por la
propia actividad que se desarrollaba en esa CCAA: Valencia (normas acerca del uso de las
aguas), Murcia (normas, muchas de ellas consuetudinarias, acerca de la huerta murciana) ...
La CCAA que ms legislacin civil tiene es Catalua, seguida del Pas Vasco.

EL CDIGO CIVIL Y LAS LEYES ESPECIALES

El CC es el cuerpo legal ms importante del Derecho Civil estatal, probablemente

porque es el que tiene mayor nmero de normas y mayor regulacin. Dentro de la pirmide
normativa y el valor normativo, el CC es una ley ordinaria, no tiene ningn valor
especial. CC NO es sinnimo de Derecho Civil, porque hay otras materias civiles que no
estn dentro del CC. Estas materias que no estn dentro del CC son muchas y por distintos
motivos, y se denominan leyes civiles especiales ya que regulan una materia civil concreta.

Leyes especiales que desarrollan algunos preceptos del Cdigo Civil, respondiendo a

13
 diversas necesidades.

Anteriores al CC: El primer motivo es que en Espaa hubo un retraso importante en el

proceso codificador, lo que hizo que no tuvisemos CC como tal pero que el legislador
estatal se viera en la necesidad de aprobar ciertas normas porque era urgente tener, por
ejemplo, una Ley Hipotecaria (1869) o la Primera Ley de Registro Civil (1870). Estas
son las llamadas leyes civiles especiales anteriores al CC, leyes que regulan una materia
civil determinada y tienen su razn de ser en el retraso de la codificacin y en la
necesidad de promulgar ciertas leyes.

Que desarrollan bases contenidas en el CC: Ya tenemos CC, pero por distintos motivos
es necesario promulgar leyes que desarrollen bases contenidas en el CC. El CC recoge
un precepto general: por ejemplo, en materia de propiedad horizontal, contemplada
genricamente en el art. 396 CC, pero que el CC no desarrolla, sino que hay una ley
especial que regula todo lo relativo a la propiedad horizontal.

Que modifican el CC: Por ejemplo, la Ley del 2005 por la que se modific el CC en el
sentido de admitir el matrimonio homosexual y la adopcin por dichas parejas.

Que suponen una excepcin al CC: Por ejemplo, el CC regula con carcter general el
arrendamiento de cosas. Sin embargo, hay determinados arrendamientos especficos por
razn de su objeto que tienen una regulacin particular diferente de la que establece el
CC y se regulan en leyes civiles especiales, por ejemplo, la Ley de Arrendamientos
Urbanos o la Ley de Arrendamientos Rsticos. Aunque el CC contiene unas reglas
generales en esta materia, hay unas leyes especiales que excepcionan las previsiones
que hace el CC.

Complementarias del CC: El CC no dice nada acerca de estas materias porque,

probablemente, el legislador en 1889 no fue capaz de prever que estos supuestos fuesen
a ocurrir. Por ejemplo, la Ley de Tcnicas de Reproduccin Asistida.

Que derogan partes del CC: Por ejemplo, la Ley de Contrato de Seguro (1980) derog
parte de los artculos que regulaban el seguro dentro del CC y que estuvieron algn
tiempo sin contenido aunque despus, por otras leyes, se les ha dado otro contenido.

Hay, por tanto, una serie de leyes civiles especiales, que junto con el CC forman el
Ordenamiento jurdico civil. CC no es sinnimo de Derecho Civil. El CC pretende dar a
conocer qu normas estn vigentes (la seguridad jurdica es lo ms importante).

EL CDIGO CIVIL: EVOLUCIN HISTRICA Y ETAPAS.

El derecho civil espaol se ha formado histricamente con la confluencia de dos derechos:
el romano y el germnico. El primero fue producto como consecuencia de la conquista y
colonizacin romana en los primeros siglos de nuestra era. El segundo, se asent en
Espaa con la cada del Imperio Romano y la invasin de los pueblos brbaros.

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1. En la poca de la dominacin visigtica, coexisten dos derechos:
- El de los vencidos (hispanorromanos) representado por la Lex romana
visigotorum, tambin conocida como Cdigo de Alarico.
- El de los vencedores, (visigodos), contenido en el Cdigo de Eurico, y sobre
todo, en el Liber Iudiciorum de Recesvinto, que en su versin castellana va a
ser el Fuero Juzgo, primer monumento legislativo espaol, que contiene el
germen de los principios que van a caracterizar a toda nuestra legislacin, como
por ejemplo: organizacin de la familia en una estricta unidad jerrquica, pero
sin desaparecer la personalidad de la mujer, subordinacin a los dictados de la
moral, etc.

2. Pero un hecho jurdico- poltico de gran importancia en la Edad Media, que ha

influido en nuestro derecho civil, lo constituye la fragmentacin de la pennsula en
una serie de reinos diversos que, a lo largo de la historia, ha mantenido
independencia jurdica privada y que como ya sabemos, hace que se constituyan los
derechos forales. Considerndose al de Castilla como el comn y general.

3. En la poca moderna, aparecen dos grandes textos en el derecho castellano: El

Ordenamiento de Alcal de Alfonso Xl, Las siete Partidas de Alfonso X El Sabio y
las Leyes de Toro, que equilibran las corrientes romana y germnica.

4. En la poca contempornea, y antes de la etapa codificadora, se observa por parte de

los juristas la necesidad de ordenar el derecho, ya que exista un gran caos
legislativo. Surgen as las recopilaciones del derecho entre las que se encuentran:
a. La Nueva Recopilacin de Felipe II. (1576).
b. La Novsima Recopilacin de Carlos IV. (1805).
Ambas obras nicamente agrupaban los textos vigentes, por lo que solo
tuvieron importancia prctica para los juristas, ya que no ordenaban ni
clasificaban el derecho.

5. La etapa codificadora. Codificar es agrupar el derecho conforme a un orden

sistemtico. Se hace en Espaa necesario crear un Cdigo Civil nico para toda la
nacin y terminar con el caos legislativo existente hasta el momento. El
movimiento codificador se inicia gracias a la Constitucin de Cdiz de 1812,
elaborndose as el Proyecto de Cdigo ms importante hasta el actualmente
vigente: El Proyecto de CC de 1851. Fueron sus creadores Garca Goyena, Bravo
Murillo, Luzuriaga Y Snchez Puy. La doctrina lo ha calificado de ser liberal,
progresista y afrancesado. Fue un fracaso y qued condenado al ostracismo.

6. Tras otros intentos fallidos, ide Alonso Martnez la creacin de una Ley de Bases
que indicara los principios donde deberan asentarse el cdigo. Se crea as la Ley de
Bases de 11 de mayo de 1888, promulgndose mediante Real decreto de 24 de julio
de 1889 el definitivo y vigente texto de nuestro Cdigo Civil.

15
SISTEMA DE FUENTES DEL DERECHO EN EL MBITO CIVILFUENTE:
Origen de las normas. Lugar de donde emanan las normas. Dos acepciones conjuntas de
este trmino:

- Fuente en sentido MATERIAL: Quines son los autores de las normas, quines son
las instituciones con capacidad normativa. El origen material se refiere a las
instituciones con capacidad normativa. Pueden ser: el Parlamento (que es, en un
principio, el titular de la potestad legislativa) y el Gobierno (que tambin tiene potestad
legislativa en situaciones excepcionales).

- Fuente en sentido FORMAL: Medio de expresin o canalizacin a travs del cual la

norma se manifiesta en el exterior. Una norma aparece en el exterior con forma de ley,
reglamento, decreto... El origen formal se refiere a los modos de manifestacin, formas
de exteriorizacin.

Utilizando esta doble significacin de fuente, decimos que el Derecho Civil espaol es:

- Fundamentalmente un derecho escrito: origen formal en la ley, el reglamento... y no en

la costumbre (no es un Derecho consuetudinario o que utilice como va de expresin la
costumbre). ORIGEN FORMAL
- De rango predominantemente legal, cuya produccin es competencia del Estado y
las CCAA.

ORIGEN MATERIAL. ART. 1.1 CC

Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios
generales del derecho. 4

La redaccin de este precepto, llevado a cabo en la reforma del Tt. Preliminar de 1974, ha
merecido algunas crticas, ya que en este sistema no figuran, por ej. los reglamentos, que
son fuente del derecho administrativo, ni tampoco, los convenios colectivos, que son fuente
del derecho laboral. Por estas razones, la mayora de la Doc. considera que hubiese sido
ms acertado que el CC hubiese precisado que se refera a las fuentes del ordenamiento
jurdico-privado espaol.

Este artculo se pens en 1889 con carcter general para el Ordenamiento jurdico y con un
alcance global: en 1889 no haba CE con normas que fuesen aplicables (las constituciones
del s. XIX eran una mera declaracin de principios, eran constituciones programticas). Por
tanto, hay que entender esta norma ubicada en ese momento. Este precepto tiene sentido en
1889 porque la Constitucin no serva para establecer el sistema de fuentes.

Hoy, las normas de la CE son directamente aplicables y es la CE la que nos dice cules son
las fuentes del Ordenamiento jurdico.

4 El art. 1.2 contina diciendo que carecern de validez las disposiciones que contradigan otra de
rango superior.

16
En general, este precepto mantiene su vigencia y se interpreta que lo que hace es
establecer un sistema de fuentes, un orden jerrquico de fuentes con carcter general.
Se mantiene el precepto (pese a que podramos ponerle muchos problemas en cuanto a su
certeza) porque sirve, en abstracto, para ordenar jerrquicamente las normas: leyes,
costumbres y principios generales del Derecho.

Este precepto le dice al juez que los litigios deben resolverse atendiendo a un sistema de
fuentes jerrquicamente establecido (1.7 CC):

- Primero se acudir a la ley.

- Despus a la costumbre (1.3 CC).
- Por ltimo, a los principios generales del Derecho (1.4 CC).

El juez tiene que resolver mediante sentencias con acuerdo a este sistema de fuentes
siempre, y siempre debe tener una norma (ley, costumbre, o principio general) para
resolver el litigio.

Nuestro Ordenamiento NO ADMITE, en base a este artculo, la libre creacin del

Derecho (cosa que s est admitida en los sistemas anglosajones: el juez crea Derecho con
sus sentencias). El juez de los sistemas continentales no puede crear normas en sus
sentencias ni crear libremente el Derecho (est sujeto al ordenamiento), lo mximo que
puede hacer es interpretarlas.

Los artculos en los que se hablan de las distintas fuentes del Derecho se encuentran dentro
del Ttulo Preliminar, que es de aplicacin preferente en todo el territorio del Estado.
Adems, en este ttulo se marcan las reglas acerca de la interpretacin y la aplicacin de las
normas.

1- La primera fuente del Derecho es la LEY5.

a. Concepto: Segn la Constitucin, tales rganos (de la definicin) son las

Cortes Generales, que ejercen la potestad legislativa del Estado (art. 66), y
las Asambleas legislativas de las CCAA, que ejercen la potestad legislativa
de las mismas, como se desprende de los art. 149.3, 150, 152.1 y 153 ). A
veces, estas leyes proceden del ejecutivo (Gobierno, ya sea estatal o
autonmico). La ley jerrquicamente superior es la CONSTITUCIN.
Todas las leyes bajo la constitucin deben respetar el mandato
constitucional.

En cuanto a la publicacin, la Constitucinestablece que las leyes

aprobadas por las Cortes Generales, sern sancionadas en el plazo de 15 das
pro el Rey quien las promulgar y ordenar su inmediata publicacin.

El art. 2 del CC se relaciona con la CE, ya que establece que las leyes
entrarn en vigor a los veinte das de su publicacin en el BOE, si en ellas

5 la norma publicada oficialmente con tal carcter, que contiene un mandato normativo de los rganos
que constitucionalmente tienen atribuido el poder legislativo originario.

17
 no se dispone otra cosa. El plazo que transcurre entre su publicacin y su
entrada en vigor se denomina vacatio legis.

El mandato ha de ser normativo, es decir, ha de tener un carcter general.

b. Derogacin. El art. 2del CC dispone que las leyes solo se derogan por otras
posteriores. La derogacin tendr el alcance que expresamente se disponga y
se extender siempre a todo aquello que en la ley nueva, sobre la misma
materia, sea incompatible con la anterior. Se refiere esto a que las leyes
tienen una duracin concreta. Son aplicables cuando entran en vigor (normas
vigentes), y dejan de serlo cuando son derogadas o extinguidas por otras.

c. Irretroactividad. Las leyes civiles no tendrn efecto retroactivo, salvo que en

la propia ley se dispusiere lo contrario. (art. 2.3). Nos hallamos en este caso
ante un conflicto intertemporal: llamamos retroactiva a la norma nueva que
se aplica a los actos y situaciones jurdicas nacidos o realizados al amparo de
la antigua. Llamamos irretroactiva a la norma que slo se aplica a los actos y
situaciones realizados con posterioridad a su entrada en vigor, respetando
actos o situaciones anteriores.

Por tanto, en derecho civil, la regla general es la irretroactividad de la ley

civil. (por ej. el RD de 30 de abril de 1985, suprimi la prrroga forzosa en
el contrato de arrendamiento, pero como esta ley no tuvo efecto retroactivo,
se sigui aplicando a los contratos concertados con anterioridad a la entrada
en vigor de la ley). Es decir, la ley no vuelve atrs en el tiempo.

Sin embargo, en el derecho penal las cosas son distintas: se establece la

retroactividad de la ley penal ms favorable, y por ello van hacia atrs en el
tiempo, tenindose que revisar las penas impuestas por las sentencias si tras
una reforma legal se suaviza la pena de un delito.

d. Eficacia. - Dispone el art. 6CC que la ignorancia de las leyes no excusa de

su cumplimiento, y que el error de derecho producir nicamente aquellos
efectos que las leyes determinen. El mismo art. en su punto 3 establece que
los actos contrarios a las normas imperativas y prohibitivas son nulos de
pleno derecho, salvo que se disponga lo contrario.

2- COSTUMBRE (1.3 CC: La costumbre slo regir en defecto de ley aplicable,

siempre que no sea contraria a la moral o al orden pblico y que resulte probada).
Si el juez no encuentra una ley aplicable, podr acudir a una segunda norma, la
6
costumbre . Solo cuando no hay una ley cabe la posibilidad de acudir a la
costumbre.
Tiene que ser una costumbre que tenga existencia, no puede ser contraria a la
moral ni al orden pblico y debe ser probada por aquel que la alega para que esta
6 La costumbre PRAETER O EXTRA LEGEM regula materias sobre la que no existe una regulacin legal y
es la nica que se admite por el art1 del CC. La Praeter Legem es la nica fuente del derecho.

18
 pueda serle aplicada.
As como en materia de ley rige el precepto o cargo iura novit curia (el juez
debe conocer el Derecho aplicable), los jueces no tienen obligacin de conocer
las costumbres, por lo tanto, quien quiera que se le aplique una costumbre, debe
probarla.
Dentro de la costumbre, hay costumbres de distinto tipo:
- Costumbres interpretativas: Interpretan una ley (dan la pauta de cmo se
aplica esa ley).
- Costumbres extra legem: Van ms all de la ley y que regulan aspectos
sobre las que la ley no dice nada (explicadas anteriormente). Es necesario
probarlas para que uno las alegue y se les puedan aplicar.
- Costumbres contra legem (hay una ley y hay una costumbre que dice lo
contrario de la ley). En el Ordenamiento estatal no se admiten las costumbres
contra legem. Sin embargo, en el Ordenamiento autonmico se admiten las
costumbres contra legem: por ejemplo, el Ordenamiento autonmico navarro, en
el art. 3 de su compilacin dice: La costumbre que no se oponga a la moral o
al orden pblico, aunque sea contra ley, prevalece sobre el Derecho escrito.
- Por el territorio en el que estn vigentes, se distinguen entre costumbres
generales, regionales, comarcales y locales. La costumbre solo se
aplicar en defecto de ley.

- PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO (1.4 CC: Los principios generales del
derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su carcter
informador del ordenamiento jurdico): Pilares fundamentales del ordenamiento jurdico,
bases sobre las cuales se asienta nuestro Ordenamiento jurdico. Son los criterios que
inspiran al legislador para redactar sus normas. Por ejemplo, son principios generales del
Derecho la dignidad humana o la buena fe. La Jurisprudencia los ha definido como iusti
atque iniusti scientia (ciencia de lo justo y de lo injusto). La principal funcin de estos
principios es la de ser informadores del ordenamiento jurdico, y por tanto, tambin del
derecho civil.

JURISPRUDENCIA, TRATADOS INTERNACIONALES Y DERECHO

COMUNITARIO

- JURISPRUDENCIA (art. 1.6 CC): En sentido estricto, la jurisprudencia es la del TS,

es decir, la doctrina que el TS fija siempre que haya sentencias reiteradas (sentencias que
mantienen una determinada opinin o ratio decidendi, razn esencial que decide una
cuestin). A veces hablamos de jurisprudencia menor para referirnos a como las Audiencias
interpretan las leyes.

Los jueces no pueden crear normas (no estamos en un sistema de libre creacin del
Derecho), sino que solo pueden apoyarse en las sentencias del TS para interpretar el

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 Ordenamiento; por ello, en sentido estricto, la jurisprudencia NO es fuente, sino que
complementa e integra el Ordenamiento jurdico (art. 1.6 CC: La jurisprudencia
complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que, de modo reiterado,
establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios
generales del derecho).

La jurisprudencia sirve, por tanto, para complementar el Ordenamiento jurdico con la

doctrina que de forma reiterada establezca el TS al interpretar y aplicar la ley, la
costumbre y los principios generales del Derecho.

-LA DOCTRINA CIENTFICA: Es la opinin interpretativa que de la norma realizan los

estudiosos del derecho (como catedrticos o profesores de universidad).Producen con sus
pareceres las llamadas corrientes doctrinales, que pueden influir indirectamente en el
legislador a la hora de crear leyes nuevas (no crean la norma, pero la influyen).

Hay otras fuentes del Derecho dentro de nuestro sistema de fuentes que no tienen origen en
el legislador estatal y que se imponen en el Ordenamiento espaol: los tratados
internacionales que se incorporan a nuestro Ordenamiento (y que ven la luz a travs de
leyes) y todas las normas comunitarias (Directivas, Reglamentos). Las normas
comunitarias (Derecho comunitario) son de aplicacin, incluso prioritaria, por encima
de la CE.

- TRATADOS INTERNACIONALES (1.5 CC): Forman parte de nuestro Ordenamiento

jurdico una vez son aprobados y publicados en el BOE. Subordinados a la CE.

- DERECHO DE LA UE o COMUNITARIO: Normas que emanan del Parlamento

Europeo. Espaa, como miembro de la UE desde 1985, se somete a las normas
comunitarias, es decir, est sujeta al Ordenamiento jurdico comunitario. El acervo
comunitario est formado por:

- Derecho primario: Tratados constitutivos.

- Derecho derivado (normas que se van produciendo en la UE y que pasan
a formar parte de nuestro Ordenamiento): Reglamentos y Directivas.
Prevalecen sobre el Ordenamiento jurdico nacional.

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