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2017.

Direito Processual Civil III


Prof: Andre Vasconcelos Roque
Provas: P1 05/05/2017;
P2 23/06/2017;
PF 03/07/2017.

2 Chamada: 08/05/2017 (P1)


26/06/2017 (P2)

UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO DE JANEIRO


FACULDADE NACIONAL DE DIREITO
2017.1
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 2
Direito Processual Civil III

Bruno Vieira
Caroline Mendes
Dayane Brando
Gabriella Costa
Gustavo Bezerra
Jacqueline Godoy
Natlia N. Rodrigues
Rismaron Junior

Rio de Janeiro
2017
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 3
Direito Processual Civil III

Caderno criado atravs de transcrio das aulas


referentes ao perodo de 2017.1, lecionadas pelo
Professor Andr Vasconcelos Roque, na disciplina de
Direito Processual Civil III do curso de graduao da
Faculdade Nacional de Direito da Universidade Federal
do Rio de Janeiro (FND UFRJ).
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Direito Processual Civil III

PROGRAMA
P1: 05/05/2017

P2: 23/06/2017

2 Chamada: 08/05/2017 (P1)


26/06/2017 (P2)

Prova Final: 03/07/2017

BIBLIOGRAFIA

Araken de Assis: Manual dos Recursos (ed. Revistas dos Tribunais, 2016)

Luis Guilherme Aidar: Comentrios ao Cdigo de Processo Civil Dos Recursos (ed.
Saraiva, 2016)

Flvio Cheim Jorge: Teoria Geral dos Recursos Cveis, 7 edio (ed. Revista dos
Tribunais, 2015)

Sandro Marcelo Kozikoski: Sistema Recursal CPC 2015 (ed. JusPodvum, 2016)
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Direito Processual Civil III

1.0. (Aula 01 06/03/2017) Precedentes

CONCEITOS:

1 Deciso:
Deciso judicial qualquer pronunciamento do juiz que resolva/aprecie a postulao das partes
no processo. Mas nem toda deciso um precedente, que uma espcie de deciso.

2 Precedente:
uma espcie de deciso, mas o precedente, para que seja precedente, tem que nele haver uma
tese jurdica capaz de ser replicada para outros processos.
Exemplo: o juiz manda: cite-se o ru para responder no prazo de 15 dias isto pode at ser
uma deciso, mas no um precedente, pois no se extrai dali nenhuma tese jurdica. Agora, quando
voc tem uma instituio financeira, ela cobra uma tarifa bancria do consumidor e o juiz rejeita esse
pedido considerando que essa tarifa ilegal, essa deciso ao enunciar a ilegalidade da tarifa, essa tese
jurdica capaz de se replicar para outros casos em que aquela tarifa cobrada, portanto, essa deciso
ela forma um precedente.

3 Jurisprudncia:
Conjunto de precedentes de um determinado tribunal sobre aquela matria, a reiterao de
precedentes, quando o tribunal comea a dizer aquela tarifa ilegal num caso, ilegal num outro
caso, ento forma uma jurisprudncia quanto a ilegalidade dessa tarifa.

4 Enunciado de Smula:
Isto ocorre quando o tribunal j tem uma jurisprudncia sobre determinada matria e para d
maior publicidade a esse entendimento, para facilitar a consulta das partes e dos profissionais do direito
a esse entendimento, o tribunal elabora um enunciado em que ele sintetiza essa tese jurdica.
Exemplo: no enunciado ser dito a cobrana da tarifa tal ilegal isto um enunciado de
smula.
OBS: A gente costuma falar smula n tal do STJ ou do STF, mas, tecnicamente, enunciado
de smula, pois smula o conjunto de enunciados que o tribunal tem editadas, portanto, smula o
coletivo, cada um daqueles enunciado so chamados de enunciado de smula. Por exemplo, enunciado
n 7 da smula do STJ.
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1.1. Importncia do Sistema de Precedentes

O NCPC estruturou o sistema de precedentes, o que no tinha no Cdigo anterior, no que no


Cdigo anterior no tinha precedentes, mas no existia um sistema, no estava sistematizada a matria.
Por que o NCPC sistematizou? Qual a importncia que os precedentes tem para o processo civil?

Podemos apontar trs razes fundamentais:

1) Racionalizao da prestao da jurisdio vamos supor que tenhamos a discusso da tarifa


bancaria e ela est sendo discutida em vrios processos. Nesse sentido, no seria muito lgico que o
judicirio tivesse que enfrentar a mesma questo vrias vezes, ento o NCPC estrutura mecanismos de
resoluo de casos repetitivos. O NCPC traz dois grandes mecanismos: 1) Recursos Especial e
Extraordinrio Repetitivos (arts. 1036 a 1041); 2) Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas
(arts. 976 a 987) IRDR.

Qual a lgica desses mecanismos? Ambos os mecanismos voc tem aqui a massa de processos
repetitivos, o que esses mecanismos fazem? O tribunal vai selecionar alguns casos representativos, vai
separar esses casos e suspende todos os demais, estes ficam aguardando. Ento o tribunal pega esses
casos, define a tese jurdica, como, por exemplo, a tarifa ilegal e ele pega essa tese jurdica e aplica
a todos os casos que ficaram suspensos, ele no precisa fazer esse julgamento varias vezes, faz uma
vez s e depois replica nos demais. A gente tambm chama essas tcnicas de julgamento por
amostragem.

Essa uma primeira evidncia de racionalizao na prestao da jurisdio com uso de


precedentes, mas outra evidncia, ainda dentro dessa racionalizao, que os precedentes servem de
atalho argumentativo para o juiz.

O juiz quando j tiver um precedente, por exemplo, o precedente que estabeleceu a ilegalidade
da tarifa bancria, o juiz s vai ter o trabalho de verificar se aquele precedente se aplica ao caso
concreto, mas ele no vai precisar enfrentar toda a argumentao jurdica de novo que decidiu pela
ilegalidade da tarifa, pois isto j foi definido no precedente, ento economiza-se tempo e esforo, mas
claro que o juiz no pode sair aplicando no automtico, ele tem que, pelo menos, demonstrar que o
precedente se ajusta ao caso concreto, no d para o juiz est discutindo a cobrana de outra tarifa,
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pega aquele precedente e no explica nada, mas se ele demonstra que a mesma tarifa que esta sendo
discutida no caso concreto ou que at outra, mas que o fundamento jurdico o mesmo, ele aplica o
precedente e no precisa enfrentar toda aquela definio da tese jurdica de novo.

Alm da importncia do precedente para fins de racionalizao da prestao jurisdicional,


temos um outro fundamento.

2) Tutela da Isonomia:

para evitar a chamada loteria judiciria.

Loteria judiciaria o seguinte, por exemplo, caso de negativao indevida, voc ingressa no
poder judicirio pedindo dano moral pela negativao indevida e recebeu 20 mil reais por isto, j o seu
vizinho recebeu s 3 mil reais pela mesma situao e o seu vizinho da frente perdeu, isto o que
chamamos de loteria judiciaria, voc transformar a jurisdio num jogo de sorte ou azar, mas o
precedente visa evitar isso, visa assegurar o tratamento igual/igualitrio/isonmico para casos idnticos
(tratar das mesma forma casos idnticos).

3) Tutela da segurana jurdica:

As pessoas, quando tem um posicionamento do tribunal sobre determinada matria, passam a


confiar que aquela a regra que esta valendo, as pessoas se orientam, elas assinam contratos, elas se
comportam contando que aquela vai ser a regra do jogo. Por exemplo, temos o fiador de um contrato
de locao, a pessoa que assina uma fiana num contrato de locao sabe que se o aluguel no for pago
que ela pode at perder a casa dela, no s porque a lei diz isso, mas porque o STF disse que essa
insero no inconstitucional e, portanto, as pessoas assinam contratos confiando que essa vai ser a
regra do jogo.

O precedente, portanto, tem o papel de conferir maior previsibilidade na interpretao do


ordenamento jurdico, o que ainda mais importante nos dias de hoje j que o que mais temos por a
so enunciados normativos abertos, conceitos jurdicos indeterminados, trabalhamos com princpios.
Por exemplo, o que dignidade da pessoa humana? Ningum sabe definir isto, mas tem uma noo de
como ela vem sendo aplicada pelos tribunais olhando os precedentes.
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Alis, cada ramo do direito tem seu argumento de autoridade que acaba com qualquer coisa,
voc pode sustentar qualquer tese com base naquilo. Em direito constitucional voc pode sustentar
qualquer coisa com base na dignidade da pessoa humana, em direito civil voc pode sustentar qualquer
coisa com base na funo social do contrato, em direito empresarial a preservao da empresa e em
processo civil o devido processo legal, voc pode sustentar qualquer tese dentro do processo civil
com base no devido processo legal, por isso que naquelas apelaes que no tem muita razo sempre
tem aquela preliminar indefectvel violao ao contraditrio, cerceamento de defesa geralmente
da parte que no tem muita razo e lana o cerceamento de defesa para ver ser consegue uma anulao.

Estes so os fundamentos pelos quais a gente estrutura o sistema de precedentes, s que a gente
tambm tem riscos ao trabalhar com precedentes.

1.2. Riscos ao Trabalhar com Precedentes:

1) Risco da formao inadequada do precedente:

o risco de formamos precedentes inconsistentes. , por exemplo, quando o tribunal estabelece


um precedente sem ter aprofundado a discusso sobre aquela matria, forma um precedente fraco.

E qual o problema de se formar um precedente fraco? que daqui um ms algum apresenta


um fundamento novo, que o tribunal no pensou, e ele vai ser obrigado a mudar o precedente, a
comeamos a ter precedentes conflitantes e ento tudo aquilo que prometemos em termos de segurana
jurdica vira um caos, pois o tribunal cada hora esta decidindo de um jeito por ter formado mal os
precedentes.

Jurisprudncia Banana Boat Voto do Ministro Humberto Gomes de Barros

Agora estamos a rever uma Smula que fixamos h menos de um trimestre. Agora dizemos que est
errada, porque algum nos deu uma lio dizendo que essa Smula no devia ter sido feita assim.
Nas praias de Turismo, pelo mundo afora, existe um brinquedo em que uma enorme bia, cheia de
pessoas arrastada por uma lancha. A funo do piloto dessa lancha fazer derrubar as pessoas
montadas no dorso da bia. Para tanto, a lancha desloca-se em linha reta e, de repente, descreve
curvas de quase noventa graus. O jogo s termina, quando todos os passageiros da bia esto dentro
do mar. Pois bem, o STJ parece ter assumido o papel do piloto dessa lancha. Nosso papel tem sido
derrubar os jurisdicionados.
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E justamente isso, pois as pessoas confiam numa determinada orientao e, de repente, o


tribunal muda tudo, muda o entendimento e muda a tese jurdica. claro que h situaes em que
mudar um precedente inevitvel, mas isso no pode ser banalizado e no pode ser ocasionado por
um precedente que foi mal formado.

2) Risco de aplicao inadequada dos precedentes:

Temos duas situaes em que h aplicao inadequada de precedentes.

A primeira situao quando o juiz aplica o precedente e liga o automtico aplicando o


precedente a casos em que o mesmo no adequado. Por exemplo, no caso da tarifa bancria, o
precedente dizia que a tarifa bancria X ilegal, da o juiz, na hora da deciso, diz que a tarifa bancria
Z ilegal, mas a tarifa era outra, envolve outra discusso jurdica.

Para evitar esse tipo de situao nos temos o art. 489, paragrafo 1 que fala do dever de
fundamentao. O art. 489, pargrafo 1 tem varias situaes aqui que se relacionam com o fato da
deciso no est fundamentada, o que nos interessa, especificamente, o inciso V, pois este fala:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

1o No se considera fundamentada qualquer deciso judicial, seja ela interlocutria, sentena ou


acrdo, que:
I - se limitar indicao, reproduo ou parfrase de ato normativo, sem explicar sua relao
com a causa ou a questo decidida;
II - empregar conceitos jurdicos indeterminados, sem explicar o motivo concreto de sua incidncia
no caso;
III - invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra deciso;
IV - no enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese, infirmar a
concluso adotada pelo julgador;
V - se limitar a invocar precedente ou enunciado de smula, sem identificar seus fundamentos
determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta queles fundamentos;
VI - deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente invocado pela parte, sem
demonstrar a existncia de distino no caso em julgamento ou a superao do entendimento.

Ou seja, o juiz tem que demonstrar que o precedente se aplica ao caso concreto, se ele no faz
isso, e aplica no automtico o precedente, est fazendo errado, correndo o risco de aplicar precedente
em caso que no era para aplic-lo. O precedente que aplicado sem a menor fundamentao uma
catiamba, ou seja, ele e aplicado, o juiz no d uma justificativa do porque aplica o precedente e
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encerra qualquer debate com aquilo, ento a ideia que justamente o juiz tenha que explicitar porque
esta aplicando o precedente naquele caso concreto.

O segundo problema da aplicao inadequada tem a ver com a questo do desvirtuamento das
smulas. Temos a smula, que editada na forma de um enunciado, e diz que a tarifa tal ilegal, s
que, convenhamos, a smula tem origem do precedente, algum aqui, quando invoca aplicao de
smula, j foi olhar os precedentes? No, as pessoas s invocam as smulas e acabou, s que, as vezes,
o enunciado da smula induz a uma interpretao que diferente do que foi decidido nos precedentes,
ou seja, a smula quando editada nessa forma de enunciado sinttica acaba se desconectando dos
seus precedentes e voc corre o risco de comear a aplicar a smula para situaes para as quais ela
no foi concebida.

Exemplo concreto: temos a smula do 365 do STJ 365 que diz:


A interveno da Unio como sucessora da Rede Ferroviria Federal S/A (RFFSA) desloca
a competncia para a Justia Federal ainda que a sentena tenha sido proferida por Juzo estadual.

A ideia da smula a seguinte: a rede ferroviria era uma sociedade de economia mista, ento
os processos contra a rede ferroviria corriam na justia estadual, como hoje com Banco do Brasil,
s que a rede ferroviria foi extinta e sendo sucedida em seus direitos e obrigaes pela Unio e quando
tem Unio no jogo o processo vai para a justia federal, da surgiu o questionamento: e os processos
que esto em curso? A smula veio e disse que vai para a justia federal, s que vai para a justia
federal em termos, os precedentes versavam sobre situaes especificas, quando a Unio entrava na
fase de conhecimento ou na face de cumprimento de sentena, mas a smula comeou a ser aplicada
para outras situaes em que isso no podia acontece, quais? Quando a Unio entrava na fase de
apelao, veja: a sentena foi proferida por um juiz estadual, comeou a se dizer, com base nessa
smula , que apelao contra a sentena de juiz estadual tinha que ir para o TRF, ou seja, o TRF ia
rever, em apelao, uma sentena da justia estadual e, o pior, o prprio STJ comeou a decidir assim
com base na sua smula que no foi construda para isso. E, como se no bastasse, colide com uma
outra smula do prprio STJ (smula 55 o TRF no competente para julgar recurso de deciso
proferida por juiz estadual). Tudo isto porque a smula se desconectou dos precedentes que lhe deram
origem e ela comeou a ser aplicada para hipteses nas quais ela no foi desenhada, por isso que nos
temos o art. 926, pargrafo 2 do CPC que diz:
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Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 926: Os tribunais devem uniformizar sua jurisprudncia e mant-la estvel, ntegra e coerente.
2o: Ao editar enunciados de smula, os tribunais devem ater-se s circunstncias fticas dos
precedentes que motivaram sua criao.

Este dispositivo manda ter cuidado com a redao do enunciado para refletir o que est nos
precedentes e manda ter cuidado na aplicao da smula, para que ela seja aplicada nas circunstncias
que foram delimitadas nos precedentes que lhe deram origem.

1.3. Espcie de Precedentes:

Temos duas grandes espcies de precedentes:

1) Precedentes Persuasivos:

So aqueles que o juiz no esta obrigado, necessariamente, a seguir. O juiz pode, na sua deciso,
dizer que sabe que existe o precedente, mas que no concorda com ele porque ele meramente
persuasivo, ou seja, ele e apenas um argumento para voc buscar persuadir o juiz, mas no obriga.

2) Precedentes Vinculantes/obrigatorios/qualificados:

So os precedentes que o juiz esta obrigado a seguir. Obviamente, ele pode no adotar porque
o caso concreto no adequado para a aplicao do precedente, mas se ele verificou que o caso de
aplicao do precedente, ele tem que aplicar. Ele no pode simplesmente dizer, como no caso de uma
sumula vinculante do STF (que no precedente, mas vinculante), que no vai aplicar a mencionada
smula porque o Supremo uma bosta.

Nossa tradio no Brasil foi de adotar precedentes meramente persuasivo. Uma primeira
exceo a isso, que se aplica h alguns anos, que no so precedentes, mas tambm entram nessa
discusso, so as smulas vinculantes. Agora, com o NCPC, ele praticamente inverte a regra geral e
estabelece varias hipteses de precedentes vinculantes e essas hipteses esto no art. 927. verdade
que tem alguns autores que vo dizer que essa previso inconstitucional, pois o legislador no poderia
estabelecer precedentes vinculantes porque isso seria dar poder legislativo ao judicirio de editar
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normas gerais e abstratas, ento voc tem, por exemplo, o Nelson Nery Junior dizendo isso. No caso
da criao da smula vinculante teve que ter emenda na constituio.

O Nelson Nery Junior e o Scarpinella dizem que no que no possa ter precedente vinculante
no Brasil, mas isso s pode ser feito em sede constitucional, o entendimento destes autores
minoritrio na doutrina. Voc tem outros autores, como o Magnoni, que vo dizer que no haveria
inconstitucionalidade no art. 927, a exigncia de que se tenha uma prestao jurisdicional racional,
com isonomia e segurana jurdica decorre dos prprios direitos fundamentais presentas na
constituio, no existe direito fundamental ao juiz rebelde sem causa.

Afinal, quais so esses precedentes vinculantes que esto no art. 927? Este artigo estabelece
algumas hipteses que eram velhas conhecidas antes do NCPC, mas outras so novas e temos 5 incisos:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 927. Os juzes e os tribunais observaro:


I - as decises do Supremo Tribunal Federal em controle concentrado de constitucionalidade;

Isso j era conhecido, eram as decises em ADIN, ADPF (controle pela via abstrata de
constitucionalidade).

II - os enunciados de smula vinculante;

Tambm no grande novidade, a novidade comea no prximo inciso.

III - os acrdos em incidente de assuno de competncia ou de resoluo de demandas repetitivas


e em julgamento de recursos extraordinrio e especial repetitivos;

Basicamente, dito que tese jurdica definida por mecanismo de resoluo de caso repetitivo
forma precedente vinculante, os tribunais tem que seguir aquele precedente.

IV - os enunciados das smulas do Supremo Tribunal Federal em matria constitucional e do Superior


Tribunal de Justia em matria infraconstitucional;

Este inciso acaba aproximando os efeitos das smulas que no so vinculantes dos tribunais
superiores as smulas vinculantes do STF. O que ele esta dizendo que os juzes devem tambm
observar as smulas dos tribunais superiores, ento no pode dizer que no vai aplicar a smula do
STF por achar que ela esta errada.

Aqui temos algo interessante, o inciso fala as smulas do STF em matria constitucional, por
que o dispositivo falou isso? Por que ele no falou s em smula do STF? A razo do inciso falar
smulas do STF em matria constitucional e a seguinte: antes da CF/88 no tinha STJ, ou seja, voc
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podia discutir recurso extraordinrio para o Supremo tanto em matria constitucional quanto
infraconstitucional (violao de lei ia para o Supremo). Lgico que, com o tempo, o STF foi editando
smulas sobre matrias constitucionais e tambm infraconstitucionais, s que hoje o STF no mais o
ltimo intrprete da legislao infraconstitucional, o STF. Ento o CPC falou que o que vai ter
eficcia vinculante so smulas do STF em matria constitucional porque neste caso o STF o ltimo
intrprete, quem d a ultima palavra, mas aquelas smulas antigas de matria infraconstitucional do
Supremo so meramente persuasivas porque agora quem d a ltima palavra o STJ, inclusive o STJ
j pode ter adotado uma smula em sentido contrrio , portanto, as sumulas do STF em matria
infraconstitucional no que elas no existam e no sejam vlidas, mas elas continuam sendo
meramente persuasivas.

V - A orientao do plenrio ou do rgo especial aos quais estiverem vinculados.

Por exemplo, h uma orientao do rgo especial do TJRJ, essa orientao vai vincular os
juzes que esto na estrutura do TJRJ, obviamente no vincula o juiz que esta em SP.

1.4. Estrutura do Precedente:

Temos trs elementos, sendo que, pelo menos, dois so essenciais na estrutura de um
precedente:

1) Circunstncias fticas:

Todo precedente tem que ter uma delimitao ftica, ele vai se aplicar aos casos A, B, C. Ento,
por exemplo, no caso da cobrana da tarifa bancria vai se aplicar ao caso daquela especfica tarifa
bancria. No caso em que o tribunal define que o prazo para o despejo de 60 dias o precedente vai
se aplicar, por exemplo, ao prazo para o despejo decorrente de infrao contratual, isso vai est no
precedente, so as circunstncias fticas que delimitam a aplicao do precedente. aqui que o juiz
tem que olhar na hora que vai decidir/vai fundamentar se aquele precedente se aplica ou no, se essas
circunstncias fticas esto presentes no caso concreto ou no.

2) Motivos Determinantes (ratio decidendi):

Aqui est, precisamente, a enunciao da tese jurdica que pode ser replicada para outros casos,
sem isso aqui a deciso no precedente, s uma deciso. Por exemplo, na questo do despejo, no
caso de despejo por infrao contratual o prazo de 60 dias, isso a enunciao da tese jurdica.
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3) Opter dic (no obrigatorio, mas normalmente tem):

So consideraes acessrias, secundrias, afirmaes que so feitas sem aprofundamento e


que no formam o precedente. Por exemplo, o cordo estabeleceu que o prazo para o despejo na
infrao contratual de 60 dias, mas da o acordo diz "mas talvez esse prazo pudesse ser extinto, se
o despejado fosse um hospital ou um estabelecimento de ensino". Nesta ltima frase ele est apenas
relativizando a aplicao do precedente para essas situaes, isso no forma o precedente, ajuda at na
interpretao de que casos o precedente vai se aplicar, mas nao integra o precedente, so apenas
consideraes secundrias que poderiam ser retiradas do acrdo e o precedente ainda existiria.

claro que no mundo dos fatos no est discriminado no acrdo que tal coisa a ratio
decidendi e a outra opter dic, voc vai ter que interpretar e extrair do acrdo o que forma ou no
precedente, aqui que mora toda a graa e discusso de se trabalhar com precedentes, pois preciso
interpreta-los

1.5. Dinmica dos Precedentes:

Voc advogado e tem que ingressar com uma determinada ao, mas eis que voc descobre
que tem um precedente da corte especial, do STJ, totalmente contrrio ao que voc pretende obter no
judicirio. O que se faz nessa situao? Pode orientar o seu cliente a fazer acordo, pode dizer que ele
perdeu, mas voc pode fazer outra coisa que seria a utilizao de tcnicas para a superao ou
afastamento de precedentes. E quais tcnicas temos para o afastamento de precedentes? Basicamente,
so duas:

1) Distino (e o juiz tambm pode fazer isso na deciso):

Voc vai dizer que existe o precedente sobre determinada matria, porm ele no se aplica ao
meu caso concreto porque ele tem uma peculiariedade, uma especificidade que torna esse precedente
inaplicvel. Por exemplo, tem o precedente dizendo que o prazo para o despejo de 60 dias, porm,
no meu caso, como o meu cliente um estabelecimento de ensino, esse precedente no se aplica porque
tem o interesse dos alunos envolvidos, tem o interesse pblico etc. e, portanto, aqui, nesse caso, o
despejo tem que aguardar o trmino do perodo letivo, o despejo no pode ocorrer no meio do periodo
letivo. Esta uma forma de distino, voc no est dizendo que o precedente uma porcaria e no
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concorda com ele, voc est dizendo que ele existe, mas que no seu caso ele no se aplica.

Nosso cdigo tambm faz referencia a essa distino no art. 489, pargrafo 1, VI:

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1: No se considera fundamentada qualquer deciso judicial, seja ela interlocutria, sentena ou


acrdo, que:

VI - deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente invocado pela parte, sem
demonstrar a existncia de distino no caso em julgamento ou a superao do entendimento.

Ou seja, o juiz pode deixar de adotar enunciado de smula e precedente, mas se ele fizer a
distino. O juiz que simplesmente ignora uma smula ou um precedente, isto ele no pode fazer se
ele no se preocupa em fazer essa distino, tem que demonstrar porque o caso concreto no um caso
para a aplicao daquele precedente.

algo subjetivo, por isso vai objeto discusso entre as partes no processo, vai ter recurso,
enfim, por isso que aquela ideia de que quando temos um sistema de precedente obrigatrio o juiz se
torna um aplicador automtico de precedente no prospera, pois este vai ter que ser interpretado, voc
tem que discutir se ele se aplica ou no, saber se ele est superado ou no, ento mesmo num sistema
de precedentes vinculantes temos muito espao para discusso, muito espao para o juiz manifestar
seu convencimento, agora ele no pode ser um juiz rebelde sem causa e dizer que no aplica a smula
do STF porque l s tem imbecil, isto no pode.

2) Superao ou Overruling:

a reviso da tese jurdica, quando o tribunal chega a concluso de que precisa rever os seus
precedentes e ele pode fazer isso por duas razes. A primeira apresentar um fundamento novo que
no foi objeto de considerao do precedente que vai ser revisto, ou seja, o precedente anterior no era
correto porque existe um fundamento que no foi levado em considerao.

Uma segunda hiptese de reviso da tese jurdica se d quando se alteram/se modificam as


circunstncias jurdicas, sociais ou econmicas. Por exemplo, h um precedente dispondo que o prazo
para o despejo na infrao contratual de 60 dias, depois desse precedente editada uma lei que diz
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que o prazo para despejo de 90 dias, bvio que o precedente tem que ser revisto, pois houve uma
alterao da circunstncia jurdica, h uma nova lei que vai influir na definio da tese jurdica, ento
esse precedente tem que ser revisto, esse precedente tem que ser superado.

Outro exemplo de modificao da circunstncia econmica - voc tem um precedente que diz
que determinada prestao do contrato somente pode ser reajustada uma vez ao ano, mas vamos supor
que depois que foi formado esse precedente, o nosso governo comeou a fazer besteira e estourou uma
inflao de 40% ao ms, obvio que houve uma alterao econmica relevante, no sendo razovel que
voc impea um reajuste numa periodicidade menor do que um ano, pois 40% ao ms, daqui um ano,
isso no vale nada, ento uma situao econmica nova que justificaria a superao, a reviso daquele
precedente.

Essa superao no pode ser banalizada, seno a gente volta para a jurisprudncia banana bota e,
por conta disso, o art. 927 estabelece uma srie de cuidados nessa reviso da tese jurdica:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 927, 2o: A alterao de tese jurdica adotada em enunciado de smula ou em julgamento de
casos repetitivos poder ser precedida de audincias pblicas e da participao de pessoas, rgos
ou entidades que possam contribuir para a rediscusso da tese.

Antes do tribunal decidir que vai rever a tese jurdica, ele pode, primeiramente, designar
audincia pblica, por exemplo, vamos ouvir economistas sobre esse quadro inflacionrio que se
desenhou para ver quais os impactos que isso tem na obrigao para ver se ela vai reajustada
anualmente ou no. E pode trazer, que o que dito na parte final do artigo, a participao do amicus
curiae, que so pessoas, rgos ou entidades que tragam subsdios para o tribunal definir se caso, ou
no, de rever o precedente, de rever a tese jurdica.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 927, 3o: Na hiptese de alterao de jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal e
dos tribunais superiores ou daquela oriunda de julgamento de casos repetitivos, pode haver
modulao dos efeitos da alterao no interesse social e no da segurana jurdica.

Este pargrafo fala de algo que comeou nas aos de controle concentrado, e agora est aqui, que
a modulao dos efeitos da reviso da tese jurdica. Por exemplo, o tribunal tinha um precedente num
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determinado sentido, quando ele muda a tese ele pode surpreender as partes, elas podem ter firmados
contratos, enfim, se comportado confiando que aquele primeiro precedente no ia mudar.

Ento o tribunal pode chegar a seguinte concluso: caso de rever sim, mas s que como haviam
pessoas que no passado acreditavam no meu precedente anterior, essa nova orientao s vai valer
daqui para frente, ela no vai atingir os casos passados.

Essa situao chamada de Superao Prospectiva do Precedente.

A modulao no pode ser generalizada, porque, primeiro, no se pode ter tratamento desiguais,
por exemplo, a uma pessoa vai ser aplicada a tese jurdica anterior, j para a outra pessoa vai ser
aplicada a nova. Mas h uma outra razo: a modulao pode desestimular as pessoas a buscarem a
reviso da tese jurdica, por exemplo, voc contratou advogado, este teve um esforo de demonstrar
que o STJ tinha que mudar a sua jurisprudncia, ele consegue convencer o STJ de que ele tem que
fazer essa mudana, mas da ele leva uma rasteira porque o STJ aplica a modulao, ou seja, revisou-
se a tese jurdica, mas ele no vai se aproveitar disso. Portanto, no pode ser generalizada a modulao,
tem que haver um balanceamento.

H uma outra tcnica, que no exatamente de Superao, mas que ajuda a no criar surpresa
para as pessoas, chamada de Sinalizao ou Julgamento Alerta. Como funciona isso? o tribunal que
ele no chega a superar o precedente, ele continua aplicando o precedente antigo, mas ele j no acrdo
ele sinaliza, por exemplo, prazo de 60 dias para o despejo, mas foi aprovada uma nova lei que amplia
o prazo para 90 dias, mas essa lei ainda est na vacatio, ento o tribunal diz olha, o prazo de 60 dias,
mas tem uma lei que est vindo a que prolonga esse prazo para 90 dias, ento esse precedente vai ficar
obsoleto, trata-se de uma sinalizao para as partes prestem ateno e no confiem nesse precedente
porque l na frente no ocorrer modulao.

No s no caso narrado acima, mas em outras situaes em que o tribunal j est visualizando
que aquele precedente j est se tornando obsoleto, o tribunal, antes de rever, avisa que vai rever essa
tese, fala que ela est em discusso dentro do tribunal, por hora ela est sendo aplicada, e fim, uma
forma de evitar surpresa aos jurisdicionados.
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Direito Processual Civil III

Outra tcnica que temos a superao parcial do Precedente (over ride), o overruling parcial.
Por exemplo, voc tem o prazo de 60 dias para o despejo, mas ao invs de vir uma regra dizendo que
o prazo agora de 90 dias, ele vai dizer que o prazo de 90 dias para pessoas maiores de 60 anos,
ento voc tem uma superao apenas parcial do precedente, poli o precedente vai cair s para pessoas
maiores de 60 anos, mas vai continuar sendo aplicado para todos os outros casos.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 927, 4o: A modificao de enunciado de smula, de jurisprudncia pacificada ou de tese adotada
em julgamento de casos repetitivos observar a necessidade de fundamentao adequada e especfica,
considerando os princpios da segurana jurdica, da proteo da confiana e da isonomia.

Aqui temos um reforo do dever de fundamentao a ao rever a tese jurdica, no basta o tribunal
dizer que est mudando a tese jurdica porque a tese anterior era ruim, isto no basta, preciso
fundamentar, ou seja, qual o fundamento novo que no foi discutido no precedente anterior ou qual foi
a circunstncia superveniente que justifica a reviso daquela tese jurdica. Portanto, ele vai ter um
trabalho redobrado de fundamentar, primeiro porque tem que mudar e, segundo, porque a nova tese
que a correta.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 927, 5o: Os tribunais daro publicidade a seus precedentes, organizando-os por questo jurdica
decidida e divulgando-os, preferencialmente, na rede mundial de computadores.
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2.0. (Aula 02 10/03/2017) Precedentes (Parte 2)

2.1. Dever de Uniformizar a Jurisprudncia (Art. 926, CPC)

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 926. Os tribunais devem uniformizar sua jurisprudncia e mant-la estvel, ntegra e coerente.

1o Na forma estabelecida e segundo os pressupostos fixados no regimento interno, os tribunais


editaro enunciados de smula correspondentes a sua jurisprudncia dominante.

2o Ao editar enunciados de smula, os tribunais devem ater-se s circunstncias fticas dos


precedentes que motivaram sua criao.

Existem diversos institutos voltados a uniformizar a jurisprudncia e mant-la estvel, ntegra


e coerente. O dever de uniformizar a jurisprudncia tem a ver com evitar a jurisprudncia que muda
repentinamente. Tambm tem a ver com buscar a resolver divergncias internas no tribunal com o
objetivo de promover isonomia e segurana jurdica. H diversos institutos voltados a uniformizar a
jurisprudncia no tribunal.

Exemplo: CPC, Art. 947 - Incidente de assuno de competncia- No STJ h duas turmas que julgam
matrias de direito privado. Havendo divergncia, por meio da assuno de competncia, o processo
encaminhado para um colegiado maior para que eles reunidos pacifiquem a divergncia sobre aquele
assunto e definam a jurisprudncia do tribunal para aquele.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 927. admissvel a assuno de competncia quando o julgamento de recurso, de remessa


necessria ou de processo de competncia originria envolver relevante questo de direito, com
grande repercusso social, sem repetio em mltiplos processos.

Exemplo: Visando a uniformizao da jurisprudncia CPC Arts. 1043 e 1044 embargos de


divergncia . um recurso que s cabe em tribunal superior (STF, STJ) quando h divergncia entre
duas turmas sobre determinada matria. Esse recurso tem finalidade de pacificar e uniformizar a
jurisprudncia do tribunal sobre determinada matria.

O CPC Art. 926 fala que a jurisprudncia deve ser estvel porque no muda de maneira
injustificada. A ideia de estabilidade porque sistema de precedentes, no geral est estruturado de
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Direito Processual Civil III

maneira a facilitar a manuteno do status quo. O juiz que aplica um precedente tem um esforo
argumentativo menor, no discute a tese jurdica que formou aquele precedente. O juiz que muda um
precedente, revisa uma tese jurdica, tem um esforo argumentativo menor. Jurisprudncia estvel no
engessada, ela pode mudar nas situaes que permitem a reviso da tese jurdica e isso precisa ser
fundamentado.

Esse artigo ainda fala que a jurisprudncia deve ser ntegra. uma pea dentro do ordenamento
jurdico, os precedentes devem estar em conformidade com CF e as leis vigentes. No h
jurisprudncia contra lege. Quando se fala de jurisprudncia ntegra, se busca impedir o voluntarismo
judicial.

Ela tambm deve ser coerente. Trata de forma idntica casos semelhantes, significa que o
tribunal ao julgar um caso tem que olhar os precedentes anteriores daquela matria.

Ronald Dworkin

A jurisprudncia do tribunal deve ser como um romance em cadeia

O tribunal ao julgar um caso, se verifica um precedente, precisa enfrentar aquele precedente.

2.2. Ordem dos processos no tribunal (CPC, Arts. 929 945)

Esses artigos se aplicam ao que tramite no tribunal. No tribunal se tem recurso, incidente
processual ou ao de competncia originria.

Podemos ter aes de competncia originria - Processos que j comeam no segundo grau.
Por exemplo, mandado de segurana contra o governador.

O procedimento no tribunal bifsico. Normalmente, o tribunal tem uma primeira etapa em


que um dos membros chamados de relator preside os atos preparatrios e iniciais, e a segunda etapa
com o julgamento propriamente dito feito pelo colegiado (turma de desembargadores, ministros).
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Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 929. Os autos sero registrados no protocolo do tribunal no dia de sua entrada, cabendo
secretaria orden-los, com imediata distribuio.

Pargrafo nico. A critrio do tribunal, os servios de protocolo podero ser descentralizados,


mediante delegao a ofcios de justia de primeiro grau.

Protocolo- Deixa registrado a data em que algo chegou no tribunal.

Registro- Anotao das partes envolvidas, matria discutida (recurso, conflito de competncia,
mandado de segurana).

Distribuio- Vai ser indicado quem vai ser o relator do processo.

Por questo de organizao, os tribunais se organizam em rgos fracionrios. rgos com


determinado nmero de membros que vo exercer as atribuies que esto indicadas no regimento
interno do tribunal. Tudo isso est no ordenamento interno de cada tribunal.

As cmaras criminais tambm esto no regimento interno.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 930. Far-se- a distribuio de acordo com o regimento interno do tribunal, observando-se a
alternatividade, o sorteio eletrnico e a publicidade.

Pargrafo nico. O primeiro recurso protocolado no tribunal tornar prevento o relator para
eventual recurso subsequente interposto no mesmo processo ou em processo conexo.

Alternatividade- Significa alternncia na distribuio de maneira equitativa de trabalho entre os


desembargadores.

Sorteio eletrnico- Se tem uma garantia do princpio do juiz natural, o relator tem que ser determinado
por critrios pr-estabelecidos e impessoais. Sendo a impessoalidade garantida pelo sorteio.

Publicidade- ltimo atributo da distribuio. Uma vez determinado o relator, as partes tm direito de
saber quem .
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Art. 930, Pargrafo nico Conexo e preveno.


Podemos ter conexo entre processos, de recursos e aes de competncia originria no
tribunal. Se isso acontecer vai ter a mesma consequncia, a reunio perante o relator.

Preveno- Processo em que h uma liminar e foi interposto recurso. H um relator para o recurso.
Quando for interposta apelao para essa sentena, por causa da preveno o relator o mesmo. O
relator fica prevento para os recursos subsequentes. Caso o relator mude de turma, continua prevento
apenas para o processo especfico em
que estava atuando.

Processos conexos- Existem dois processos na mesma vara. Se tem um recurso interposto no processo
A, o relator fica prevento e essa preveno tambm serve para o processo B.

Art. 929, Pargrafo nico - Admite a possibilidade de descentralizao dos tribunais. Criao de
cmaras regionais. Para facilitar o acesso aos tribunais.

2.2.1. Conceitos Bsicos

Lembrando que o julgamento nos tribunais em regra colegiado.

Voto: Cada manifestao individual dos membros do colegiado. A reunio desses votos forma o
julgamento. Pode ser julgamento unnime ou por maioria.
*** Embargos infringentes- Esse recurso s cabia quando tinha um voto vencido.

Acrdo: a materializao desse julgamento. Reduo a escrito pelo do que foi deliberado pelo
colegiado. (CPC, Art. 204: Acrdo o julgamento colegiado proferido pelos tribunais.).

O acordo pode ter contedo de deciso interlocutria ou de sentena. Precisa ser


fundamentado. Ver elementos da sentena: relatrio, fundamentao e dispositivo. O acordo tem os
mesmos elementos da sentena. O relatrio indica as questes relevantes que esto sendo discutidas.
A fundamentao, as razes pelas quais um tribunal teve um determinado sentido. Dispositivo, vai se
dizer onde se acolhe o recurso, se concede o mandado de segurana. O relatrio vai ser fundamental
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Direito Processual Civil III

para delimitar as circunstncias fticas que se aplicam aqui no precedente. A fundamentao vai ser
essencial para extrair a ratio decidendi ou os motivos determinantes. Lembrando que nem toda norma
vai formar precedente.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 941. Proferidos os votos, o presidente anunciar o resultado do julgamento, designando para
redigir o acrdo o relator ou, se vencido este, o autor do primeiro voto vencedor.

3o O voto vencido ser necessariamente declarado e considerado parte integrante do acrdo para
todos os fins legais, inclusive de pr-questionamento.

Fala do voto vencido. Aquele que vota vencido vai precisar declarar por escrito as razes da
sua divergncia. Inclusive para fins de pr-questionamento. Isso considerado parte do acrdo
apesar de no deixar prevalecer a maioria. Ou seja, os fundamentos do voto vencidos so
considerados parte do acrdo mas auxiliam na formao de um precedente. A importncia , alm
do pr-questionamento, que ele pode despertar ateno de que houve uma divergncia naquela questo.
A questo permanece aberta para debate, se se busca a reviso de uma tese jurdica um indcio de
que aquele fundamento no novo e a tese jurdica no deve ser revista.

Quem redige o acrdo? O relator. (CPC, Art. 941, caput)

***Acordo plural- Os desembargadores tiveram a mesma deciso, concluso do voto. Cada um


decidiu conforme um fundamento. O relator redige porque no foi vencido.
1- O ideal que se decida conforme o relator mas se isso no acontece, devem dizer que no
decidiram conforme o relator.
2- Nessa situao no se forma precedente porque no teve maioria na ratio decidendi.
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Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 941. Os votos, os acrdos e os demais atos processuais podem ser registrados em documento
eletrnico inviolvel e assinados eletronicamente, na forma da lei, devendo ser impressos para juntada
aos autos do processo quando este no for eletrnico.

1o Todo acrdo conter ementa.

Ementa: Resumo do acrdo. Todo acrdo precisa da ementa. A razo da ementa facilita na pesquisa
da jurisprudncia. recomendvel que contenha a ratio decidendi para facilitar a sua visualizao,
no um elemento essencial do acordo, ao contrrio do relatrio. Acordo sem ementa no implica
nulidade dele. O sem fundamentao nulo. Muitos dizem que acordo sem dispositivo no existe.

2.2.2. Poderes do Relator

Atribuies que o relator exerce nos recursos, aes, incidentes que tramitam nos tribunais. Ele
tem esse nome porque redige o relatrio.

Funes do relator- Grande parte est no CPC, Art. 932. Todos os atos preparatrios sero de
responsabilidade do relator (julgamento do recurso, incidente, da ao de competncia originria)
sero de responsabilidade do relator. Alguns recursos sero interpostos direto no tribunal, o recorrido
ser intimado a se manifestar, essa manifestao se chama contrarrazes. Numa ao competncia
originaria, como um mandado de segurana, a deciso que manda notificar a autoridade coatora o
relator que redige e assim por diante.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 932: Incumbe ao relator:


I - dirigir e ordenar o processo no tribunal, inclusive em relao produo de prova, bem como,
quando for o caso, homologar autocomposio das partes;
II - apreciar o pedido de tutela provisria nos recursos e nos processos de competncia originria do
tribunal;
III - no conhecer de recurso inadmissvel, prejudicado ou que no tenha impugnado especificamente
os fundamentos da deciso recorrida;
IV - negar provimento a recurso que for contrrio a:
a) smula do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do prprio tribunal;
b) acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justia em
julgamento de recursos repetitivos;
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Direito Processual Civil III

c) entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas ou de assuno de


competncia;
V - depois de facultada a apresentao de contrarrazes, dar provimento ao recurso se a deciso
recorrida for contrria a:
a) smula do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do prprio tribunal;
b) acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justia em
julgamento de recursos repetitivos;
c) entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas ou de assuno de
competncia;
VI - decidir o incidente de desconsiderao da personalidade jurdica, quando este for instaurado
originariamente perante o tribunal;
VII - determinar a intimao do Ministrio Pblico, quando for o caso;
VIII - exercer outras atribuies estabelecidas no regimento interno do tribunal.

Pargrafo nico: Antes de considerar inadmissvel o recurso, o relator conceder o prazo de 5 (cinco)
dias ao recorrente para que seja sanado vcio ou complementada a documentao exigvel.

Art. 938: A questo preliminar suscitada no julgamento ser decidida antes do mrito, deste no se
conhecendo caso seja incompatvel com a deciso.
1o Constatada a ocorrncia de vcio sanvel, inclusive aquele que possa ser conhecido de ofcio, o
relator determinar a realizao ou a renovao do ato processual, no prprio tribunal ou em
primeiro grau de jurisdio, intimadas as partes.
2o Cumprida a diligncia de que trata o 1o, o relator, sempre que possvel, prosseguir no
julgamento do recurso.
3o Reconhecida a necessidade de produo de prova, o relator converter o julgamento em
diligncia, que se realizar no tribunal ou em primeiro grau de jurisdio, decidindo-se o recurso
aps a concluso da instruo.
4o Quando no determinadas pelo relator, as providncias indicadas nos 1o e 3o podero ser
determinadas pelo rgo competente para julgamento do recurso.

Podemos ter vcios processuais e formais. Vcios sanveis o relator tem que dar a oportunidade
de o recorrente corrigir esse vcio. Se isso no acontecer, o recurso no vai ser reconhecido ou
analisado. Isso se aplica a qualquer recurso e qualquer ao de competncia originaria e incidente por
fora do CPC Art. 938. Os pargrafos do CPC, Art. 938 no se aplicam a situaes que envolvam
recolhimento de custas. Alguns recursos exigem que voc pague custas para recolher porque tem regras
especficas no CPC, Art.. 1007.
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Direito Processual Civil III

3.0. (Aula 03 13/03/2017) Poderes do Relator

Na aula passada, foi dito que o procedimento de recursos das aes de competncia originria
bifsico. Incumbe ao relator tomar, decidir, determinar as providncias preparatrias para o
julgamento, em regra, caber ao colegiado.

Existem trs conjuntos de poderes do relator.

Poderes Ordinatrios

O primeiro conjunto o que podemos chamar de poderes ordinatrios. Esto previstos no art.
932, I, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

"Art. 932. Incumbe ao relator:

I - dirigir e ordenar o processo no tribunal, inclusive em relao produo de prova, bem como,
quando for o caso, homologar autocomposio das partes;"

Qualquer providncia que se destine a dar um impulso oficial do processo no tribunal, a atos
ordinatrios, ao andamento regular do recurso, ao incidente ou ao de competncia originaria de
competncia do relator. Por exemplo: em alguns recursos, o relator tem que dar vista para a parte
contrria sobre o ocorrido para que ela manifeste em contrarrazes. Ex. 2: quando o recurso est
maduro para ser encaminhado ao colegiado, o relator pede a designao de um dia para julgamento.

Dentro desses poderes ordinatrios, existe a possibilidade de o relator determinar o saneamento


de vcios formais, que est previsto no art. 932, pargrafo nico e nos pargrafos do art. 938, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

"Art. 932, CPC. Pargrafo nico. Antes de considerar inadmissvel o recurso, o relator conceder o
prazo de 5 (cinco) dias ao recorrente para que seja sanado vcio ou complementada a documentao
exigvel."

"Art. 938. A questo preliminar suscitada no julgamento ser decidida antes do mrito, deste no se
conhecendo caso seja incompatvel com a deciso.
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Direito Processual Civil III

1o Constatada a ocorrncia de vcio sanvel, inclusive aquele que possa ser conhecido de ofcio, o
relator determinar a realizao ou a renovao do ato processual, no prprio tribunal ou em
primeiro grau de jurisdio, intimadas as partes.
2o Cumprida a diligncia de que trata o 1o, o relator, sempre que possvel, prosseguir no
julgamento do recurso.
3o Reconhecida a necessidade de produo de prova, o relator converter o julgamento em
diligncia, que se realizar no tribunal ou em primeiro grau de jurisdio, decidindo-se o recurso
aps a concluso da instruo.
4o Quando no determinadas pelo relator, as providncias indicadas nos 1o e 3o podero ser
determinadas pelo rgo competente para julgamento do recurso."

Ento, por exemplo, se houver um recurso em que o advogado esqueceu de assinar ou um


recurso, em que exigida a juntada de cpias de processo em primeiro grau, em que o advogado
esquece de juntar essas cpias, no o caso do relator, logo de cara, no conhecer o recurso. Ele antes
deve que dar uma oportunidade ao recorrente ou ao autor da ao de competncia originaria para sanar
o vcio formal. claro que, em casos de desatendimento, situao de extinguir a ao sem resoluo
do mrito ou de no conhecer o recurso.

Ateno! Para que seja aplicado o art. 932, pargrafo nico, CPC, que se aplica a recursos, ou
os pargrafos do art. 938, CPC, que se aplicam a ao de competncia originria no tribunal,
necessrio que o vcio seja sanvel. Se o vcio no for sanvel, no se aplica. Por exemplo: recurso
intempestivo interposto fora do prazo; esse vcio no pode ser sanado, pois se perdeu o prazo. Ex. 2:
voc interpor um recurso equivocado/errado tambm caso de vcio insanvel. Nesses casos no h
soluo, o relator tem que inadmitir o recurso. Porm, quando um vicio formal, (ex. faltou uma
assinatura, faltou prova ou algo est ilegvel) o caso de intimar o recorrente ou o autor da ao de
competncia originaria para sanar aquele vcio.

Outra observao quanto ao saneamento de vcios formais que essas regras no se aplicam a
questes envolvendo falta de recolhimento ou recolhimento insuficiente de custas processuais. Alguns
recursos exigem o pagamento de custas processuais, mas o art. 932, CPC, e o art. 938, CPC, no podem
ser utilizados porque essas questes envolvendo o recolhimento do preparo tem uma regra especial,
prevista no art. 1007, CPC.
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Direito Processual Civil III

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

"Art. 1.007. No ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando exigido pela
legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena de
desero.

1o So dispensados de preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, os recursos interpostos pelo


Ministrio Pblico, pela Unio, pelo Distrito Federal, pelos Estados, pelos Municpios, e respectivas
autarquias, e pelos que gozam de iseno legal.

2o A insuficincia no valor do preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, implicar desero


se o recorrente, intimado na pessoa de seu advogado, no vier a supri-lo no prazo de 5 (cinco) dias.
3o dispensado o recolhimento do porte de remessa e de retorno no processo em autos eletrnicos.
4o O recorrente que no comprovar, no ato de interposio do recurso, o recolhimento do preparo,
inclusive porte de remessa e de retorno, ser intimado, na pessoa de seu advogado, para realizar o
recolhimento em dobro, sob pena de desero.

5o vedada a complementao se houver insuficincia parcial do preparo, inclusive porte de


remessa e de retorno, no recolhimento realizado na forma do 4o.

6o Provando o recorrente justo impedimento, o relator relevar a pena de desero, por deciso
irrecorrvel, fixando-lhe prazo de 5 (cinco) dias para efetuar o preparo.

7o O equvoco no preenchimento da guia de custas no implicar a aplicao da pena de desero,


cabendo ao relator, na hiptese de dvida quanto ao recolhimento, intimar o recorrente para sanar o
vcio no prazo de 5 (cinco) dias."

Poderes Instrutrios

Um segundo conjunto de poderes do relator so os poderes instrutrios. Nos recursos ou nas


aes de competncia originria do tribunal temos, eventualmente, a possibilidade de produo de
provas.

Por exemplo: s vezes, acontece no julgamento de uma apelao do tribunal ser determinada a
converso do julgamento em diligncia, que consiste em suspender o julgamento, mandar realizar
uma prova (ex. percia) e, aps produzida essa prova, se retoma o julgamento do recurso.

Em ao de competncia originria ainda mais frequente.

Por exemplo: um dos casos de ao de competncia originria a ao rescisria, que rescinde


a coisa julgada; na ao rescisria, existe a hiptese de falsidade da prova que foi produzida no
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Direito Processual Civil III

processo originrio, em que teve a deciso que transitou em julgado; para demonstrar a falsidade da
prova, tem-se que produzir prova dessa falsidade. Pode ser necessrio, ento, produzir prova na prpria
ao rescisria.

Quem vai decidir se determinada prova deve ou no ser produzida o relator. Ento, o relator
que vai determinar a produo de uma percia, que seja ouvida uma testemunha, etc. ou que vai
indeferir a produo de provas.

A produo de provas no tribunal pode se dar de trs maneiras diferentes.

A primeira maneira por aquilo chamado de Carta de Ordem, que ocorre da seguinte forma:
o tribunal somente manda produzir a prova, ou seja, a prova no ser produzida no tribunal, ele
apenas ordena sua produo. O tribunal expede uma carta de ordem para o juzo de primeiro
grau, que, por sua vez, ser quem produzir a prova. Por exemplo: o tribunal entendeu que
necessrio ouvir uma testemunha que reside em Itaperuna, que longe do Rio de Janeiro e,
portanto, o oficial de justia no poder intim-la; ser expedida uma carta de ordem para a
Vara Cvel de Itaperuna, que ouvir a testemunha; esse depoimento ser, ento, transcrito e
devolvido ao tribunal.

Uma segunda possibilidade a produo de provas sob a superviso, sob a presidncia de


um relator. Aqui, o relator no s ordena a produo da prova como ele mesmo vai presidir
pessoalmente essa produo. A testemunha, p. ex., vai prestar o depoimento no gabinete do
relator ou, ele prprio, vai designar o perito que apresentar o laudo pericial diretamente em
segundo grau.

A terceira hiptese, embora possvel, extremamente incomum. Consiste na produo de


provas perante o rgo colegiado. Por exemplo: uma testemunha poderia ser ouvida na
prpria sesso de julgamento, diante de todos os integrantes do rgo colegiado, da Cmara
Cvel. Por que isso no acontece na prtica? Principalmente devido ao congestionamento das
pautas dos colegiados. No h tempo hbil de parar tudo e ouvir testemunhas. Por cada sesso
de colegiado, julgam-se aproximadamente 200/250 processos. Alm disso, a no ser os casos
que o advogado faz sustentao oral, o julgamento corrido. Por isso, na grande maioria dos
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 30
Direito Processual Civil III

casos os vogais acompanham o relator, visto que eles tomam conhecimento da situao no
prprio julgamento.

Poderes Decisrios

O terceiro conjunto de poderes do relator so os poderes decisrios. So as decises dadas pelo


relator, chamadas de decises monocrticas ou decises unipessoais. Ao contrrio do acrdo, que a
deciso do colegiado.

Em regra, o julgamento feito pelo colegiado. Quais so os tipos de deciso que o relator pode
tomar?

1) O primeiro conjunto de decises que o relator pode tomar homologao de atos de


autocomposio, que est prevista no art. 932, I, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

"Art. 932. Incumbe ao relator:


I - dirigir e ordenar o processo no tribunal, inclusive em relao produo de prova, bem como,
quando for o caso, homologar autocomposio das partes;"

Por exemplo: Voc tem uma apelao e as partes chegam a um acordo nesse processo em fase
recursal, que ainda no foi julgado. Quem vai homologar esse acordo o relator.

2) Um segundo conjunto de atos decisrios do relator apreciao de pedidos de tutela


provisria, prevista no art. 932, II, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

"Art. 932. Incumbe ao relator:


II - apreciar o pedido de tutela provisria nos recursos e nos processos de competncia originria do
tribunal";
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 31
Direito Processual Civil III

A boa e velha liminar. Por exemplo: eu tenho um mandado de segurana de competncia


originria no tribunal porque foi impetrado um contrato do governador; eu pedi uma liminar nesse
mandado de segurana; quem vai ter competncia para apreciar essa liminar o relator.

Veremos mais a frente, ainda nessa questo de tutela provisria, que alguns recursos no tm
efeito suspensivo, o que significa que a deciso recorrida continua valendo, ou seja, a deciso recorrida
continua produzindo efeitos enquanto aquele recurso no julgado. No entanto, nesses casos em que
no h efeito suspensivo, se houver situao de urgncia, a parte pode pedir efeito suspensivo. Esse
pedido tem natureza jurdica de tutela provisria e, se tem essa natureza, quem competente para
apreciar o pedido de efeito suspensivo o relator.

Pode acontecer de se ter um pedido de efeito suspensivo ou de tutela provisria em carter


antecedente. Por exemplo: voc tem um processo em primeiro grau, foi dada uma sentena contra
voc; voc interps apelao; mas, em alguns casos, mesmo a apelao no tem efeito suspensivo (ex.
ao civil publica); consideremos que esse o seu caso; a apelao, ento, no resolve seu problema,
porque a sentena ainda est produzindo efeitos, enquanto voc quer suspend-los por ter tem urgncia
na coisa; a partir da interposio da apelao, at ela ser juntada, o apelado ser intimado e fazer
contrarrazes, pode demorar muito, dependendo da vara; assim, voc pode fazer um pedido avulso de
efeitos suspensivos. Esse pedido de efeito suspensivo tambm ser apreciado pelo relator. No entanto,
h uma peculiaridade: esse pedido de carter antecedente vai gerar preveno do relator, ou seja, ele
ficar prevento para quando o recurso chegar e, portanto, o relator do recurso ser o mesmo relator que
apreciou o pedido de efeito suspensivo. Isso acontece porque h evidente conexo entre o pedido de
efeito suspensivo e o recurso que ainda est para chegar no tribunal.

Ainda sobre essa questo, h o art. 10, Lei 13.188/2015.

Lei N 13.188/2015

"Art. 10, Lei 13.188/2015: Das decises proferidas nos processos submetidos ao rito especial
estabelecido nesta Lei, poder ser concedido efeito suspensivo pelo tribunal competente, desde que
constatadas, em juzo colegiado prvio, a plausibilidade do direito invocado e a urgncia na concesso
da medida."
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 32
Direito Processual Civil III

Esse dispositivo fala sobre o recurso que interposto por deciso do juiz que manda publicar
direito de resposta pela imprensa. Por exemplo: Voc entendeu que sofreu uma difamao por causa
de uma reportagem jornalstica; ento, voc ingressa com um pedido de direito de resposta e consegue
uma deciso judicial mandando publicar; o jornal quer interpor recurso a essa deciso. Ser nessas
situaes em que se aplicar o art. 10 da Lei 13.188/2015.

Ocorre que esse artigo foi produto da Ao Direta de Inconstitucionalidade do STF 5.415.
Nessa ADIN foi concedida medida liminar, para, interpretando o art. 10 conforme a Constituio,
determinar que o relator tambm pode apreciar o efeito suspensivo, e no s a sesso do colegiado
apreciar. Esse entendimento se d porque pode acontecer de demorar a ter uma sesso pelo colegiado,
sendo que o jornal tem uma situao de urgncia. Ex. se o colegiado s for se reunir daqui um ms
(ex. ferias de 1 ms do Judicirio em janeiro). Para que essas situaes no fiquem sem tutela
jurisdicional, foi concedida medida liminar para, interpretando o artigo conforme a Constituio,
determinar que o relator tambm pode apreciar o efeito suspensivo. Por conta dessa ADIN, esse art.
10 da Lei 13.188/2015 no pode ser interpretado como exceo da regra de que o efeito suspensivo
de competncia do relator.

Ainda em relao a essa questo da liminar, possvel que o relator aprecie a liminar ad
referendum (isso acontece muito no Supremo). O que isso? O relator apreciar a liminar naquela
situao de urgncia, mas, sobretudo nos casos em que h grande interesse publico, ou em casos de
grande repercusso, ele encaminhar pro colegiado, que examinar se mantm ou no a deciso do
relator, que deferiu ou indeferiu a medida liminar.

3) Outro conjunto de decises que o relator pode dar sobre pedido de justia gratuita ou
gratuidade de justia, que est no art. 99, 7, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 99. O pedido de gratuidade da justia pode ser formulado na petio inicial, na contestao, na
petio para ingresso de terceiro no processo ou em recurso.

7o Requerida a concesso de gratuidade da justia em recurso, o recorrente estar dispensado de


comprovar o recolhimento do preparo, incumbindo ao relator, neste caso, apreciar o requerimento e,
se indeferi-lo, fixar prazo para realizao do recolhimento.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 33
Direito Processual Civil III

Quando a gratuidade de justia concedida j em primeiro grau, no h problema, pois o


recurso tambm continua sem custas, ou seja, o relator no precisa decidir nada. Porm, pode acontecer
da gratuidade de justia (que pode ser pedida a qualquer tempo) ser pedida no prprio recurso ou, em
caso de ao de competncia originria, ser pedida na petio inicial dessa ao que comea em
segundo grau. Em ambos em casos, o relator que apreciar o pedido de gratuidade de justia. Essa
situao muito comum, sobretudo no Juizado Especial e em alguns tribunais em que as custas do
recurso so muito caras (ex. no TJSP, as custas podem chegar a 70.000 reais).

4) Outro conjunto de decises do relator o juzo de admissibilidade negativa do recurso.


Est no artigo 932, III, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 932. Incumbe ao relator:


III - no conhecer de recurso inadmissvel, prejudicado ou que no tenha impugnado especificamente
os fundamentos da deciso recorrida;

Ou seja, se a parte interps o recurso fora do prazo ou se ela interps a espcie de recurso
errada, o relator poder, mediante deciso monocrtica, inadmitir o recurso. Posteriormente, os
requisitos de admissibilidade do recurso, mas, somente para se ter uma ideia: ausente os requisitos de
admissibilidade, o relator pode dar deciso monocrtica.

O dispositivo fala em recurso prejudicado. O recurso prejudicado aquele em relao ao qual


desapareceu o interesse processual do recorrente por algum fato superveniente.

Ex. Joo teve uma liminar proferida contra o seu cliente. Joo interps um recurso.
Posteriormente, veremos que esse recurso autorizar o juiz a reconsiderar a sua deciso, enquanto o
recurso no julgado. o chamado juzo de retratao. Se o juiz reconsidera sua deciso e passa a
indeferir a liminar, no h mais interesse no recurso, pois a parte j conseguiu o que queria. Esse um
caso de recurso prejudicado, no qual o relator pode dar uma deciso monocrtica.
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Direito Processual Civil III

5) Ainda dentro dos poderes decisrios, tem-se o caso do julgamento monocrtico do mrito
dos recursos. objeto de dois incisos: art. 932, IV e V, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 932. Incumbe ao relator:

IV - negar provimento a recurso que for contrrio a:


a) smula do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do prprio tribunal;
b) acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justia em
julgamento de recursos repetitivos;
c) entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas ou de assuno de
competncia;

V - depois de facultada a apresentao de contrarrazes, dar provimento ao recurso se a deciso


recorrida for contrria a:
a) smula do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do prprio tribunal;
b) acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justia em
julgamento de recursos repetitivos;
c) entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas ou de assuno de
competncia;

Nesses dois incisos, ao contrrio do inciso anterior, em que o juiz s no conhecia do recurso
(no examinava o mrito), ele examina o mrito. Tanto no caso do inciso IV, que fala dos casos em
que se mantm a deciso recorrida, ou seja, nega-se provimento ao recurso, quanto no caso do inciso
V, que fala da hiptese em que se modifica essa deciso recorrida, ou seja, d-se provimento ao
recurso.

Em regra, o julgamento dos recursos incumbe ao colegiado. Logo, o julgamento do mrito do


recurso pelo relator exceo e, portanto, somente ser permitido nas hipteses elencadas nesses dois
incisos. Ambos os incisos tratam das mesmas hipteses (sendo que em um dos incisos o recurso est
contrrio, enquanto no outro est amparado), que so:

a) Smula do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do prprio tribunal.


Havendo Smula, se o recurso contrrio a ela, o relator pode negar provimento monocraticamente.
J se a deciso recorrida que for contrria Smula, o relator pode dar provimento monocraticamente.
Nesse caso, importante lembrar que o relator precisa demonstrar que o caso concreto se ajusta ao
caso da Smula.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 35
Direito Processual Civil III

b) acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justia em
julgamento de recursos repetitivos (= acrdo do STJ em Recurso Especial repetitivo ou do STF em
Recurso Extraordinrio repetitivo).

c) entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas (IRDR) ou de


assuno de competncia.

Para que haja o julgamento monocrtico, o relator ter o nus de primeiro indicar a Smula,
incidente de demadas repetitivas, assuno de competncia, o precedente repetitivo, etc. e, segundo,
de demonstrar que aquele precedente que ele est utilizando se aplica.
Fora desses casos, no pode haver julgamento monocrtico.
No entanto, o STJ editou uma Smula 568 no apagar das luzes do Cdigo anterior.

Superior Tribunal de Justia (STJ)

Smula 568, STJ: O relator, monocraticamente e no Superior Tribunal de Justia, poder dar ou
negar provimento ao recurso quando houver entendimento dominante acerca do tema.

Essa Smula pegou os precedentes do Cdigo de 1973, em que se permitia julgamento


monocrtico por manifesta improcedncia (que um conceito absolutamente subjetivo). Smula
editada. Entrou em vigor o NCPC. Os tribunais comearam a julgar monocraticamente apelaes que
no se encaixavam em nenhuma situao dos incisos IV e V do art. 932, CPC (no havia repetitivo,
nem IRDR, nem Smula especfica sobre a matria, etc.), usando como justificativa a Smula 568,
STJ. Assim, a Smula foi utilizada para escancarar a porta do julgamento monocrtico, visto que
genrica e subjetiva. Por isso, na prtica, inclusive sob vigncia do NCPC, encontra-se diversas
apelaes julgadas monocraticamente sob o pretexto de haver doutrina dominante acerca da questo,
embora tal entendimento tenha sido, em tese, superado com o novo Cdigo.

Observao: dois incisos, um sobre negar provimento e outro sobre dar provimento. So as
mesmas hipteses em cada. No entanto, existe uma diferena fundamental ente inciso IV e o inciso V.
Para o relator negar provimento ao recurso, ele no precisa abrir prazo para contrarrazes, porque essa
deciso no prejudica o recorrido, s o recorrente. J para dar provimento ao recurso, obrigatrio que
o relator abra prazo para contrarrazes. Assim, quando recebe um recurso, o relator no pode dar
provimento logo de cara. Ele tem que abrir o prazo para contrarrazes e, se for o caso, somente depois
decidir monocraticamente.
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6) Decises finais em aes de competncia originria. Aqui, o professor se refiro a dois


exemplos.

Primeiro, indeferimento da petio inicial (art. 330, CPC).

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 330. A petio inicial ser indeferida quando:


I - for inepta;
II - a parte for manifestamente ilegtima;
III - o autor carecer de interesse processual;
IV - no atendidas as prescries dos arts. 106 e 321.

1o Considera-se inepta a petio inicial quando:


I - lhe faltar pedido ou causa de pedir;
II - o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipteses legais em que se permite o pedido genrico;
III - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
IV - contiver pedidos incompatveis entre si.

2o Nas aes que tenham por objeto a reviso de obrigao decorrente de emprstimo, de
financiamento ou de alienao de bens, o autor ter de, sob pena de inpcia, discriminar na petio
inicial, dentre as obrigaes contratuais, aquelas que pretende controverter, alm de quantificar o
valor incontroverso do dbito.

3o Na hiptese do 2o, o valor incontroverso dever continuar a ser pago no tempo e modo
contratados.

Segundo, o julgamento de improcedncia liminar do pedido (art. 332, CPC).

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 332: Nas causas que dispensem a fase instrutria, o juiz, independentemente da citao do ru,
julgar liminarmente improcedente o pedido que contrariar:
I - enunciado de smula do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de Justia;
II - acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justia em
julgamento de recursos repetitivos;
III - entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas ou de assuno de
competncia;
IV - enunciado de smula de tribunal de justia sobre direito local.

1o O juiz tambm poder julgar liminarmente improcedente o pedido se verificar, desde logo, a
ocorrncia de decadncia ou de prescrio.
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2o No interposta a apelao, o ru ser intimado do trnsito em julgado da sentena, nos termos


do art. 241.

3o Interposta a apelao, o juiz poder retratar-se em 5 (cinco) dias.

4o Se houver retratao, o juiz determinar o prosseguimento do processo, com a citao do ru, e,


se no houver retratao, determinar a citao do ru para apresentar contrarrazes, no prazo de
15 (quinze) dias.

Por exemplo: aes de competncia originria - ex. mandado de segurana, competncia


originria do tribunal supe-se que o relator verifique que no caso de direito livre e certo, ento
no seria mandado de segurana, porque, por exemplo, tem necessidade de produo de outras provas.
Nesse caso, o relator pode indeferir a petio inicial do mandado de segurana. uma deciso de
competncia do relator.

Ex. 2: em uma ao de competncia originria, o relator verificou que era caso de julgar o
pedido improcedente antes mesmo da citao do ru (art. 332, CPC) -> essa deciso tambm ser
proferida pelo relator.

7) Por ltimo, decises interlocutrias em geral. As decises interlocutrias nos recursos e


nas aes de competncia originria tambm so de competncia do relator. Ex. decidir se o caso de
autorizar ou no o ingresso do amicus curiae (art. 138, CPC).

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 138: O juiz ou o relator, considerando a relevncia da matria, a especificidade do tema objeto
da demanda ou a repercusso social da controvrsia, poder, por deciso irrecorrvel, de ofcio ou a
requerimento das partes ou de quem pretenda manifestar-se, solicitar ou admitir a participao de
pessoa natural ou jurdica, rgo ou entidade especializada, com representatividade adequada, no
prazo de 15 (quinze) dias de sua intimao.

1o A interveno de que trata o caput no implica alterao de competncia nem autoriza a


interposio de recursos, ressalvadas a oposio de embargos de declarao e a hiptese do 3o.

2o Caber ao juiz ou ao relator, na deciso que solicitar ou admitir a interveno, definir os poderes
do amicus curiae.

3o O amicus curiae pode recorrer da deciso que julgar o incidente de resoluo de demandas
repetitivas.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 38
Direito Processual Civil III

Isso tambm de competncia do relator. Alis, decidir se admissvel ou no a interveno de


um terceiro, insere-se na competncia do relator, tanto no recurso quanto na ao de competncia
originria. Uma dessas situaes, alm do amicus curiae, est prevista no art. 932, VI, CPC
(desconsiderao da personalidade jurdica).

Art. 932. Incumbe ao relator:


VI - decidir o incidente de desconsiderao da personalidade jurdica, quando este for
instaurado originariamente perante o tribunal;

Se a desconsiderao j foi deferida em primeiro grau, o relator no vai tomar nenhuma deciso
a respeito. Entretanto, se esse pedido foi instaurado direto no tribunal, seja porque foi instaurado
quando o processo estava em processo de apelao, seja porque estava em ao originria, o relator
que vai decidir quanto a desconsiderao da personalidade jurdica.

3.1. Art. 933, CPC

Antes de estudarmos o procedimento do julgamento, vale mencionar o art. 933, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 933. Se o relator constatar a ocorrncia de fato superveniente deciso recorrida ou a


existncia de questo aprecivel de ofcio ainda no examinada que devam ser considerados no
julgamento do recurso, intimar as partes para que se manifestem no prazo de 5 (cinco) dias.

1o Se a constatao ocorrer durante a sesso de julgamento, esse ser imediatamente suspenso a


fim de que as partes se manifestem especificamente.

2o Se a constatao se der em vista dos autos, dever o juiz que a solicitou encaminh-los ao relator,
que tomar as providncias previstas no caput e, em seguida, solicitar a incluso do feito em pauta
para prosseguimento do julgamento, com submisso integral da nova questo aos julgadores.

Esse artigo estabelece a vedao deciso surpresa no tribunal. O que a vedao da deciso
surpresa? a proibio do juiz tirar uma carta da manga e surpreender as partes.

Ex. as partes esto em uma ao de cobrana em primeiro grau, cuja discusso se houve ou no
o pagamento. Na hora de julgar, o juiz, de repente, saca da manga o argumento de prescrio, mas
ningum falou de prescrio. Prescrio matria que pode ser conhecida de ofcio, s que existe a
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 39
Direito Processual Civil III

vedao da deciso surpresa, que est l no art. 10, CPC. Assim, o juiz pode at trazer isso de ofcio,
mas ele tem que dar as partes uma oportunidade de manifestao, tem que haver debate processual.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 10. O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em fundamento a respeito
do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de matria
sobre a qual deva decidir de ofcio.

Isso tambm acontece no tribunal, que o que est previsto no art. 933, CPC, valendo tanto para
fatos supervenientes quanto para questes que possam ser conhecidas de ofcio e que no foram
submetidas ao contraditrio.

No entanto, pode acontecer de o relator no ter percebido tal fato ou questo e ela s ser vista
pelo colegiado na sesso de julgamento. Nesse caso, qual a soluo? 1 do dispositivo. Suspende o
julgamento, d prazo para as partes se manifestarem e, depois, se retoma o julgamento.

Pode, ainda, acontecer uma terceira situao: est acontecendo a sesso de julgamento, um dos
vogais pede vista dos autos (quer olhar os autos antes de dar seu voto) e, ao examin-los, ele percebe
uma questo sobre a qual as partes no se manifestaram. Aplica-se o 2 do dispositivo. O relator,
ento, intima as partes para se manifestarem sobre aquela questo.

3.2. Procedimento do Julgamento

Quando falamos em procedimento do julgamento, estamos pressupondo uma deciso dada pelo
colegiado, ou seja, no caso de deciso pelo relator.

Em regra, o julgamento pelo colegiado se d por meio de sesso presencial, ou seja, marca-se
uma data para sesso do julgamento e os membros do colegiado estaro presentes pessoalmente.

Existem, no entanto, algumas situaes de deliberao virtual. Isso comeou com o Plenrio
Virtual do Supremo, que existe para apreciar repercusso geral no Recurso Extraordinrio. Vamos ver
mais a frente o que repercusso geral. Mas, agora, necessrio que se saiba que o recurso
extraordinrio necessita de repercusso geral, ou seja, a repercusso geral um requisito de
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 40
Direito Processual Civil III

admissibilidade especfico do recurso extraordinrio. Essa repercusso geral , ento examinada


virtualmente pelo Supremo.

Hoje em dia, os tribunais inferiores tambm preveem em seus regulamentos internos a


possibilidade de julgamento virtual de recursos. O julgamento virtual funciona do seguinte modo: o
relator encaminha por internet o relatrio e o voto dele. Se os demais integrantes do colegiado
estiverem de acordo com esse voto, ser realizado o julgamento virtual, ou seja, no ter uma sesso
fsica. Se eles no concordarem, ou seja, se tiver divergncia, normalmente, o que essas regras dizem
que o julgamento dever ser presencial.

Normalmente, antes de ocorrer o julgamento virtual as partes so intimadas para dizer se


concordam ou no com o julgamento dessa forma. Se as partes se oporem, fazendo isso por petio
(no precisa de justificativa), o julgamento ser presencial. Se a parte pretende fazer sustentao oral,
por exemplo, vai querer o julgamento presencial, porque o virtual no comporta esse instituto.

Tem sido comum na prtica os tribunais, p. ex. o TJ, convocarem juiz de primeira instncia
para compor julgamento colegiado no tribunal (ou que o STJ chame desembargador para compor
julgamento em suas turmas). Gerou-se uma discusso bastante significativa se essa medida no violaria
o princpio do juiz natural. Isso porque podem ter situaes, por exemplo, em que se tem uma apelao
(que, em regra, julgada por 3 integrantes) e 2 dos 3 integrantes serem juzes convocados, ou seja,
no serem desembargadores. Isso viola o juiz natural?

Aps muita discusso, os tribunais superiores pacificaram o entendimento (ex. no RE 597.133)


de que no h violao ao juiz natural, desde que a convocao seja feita por critrios impessoais e
pr-estabelecidos. Assim, o juiz de primeira instncia ou o desembargador deve ser convocado
anteriormente ao julgamento do recurso ou da ao de competncia originria. Esse entendimento
tambm prevaleceu por razes pragmticas, pela durao razovel do processo e pela efetividade da
tutela jurisdicional.
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Procedimento propriamente dito:

O primeiro dispositivo que devemos olhar o art. 931, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 931. Distribudos, os autos sero imediatamente conclusos ao relator, que, em 30 (trinta) dias,
depois de elaborar o voto, restitu-los-, com relatrio, secretaria.

Ou seja, os autos foram distribudos para o relator e ele viu que no caso de julgamento
monocrtico. Assim, ele elaborarar o voto dele, deixar nos seus arquivos e devolver o processo para
a secretaria apenas com o seu relatrio, sem o voto. O voto somente ser apresentado na sesso de
julgamento. Normalmente, o relator profere o despacho ordinatrio e pede a designao de um dia para
julgamento em colegiado.

Aps esse despacho do relator, vamos para o art. 934, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 934. Em seguida, os autos sero apresentados ao presidente, que designar dia para
julgamento, ordenando, em todas as hipteses previstas neste Livro, a publicao da pauta no rgo
oficial.

Ou seja, devolvido para a secretaria, que, sob a superviso do presidente do colegiado/da


Cmara, etc., organizar a pauta de julgamentos e incluir o pleito em pauta, ou seja, incluir aquele
recurso/ao na pauta de julgamentos da sesso do colegiado que se realizar em determinado dia (ex.
10 de maio). Essa pauta da sesso de 10 de maio dever ser, ento, publicada, porque as partes
necessitam saber quando ocorrer o julgamento do recurso/ao (elas tm direito de acompanhar o
julgamento).

Em seguida, temos o art. 935, CPC.


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Art. 935. Entre a data de publicao da pauta e a da sesso de julgamento decorrer, pelo menos,
o prazo de 5 (cinco) dias, incluindo-se em nova pauta os processos que no tenham sido julgados,
salvo aqueles cujo julgamento tiver sido expressamente adiado para a primeira sesso seguinte.

1o s partes ser permitida vista dos autos em cartrio aps a publicao da pauta de julgamento.

2o Afixar-se- a pauta na entrada da sala em que se realizar a sesso de julgamento.

Ou seja, essa pauta de julgamento dever ser publicada com pelo menos 5 dias de antecedncia
da data da sesso. Como um prazo processual, so 5 dias teis.

O que acontece se no for observada essa antecedncia mnima? Ser a hiptese da Smula 117,
STJ (OBS: esse prazo no Cdigo anterior era de 48 horas, por isso a redao da smula).

Superior Tribunal de Justia (STJ)

Smula 117, STJ: A inobservncia do prazo de 48 horas, entre a publicao de pauta e o julgamento
sem a presena das partes, acarreta nulidade.

Ento, se essa publicao no acontecer com a necessria antecedncia, ocorrer nulidade do


julgamento, a no ser que as partes ainda sim estejam presentes na sesso de julgamento, pois, ante
comparecimento espontneo das partes, no h prejuzo e, portanto, no se decreta nulidade de ato
processual.

H, ainda, uma situao em que dispensvel a publicao da pauta, que est na parte final do
art. 935, CPC (salvo aqueles cujo julgamento tiver sido expressamente adiado para a primeira sesso
seguinte). Pode acontecer de ser marcado o julgamento para o dia 10 de maio, a parte comparecer no
julgamento, mas o relator ter um imprevisto de ltima hora e nao comparecer. Quando isso ocorrer, o
julgamento ser adiado para a prxima sesso. Nesse caso, no ser necessria publicao da pauta,
ao contrrio dos demais casos. Ex. houve um julgamento no TJ -> recurso para Braslia -> o STJ anulou
o julgamento da apelao -> TJ de novo ter que julgar a apelao -> necessidade de nova publicao
da pauta. Sem isso, haver nulidade.

Publicada a pauta, as partes esto devidamente intimadas para a data da sesso de julgamento.
Ocorre a sesso de julgamento. Art. 936, CPC.
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Art. 936. Ressalvadas as preferncias legais e regimentais, os recursos, a remessa necessria e os


processos de competncia originria sero julgados na seguinte ordem:

I - aqueles nos quais houver sustentao oral, observada a ordem dos requerimentos;
Ou seja, os julgamentos devero comear preferencialmente nos processos em que h sustentao oral.
Alm disso, os advogados podem apresentar pedidos de preferncia para julgar seu processo na frente
de outros at o incio da sesso (para no terem que ficar esperando a tarde inteira at julgar o seu
recurso, at porque h grande nmero de processos julgados por dia).

II - os requerimentos de preferncia apresentados at o incio da sesso de julgamento;


III - aqueles cujo julgamento tenha iniciado em sesso anterior;
IV - os demais casos.

feito o julgamento, conforme os pedidos de preferncia e conforme a preferncia daqueles


que tem sustentao oral.

Afinal, o que sustentao oral e quando h sustentao oral? Isso o que est disciplinado no
art. 937, CPC.

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Art. 937. Na sesso de julgamento, depois da exposio da causa pelo relator, o presidente dar a
palavra, sucessivamente, ao recorrente, ao recorrido e, nos casos de sua interveno, ao membro do
Ministrio Pblico, pelo prazo improrrogvel de 15 (quinze) minutos para cada um, a fim de
sustentarem suas razes, nas seguintes hipteses, nos termos da parte final do caput do art. 1.021:
I - no recurso de apelao;
II - no recurso ordinrio;
III - no recurso especial;
IV - no recurso extraordinrio;
V - nos embargos de divergncia;
VI - na ao rescisria, no mandado de segurana e na reclamao;
VII - (VETADO);
VIII - no agravo de instrumento interposto contra decises interlocutrias que versem sobre tutelas
provisrias de urgncia ou da evidncia;
IX - em outras hipteses previstas em lei ou no regimento interno do tribunal.

1o A sustentao oral no incidente de resoluo de demandas repetitivas observar o disposto no art.


984, no que couber.

2o O procurador que desejar proferir sustentao oral poder requerer, at o incio da sesso, que
o processo seja julgado em primeiro lugar, sem prejuzo das preferncias legais.
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3o Nos processos de competncia originria previstos no inciso VI, caber sustentao oral no
agravo interno interposto contra deciso de relator que o extinga.

4o permitido ao advogado com domiclio profissional em cidade diversa daquela onde est sediado
o tribunal realizar sustentao oral por meio de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de
transmisso de sons e imagens em tempo real, desde que o requeira at o dia anterior ao da sesso.

A ideia da sustentao oral a de dar uma ltima oportunidade para os advogados apresentarem
as suas razes perante o colegiado, tendo em vista, principalmente, os vogais, porque, enquanto o
relator j examinou todo o processo e j tem um voto escrito, os vogais (demais integrantes do
colegiado) s tero conhecimento do caso na sesso de julgamento (nunca examinaram os autos antes).
Assim, a sustentao oral seria uma oportunidade para convencer esses sujeitos.

OBS: No que o relator no possa mudar de voto, s mais difcil.

O prazo para sustentao oral de 15 minutos (regra geral). J no Juizado Especial no Conselho
Recursal, aqui no RJ de 5 min.
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4.0. (Aula 04 17/03/2017) Sesso de Julgamento

Recapitulando...

Tnhamos terminado a parte que publicada a pauta de sesso de julgamento e amos comear
a falar da prpria sesso de julgamento. Foi feito uma meno ao art. 936 que fala do pedido de
preferncia e foi comentado que nessas sesses costuma-se ter 200 ou at mais processos e a ideia
desse pedido no ter que esperar o dia inteiro para ser julgado seu recurso.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 936. Ressalvadas as preferncias legais e regimentais, os recursos, a remessa necessria e os


processos de competncia originria sero julgados na seguinte ordem:
I - aqueles nos quais houver sustentao oral, observada a ordem dos requerimentos;
II - os requerimentos de preferncia apresentados at o incio da sesso de julgamento;
III - aqueles cujo julgamento tenha iniciado em sesso anterior; e
IV - os demais casos.

Agora temos que falar do art. 937 que fala da sustentao oral que a possibilidade de se
expor as razes do seu recurso ou ao de competncia originria perante o colegiado. Essa sustentao
conta com o prazo de 15 minutos (juizados tm o prazo de 5 minutos). Na sustentao oral primeiro
fala o recorrente (autor, se for ao de competncia originria) e depois o recorrido, se tivermos o MP
atuando como fiscal da ordem jurdica ele pode fazer sustentao oral, mas por ltimo na forma do
art. 179, I.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 937. Na sesso de julgamento, depois da exposio da causa pelo relator, o presidente dar a
palavra, sucessivamente, ao recorrente, ao recorrido e, nos casos de sua interveno, ao membro do
Ministrio Pblico, pelo prazo improrrogvel de 15 (quinze) minutos para cada um, a fim de
sustentarem suas razes, nas seguintes hipteses, nos termos da parte final do caput do art. 1.021:

Art. 179. Nos casos de interveno como fiscal da ordem jurdica, o Ministrio Pblico:

I - ter vista dos autos depois das partes, sendo intimado de todos os atos do processo;

Uma observao que foi feita que se houver litisconsrcio, ou seja, mais de um apelante ou
mais de um ru na ao de competncia originria, e desde que eles sejam patrocinados por diferentes
escritrios, esse prazo de 15 minutos dobrado para 30. Ento a dobra do prazo para os litisconsrcios
do art. 229 se aplica a sustentao oral.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 229. Os litisconsortes que tiverem diferentes procuradores, de escritrios de advocacia distintos,
tero prazos contados em dobro para todas as suas manifestaes, em qualquer juzo ou tribunal,
independentemente de requerimento.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 46
Direito Processual Civil III

1 Cessa a contagem do prazo em dobro se, havendo apenas 2 (dois) rus, oferecida defesa por
apenas um deles.
2 No se aplica o disposto no caput aos processos em autos eletrnicos.

Uma novidade que o CPC trouxe, na sustentao oral, o art. 937, 4 que a possibilidade
de sustentao oral por videoconferncia. Esse tipo de sustentao s admitido se o advogado tiver
seu escritrio/domicilio profissional em cidade diferente da qual est instalado o tribunal porque a
ideia da videoconferncia permitir que advogados do interior ou outras cidades que esto distantes
do tribunal possam sustentar oralmente seu recurso. O outro requisito que est nesse dispositivo que
o requerimento deve ser apresentado um dia antes da sesso para que o tribunal possa preparar os
equipamentos necessrios. No so todos os tribunais que implementaram a vdeo conferncia, mas
esto implementando porque o Cdigo manda que faam isso.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 937. Na sesso de julgamento, depois da exposio da causa pelo relator, o presidente dar a
palavra, sucessivamente, ao recorrente, ao recorrido e, nos casos de sua interveno, ao membro do
Ministrio Pblico, pelo prazo improrrogvel de 15 (quinze) minutos para cada um, a fim de
sustentarem suas razes, nas seguintes hipteses, nos termos da parte final do caput do art. 1.021:

1 Cessa a contagem do prazo em dobro se, havendo apenas 2 (dois) rus, oferecida defesa por
apenas um deles.

2 No se aplica o disposto no caput aos processos em autos eletrnicos.

4 permitido ao advogado com domiclio profissional em cidade diversa daquela onde est sediado
o tribunal realizar sustentao oral por meio de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de
transmisso de sons e imagens em tempo real, desde que o requeira at o dia anterior ao da sesso.
Os litisconsortes que tiverem diferentes procuradores, de escritrios de advocacia distintos, tero
prazos contados em dobro para todas as suas manifestaes, em qualquer juzo ou tribunal,
independentemente de requerimento.

Uma observao que o professor fez foi que no todo recurso ou ao de competncia
originria que tem sustentao oral, as que tm esto nos incisos do Art. 937 que relaciona os casos
que h sustentao oral. Quando formos falar sobre cada recurso, vamos falar quais tem sustentao
(Apelao, Recurso Especial e Recurso Extraordinrio tem sustentao, mas, por exemplo, Embargos
de Declarao no tem sustentao).

Outra observao feita sobre quando vai ter a sustentao a ltima hiptese do art. 937, IX
que vai haver em outras hipteses previstas em lei ou no regimento interno do tribunal. Ento no s
a lei pode prever outras hipteses que est fora do art. 937, como tambm o regimento interno pode
dar o direito de sustentao em hipteses que a lei compreender. Ento o recurso que no tem na lei a
previso de sustentao oral, mas no regimento interno tem essa previso, ento vai ter sustentao
oral, o que o regimento no pode fazer tirar o direito que a lei deu, mas pode dar mais direitos.
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Direito Processual Civil III

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 937: Na sesso de julgamento, depois da exposio da causa pelo relator, o presidente dar a
palavra, sucessivamente, ao recorrente, ao recorrido e, nos casos de sua interveno, ao membro do
Ministrio Pblico, pelo prazo improrrogvel de 15 (quinze) minutos para cada um, a fim de
sustentarem suas razes, nas seguintes hipteses, nos termos da parte final do caput do art. 1.021:

IX - em outras hipteses previstas em lei ou no regimento interno do tribunal.

Na sustentao oral temos alguns negcios processuais possveis, ou seja, convenes


processuais sobre a sustentao. Uma delas que j falamos quando h litisconsrcio e os advogados
pactuam o tempo que cada qual vai falar, dentro do limite mximo de 30 minutos. Outro exemplo que
acontece muito na prtica a situao em que se tem a sesso de julgamento, a s o advogado do
apelado est presente, o advogado do apelante no est presente, nesse caso, o relator pode dispensar
a sustentao oral porque vai dar um voto favorvel ao apelado, mas se houver alguma divergncia
ser garantido o direito de sustentar oralmente. Nesse caso o advogado abre mo da sustentao uma
vez que o relator j adiantou que seu entendimento lhe favorvel.

Ser que seria possvel a celebrao de um negocio jurdico processual pactuado entre as
partes para que cada um possa ter 30 minutos de sustentao oral? Esse um caso em que se diz,
normalmente, que no se admite porque um negocio jurdico que cria uma externalidade, isto ,
vai criar um maior tempo de demora para o julgamento.

A ltima observao feita sobre sustentao oral que ela no se confunde com pedido de
esclarecimento de fato que est previsto no art. 7, X do Estatuto da OAB que confere ao advogado a
possibilidade de intervir em qualquer recurso e julgamento de ao originria, mesmo que no haja
sustentao, mas ele limitado ao esclarecimento pontual de uma questo de fato ou documental como,
por exemplo, quando o advogado est assistindo a sesso de julgamento e o relator profere o voto com
a premissa de uma discusso sobre uma ao de cobrana e a o relator parte da premissa que no h
comprovante de pagamento nos autos, s que h comprovante e ele no viu, ento o advogado vai
poder de forma pontual fazer uma sustentao sumria (no deu pra entender esse final).

Estatuto da OAB

Art. 7: So direitos do advogado:

X - usar da palavra, pela ordem, em qualquer juzo ou tribunal, mediante interveno sumria, para
esclarecer equvoco ou dvida surgida em relao a fatos, documentos ou afirmaes que influam no
julgamento, bem como para replicar acusao ou censura que lhe forem feitas;

A sesso de julgamento iniciada com a leitura do relatrio pelo relator e logo em seguida
ocorrem as sustentaes, caso haja, e depois o relator passa a leitura do seu voto e, logo aps, se colhe
os votos dos demais integrantes do colegiado. Mas pode acontecer de um dos integrantes do colegiado
querer olhar os autos (pedido de vista dos autos). Quem tem acesso aos autos o relator, o restante do
colegiado (chamados de vogais) no tem. O pedido de vista est regulado no art. 940.
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Art. 940: O relator ou outro juiz que no se considerar habilitado a proferir imediatamente seu voto
poder solicitar vista pelo prazo mximo de 10 (dez) dias, aps o qual o recurso ser reincludo em
pauta para julgamento na sesso seguinte data da devoluo.

1o Se os autos no forem devolvidos tempestivamente ou se no for solicitada pelo juiz prorrogao


de prazo de no mximo mais 10 (dez) dias, o presidente do rgo fracionrio os requisitar para
julgamento do recurso na sesso ordinria subsequente, com publicao da pauta em que for includo.

2o Quando requisitar os autos na forma do 1o, se aquele que fez o pedido de vista ainda no se
sentir habilitado a votar, o presidente convocar substituto para proferir voto, na forma estabelecida
no regimento interno do tribunal.

O pedido de vista dos autos a possibilidade que se confere a qualquer integrante do colegiado
de querer que os autos sejam remetidos para eles para que seja examinado. Quando isso acontece o
julgamento suspenso. Esse pedido de vista tem um prazo de 10 dias teis (prazo processual) que
pode ser prorrogado por mais dez dias teis, isso est no art. 940. O legislador estabeleceu um prazo
para a vista dos autos para evitar morosidade no processo e para evitar que se perca a discusso que se
teve na sesso de julgamento anterior.

Esse prazo de 10 dias ou a prorrogao dele se no for respeitada acontece o que est previsto
no 1 e 2 do art. 940, ou seja, o presidente vai tomar os autos de quem est com eles em vista para
botar pra julg-lo na sesso seguinte.

Podemos ter no julgamento do recurso ou ao de competncia originria preliminares e o


julgamento do mrito. Para cada uma dessas preliminares vai ter uma votao em separado, vamos
supor que o julgamento foi unnime no sentido da preliminar no ser acolhida, a passasse para uma
nova colheita de votos sobre o mrito, isso est no art. 938.

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Art. 938. A questo preliminar suscitada no julgamento ser decidida antes do mrito, deste no se
conhecendo caso seja incompatvel com a deciso.

OBSERVAO

No se deve confundir o mrito do processo com o mrito do recurso porque o recurso pode
ter por mrito uma questo que preliminar no processo. Por exemplo, a ilegitimidade em que se
recorre contra isso, o mrito a ilegitimidade no processo, o que vai ser preliminar no recurso vai ser
eventual discusso quanto a prazo ou cabimento do recurso e outras questes que veremos.

Ainda sobre essa questo de preliminar e mrito vale mencionar o art. 939. Vamos supor que
se tem uma preliminar de que o recurso no era cabvel e por 2x1 se estabelece que o recurso era
cabvel e a se passa a examinar o mrito. Nesse caso, o voto vencido volta a dar voto no mrito ou s
vai votar os dois que entenderam o cabimento do recurso? O vencido na preliminar sempre vota no
julgamento do mrito, o que est no art. 939.
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Direito Processual Civil III

Acontece, s vezes, que temos dificuldade de afinal saber o que o colegiado decidiu, isso se
deve quando ocorre a disperso de votos que quando cada um dos membros do colegiado vota de
um jeito. Podem-se ter dois tipos de disperso de votos: i) disperso quantitativa ou ii) disperso
qualitativa.

Disperso quantitativa

Por exemplo, discusso de pagamento de indenizao: o autor apelante pediu 100 mil reais e
o ru pedi a improcedncia do pedido, vamos supor que o colegiado por unanimidade d provimento
apelao, porm o relator fixa a indenizao de 50 mil, o primeiro vogal em 70 mil e o segundo vogal
em 80 mil, nesse caso qual seria a indenizao? Nesse caso tem uma disperso quantitativa, isto ,
ocorre a disperso na quantidade e a os Regimentos Internos tem duas formas de resolver essa
disperso quantitativa: a) fazer mdia aritmtica (a menos usada porque vai se chegar a um resultado
que ningum votou) e b) procedimento do voto mdio (o que os tribunais costumam usar) que o voto
que est no meio, ou seja, no nosso caso iria prevalecer os 70 mil.

Disperso qualitativa

Tambm possvel termos disperso qualitativa que uma tragdia. Vamos supor que h
uma discusso sobre rudos produzidos por uma fbrica que est perturbando a vizinhana e a todos
os desembargadores concordam e que tem que adotar uma medida. Vamos supor que um vota no
sentido de limitar o horrio de funcionamento da fbrica (a fbrica funcionar at 21h, por exemplo); o
outro vota no sentido de determinar a realizao de isolamento acstico e o outro vota no sentido de
fechar a fbrica e tirar ela dali, afinal, o que o colegiado decidiu nessa situao?

Nesse caso a ideia do voto mdio no vai resolver porque uma diferena qualitativa e no
existe mdia. Isso tambm, normalmente, disciplinado nos Regimentos Internos e normalmente o
presidente vai destacar solues possveis que foram encontradas nos votos e a vai fazer votaes
separadas, por exemplo, entre o fechamento da fbrica e o isolamento acstico, a ele vai colher os
votos de todos e possvel apenas escolher uma dessas duas opes, a d 2x1 pelo isolamento
acstico, ento a ideia do fechamento da fbrica est descartado. A entre o isolamento acstico e a
limitao de horrio, a vamos supor que a limitao de horrio foi de 2x1, a a outra opo foi
descartado, isso at que se sobre apenas uma opo. Isso matria do Regimento Interno e cada
tribunal vai resolver da sua maneira.

Colhido os votos e resolvido eventual disperso quantitativa ou qualitativa, ento


proclamado a deciso do julgamento e quem proclama o presidente do rgo colegiado (art. 941,
NCPC). A importncia da proclamao do resultado do julgamento que nesse momento que se
considera encerrado o julgamento e que impedi que o integrante do colegiado que deu voto em um
sentido, mude de posio (isso s possvel at a proclamao do resultado, aps isso no). Pode
acontecer que aquela sesso de julgamento tenha tido pedido de vista e a pode acontecer, por exemplo,
do vogal que j tinha votado no compor mais aquele colegiado e obvio que o substituto no pode
voltar atrs no voto de quem foi antecessor dele, s a prpria pessoa que pode voltar atrs, em suma,
se tem um primeiro vogal que impetrava a 2 Cmara e ele passou a integrar a 4 e a pessoa que entrou
no lugar dele na 2 no pode ficar reconsiderando os votos daquele que votou antes.
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Art. 941. Proferidos os votos, o presidente anunciar o resultado do julgamento, designando para
redigir o acrdo o relator ou, se vencido este, o autor do primeiro voto vencedor.

1 O voto poder ser alterado at o momento da proclamao do resultado pelo presidente, salvo
aquele j proferido por juiz afastado ou substitudo.

2 No julgamento de apelao ou de agravo de instrumento, a deciso ser tomada, no rgo


colegiado, pelo voto de 3 (trs) juzes.

3 O voto vencido ser necessariamente declarado e considerado parte integrante do acrdo para
todos os fins legais, inclusive de pr-questionamento.

Proclamado o resultado do julgamento determina-se pela lavratura do acrdo que tem prazo
para a sua publicao (art. 943, 2, NCPC) que tem prazo de 10 dias. A importncia da publicao da
ementa do acrdo que a partir desse momento que comeam a correr prazos para interposio de
eventuais recursos contra aquele acrdo. O art. 944 veio para tentar resolver a demora na lavratura
do acrdo, coisa que chegou a ser patolgico nos tribunais superiores. Esse artigo diz que as notas
taquigrficas substituiro a publicao do acrdo, essas notas so a transcrio do que foi falado na
sesso de julgamento, mas nem todo tribunal trabalha com essa nota. A ideia do art. 944 que o
acrdo j que no est sendo lavrado no prazo razovel que aquilo que foi falado na sesso de
julgamento vai substituir o acrdo.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 943. Os votos, os acrdos e os demais atos processuais podem ser registrados em documento
eletrnico inviolvel e assinados eletronicamente, na forma da lei, devendo ser impressos para
juntada aos autos do processo quando este no for eletrnico.
1 Todo acrdo conter ementa.
2 Lavrado o acrdo, sua ementa ser publicada no rgo oficial no prazo de 10 (dez) dias
.
Art. 944. No publicado o acrdo no prazo de 30 (trinta) dias, contado da data da sesso de
julgamento, as notas taquigrficas o substituiro, para todos os fins legais, independentemente de
reviso.
Pargrafo nico. No caso do caput, o presidente do tribunal lavrar, de imediato, as concluses e a
ementa e mandar publicar o acrdo

Encerramos aqui a ordem dos processos nos tribunais, ou seja, as regras gerais que se aplicam
a recursos e aes de competncia originria. Agora vamos comear a falar especificamente de recurso
e no mais de aes de competncia originria.
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Direito Processual Civil III

Ponto 2 - TEORIA GERAL DOS RECURSOS


So regras e discusses que se aplicam a todos os recursos. Quando comeamos a falar de
teoria geral dos recursos no podemos deixar de entrar em uma discusso bvia: o que o recurso e
qual seu conceito? O que um recurso tem que ter para ser denominado assim?

Quando falamos em conceito de recurso temos que ter algumas coisas em mente:

Meio voluntrio

O recurso sempre vai ser um meio voluntrio, vamos ver que o direito de recorrer o
prolongamento do direito de ao e a ao est condicionada a manifestao da parte (principio da
inrcia da jurisdio), no existe recurso de oficio, isso j tira de campo a remessa necessria (art. 496,
CPC) que no recurso porque no voluntrio.

Obs - Remessa necessria: sentena contra a Fazenda Pblica deve ser


submetida reviso pelo Tribunal.

H ao menos dois autores, minoritariamente, que entendem que essa noo de voluntariedade
no essencial para caracterizar um recurso e que a remessa necessria poderia ser enquadrada como
recurso. Esses dois autores so Fredie Didier e o Araqum de Assis.

Reexame de uma deciso


um meio voluntrio em que se busca o reexame de uma deciso, ou seja, o recurso sempre
vai pressupor que aquela questo j foi examinada no momento anterior e que est se pedindo o
reexame da questo. Se for uma questo que vai ser examinada pela primeira vez isso no recurso.

No mesmo processo
Alm disso, um meio voluntario que busca o reexame de uma deciso no mesmo processo.
O recurso no forma um novo processo, ele prolonga o processo original e por isso que o recurso se
distingue das aes autnomas de impugnao porque nestas forma-se novo processo. Ento, por
exemplo, o Mandado de Segurana contra deciso judicial no um recurso porque ele forma uma
ao autnoma.

Reforma, invalidao, integrao ou esclarecimento


A finalidade do recurso buscar a reforma, invalidao, integrao ou esclarecimento da
deciso:

a) Reforma
querer o provimento que no mrito altere aquela deciso (exemplo: no 1 grau o juiz julgou
improcedente o pedido de indenizao, quer que o recurso seja acolhido para conceder a indenizao,
isso seria uma reforma);

b) Invalidao
querer que a sentena seja anulada (exemplo: alegar que houve cerceamento de defesa que
no foi permitido produzir uma prova que poderia conduzir a concluso inversa);
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c) Integrao
Vamos ver que no recurso que cabe no caso de omisso (Embargos de Declarao), vamos
supor que houve o pedido de dano moral e dano material, o juiz s apreciou o dano moral, a apresenta-
se Embargos de Declarao para que aprecie o dano material e esse recurso busca integrar a deciso,
nesse caso no se quer reformar ela e nem invalidar, o que se quer complementar a deciso e, por
fim,

d) Esclarecimento
Vamos ver que os Embargos de Declarao tambm cabem, por exemplo, no caso de
contradio da deciso (quando contem informaes incompatveis) ou obscuridade (deciso
inteligvel).

Ento esse seria o conceito de recurso: meio voluntrio que busca o reexame de uma deciso
no mesmo processo visando a sua reforma, invalidao, integrao ou esclarecimento da deciso.
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Direito Processual Civil III

5.0. (Aula 05 20/03/2017) Princpio do Duplo Grau de Jurisdio

Por que existem os recursos? No poderamos ter uma nica deciso definitiva sobre a lide?
Os recursos existem devido ao Princpio do Duplo Grau de Jurisdio. Mas por que esse princpio
existe?

Em tese, seria porque a deciso em primeira instncia monocrtica. Mas se o problema a


deciso monocrtica, por que no comeamos diretamente pela deciso colegiada? Na antiga Justia
do Trabalho, a deciso era colegiada, e mesmo assim havia a possibilidade de recurso.

O Princpio do Duplo Grau de Jurisdio a regra geral h excees por 4 (quatro)


principais fundamentos.

Primeiramente, o natural inconformismo do vencido. O vencido sempre ir querer uma


segunda oportunidade de demonstrar as suas razes.

Um segundo aspecto que, de fato, no Brasil, apenas em segundo grau, nos tribunais
superiores, h julgamentos colegiados. E a se aplica a velha lgica: Duas cabeas pensam melhor do
que uma, e trs cabeas pensam melhor do que duas.

Uma terceira razo que, normalmente, nos Tribunais, ns temos julgadores com maior
experincia do que no primeiro grau, e, portanto, a tendncia apenas uma tendncia a uma maior
probabilidade de a deciso do Tribunal ser mais acertada do que no primeiro grau. Naturalmente, h
excees, mas estamos trabalhando com probabilidades.

E o quarto, considerado o principal argumento para a existncia do Princpio do Duplo Grau,


o controle do arbtrio judicial. Se o juiz se visse sem controle algum, ele poderia acabar sucumbindo
tentao de cometer alguma arbitrariedade. O controle do arbtrio judicial se d atravs da
interposio de recursos.

A existncia de recursos no traz apenas vantagens, h tambm desvantagens. Quais so as


desvantagens trazidas pelos recursos?
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Direito Processual Civil III

1) Compromete-se a celeridade. Os recursos acarretam maior tempo e maiores custos para a


soluo da controvrsia. O STJ, embora possua apenas 33 Ministros, possuiu um oramento,
no ltimo ano, de 1 bilho de reais.

2) O desprestgio da primeira instncia. H muito pouco valor para a sentena de primeira


instncia, se no sistema tudo recorrvel. Uma sentena de juiz a mesma coisa que parecer
do Ministrio Pblico (Vacilo, tinha que ser vascano)

3) O risco de quebra da unidade do Poder Judicirio. H uma sentena estabelecida, e ento


um Tribunal Superior chega e altera essa deciso. Isso traz uma insegurana jurdica, e uma
crise de confiana da populao no poder judicirio. Essa crise justificada: Se o Tribunal
mantm a Sentena, h a percepo de que o Recurso foi uma perda de tempo. Se o
Tribunal altera a Sentena, temos a impresso de que cada julgador decidir da maneira
que quiser.

Por isso, o Princpio do Duplo Grau de Jurisdio no um princpio absoluto. um princpio


que comporta excees.

Exemplo: Aes de Competncia Originria dos Tribunais Superiores. No h como


recorrer de aes que originem no STF, por exemplo.

Exemplo: Art. 34 da Lei 6.830/80 (Execues Fiscais de Alada). A lei estabelece o valor
de 500 ORTN mais ou menos R$ 300,00 como teto para essas execues fiscais. Para essas
execues fiscais de valor muito reduzido, a lei estabelece que no h previso de Recurso de
Apelao, apenas de Recurso Extraordinrio para o STF (O Recurso Extraordinrio no duplo grau
de jurisdio).

Lei de Execuo Fiscal (Lei N 6.830, de 22 de Setembro de 1980)

Art. 34 Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues de valor igual ou


inferior a 50 (cinqenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN, s se admitiro
embargos infringentes e de declarao.
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Direito Processual Civil III

Classificao dos Recursos

1) Recursos Totais X Recursos Parciais: Tem relao com o que est sendo impugnado no
Recurso.

Recursos Totais so aqueles que impugnam todos os aspectos possveis da deciso recorrida.
quando uma parte recorre de tudo que possvel recorrer de determinada deciso. claro, as decises
favorveis parte recorrente no sero objeto do recurso, e ainda assim se ter um Recurso Total. So
impugnados todos os aspectos possveis, no todos os aspectos da Sentena.

Mas o ru no obrigado a recorrer de tudo. Ele pode recorrer apenas em parte da sentena.
Esse o Recurso Parcial: Um Recurso que no impugna a Sentena em toda a sua extenso, mesmo
que exista essa possibilidade. Pode-se impugnar mais, porm se opta, voluntariamente, por no
impugnar tudo.

Exemplo: Uma Sentena que concedeu dano material, dano moral e honorrios advocatcios.
O ru quer recorrer para julgar tudo improcedente: ele apela recorrendo de tudo. Esse um Recurso
Total. Mas o ru no obrigado a recorrer de tudo. Ele pode chegar concluso de que no ter muitas
chances de vencer em relao ao dano material, e, portanto, recorre apenas do dano moral, aceitando
o pagamento dos outros danos. Nesse caso, se ter um Recurso Parcial.

Captulos da Deciso: Quando se fala em Recurso Parcial, deve se ter este conceito em mente.
Captulo toda unidade lgica de uma deciso judicial que poderia ser objeto de uma deciso
autnoma.
Digamos que haja uma Sentena que conceda dano material, dano moral e honorrios
advocatcios. Quantos captulos ter essa Sentena? Trs, apesar do captulo dos honorrios
advocatcios ser um captulo acessrio.

Quando se ataca o captulo principal, no necessrio atacar explicitamente o captulo


acessrio. Ou seja, se na apelao se pede para julgar improcedente a indenizao, mas no ataca os
honorrios advocatcios, no importa: O Tribunal ir reexaminar o valor do pagamento de honorrios
da mesma forma O acessrio segue o principal.
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Agora, quando se deixa de atacar um captulo principal (Recurso Parcial), esse captulo no
poder mais ser reexaminado pelo Tribunal Superior. Ou seja, esse captulo principal que no foi
atacado ter transitado em julgado.

Vamos supor que h uma Sentena com dois captulos principais: Um capitulo de dano material
e outro de dano moral. Interpe-se uma apelao apenas do dano moral. No julgamento da apelao,
o Tribunal verifica uma questo de ordem pblica, uma ilegitimidade processual (ativa). A
ilegitimidade condio da ao leva o processo originrio extino sem resoluo de mrito.
Ento, o Tribunal d provimento para reconhecer a ilegitimidade e reformar a Sentena.

Pergunta-se: No h dvidas que a indenizao por dano moral ir cair, mas e quanto a
indenizao por dano material?

Resposta: No cair. Porque o dano material j transitou em julgado. A parte poder


entrar com ao rescisria para atacar a coisa julgada, mas na Apelao, mesmo com
ilegitimidade, no haver extino do dano material. (Art. 1013, 1, NCPC)

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Art. 1.013: A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.

1 Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as questes


suscitadas e discutidas no processo, ainda que no tenham sido solucionadas, desde que relativas
ao captulo impugnado.

2) Recursos de Fundamentao Livre X Recursos de Fundamentao Vinculada: Nessa


segunda classificao, se dividem os Recursos conforme as matrias que possam ser alegadas, ou
seja, que argumentos podem ser alegados naquele Recurso.

O recurso ser de Fundamentao Livre quando se pode alegar qualquer coisa (Por exemplo:
Alegar que o Juiz violou a lei, no apreciou determinada prova, divergiu da jurisprudncia...). Essa
a regra geral, a maioria dos recursos so de fundamentao livre.
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Porm, ns temos alguns Recursos, chamados de Recursos de Fundamentao Vinculada, que


possuem hipteses taxativas de cabimento do Recurso. Se no for alegada exatamente aquela situao,
o recurso no admissvel. Por exemplo, os Embargos de Declarao: H hipteses expressas no
NCPC para a admissibilidade dos embargos, que esto presentes no Art. 1022 do NCPC.

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Art. 1.022: Cabem embargos de declarao contra qualquer deciso judicial para:

I Esclarecer obscuridade ou eliminar contradio;


II Suprir omisso de ponto ou questo sobre o qual devia se pronunciar o juiz de ofcio ou
a requerimento;
III Corrigir erro material.

Outro exemplo so os Recursos Extraordinrios e Recursos Especiais, cujas hipteses de


cabimento esto presentes no Art. 102, III da CF (Recursos Extraordinrios) e Art. 105, III da CF
(Recursos Especiais).

Constituio Federal

Art. 102: Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio,


cabendo-lhe:

III Julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima


instncia, quando a deciso recorrida:
a) Contrariar dispositivo desta Constituio;
b) Declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
c) Julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio.
d) Julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includa pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)
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Direito Processual Civil III

Constituio Federal

Art. 105: Compete ao Superior Tribunal de Justia:

III Julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos
Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios,
quando a deciso recorrida:
a) Contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;
b) Julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal;
b) Julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004)
c) Der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.

Essas so apenas excees, a regra geral so os recursos de fundamentao livre.

5.1. Requisitos de Admissibilidade Para os Recursos

Chamados tambm de Pressupostos Recursais. Os requisitos de admissibilidade esto para os


recursos assim como os pressupostos processuais esto para o processo. O Juzo de Admissibilidade
do recurso sempre preliminar a anlise de mrito do recurso.

Quando se fala em Juzo de Admissibilidade, se quer saber se o Tribunal ir Conhecer ou No


Conhecer do recurso, isso a Admissibilidade. Quando o Tribunal no conhecer o recurso, significa
dizer que ele entendeu que um dos requisitos de admissibilidade no foi cumprido.

Agora, se o Tribunal conhece o recurso, ele passa a analisar o mrito. No mrito, o Tribunal
ir Prover ou No Prover o recurso, ou seja:

Conhecer ou No Conhecer: Anlise dos Pressupostos Recursais.


Prover ou No Prover (Desprovimento): Anlise de mrito do recurso.
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Direito Processual Civil III

O Tribunal que no prove o recurso, aquele que conheceu considerou o recurso admissvel
mas, no mrito, considerou que no era cabvel uma reforma da sentena.

Esse primeiro Juzo de conhecer ou no conhecer o recurso, a deciso de inadmissibilidade


pode partir Do Relator (Art. 932, III do NCPC) ou Do Colegiado.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 932: Incumbe ao relator:

III No conhecer de recurso inadmissvel, prejudicado ou que no tenha impugnado


especificamente os fundamentos da deciso recorrida;

Quais so os pressupostos recursais ou requisitos de admissibilidade? Eles se dividem em dois


grandes grupos: Os Intrnsecos e os Extrnsecos.

Nos Pressupostos Intrnsecos busca-se responder uma nica pergunta: H direito de


recorrer? ( o caso de recorrer?)

J os Pressupostos Extrnsecos fazem a seguinte pergunta: O direito de recorrer foi bem


exercido?

Pressupostos Intrnsecos:

1) Cabimento: Quando se fala sobre o Cabimento de um Recurso, deve se fazer duas


perguntas: Contra essa deciso, cabe recurso? Qual o recurso cabvel?.

Para responder essas perguntas, fazemos uso de 3 (trs) Princpios Processuais:

a. Princpio da Taxatividade: o princpio segundo o qual todos os Recursos cabveis


devem estar previstos em lei. S uma Lei Federal pode prever os recursos cabveis, j
que a Constituio atribui Unio a competncia para legislar sobre Direito
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 60
Direito Processual Civil III

Processual. Sendo assim, o Regimento Interno de um Tribunal no pode criar Recurso,


nem as partes criarem um Recurso no previsto em lei mediante Acordo Processual.

b. Princpio da Singularidade: Tambm chamado de Princpio da Unirrecorribilidade.


De acordo com esse princpio, para qualquer deciso recorrvel, cabe somente um
nico recurso. No se pode interpor trs recursos contra a mesma sentena.
H uma exceo a esse princpio: Os Recursos Especiais (Que discutem sobre questes de
interpretao da Lei Federal) e Recursos Extraordinrios (Que discutem sobre questes de
interpretao da Constituio Federal), que podem ser interpostos ao mesmo tempo contra a mesma
deciso.

c. Princpio da Fungibilidade: O famoso Quem no tem co, caa com gato. Admite-
se, em determinadas situaes especficas, quando se interpem Recursos que no eram
cabveis, que o Tribunal receba o seu Recurso como se fosse cabvel. Ou seja, se em
um caso for cabvel Recurso de Apelao, mas se interponha Agravo de Instrumento,
pela aplicao da Fungibilidade o Tribunal poder receber o seu Agravo e determinar
o julgamento do Recurso, como se Apelao fosse. (Art. 283, Pargrafo nico do
NCPC).

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 283: O erro de forma do processo acarreta unicamente a anulao dos atos que no
possam ser aproveitados, devendo ser praticados os que forem necessrios a fim de se observarem
as prescries legais.

Pargrafo nico Dar-se- o aproveitamento dos atos praticados desde que no resulte
prejuzo defesa de qualquer parte.

O fundamento para se superar esse vcio formal se encontra no Art. 283, Pargrafo nico,
que fala da regra de Aproveitamento dos Atos Processuais, desde que esta no resulte em prejuzo
defesa de qualquer parte.
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Direito Processual Civil III

A fungibilidade s vai se aplicar em situaes especficas, que dependem do cumprimento de


2 (dois) requisitos:

1) Existncia de Dvida Objetiva: a existncia de controvrsia


doutrinria, jurisprudencial, ou at do prprio texto legal, caso este
seja obscuro. preciso haver divergncia na jurisprudncia em
relao a qual espcie de Recurso deve ser interposto.
1.1) Ausncia de Erro Grosseiro: Da mesma forma, se o
recurso errado for interposto em uma situao em que no
h nenhuma controvrsia, no h aplicao da
Fungibilidade. Perde-se o Recurso, e no se poder
recorrer novamente.

2) Interposio dentro do prazo: No se pode utilizar a fungibilidade


para ganhar mais tempo para a interposio do recurso. Mesmo que
se aceite que um Recurso diferente seja interposto, este recurso
dever ser interposto no prazo do Recurso correto. Se o prazo do
recurso correto era de 5 dias, no se poder aplicar a fungibilidade
caso o Recurso seja interposto aps o quinto dia.
a. Com o NCPC, isso no costuma mais ser um problema, visto
que, exceto nos Embargos de Instrumento (5 dias), todas
as espcies de Recursos possuem prazo de 15 dias para
interposio.

2) Legitimidade: Essa pessoa tem legitimidade para recorrer contra a deciso?

Quem pode recorrer? As Partes Vencidas, um Terceiro Prejudicado, ou o Ministrio Pblico.


(Art. 996 do NCPC)

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 996: O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo
Ministrio Pblico, como parte ou como fiscal da ordem jurdica.
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Pargrafo nico Cumpre ao terceiro demonstrar a possibilidade de a deciso sobre a


relao jurdica submetida apreciao judicial atingir direito de que se afirme titular ou que possa
discutir em juzo como substituto processual.

Quando falamos das Partes, no estamos falando apenas de autor e ru. O terceiro que foi
inserido por denunciao da lide, por exemplo no processo e se tornou parte tambm poder
recorrer.

Mas e o Assistente Simples, pode recorrer? O Assistente Simples no pode praticar atos que
colidam com o Assistido. O que significa o seguinte: Se o assistido recorrer, o Assistente Simples
poder recorrer junto com ele. Da mesma forma, se o Assistido permanecer omisso, o Assistente
Simples tambm poder recorrer. Mas se o Assistido no quiser recorrer, o Assistente Simples no
poder recorrer. (Art. 121, Pargrafo nico do NCPC)

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Art. 121: O assistente simples atuar como auxiliar da parte principal, exercer os mesmos
poderes e sujeitar-se- aos mesmos nus processuais que o assistido.

Pargrafo nico Sendo revel ou, de qualquer outro modo, omisso o assistido, o assistente
ser considerado seu substituto processual.

J o Terceiro Prejudicado dever demonstrar possibilidade de dano em sua esfera jurdica com
os efeitos da sentena promulgada. (Art. 996, Pargrafo nico do NCPC)

O Terceiro Prejudicado normalmente aquele que poderia ter ingressado como Assistente, mas
ainda no havia ingressado, ou nos casos de Legitimao Extraordinria quando um terceiro
defende em nome prprio o interesse alheio quando o titular do interesse resolve ingressar no
processo na fase recursal.
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E o Amicus Curiae, pode recorrer? O Amicus Curiae no tem interesse jurdico prprio, e sim
institucional. Por isso, sua legitimidade recursal possui regras especficas, dispostas no Art. 138, 1
do NCPC.

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Art. 138: O juiz ou o relator, considerando a relevncia da matria, a especificidade do tema


objeto da demanda ou a repercusso social da controvrsia, poder, por deciso irrecorrvel, de
ofcio ou a requerimento das partes ou de quem pretenda manifestar-se, solicitar ou admitir a
participao de pessoa natural ou jurdica, rgo ou entidade especializada, com
representatividade adequada, no prazo de 15 (quinze) dias de sua intimao.

1 A interveno de que trata o caput no implica alterao de competncia nem autoriza


a interposio de recursos, ressalvadas a oposio de embargos de declarao e a hiptese do 3o.

2 Caber ao juiz ou ao relator, na deciso que solicitar ou admitir a interveno, definir


os poderes do amicus curiae.

3 O amicus curiae pode recorrer da deciso que julgar o incidente de resoluo de


demandas repetitivas.

Sendo assim, pela regra geral, o Amicus Curiae no pode recorrer, com duas excees: A
oposio de Embargos de Declarao e da deciso que julgar o Incidente de Resoluo de
Demandas Repetitivas.

H uma terceira possvel exceo: O Art. 138, caput, diz que o Juiz ou Relator poder, por
deciso irrecorrvel, solicitar ou admitir o Amicus Curiae. Mas o Cdigo no falou da hiptese reversa,
ou seja, quando o juzo indefere o ingresso do Amicus Curiae.

Nos casos em que o juiz ou relator indefere o ingresso do Amicus Curiae, ele poder recorrer
contra a deciso que o indeferiu? Para a posio majoritria da doutrina, No. (O Prof. favorvel ao
cabimento do Recurso)
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Por fim, O Ministrio Pblico pode recorrer tanto quando for parte como qualquer parte no
processo mas tambm quando agir como Fiscal da Ordem Jurdica (Custos Legis), ainda que a
parte vencida decida no recorrer.

Smula 99 do STJ

O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo que oficiou como fiscal
da lei, ainda que no haja recurso da parte.

3) Interesse: O recorrente tem utilidade e necessidade para interpor esse recurso?


Quando se fala de interesse recursal, se verifica duas coisas:

1) O Recurso proporciona uma vantagem, sob o ponto de vista prtico, para o recorrente? Ou
seja, ele coloca o recorrente em uma melhor situao?

2) A via recursal necessria para o recorrente obter essa vantagem?

Supondo que o Juiz profira o seguinte despacho: Cite-se o ru. O ru, citado, entende que
era um caso de Prescrio. O Ru dever interpor recurso contra essa deciso? No, porque essa
Prescrio pode ser alegada na Contestao, portanto, o Recurso no seria uma via necessria para
se obter a vantagem, h uma Ausncia de Interesse Recursal.

Normalmente, se associa o Interesse Recursal Sucumbncia: S tem interesse recursal aquele


que sucumbe, a parte vencida. Isso vale como regra geral, porm essa afirmao deve ser relativizada
por duas razes:

Primeiro, h legitimados que no sucumbem (Exemplo: O Ministrio Pblico, como fiscal da


lei, no sucumbe, mas pode recorrer). Ou seja, nem sempre a sucumbncia ser condio necessria
para o interesse recursal.

Segundo, porque mesmo para as partes, h algumas situaes especficas em que se admite
recurso somente para melhorar a fundamentao da deciso recorrida.
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Digamos que o juiz d razo uma das partes, porm dando argumentos descabidos na
sentena. Essa parte vencedora poder entrar com recurso, somente para melhorar a
fundamentao da sentena? No, pois no h interesse recursal.

Porm, h algumas situaes em que o Cdigo abre a possibilidade de se recorrer, apenas para
melhorar a fundamentao. Elas so 3 (trs)

1) Embargos de Declarao: Mesmo a parte vencedora pode interpor Embargos de


Declarao para sanar uma obscuridade, uma contradio ou uma omisso. Os
Embargos de Declarao no dependem de sucumbncia.

2) Precedente Vinculante (Art. 927 do NCPC): possvel vencer um julgamento no STJ


utilizando-se apenas de circunstncias do caso concreto, porm com o desenvolvimento
de tese jurdica desfavorvel sua posio. Assim, haver um precedente vinculante
negativo, para futuros processos sobre aquela mesma matria. Nesses casos, possvel
recorrer contra essa tese jurdica desfavorvel.

3) Aes Coletivas: Nas Aes Civis Pblicas e nas Aes Populares, quando o pedido
julgado improcedente por insuficincia de provas, temos a chamada Coisa Julgada
Secundum Eventum Probationis: Essa deciso por insuficincia de provas no forma
coisa julgada e no impedir o ajuizamento de nova ao coletiva no futuro. Para o ru,
isso no favorvel, pois no dia seguinte ele poder ser alvo de outra ao idntica.
Nesses casos, esse ru poder recorrer, para que a improcedncia seja decidida por outra
fundamentao, que no seja a insuficincia de provas impedindo que uma outra ao
coletiva sobre a mesma matria venha a ser ajuizada.

4) Ausncia de Fato Impeditivo ou Extintivo do Direito de Recorrer: A parte pode


renunciar ao direito de recorrer. Se ela renunciou ao direito de recorrer, ela no poder recorrer depois,
porque a renncia um fato extintivo desse direito.

Pressupostos Extrnsecos:

1) Tempestividade: O Recurso foi interposto dentro do prazo?


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2) Regularidade Formal: Esse Recurso preencheu todos os seus requisitos formais? Por
exemplo, foi feito o pedido para o Recurso?

3) Preparo: Foram recolhidas as custas?


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6.0. (Aula 06 24/03/2017) Pressupostos Recursais

Aula passada: pressupostos recursais, o ltimo pressuposto falado foi interesse recursal, como
regra geral ele se identifica com a sucumbncia mas nem sempre isso acontece. H situaes em que
voc tem o interesse recursal sem ter havido sucumbncia. Foi falado da situao de terceiro, por
exemplo o caso do Ministrio Pblico; de embargo de declarao, de formao de precedente
obrigatrio e coisa julgada nas aes coletivas.

Ausncia de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer

Outro pressuposto recursal a ausncia de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer.


Quando se fala de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer necessrio falar de trs figuras:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

"Art. 998. O recorrente poder, a qualquer tempo, sem a anuncia do recorrido ou dos litisconsortes,
desistir do recurso."

Desistncia do recurso: art. 998 do CPC. A parte que interpe o recurso pode desistir
dele. Quando falamos em desistncia de recurso falamos de recurso interposto e que a parte desiste.
A desistncia pode ocorrer a qualquer tempo at o inicio da sesso de julgamento.

Alm disso h duas observaes: ao contrario da desistncia do processo em que depois


que ocorre a citao da parte contrria, do ru o autor tem que ter a anuncia do ru para desistir
da citao, na desistncia do recurso no necessria a anuncia da parte contrria, porque se ele
desiste transita em julgado a deciso recorrida.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

"Art. 200. Os atos das partes consistentes em declaraes unilaterais ou bilaterais de vontade
produzem imediatamente a constituio, modificao ou extino de direitos processuais."

Outra observao que ao contrrio da desistncia da ao que tem que ser homologada
pelo juiz, art. 200: aqui isso no ocorre, no h a necessidade da homologao para que a
desistncia produza os seus efeitos, o juiz apenas declara a extino do recurso pela desistncia,
uma situao preexistente. A desistncia produz efeitos desde a data em que apresentada.
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Nada impede que a desistncia seja parcial do recurso, voc pode desistir de parte do
recurso. Por exemplo, voc apelou contra uma sentena de dano material e moral, voc pode
desistir do recurso somente na parte contra o dano moral, voc no obrigado a desistir de tudo,
pode desistir de apenas parte do recurso.

O recorrente no precisa ter anuncia nem do litisconsorte, s que pode ter acontecido de
ambos litisconsortes terem recorrido, por exemplo, de uma sentena que anulou determinado
negcio jurdico. Se um desses recorrentes (litisconsortes) desiste isso no produz efeito nenhum,
pois nessa situao especfica temos litisconsrcio unitrio, o negcio no pode ser invalidado s
para um. Ento embora seja possvel a desistncia sem anuncia do litisconsorte, se voc tem um
recurso de a e recurso de b e o a desiste, o recurso de b vai ser julgado e o resultado dele no fim
das contas acaba aproveitando o a. Ento no caso do litisconsrcio unitrio o negcio de um
litisconsorte aproveita o outro. No caso de litisconsrcio necessrio mas no unitrio (exceo),
necessrio simples se um dos litisconsortes recorre e os outros no e depois ele desiste, a parte da
sentena recorrida transita em julgado.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

"Art. 105. A procurao geral para o foro, outorgada por instrumento pblico ou particular assinado
pela parte, habilita o advogado a praticar todos os atos do processo, exceto receber citao,
confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir, renunciar ao direito sobre o qual
se funda a ao, receber, dar quitao, firmar compromisso e assinar declarao de hipossuficincia
econmica, que devem constar de clusula especfica."

Ainda sobre a desistncia para o advogado desistir ele precisa ter poderes especficos na
procurao, art. 105 CPC: ou ele ter que assinar junto com o cliente a desistncia, porque um
ato de disposio do direito e em regra atos de disposio de direito exigem poderes especiais na
procurao.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

"Art. 998, Pargrafo nico: A desistncia do recurso no impede a anlise de questo cuja
repercusso geral j tenha sido reconhecida e daquela objeto de julgamento de recursos
extraordinrios ou especiais repetitivos."

Uma ultima observao sobre desistncia o pargrafo nico do art. 998: veremos mais a
frente que esse p.u fala de uma situao especfica que quando voc tem um recurso que est
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 69
Direito Processual Civil III

submetido ao regime dos recursos repetitivos ou no caso do extraordinrio que tem repercusso
geral reconhecida. Quando temos essas situaes o tribunal vai fazer duas coisas na hora de julgar
esse recurso: vai julgar o recurso como em qualquer outro caso mas vai tambm definir uma tese
jurdica que ter efeitos vinculantes. Como j foi dito, no caso do recurso individual a parte pode
desistir do recurso, como ato voluntrio ela no obrigada a continuar num recurso que no quer
mais, s que se esse recurso foi afetado para um regime de julgamento de recurso repetitivo ou de
definio de repercusso geral, passa a existir um interesse pblico na definio da tese jurdica.
O legislador compatibiliza isso dizendo que voc pode desistir e n seu caso individual valer a
deciso recorrida porque voc abriu mo do recurso s que vai continuar o julgamento no mais
para definir o seu caso concreto, mas para definir a tese jurdica para que ela seja depois aplicada
a outros casos semelhantes.

Renuncia: ainda dentro dos atos extintivos ou impeditivos do direito de recorrer a


renuncia. A renuncia est no art. 999:. A renuncia a manifestao de vontade da parte dizendo
que no quer recorrer, que no pretende recorrer, ela abre mo do direito de recorrer, aqui o recurso
no foi interposto, mas ela abra mo desse direito, renuncia esse direito.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

"Art. 999. A renncia ao direito de recorrer independe da aceitao da outra parte."

Assim como a desistncia a renuncia tambm no exige a anuncia do futuro recorrido. H


uma polemica aqui ainda no resolvida na aceitao: voc tem um prazo para recorrer j em curso,
voc pode renunciar ao recurso e a no nenhuma controvrsia. A questo a seguinte: eu posso
renunciar a um recurso em um prazo recursal que ainda no existe? Exemplo: as partes podem
celebrar um acordo e esse acordo vai ser submetido a homologao judicial e as partes podem j
neste acordo dizerem que abrem mo do prazo para recorrer da deciso de homologao porque
querem que transite em julgado logo? essa uma questo que ainda no est totalmente resolvida.
uma clusula muito comum em acordos e a tendncia tem sido cada vez mais aceitar esse tipo
de disposio ainda mais porque o novo cdigo quando falamos de negcio jurdico processual, j
que um dos negcios jurdicos processuais que tm sido admitidos o pacto de instancia nica,
que as partes j no contrato dizerem que as controvrsias podero ser submetidas ao judicirio,
mas que no cabe recurso, se as partes podem fazer isso que muito mais drstico por que elas no
poderiam renunciar um prazo que ainda no existiu, que ainda no se iniciou?
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Direito Processual Civil III

e) Aceitao: terceira e ultima figura dentro desses fatos impeditivos e restritivos, est no
art. 1.000. A aceitao ocorre durante o prazo recursal, mas ao contrrio da renuncia a parte no
diz que no quer recorrer, mas ela pratica um ato incompatvel com a vontade de recorrer, ou seja,
no h manifestao de vontade expressa denunciando o recurso, mas ela pratica um ato
incompatvel. Esse ato da parte caracteriza aceitao e pode ser expresso no sentido de que a parte
embora diga que no quer recorrer diz que aceita a deciso, mas o mais comum ela sequer dizer
que aceita a deciso, mas praticar um ato incompatvel com a vontade de recorrer. Por exemplo: a
parte condenada a pagar cinco mil reais e deposita o valor da condenao sem nenhuma ressalva.
A parte que simplesmente paga sem ressalvar que s est depositando, que quer recorrer, ela est
praticando um ato incompatvel coma vontade de recorrer. Se ela num segundo momento muda
de ideia e recorre o art. 1000 diz que esse recurso no ser admissvel porque ela praticou um ato
incompatvel, h uma precluso lgica. O art. 1000 2 fala da aceitao tcita.

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"Art. 1.000. A parte que aceitar expressa ou tacitamente a deciso no poder recorrer.

Pargrafo nico: Considera-se aceitao tcita a prtica, sem nenhuma reserva, de ato incompatvel
com a vontade de recorrer.

6.1. Pressupostos recursais extrnsecos

Esses eram os pressupostos intrnsecos. H mais trs pressupostos recursais extrnsecos.

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"Art. 1.003. O prazo para interposio de recurso conta-se da data em que os advogados, a sociedade
de advogados, a Advocacia Pblica, a Defensoria Pblica ou o Ministrio Pblico so intimados da
deciso.

1o Os sujeitos previstos no caput considerar-se-o intimados em audincia quando nesta for


proferida a deciso.

" 4o Para aferio da tempestividade do recurso remetido pelo correio, ser considerada como data
de interposio a data de postagem."

5o Excetuados os embargos de declarao, o prazo para interpor os recursos e para responder-lhes


de 15 (quinze) dias."
" 6o O recorrente comprovar a ocorrncia de feriado local no ato de interposio do recurso."
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Direito Processual Civil III

Tempestividade: quando se fala em tempestividade se questiona se o recurso foi


interposto dentro do prazo. De acordo com o art. 1.003 o prazo para o recurso de 15 dias teis,
exceto nos embargos de declarao que so cinco. O prazo para contrarrazoar o recurso sempre
igual ao do recurso, a ideia de isonomia, ento as contrarrazes nos embargos tm prazo de 5
dias e nos outros recursos de 15 dias. Esse prazo se inicia da intimao da deciso recorrida.

A intimao do caput pode se dar de diversas formas, pelo dirio oficial, correio eletrnico,
pelos Correios.

O 1.003 1 fala de uma situao especfica: se o juiz d a deciso na audincia as partes j


saem intimadas na audincia e a partir dela que corre o prazo.

Se verifica a data em que o recurso foi interposto pela data que consta no protocolo do
recurso. Porm h o caso de processo eletrnico. No processo eletrnico os prazos s terminam a
meia noite, pode protocolar recurso at s 23:59. Mas supondo que h um processo tramitando no
Acre que tem um fuso horrio de 2h a menos que o Rio de Janeiro. O horrio para protocolar at
meia noite do ltimo dia no Rio de Janeiro ou meia noite no Acre? Sobre isso h uma regra, o art.
213: o que vai se considerar aqui o horrio que est em curso no juzo a que se dirige o recurso
para saber se ele tempestivo ou no, ou seja, no Acre.

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Art. 213. A prtica eletrnica de ato processual pode ocorrer em qualquer horrio at as 24 (vinte e
quatro) horas do ltimo dia do prazo.

Pargrafo nico. O horrio vigente no juzo perante o qual o ato deve ser praticado ser considerado
para fins de atendimento do prazo.

H uma outra situao curiosa: como o advogado do interior protocola um recurso num
processo que corre pra a capital? Nesses estados o tribunal tem um convnio com os correios,
protocola-se o recurso nos correios. O prazo para o recurso se considera cumprido na data em que
o recurso entregue aos correios ou na data que entrega capital? Com o novo cdigo na data
entregue aos correios. Tnhamos uma smula do STJ, smula 16: "A tempestividade de recurso
interposto no Superior Tribunal de Justia aferida pelo registro no protocolo da secretaria e no
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Direito Processual Civil III

pela data da entrega na agncia do correio." superada pelo art. 1.003 4, ento basta que o
advogado entregue aos correios dentro do prazo. Essa situao tende a desaparecer com o processo
eletrnico, ela ocorre com o processo fsico, mas ainda ocorre.

Outra situao sobre prazo e que complicada a questo dos feriados locais (municipais,
estaduais). No cdigo anterior construiu-se o entendimento de que o feriado local tinha que ser
comprovado no ato da interposio do recurso juntando o dirio oficial, a lei estadual que decretou
o feriado, enfim, alguma prova e se no fizesse isso e tivesse interposto no ultimo dia do prazo o
recurso no era conhecido porque o STJ no sabe que era um feriado local, no controla o feriado
em todos os municpios do Brasil e voc no pode depois comprovar a posteriori, perde o recurso.

Depois a jurisprudncia evoluiu dizendo que a parte poderia comprovar o feriado a


posteriori se eventualmente esqueceu de fazer isso. Nesse cenrio entra o novo CPC no art. 1.003
6, ele no esclarece se para esta situao deve-se permitir que o vcio seja sanado se o recorrente
esquece de comprovar o feriado local.

A doutrina dominante vai dizer que sim, deve-se oportunizar ao recorrente comprovar o
feriado local depois pois afinal ele no perdeu o prazo, apena esqueceu de juntar um documento
que comprovava o feriado local. Mas possvel se entender que isso uma regra especial que no
fez referencia ao 932 p.u e que aqui j era:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 932, Pargrafo nico: Antes de considerar inadmissvel o recurso, o relator conceder o prazo
de 5 (cinco) dias ao recorrente para que seja sanado vcio ou complementada a documentao
exigvel.

H um ms o STJ decidiu afetar essa posio para a corte especial para tomar uma deciso
definitiva para essa situao, ento hoje ainda no temos soluo jurisprudencial para isso, mas
devemos ter em breve.

Ainda sobre prazo o recurso interposto depois do prazo no admissvel, no vai ser
conhecido. Mas e o recurso interposto antes do incio do prazo, ou seja, o recurso prematuro? A
parte j sabe qual a deciso mas ainda no ocorreu a sua intimao, ainda no houve a sua
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Direito Processual Civil III

publicao no dirio oficial. A parte j pode se antecipar a interpor o recurso? O recurso interposto
antes de comear o prazo atende o requisito da tempestividade? A jurisprudncia dos tribunais
durante o tempo no admitia o recurso imaturo, o que criava uma situao curiosa, a parte era
intimada, interpunha o recurso e ele no era conhecido, depois a jurisprudncia caminhou para
admitir o recurso prematuro porque as partes podem se dar por intimadas. O novo CPC consolidou
esse entendimento no art. 218 4. Ento o recurso prematuro perfeitamente admissvel.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 218, Pargrafo 4: Ser considerado tempestivo o ato praticado antes do termo inicial do prazo."

Sobre prazo recursal ainda importante o art. 1.003 2 que se refere aos recursos interpostos
pelo ru contra decises que tenham sido proferidas antes da sua citao, ou seja, as chamadas
liminares inauditas a outra parte, quando o ru for citado ele pode recorrer da liminar, mas quando
comea isso?

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1003, Pargrafo 2: Aplica-se o disposto no art. 231, incisos I a VI, ao prazo de interposio de
recurso pelo ru contra deciso proferida anteriormente citao."

Se a deciso for proferida antes da citao o prazo para recorrer vai comear junto com o prazo
eventualmente para a contestao, por exemplo, vai comear dos eventos do art. 231 entre os quais a
juntada do mandato de citao e intimao dos autos.

Temos algumas situaes, no s em recurso em que o prazo contado em dobro, arts. 180,
183 e 186, advocacia pblica, ncleos de prtica jurdica das faculdades de direito, litisconsortes
patrocinados por escritrios de advocacia distintos que ocorre se o processo tramita em autos fsicos e
no eletrnicos porque os escritrios no conseguem retirar os autos e havendo um prazo comum para
mais de um litisconsorte, pois pode haver situao de prazo simples para apenas um litisconsorte.

Isso tem uma smula, smula 641 do STF: "No se conta em dobro o prazo para recorrer,
quando s um dos litisconsortes haja sucumbido.", ento se o prazo no for comum para os
litisconsortes no tem prazo em dobro.
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Uma ltima observao sobre prazo que a jurisprudncia entende que o prazo para o terceiro
prejudicado igual ao das partes. O terceiro no intimado, porm o prazo para ele recorrer o mesmo
das partes. Ou seja, para o terceiro saber se ele ainda tem prazo ou no para recorrer tem que verificar
em que data foram intimadas as partes e o prazo que elas tm para recorrer que ser o mesmo para ele.

1) Regularidade formal: na regularidade formal o recurso para atender a esse requisito ele
tem que atender a um principio chamado de princpio da dialeticidade: este princpio significa que
o recurso tem que impugnar os fundamentos da deciso recorrida, tem que atacar os fundamentos
da deciso recorrida, tem que explicitar por qual motivo a deciso recorrida tem que ser reformada,
invalidade ou complementada (no caso de desembargos).

Alm disso todo recurso tem que ter pedido, sempre uma petio inicial, ento voc tem
que pedir a reforma daquela deciso, anulao, integrao, ou o seu esclarecimento. Recurso sem
pedido tambm no atende o pressuposto da regularidade formal.

O recurso tambm tem que observar a forma escrita, ele um ato praticado por meio de
uma petio escrita, com uma exceo: os embargos de declarao no juizado, lei 9.099 permite,
embora no seja comum, que os embargos de declarao sejam oferecidos oralmente e a sero
reduzidos por escrito. Caso em que o juiz d a sentena na audincia e a parte pode propor os
embargos na prpria audincia.

Outra questo que se insere dentro da regularidade formal que o recurso tem que ser
necessariamente assinado por algum sujeito com capacidade postulatria, ou seja, por um
advogado, por um defensor pblico, por um promotor. Se a parte no tem capacidade postulatria
ela no pode recorrer, isso ocorre at mesmo no juizado, o recurso mesmo nas causas de pequeno
valor deve ser assinado por advogado.

Uma ultima observao que h recursos de fundamentao vinculada, por exemplo


embargos de declarao ou recurso especial. O atendimento a essa exigncia de fundamentao
vinculada tambm se insere dentro da regularidade formal.

1. Preparo: o ltimo pressuposto recursal. No preparo pergunta-se se foram recolhidas


as custas para aquele recurso. Quando o recurso no atende este requisito de admissibilidade
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chama-se este recurso de recurso deserto. O recurso deserto ou a desero justamente o recurso
que no atende o requisito do preparo e por isso no recolhido, no admitido.

Em que momento eu tenho que comprovar o recolhimento das custas? As custas via de
regra tm que ser comprovadas no ato da interposio do recurso, quando a parte vai propor o
recurso tem que ter a guia de custas.

H duas excees:
1) Juizado especial: no juizado especial quando recolhe custas no recurso inominado (apelao
dos juizados) a lei do juizado permite a comprovao do preparo em at 48 horas aps o
protocolo do recurso;

2) Essa outra exceo decorre da smula 484 do STJ: "Admite-se que o preparo seja efetuado no
primeiro dia til subsequente, quando a interposio do recurso ocorrer aps o encerramento
do expediente bancrio.", o que essa smula quer dizer que se a parte interpe o recurso no
ltimo dia em horrio no qual o banco j estava fechado excepcionalmente ela pode comprovar
o recolhimento dessas custas no dia seguinte, porque seno o fechamento do banco implicaria
em prazo menor para pagar essas custas.

H trs situaes problemticas que envolvem o preparo:

I) Falha na comprovao do preparo: a parte pagou as custas mas a comprovao


insatisfatria por diversos motivos (est ilegvel, a autenticao bancria ficou apagada,
etc), nesta situao aplica-se o art. 1.007 7: " 7o O equvoco no preenchimento da
guia de custas no implicar a aplicao da pena de desero, cabendo ao relator, na
hiptese de dvida quanto ao recolhimento, intimar o recorrente para sanar o vcio no
prazo de 5 (cinco) dias.". Ento havendo falha na comprovao o relator deve dar o
prazo de 5 dias para sanar o vcio, no pode julgar deserto o recurso de cara.

II) O preparo insuficiente: a parte pagou as custas, comprou de maneira correta, mas pagou
menos do que deveria. Nesse caso aplica-se o 1.007 2: " 2o A insuficincia no valor
do preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, implicar desero se o
recorrente, intimado na pessoa de seu advogado, no vier a supri-lo no prazo de 5
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(cinco) dias.". A parte que pagou menos do que deveria tambm ser intimada para em
5 dias pagar a diferena e se no o fizer o recurso ser julgado deserto. Aqui h uma
perversidade tenebrosa nos Juizados Especiais: h um entendimento relativamente
consolidado de que esta previso do 1.007 2 no se aplica aos juizados porque os
juizados tm um ideal de celeridade e isso vai contra a celeridade. A perversidade que
aqui se houver erro por um centavo a menos h perda do processo pois no h chance
de reparo.

III) Completa ausncia de preparo: a parte no comprova nada. No cdigo anterior o recurso
era inadmitido de cara. No novo cdigo considerando que pode ter havido
esquecimento, ou seja, a parte recolheu as custas mas esqueceu de juntar a guia aplica-
se o art. 1.007 4: " 4o O recorrente que no comprovar, no ato de interposio do
recurso, o recolhimento do preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, ser
intimado, na pessoa de seu advogado, para realizar o recolhimento em dobro, sob pena
de desero.". Quem no recolheu nem mesmo o insuficiente ter que pagar o dobro.

Os sujeitos dispensados de preparo, que no tm que recolher as custas so os sujeitos que


tm gratuidade de justia, eles no tm que recolher custas nenhuma; os sujeitos do 1.007 1: "
1o So dispensados de preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, os recursos interpostos
pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelo Distrito Federal, pelos Estados, pelos Municpios, e
respectivas autarquias, e pelos que gozam de iseno legal.", ento a Fazenda Pblica via de regra
tambm dispensada do preparo; outra hiptese de iseno, mas na verdade no iseno somente
para recursos, mas para processos inteiros so os casos dos legitimados para ingressar com aes
coletivas: aes civis pblicas, aes populares, os autores dessas aes esto dispensados do
recolhimento de quaisquer custas nesses processos, inclusive as de interposio de recurso.

Uma ltima observao: essa iseno de recurso que por exemplo, se aplica Fazenda
Pblica no se estende aos conselhos de fiscalizao de profissionais, por exemplo, no se
estende a OAB, no se estende ao CREA, isso tem uma previso expressa no art. 4 pargrafo
nico da lei 9.289 de 1996: "Pargrafo nico. A iseno prevista neste artigo no alcana as
entidades fiscalizadoras do exerccio profissional, nem exime as pessoas jurdicas referidas no
inciso I da obrigao de reembolsar as despesas judiciais feitas pela parte vencedora.".
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7.0. (Aula 07 27/03/2017) Juzo de Mrito

Quando falamos de juzo de Mrito, ns pressupomos que o recurso j tenha passado pelos
requisitos de admissibilidade, o tribunal s ir analisar o mrito se o recurso for conhecido, ou seja, se
o recurso preenche requisitos de admissibilidade. E o que se aprecia no juzo de Mrito? Se aprecia
justamente aquele pedido de reforma, o pedido de invalidao, de integrao, ou de esclarecimento do
recurso. No juzo de mrito nos termos dois grandes grupos de causa de pedir recursais. Ou seja, dois
grandes grupos de fundamento que podem ser discutidos no mrito do recurso. Mas antes de falar
sobre eles, vale relembrarmos que uma coisa o mrito da causa e outra o mrito do recurso, lembram
daquele recurso contra a deciso que reconhece a ilegitimidade? A legitimidade preliminar da causa,
mas se o recurso est discutindo a questo de legitimidade ela mrito do recurso. Ento, quando
falamos em juzo de mrito juzo do recurso, no necessariamente juzo de mrito da causa.

Causas de pedir recursais

A) Error in procedendo: Quando se alega error in procedendo se est alegando um vcio no


procedimento, um vcio na atividade do juiz, por exemplo, quando se alega que o juiz decidiu sem dar
o direito do contraditrio, se est alegando um vicio no procedimento, e neste caso se pede a
invalidao disso. Da mesma forma quando se alega que a deciso tem que ser invalidada por no estar
fundamentada um outro exemplo de error in procedendo. Outro exemplo, quando se alega que a
deciso extrapolou o pedido, sendo ultra petita, tambm temos um caso de error in procedendo.

Como vocs devem estar percebendo normalmente o error in procedendo sendo acolhido
levar a invalidao da deciso, se o tribunal reconhecer que houve esse error in procedendo a deciso
ser invalidada sem prejuzo que o processo retorne para etapa anterior para a repetio dos atos
processuais que foram invalidados, ento, por exemplo, uma deciso com ausncia de fundamentao
ser invalidada para que outra seja proferida no seu lugar. Uma deciso que foi dada violando o
contraditrio ser anulada para que primeiro se d direito ao contraditrio e depois seja proferida nova
deciso.

Em regra, a consequncia do error in procedendo a invalidao. H algumas situaes, que


so excees, que o legislador diz que apesar do error in procedendo no haver a invalidao da
deciso com repetio dos atos processuais, por uma questo de economia processual, no art. 1013,
pargrafo 3, diz que a deciso no fundamentada ao invs do tribunal invalidar essa deciso para
devolver esse processo ao juiz, e o juiz dar uma outra deciso fundamentada, o 1013, pargrafo 3, ir
dizer que o tribunal poder ele mesmo dar uma deciso fundamentada no seu lugar, tambm uma
questo de ganhar tempo.
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Art. 1013: A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.

3o: Se o processo estiver em condies de imediato julgamento, o tribunal deve decidir desde logo o
mrito quando:
I - reformar sentena fundada no art. 485;
II - decretar a nulidade da sentena por no ser ela congruente com os limites do pedido ou da causa
de pedir;
III - constatar a omisso no exame de um dos pedidos, hiptese em que poder julg-lo;
IV - decretar a nulidade de sentena por falta de fundamentao.

Uma outra situao que tambm se enquadra ao artigo. 1013, pargrafo 3 a situao d
sentena ultra petita, ento, por exemplo, o autor pediu 80 e a sentena deu 100, ao invs do tribunal
anular a sentena, devolver para o juzo de primeiro grau, o tribunal simplesmente ir cortar o excesso,
limitando a 80. A regra geral que o error in procedendo induza a invalidao da deciso.

B) Error in judicando: o vcio no julgamento, vcio na substncia da deciso, o error in


judicando a m apreciao ou de uma questo de fato ou de uma questo de direito. Por exemplo, a
sentena julgou no improcedente o pedido porque considerou que houve pagamento da obrigao,
considerou que o recibo comprovava o pagamento, a eu apelo alegando que o recibo no comprova
o pagamento, ou seja, o juiz apreciou mal aquela prova, ou seja, se est alegando o error in judicando.

Outro error in judicando, quando a sentena julgou improcedente o pedido, reconhecendo


uma prescrio, ai eu na apelao, digo que aquele prazo prescricional no se aplica ao meu caso, o
juiz errou na interpretao legal que diz o prazo prescricional, m apreciao de uma questo de direito,
uma outra forma de error in judicando. Ou seja, aqui se alega no um vcio procedimental, se alega
um vcio na prpria substncia, no contedo da deciso do juiz.

Normalmente quando h um error in judicando a consequncia ser a reforma dessa deciso,


sendo que claro, que nada impede que num s recurso se tenha os dois fundamentos, por exemplo,
na apelao se diz: Olha, o juiz do primeiro grau, ele deu uma sentena insuficientemente
fundamentada (error in procedendo), e alm disso, a sua concluso jurdica foi errada, no era caso de
julgar improcedente e sim procedente o pedido (error in judicando). Ou seja, se pode utilizar os dois
argumentos num s recurso.

Reformacio in pejus

a reforma para pior, vamos supor: Eu ru, fui condenado em 50 mil reais, a eu apelo contra
essa sentena, a o tribunal, diz que eu no deveria ter sido condenando em 50, e sim, em 80. O
tribunal no pode fazer isso. No admitida a reformacio in pejus, o tribunal no pode fazer uma
reforma para pior. Neste exemplo o recurso do ru, mas as vezes se o juiz deu 50, mas as duas partes
recorrem, o tribunal pode rejeitar o recurso do ru e acolher o recurso do autor para aumentar, mas isso
porque h o recurso da outra parte. A proibio da reformacio in pejus quando s h o recurso
daquela parte, a o tribunal no pode pegar o recurso daquela parte e piorar a situao daquela nica
parte que recorreu. E o tribunal no pode fazer isso, por uma razo muito simples, o ru no poderia
apelar pedindo para aumentar a condenao, porque no h interesse recursal, lembrando que um dos
componentes do interesse recursal a utilidade, se poder extrair algum proveito daquele recurso, no
se pode interpor um recurso s para piorar a situao. Ora, se eu pedindo no seria possvel, ento o
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Direito Processual Civil III

tribunal no poderia fazer isso se eu nem pedi, seria algo contrrio a ideia de interesse recursal. Mesmo
que o tribunal chegue a concluso que o juiz julgou mais e que a condenao deveria ser maior, ele
ter que se contentar em manter a sentena.

H uma disposio no CPC que admite a reformacio in pejus, so os chamados honorrios de


sucumbncias recursais, artigo 85, pargrafo 11.

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Art. 85. A sentena condenar o vencido a pagar honorrios ao advogado do vencedor

11 O tribunal, ao julgar recurso, majorar os honorrios fixados anteriormente levando em conta


o trabalho adicional realizado em grau recursal, observando, conforme o caso, o disposto nos 2o a
6o, sendo vedado ao tribunal, no cmputo geral da fixao de honorrios devidos ao advogado do
vencedor, ultrapassar os respectivos limites estabelecidos nos 2o e 3o para a fase de conhecimento.

O Art. 85, pargrafo 11, diz o seguinte: Vamos supor que eu tenho uma sentena que
condenou o ru a pagar 10 mil de dano moral, mas 10% de honorrios advocatcios sobre a condenao,
o que a disposio diz que se interposto o recurso e rejeitado este (o pressuposto do artigo 85 que
o recurso no tenha xito, ou que no seja conhecido ou que no seja provido), se isto acontece o
tribunal ir aumentar o percentual dessa verba honorria, ento pode aumentar de 10 para 12 ou 15. Se
tem um limite, que de 20%, ento se a sentena j deu os 20% o tribunal no pode aumentar, pois
esta j est no limite mximo.

Algumas observaes: o pargrafo 11 fala em majorar a verba honorria, isso significa que
s cabe essa majorao se tiver havido arbitramento de verba honorria em primeiro grau, porque
podemos ter recurso contra deciso que no tenha ocorrido arbitramento de verba honorria. Por
exemplo, o recurso contra a deciso que d antecipao de tutela, uma liminar, se tem verba
sucumbencial na liminar? No, se ter na sentena. Ento no julgamento do recurso no tem fixao
de verba honorria. O pressuposto do artigo 85, pargrafo 11, que tenha havido arbitramento de verba
honorria na deciso recorrida, o pargrafo fala apenas em majorar.

Uma outra observao que esta majorao se d por uma circunstncia objetiva, que o fato
de no ter sido conhecido ou no dado provimento ao recurso. No se tem que verificar se houve
litigncia de m f, se o recurso era absurdo, ou protelatrio, o recurso pode ter a melhor
fundamentao do mundo, se o tribunal negou provimento ele tem que aumentar essa verba honorria.

Efeitos do Recurso

A interposio do recurso produz alguns efeitos no processo.

1) Impedimento do trnsito em julgado da deciso do primeiro grau:

Quando voc interpe o recurso voc impede que aquela deciso recorrida transite em
julgado, o recurso prolonga a situao de litispendncia. Este o efeito que se verifica para qualquer
recurso. Observao: para que se verifique este efeito o recurso tem que ultrapassar o exame de
admissibilidade. O recurso interposto fora do prazo no vai impedir o trnsito em julgado, ele j
ocorreu quando o prazo acabou, o recurso incabvel, por exemplo, se interps agravo num caso que
era de apelao, ressalvadas aquelas situaes de fungibilidade, voc interpor o recurso errado no ir
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Direito Processual Civil III

impedir o trnsito em julgado daquela deciso. O tribunal quando ele no conhece o recurso ele est
apenas declarando uma situao pr-existente, de que o recurso no era admissvel e que portanto,
aquela deciso transitou em julgado l atrs, quando terminou o prazo para o recurso cabvel.

2) Efeito devolutivo: o efeito de provocar o reexame da deciso recorrida, e tambm um


efeito visto em qualquer recurso. Falamos que o efeito devolutivo o efeito de devolver a matria para
reapreciao da matria para o tribunal, mas devolver o qu? A razo para esta terminologia a de sua
origem no Estado Absolutista, o rei concentrava em si todos os trs poderes, mas claro que o rei
sozinho no conseguiria julgar todos os conflitos, ento ele delegava poderes aos seus juzes. Ento
alguns recursos, nessa poca do Estado Absolutista, voc podia pedir ao Rei que reexaminasse alguma
questo decidida por um juiz. Ou seja, o recurso fazia que aquele puder que tinha sido delegado do rei
ao juiz fosse devolvido ao rei para reexaminar a questo, esta a origem do nome.

O efeito devolutivo deve ser analisado em duas dimenses:

Dimenso horizontal: Na dimenso horizontal se analisa o efeito devolutivo em sua


extenso, se questionando quais captulos da deciso recorrida dever ser reexaminado no julgamento
do recurso. Lembram do recurso parcial? Quando em um recurso de uma deciso de dano material e
dano moral se atacava somente a deciso do dano moral? O tribunal do poderia reapreciar o dano
moral, no podendo apreciar o dano material, porque o dano material transitou em julgado.
exatamente isso que se verifica no efeito devolutivo horizontal, ou seja, quais captulos foram atacados
no recurso. Ento o efeito devolutivo na sua dimenso horizontal ele pode ser limitado pela parte,
portanto, a parte pode limitar os captulos que sero reexaminados pelo tribunal. Temos na apelao
um expresso em latim que tem a ver com o efeito devolutivo horizontal Tantum devolutum quantum
apelatum, que significa: a apelao devolve ao tribunal nos limites da questo impugnada. Ento
somente os captulos suscitados podem ser apreciados.

Dimenso vertical: Se examina o efeito devolutivo quanto a sua profundidade, em


outras palavras se pergunta que espcies de fundamento, que espcie de questo ele pode apreciar neste
reexame, quais argumentos o tribunal pode apreciar. O tribunal pode reexaminar, obviamente, as
questes que foram decididas na deciso recorrida, por exemplo, a sentena considerou que houve
pagamento com a apresentao do recibo, o tribunal pode reexaminar se houve ou no pagamento.

Alm disso, o tribunal pode examinar as questes que foram suscitadas, mas no decididas,
por exemplo, o tribunal julgou improcedente o pedido de cobrana sob o fundamento da prescrio,
s que o ru tinha alegado em sua defesa no s a prescrio, tinha alegado a invalidade do contrrio,
mas a sentena no analisou a invalidade, pois j estava prescrito no precisando avanar nisso, pois
j havia encontrado fundamento para dar razo ao ru. Ai o tribunal no julgamento do recurso no
concorda com a ideia de prescrio, mas pode examinar a questo que foi suscitada, mas no decidida,
qual seja, a invalidade do contrato.

Entram aqui tambm as questes de ordem pblica, por exemplo, a sentena condenou o ru
em dano material e moral, a o rei apela conta o dano material, dizendo que o dano no est
comprovado, o tribunal verifica de ofcio que h uma situao de ilegitimidade passiva. O tribunal
pode reconhecer essa ilegitimidade? Sim, porque uma questo de ordem pblica, mas lembrem-se,
nos limites do captulo impugnado, ento uma questo que no foi decidida, nem foi suscitada, mas
o tribunal pode dela conhecer, sempre nos limites do captulo impugnado. Ele pode extinguir sem
resoluo de mrito o pedido do dano material, mas o tribunal no pode fazer nada em relao ao dano
moral, pois este transitou em julgado.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 81
Direito Processual Civil III

Outras questes tambm podem entrar nesta dimenso vertical, que podem ser conhecidas de
ofcio, por exemplo, requalificao jurdica de um contrato, as partes esto discutindo um contrato de
locao, e o tribunal reconhecer este contrato como um comodato, o tribunal pode fazer isso, uma
questo que no foi decidida, no foi suscitada, no de ordem pblica, mas o tribunal pode examinar
porque o tribunal vai aplicar o direito da espcie.

Sobre a questo de ordem pblica, alguns autores do um nome especfico para o exame de
questo de ordem pblica no recurso, eles chamam de efeito translativo.

3) Efeito Suspensivo: Afinal o recurso vai suspender a produo de efeitos pela deciso
recorrida, ou em outras palavras, e quando o recurso no julgado, a deciso recorrida ir valer, vai
continuar produzindo efeitos? Exemplo: eu interpus apelao, ser que enquanto a apelao no
julgada eu tenho que pagar essa condenao? Eu serei executado se no pagar?

Aqui, ao contrrio, dos dois efeitos anteriores, nem todo recurso ter efeito suspensivo, ns
podemos ter duas situaes, podemos ter o recurso que teremos o chamado efeito suspensivo
automtico (Ope Legis por obra da lei), ou seja, a lei que prev o efeito suspensivo do recurso,
nestes casos a simples interposio do recurso vai assegurar que a deciso recorrida no produza
efeitos, pelo menos at que aquele recurso seja julgado, o caso, como regra geral, da apelao,
previsto no artigo 1012, as excees esto no pargrafo 1, mas via de regra a apelao tem efeito
suspensivo automtico.

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Art. 1.012. A apelao ter efeito suspensivo.

1o Alm de outras hipteses previstas em lei, comea a produzir efeitos imediatamente aps a sua
publicao a sentena que:
I - homologa diviso ou demarcao de terras;
II - condena a pagar alimentos;
III - extingue sem resoluo do mrito ou julga improcedentes os embargos do executado;
IV - julga procedente o pedido de instituio de arbitragem;
V - confirma, concede ou revoga tutela provisria;
VI - decreta a interdio.

2o Nos casos do 1o, o apelado poder promover o pedido de cumprimento provisrio depois de
publicada a sentena.

3o O pedido de concesso de efeito suspensivo nas hipteses do 1o poder ser formulado por
requerimento dirigido ao:
I - tribunal, no perodo compreendido entre a interposio da apelao e sua distribuio, ficando o
relator designado para seu exame prevento para julg-la;
II - relator, se j distribuda a apelao.

4o Nas hipteses do 1o, a eficcia da sentena poder ser suspensa pelo relator se o apelante
demonstrar a probabilidade de provimento do recurso ou se, sendo relevante a fundamentao, houver
risco de dano grave ou de difcil reparao.
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Mas tem outros recursos que no tem efeito suspensivo automtico, ento para estes outros
recursos, a regra geral que a deciso recorrida produza efeitos. Esta a regra dos recursos, no
possurem efeito suspensivo, conforme artigo 995. S que nestes casos em que os recursos no tem
efeito suspensivo automtico, se pode pedir o efeito suspensivo para o relator, este pode
excepcionalmente dar efeito suspensivo, que ser chamado de (Ope Judicis por obra do juiz), para
se pedir efeito suspensivo se deve seguir alguns requisitos previstos no artigo 995, pargrafo nico:

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Art. 995: Os recursos no impedem a eficcia da deciso, salvo disposio legal ou deciso judicial
em sentido diverso.

Pargrafo nico. A eficcia da deciso recorrida poder ser suspensa por deciso do relator, se da
imediata produo de seus efeitos houver risco de dano grave, de difcil ou impossvel reparao, e
ficar demonstrada a probabilidade de provimento do recurso.

So ento basicamente dois requisitos:

1) Fumu boni iuris, ou seja, a fumaa do bom direito, tem que ser demonstrado que o recurso
plausvel, h uma grande probabilidade de ser acolhido, mas no basta s isso; ~

2) Periculum in mora, ou seja, o perigo da demora, no se pode esperar o recurso ser julgado,
ou se ter um dano grave se no for atribudo efeito suspensivo. Por exemplo: Uma
deciso recorrida manda bloquear determinado dinheiro de uma empresa, e essa empresa
recorre contra esta deciso liminar com um agravo, alegando com jurisprudncia que em
casos semelhantes no era caso de bloqueio, e alm disso se demonstra atravs de balanos
que se este dinheiro permanecer bloqueado a empresa vai quebrar, demostrando o
Periculum in mora, ento diante desta situao o relator pode dar suspensivo, ou seja, a
deciso no produzir efeito enquanto o agravo no for julgado. Vejam que nesta situao
se tem que pedir e atender aos requisitos.

Nada impede que o recurso tenha em parte efeito suspensivo e em outra parte no, por
exemplo, a apelao interposta contra uma sentena que ao mesmo tempo confirma uma liminar e
condena o ru com danos morais, essa apelao no ter efeito suspensivo na confirmao da liminar,
mas ter efeito suspensivo quanto a condenao de danos morais, ento eu posso ter um recurso que
tenha sobre um aspecto efeito suspensivo e sobre outros no.

4) Efeito substitutivo: o efeito que decorre do julgamento do recurso, ele diz que a deciso
que representa o julgamento deste recurso ir substituir da deciso recorrida, este efeito est previsto
no artigo 1008. Algumas observaes: 1) Este efeito no comum a todos os recursos; 2) Esse recurso
tem que ser conhecido, pois veja bem, se eu tenho uma sentena e eu apelo depois do prazo o tribunal
vai apenas dizer que a apelao foi interposta fora do prazo e a sentena continuar valendo, ela
transitou em julgado; 3) O efeito substitutivo tambm no vai ocorrer no caso em que o tribunal
invalida uma deciso, vamos supor que o tribunal d provimento apelao para invalidar a sentena
porque no foi observado o contraditrio, essa deciso ir desconstituir a sentena, e uma nova
sentena ser proferida para substituir aquele ato processual.
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Portanto, o efeito substitutivo s vai ocorrer em duas situaes, primeiro quando o recurso
provido para reformar a deciso, por exemplo, a sentena julgou improcedente o pedido e a o tribunal
d provimento para julgar procedente o pedido, o acrdo vai tomar o lugar da sentena, esta deixar
de existir juridicamente e em seu lugar estar o acrdo. E a segunda situao do efeito substitutivo
quando o tribunal nega provimento ao recurso para manter a deciso recorrida, ento mesmo com a
deciso mantida, o acrdo substitui a deciso, ele pode incorporar a deciso, mas o que existir
juridicamente o acrdo e no a sentena. Ou seja, se no interposto novo recurso o que transitar
em julgado ser o acrdo e no a sentena. O efeito substitutivo s se opera nos limites do captulo
impugnado, se eu tenho uma sentena com dois captulos, dano moral e material, interposto o recurso
contra o dano material e este considerado improcedente o acrdo substituir o captulo de dano
material e no dano moral, que estar transitado em julgado no primeiro grau.

5) Efeito regressivo/diferido: Por este efeito o recurso pode ocasionar a reconsiderao da


deciso por aquele que proferiu a deciso recorrida, ele pode ocasionar o juzo de retratao, ou seja,
aquele que deu a deciso recorrida poder olhar o recurso e verificar a razo do recorrente, voltando
atrs em sua deciso, ou seja, ao invs de se esperar que se julgue o recurso, o prprio juiz que deu a
deciso recorrida volta atrs, reconsiderando a sua deciso. Este efeito no em todo o recurso, ele
depende de previso legal.

Ns temos este efeito em alguns casos de apelao, so trs casos:

I) Apelao contra sentena de indeferimento da petio inicial, previsto no art. 331.

II) Apelao contra a sentena liminar de improcedncia, previsto no art. 332, pargrafo 3.

III) Todos os casos de sentena que julgam o processo sem resoluo de mrito, qualquer
Apelao contra sentena que no resolve o mrito, o juiz pode voltar atrs em sua deciso
ao examinar a apelao interposta, previso no artigo 485, pargrafo 7.

Ateno que so apenas nestes casos que a apelao tem este efeito, nos demais casos no se
tem o efeito regressivo, estes casos apresentados so taxativos em Apelao. Os outros casos que temos
efeito regressivo, so os casos de agravo, a temos a figura do agravo de instrumento (art. 1018,
pargrafo 1), qualquer agravo de instrumento tem a possibilidade do juzo de retratao. Uma outra
situao a do agravo interno (art. 1021, pargrafo 1), o relator tambm pode voltar atrs em sua
deciso. Tambm temos isso em agravo em recurso especial ou extraordinrio (art. 1042, pargrafo
4), este recurso quando se interps recurso especial ou extraordinrio se interpe embaixo, e a lei
determina que este exame de admissibilidade ocorra embaixo para depois se verificar se o recurso deve
subir, se este exame de admissibilidade for negativo, contra esta deciso de negativa se pode interpor
um outro recurso para Braslia, que o recurso agravo em recurso, e neste possvel o juzo de
retratao.

Se tem agravo no nome de tem juizo de retratao!

6) Efeito Expansivo Subjetivo: Nada mais se verificar se este recurso beneficia mais
algum alm do prprio recorrente. Temos duas situaes, a primeira o recurso do assistente que,
bvio, beneficiar o assistido, uma outra situao o recurso interposto por um litisconsorte, que pode,
eventualmente beneficiar os outros, isto est no art. 1005:
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Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.005: O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou
opostos os seus interesses.

Pargrafo nico. Havendo solidariedade passiva, o recurso interposto por um devedor aproveitar
aos outros quando as defesas opostas ao credor lhes forem comuns.

Este artigo quer dizer que no litisconsrcio unitrio (aquele que deve ter uma mesma deciso
para todos os litisconsortes), o recurso de um sempre aproveitar o outro, porque quando for
litisconsrcio simples ser o caso da exceo. Mas temos outra hiptese em que o recurso de um
litisconsorte se aproveita o outro, est no pargrafo nico do mesmo artigo.

Ento a segunda situao o recurso interposto pelo devedor solidrio, desde que, claro,
se trate de um recurso comum. Vamos supor que em um caso de responsabilidade civil o juiz
condenou ambos, exemplo, o vcio de um produto que causou dano ao consumidor, a se
condenou solidariamente o fabricante e o vendedor, se o recurso do fabricante demonstra que
no houve vcio no produto, claro que este recurso ser aproveitado pelo outro litisconsorte.
Agora se o recurso pessoal, para demonstrar simplesmente que no foi ele, neste caso no tem
o efeito expansivo subjetivo. Agora se no for uma defesa pessoal, o recurso ser aproveitado
pelo outro litisconsorte.
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8.0. (Aula 08 31/03/2017) Recurso Adesivo

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 997. Cada parte interpor o recurso independentemente, no prazo e com observncia das
exigncias legais.

1o Sendo vencidos autor e ru, ao recurso interposto por qualquer deles poder aderir o outro.

2o O recurso adesivo fica subordinado ao recurso independente, sendo-lhe aplicveis as mesmas


regras deste quanto aos requisitos de admissibilidade e julgamento no tribunal, salvo disposio legal
diversa, observado, ainda, o seguinte:
I - ser dirigido ao rgo perante o qual o recurso independente fora interposto, no prazo de que a
parte dispe para responder;
II - ser admissvel na apelao, no recurso extraordinrio e no recurso especial;
III - no ser conhecido, se houver desistncia do recurso principal ou se for ele considerado
inadmissvel.

Esses pargrafos do art. 997 falam do chamado Recurso Adesivo que uma forma especial de
interposio de recurso. O recurso pode ser interposto de forma independente ou de forma adesiva,
normalmente interposto de forma independente, mas, excepcionalmente, ele pode ser interposto na
modalidade adesiva. Esse um recurso que pressupe SUCUMBNCIA RECPROCA das partes, ou
seja, nenhuma das partes ganhou tudo.

Situao prtica: tenho um autor que pediu uma indenizao por danos morais de 100 mil reais,
o juiz deu 50 mil reais, ou seja, o autor no levou tudo, afinal, pediu 100 mil reais e s levou 50 mil
reais, mas o ru tambm sucumbiu, pois este foi condenado a pagar 50 mil reais. A partir da podemos
ter essa tpica situao o ru entende que essa sentena no a ideal, mas tambm no foi to ruim,
ou seja, d para suportar essa sentena. Entretanto, ele tem receio de que a parte contrria recorra e
piore a situao, portanto, esse ru pode achar melhor recorrer com receio do autor recorrer tambm e
aumentar a condenao de 50 mil reais para 100 mil reais.

Outro exemplo: fulano ru e est sendo processado a pagar 100 mil reais de indenizao e o
juiz deu 20 mil reais. Fulano queria zero, mas entende que 20 mil reais est ok e que poderia ter sido
pior e, se tivesse a garantir de que iria ficar assim, ou seja, nesse valor, no iria recorrer e pagaria o
valor, mas fica sempre a dvida de se a outra parte vai recorrer ou no e se no seria melhor fulano
recorrer tambm porque essa situao, no fim das contas, pode piorar.
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O Recurso Adesivo surge para esses tipos de situao, se no existisse o Recurso Adesivo
fulano teria o seu prazo ao mesmo tempo que o autor teria o prazo dele para apelar e fulano acabaria
apelando porque no ia ter certeza se iria surgir, ou no, um recurso do autor nesse meio tempo. O
Recurso Adesivo, portanto, uma oportunidade da pessoa recorrer depois do prazo do recurso
independente, ou seja, a pessoa j vai saber se a outra parte recorreu ou no, ento seria depois do
prazo normal da apelao, a pessoa vai ter uma segunda oportunidade para apelar e desta vez j
sabendo se a outra parte recorreu ou no.

8.1. Peculiaridades do Recurso Adesivo:

1) Prazo: O prazo para interpor o Recurso Adesivo o mesmo prazo para as contrarrazes do recurso
da outra parte.

Por exemplo, h uma sentena de 20 mil reais contra voc e voc pensa que, se este valor no
se alterar, no quer recorrer e no recorre, mas pode acontecer da outra parte recorrer para pedir o
aumento de 20 mil para 100 mil reais.

A sentena foi publicada no Dirio Oficial, corre o prazo, simultaneamente, para autor e ru,
ao mesmo tempo, porque a publicao abre o prazo para os dois, no caso do ru para zerar e na
circunstncia do autor para aumentar a condenao. Mas voc pensa que se ficar em 20 mil reais est
ok e no recorre, s que voc no est sabendo se a outra parte vai recorrer ou no.

Vamos supor que o autor recorra para aumentar a condenao de 20 mil para 100 mil reais.
Nesta situao o CPC vai dispor da seguinte forma: voc vai ter agora uma segunda chance para
apelar/zerar quando voc for intimado para contrarrazoar o primeiro recurso, quando voc intimado
para contrarrazoar o primeiro recurso, o CPC vai dizer que voc pode aderir ao recurso da outra parte.
Aderir ao recurso da outra parte significa voc interpor um outro recurso, uma outra apelao sua s
que no prazo das contrarrazes, enfim, nessa segunda oportunidade.

Vo ser duas peties s que no mesmo prazo, sendo uma de contrarrazes e outra para a
interposio do recurso, esse recurso adesivo tambm uma apelao, s que ele interposto
adesivamente e voc s interpe no prazo das contrarrazes.
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Contrarrazes = manifestao sobre o recurso da outra parte, uma defesa ao recurso. Abre-se
prazo para as contrarrazes, s que, quando voc tiver o pressuposto para o recurso adesivo, vai poder
interpor o recurso adesivo no prazo das contrarrazes, no preciso abrir prazo para o recurso adesivo.

O recurso adesivo s vai caber quando houver SUCUMBNCIA RECPROCA, at porque se


a pessoa j ganhou tudo no tem motivo para recorrer, se a condenao foi zero o ru no tem porque
recorrer de nada, ele j levou tudo.

O recurso adesivo no cabe em qualquer modalidade de recurso, s cabe para apelao, recurso
especial e extraordinrio (art. 997, pargrafo 2, II).

Por que ele se chama Recurso Adesivo? como se fosse grudar um chiclete no recurso da parte
contrria.

2) Admissibilidade do recurso ao qual se adere:

O Recurso Adesivo s vai ser examinado pelo Tribunal se o primeiro recurso, aquele ao qual
voc aderiu (o recurso do autor para aumentar a condenao), chegar a ser conhecido, se ele passar
pelo exame de admissibilidade. O recurso do autor no precisa ser provido, no precisa ser acolhido,
mas ele tem que passar pela fase de admissibilidade, se ele passa pela admissibilidade, conhecido,
embora no provido, o recurso adesivo vai ser apreciado.

Por exemplo, se o primeiro recurso de apelao era intempestivo, ou seja, foi interposto fora
do prazo, e voc foi l e interps seu recurso adesivo. O que acontece que o primeiro recurso no
conhecido por conta da intempestividade e o seu recurso tambm no vai ser conhecido porque ele
estava aderido ao recurso que no passou pela admissibilidade. Se voc no quer que o seu recurso
dependa da admissibilidade do recurso da outra parte preciso no esperar o prazo para o recurso
adesivo, voc interpe logo na primeira oportunidade (se cada um interps no prazo de 15 dias da
publicao da sentena, se um deles cai porque no foram recolhidas as custas, o outro recurso vai
ser conhecido, se ele atender aos pressupostos recursais).

Uma consequncia de um recurso est aderido ao outro que se no recurso principal (o primeiro
recurso), se o apelante desiste (a parte pode desistir do seu recurso independente da anuncia do
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recorrido), se ocorre a desistncia da primeira apelao o recurso adesivo tambm vai cair. Se voc
no concorda com essa situao, como j dito acima, no interpe o recurso adesivo, interpe na
primeira oportunidade.

O recurso tem custas e o ru acha que se a outra parte no recorrer est bom pagar os 20 mil
reais, pois temos as custas, os honorrios de sucumbncia recursais, por conta dos honorrios do
advogado, enfim, vrios motivos (foi uma pergunta de aluno, mas no deu bem para entender, suponho
que o aluno queira saber porque a pessoa no interpe logo o recurso e o professor falou dos gastos de
se fazer isso).

O sistema prev o recurso adesivo para d uma segunda oportunidade porque pode ser que uma
parte fique esperando a outra para v se vai recorrer ou no e no final nenhuma das duas recorre.

Uma observao: esse recurso adesivo pressupe sucumbncia recproca, agora quando se fala
sucumbncia recproca essa sucumbncia pode se referir a captulos diferentes da deciso. Por
exemplo, o autor pede dano material e dano moral, ele ganha o dano material todo e perde o dano
moral todo, ou seja, pediu 100 mil reais de material e 100 mil reais de moral, o juiz deu os 100 mil
reais de material e zero para o moral, isso atende ao requisito da sucumbncia recproca, vai haver a
possibilidade de uma apelao adesiva. O recurso principal e o adesivo vo ter por objeto em apelao
a sentena, mas cada um pode ter por objeto captulos diferentes da sentena, ento a apelao do autor
vai ser sobre o dano moral (porque o juiz deu zero) e a apelao do ru vai ser sobre o dano material
(porque o juiz deu 100 mil reais). No h problema nenhum em ocorrer isto, voc olha a deciso como
um todo para saber se houve ou no sucumbncia recproca.

Outro exemplo: a sentena deu 100% de dano material, s que ela deu 0% de dano moral e isso
tambm configura sucumbncia recproca. Na apelao, o autor vai querer apelar para mudar o dano
moral, j o ru vai querer apelar para mudar o dano material, se o autor interpe o recurso aqui, por
exemplo, o ru, se ele no apelou antes, vai ter a oportunidade da apelao adesiva para tentar zerar os
100%. Pode acontecer o inverso tambm, ou seja, o ru apelar na frente para zerar os 100% e o autor,
nas contrarrazes, vai ter uma segunda oportunidade para conseguir o que ele no havia conseguido
antes.
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Na primeira o autor apelou, o ru nas contrarrazes pode apelar adesivamente, mas pode
acontecer o contrrio, ou seja, o ru apela para zerar os 100%, mas, vamos supor, o autor no apelou,
ento o autor, nas contrarrazes, vai ter a oportunidade de apelar adesivamente para conseguir o que
no conseguiu antes. O recurso adesivo sempre nas contrarrazes ao primeiro recurso.

Ainda sobre o recurso adesivo, h uma certa controvrsia se o recurso adesivo tambm
admitido no Juizado Especial, no Recurso Inominado do Juizado Especial. A doutrina, amplamente
dominante, sustenta que deve ser admitido o recurso adesivo, porque a figura do recurso adesivo visa,
justamente, a ser um contra estmulo a inibir a interposio de recurso, a estimular o conformismo, a
permitir que a parte diga que est bom do jeito que est, se a outra parte no recorrer, eu tambm no
vou recorrer. S que a jurisprudncia dos Juizados Especiais tem afirmado que no cabe recurso
adesivo nos Juizados Especiais porque a lei dos Juizados (lei 9.099) no prev essa possibilidade.

O recurso adesivo, fora o prazo diferenciado e o fato de por ele estar aderido ao recurso anterior
ele depende que este recurso anterior seja conhecido, fora essas duas peculiaridades, o resto do recurso
adesivo igual ao recurso independente, ele tem que preencher todos os pressupostos de
admissibilidade. Por exemplo, se a apelao tem custas, o recurso adesivo vai ter que ter custas, enfim,
todos aqueles pressupostos recursais vistos tambm se aplicam ao recurso adesivo.

8.2. Situaes especficas envolvendo o recurso adesivo:

Vamos supor, usando o exemplo acima, que a sentena deu 70% do dano material que foi
pedido pelo autor e deu 0% do dano moral. O autor tentou uma apelao para conseguir 100%, mas
ele no pediu nada em relao ao dano moral, ele limitou a sua apelao s ao dano material, ao mesmo
tempo, lembrando que a publicao abre prazo para as duas partes, o ru interpe apelao querendo
reduzir o dano material para zero. Vejamos, temos apelao do autor e temos apelao do ru, ento
as partes vo ser intimadas para contrarrazoar o recurso, vamos supor que o autor, agora que ele est
sabendo que o ru quer reduzir o dano material para zero, pensa em interpor uma apelao adesiva
para conseguir 100% no dano moral, ou seja, ele interps uma primeira apelao em relao ao dano
material e no prazo para as contrarrazes ele interpe uma segunda apelao (adesiva), ele usa o prazo
da apelao adesiva para completar a primeira apelao, que no era uma apelao total.
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Ele pode fazer isso? No pode, voc s pode interpor recurso adesivo se antes no tiver
interposto um recurso independente, a pessoa no pode usar o recurso adesivo para completar o seu
recurso anterior. Se o autor quisesse recorrer do dano moral, ele tinha que recorrer de tudo na primeira
oportunidade ou ele deixava tudo para o recurso adesivo, mas ele no pode ir recorrendo por partes.

A ideia que se voc interps uma apelao independente, voc no tem uma segunda chance
que a apelao adesiva, pois esta s existe quando voc no interps o recurso independente antes.
A sentena publicada, por exemplo, dia 10, so 15 dias, ento vamos supor dia 28, eles vo interpor
no prazo, um interps dia 26 e outro dia 28, a apelao vai ser juntada aos autos do processo e vai ter
um ltimo despacho as partes para contrarrazoar os recursos de folhas tais e tais vai abrir prazo ao
mesmo tempo do autor para contrarrazoar o recurso do ru e para o ru contrarrazoar o recurso do
autor, s que o autor pode querer interpor recurso adesivo para completar o recurso dele anterior, mas
no pode.

Segunda situao, vamos supor que temos a sentena e ela deu 100% do dano material, o ru
interpe um recurso querendo baixar isto para 0% e, ao mesmo tempo, no adesivo, ou seja, de
forma independente, o autor quer o 100% no dano moral. O autor interps no 15 dia do prazo, s que
o ru no era to cuidadoso e interps o dele no 17 dia do prazo, ou seja, um recurso intempestivo.
Bom, o ru vai ser intimado para contrarrazoar o recurso do autor, pois este est dentro do prazo, o ru
pode aproveitar esse prazo de contrarrazoes para interpor uma apelao adesiva e salvar a cavada que
ele fez anteriormente?

Recapitulando: temos dois recursos independentes, s que um est fora do prazo, ser que o
ru pode aproveitar o prazo da apelao adesiva para interpor, de novo, o recurso fora do prazo e
consertar a besteira que ele fez?

O que se entende que no se pode usar o recurso adesivo para salvar um recurso intempestivo
anterior, se voc interps l atrs um recurso fora do prazo j era, voc no pode depois se aproveitar
de que foi aberta uma oportunidade de recurso adesivo para tentar salvar aquele primeiro recurso. Teria
sido mais esperto o ru, se no 16 dia ele percebeu que perdeu o prazo, ele no interpor recurso nenhum
na esperana de vir um recurso do autor e a ele consegue adesivar, agora se ele interpe um recurso
fora do prazo, ele tira a oportunidade do recurso adesivo.
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Direito Processual Civil III

RECURSOS EM ESPCIE

1) Apelao:
A apelao est regulada nos artigos 1009 a 1014 do CPC.

1.1.Cabimento da apelao:
Contra qual tipo de deciso cabe apelao? Vou interpor apelao contra o que? Sentena (nem
sempre deciso de mrito porque podemos ter um julgamento parcial do mrito, ou seja, uma deciso
que no pe fim ao processo, o juiz julga o dano material e joga o dano moral para uma fase probatria
e essa deciso no sentena, portanto, no cabe apelao).

A apelao cabe contra SENTENA.

O que uma sentena? Ela ou pe fim a uma fase do processo, uma fase de conhecimento, ou
pe fim ao prprio processo. Por exemplo, se o juiz extingue o processo sem resoluo do mrito,
extingue totalmente o processo, isso uma sentena; se o juiz julga procedente o pedido e ele resolve
todos os pedidos, isso tambm uma sentena; se o juiz, na execuo, extingue a execuo pela
prescrio, isso tambm uma sentena.

O importante que seja totalmente encerrada a fase de conhecimento ou totalmente encerrado


o processo, por que frisamos a palavra TOTALMENTE? Porque o juiz pode dar uma deciso, por
exemplo, extinguindo apenas um dos pedidos sem resoluo de mrito, isso no sentena; o juiz pode
dar uma deciso que chamamos de julgamento parcial do mrito (art. 356), ele s julga um dos pedidos,
ele s julga o mrito de um dos pedidos e manda o processo prosseguir quanto ao outro, isso tambm
no sentena. Ento o importante que haja extino total do processo ou um encerramento total da
fase de conhecimento (art. 203, pargrafo 1).

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Art. 203. Os pronunciamentos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e


despachos.

1o Ressalvadas as disposies expressas dos procedimentos especiais, sentena o pronunciamento


por meio do qual o juiz, com fundamento nos arts. 485 e 487, pe fim fase cognitiva do procedimento
comum, bem como extingue a execuo.
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Direito Processual Civil III

OBS: Quando falamos de sentena estamos pressupondo que esse processo est em primeiro grau, se
o processo uma ao de competncia originria o que teremos um acordo e no uma sentena, ou
deciso monocrtica do relator (ele falou exatamente isso, provavelmente faltou uma complementao
ali do lado de competncia originria -para quem quiser reouvir, est por volta do minuto 41 do udio)

Cabe apelao contra toda e qualquer sentena? Ou ser que temos sentenas que no
comportam apelao? A resposta no e temos duas excees, ou seja, dois casos de sentena que no
comportam apelao:

2) Execuo fiscal de alada (art. 34 ou 84 da lei 6830/80): so execues fiscais de valor muito
pequeno, a lei fala em 500 OTMS, o que convertido para a moeda de hoje seria algo na faixa
de 500 reais, ento uma execuo fiscal abaixo desse valor, a sentena do juiz no comporta
apelao, s comporta recurso extraordinrio direto para o Supremo.

3) Sentena que decreta a falncia de uma empresa: na decretao de falncia, o juiz vai l e
decreta a falncia da empresa e contra essa deciso cabe, sim, um recurso, s que o recurso
aqui o agravo de instrumento, mas por que isto?

A razo de nessa deciso caber agravo e no apelao porque o juiz decreta a falncia,
s que esse processo, quando voc decreta a falncia, depois tem que tomar uma srie de
providencias, tem que lacrar estabelecimento da empresa, tem que arrecadar bens, tem que
relacionar os credores da empresa e, para esses autos no serem remetidos para segundo grau,
afasta-se o cabimento do apelao, porque a gente vai ver, no procedimento da apelao, que
voc interpe apelao e os autos do processo so remetidos do primeiro para o segundo grau
para julgamento, mas no agravo de instrumento diferente, voc tira copias do processo e
interpe direto na segunda instancia, o processo fica aqui embaixo, ento por uma questo
puramente prtica, para esse processo no subir, ento esse processo fica embaixo, a parte tira
copias e interpe o agravo. S que esse agravo tem a mesma funo que a apelao na pratica,
voc vai poder rever no segundo grau essa deciso que decreta a falncia

Se estivssemos no CPC de 1973, terminvamos cabimento por aqui, s que no NCPC a coisa
no to simples assim, pois a apelao vai caber contra um segundo conjunto de decises: decises
interlocutrias no agravveis (art.1009, paragrafo 1).
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O recurso que se volta contra decises interlocutrias, normalmente, o agravo de instrumento,


s que no CPC atual nem toda deciso interlocutria comporta agravo de instrumento. O art. 1015 tem
todas as decises interlocutrias que comportam agravo, portanto, esse art. 1009, pargrafo 1, a gente
obtm por excluso, ou seja, o que no est no 1015 ca no art. 1009, pargrafo 1, ou seja, a deciso
interlocutria que no est no art. 1015 e que, portanto, no comporta agravo de instrumento, vai ser
atacada na apelao.

Ento surgem algumas dvidas: vou interpor vrias apelaes no processo? Toda vez que vier
uma deciso interlocutria no agravvel vou interpor uma apelao? No, voc guarda isso.

Por exemplo, o juiz indeferiu uma prova, indeferimento de prova uma deciso interlocutria
no agravvel (no est no art. 1015), voc vai interpor apelao agora? No, espera, voc s vai
interpor apelao quando vier a sentena, portanto, quando vier a sentena voc apela, s que voc vai
apelar no s da sentena, mas como de todas as decises interlocutrias l atrs que no eram
agravveis.

O sistema, portanto, trabalha com a seguinte premissa: o que deciso interlocutria que
comporta agravo so as do 1015 e voc precisa agravar agora, caso contrrio, preclu, o que no est
no art. 1015 voc no recorre e no vai precluir ate o momento da apelao, voc pode esperar.

Voc tem algumas decises no processo como, por exemplo, as interlocutrias que no
comportam agravo, mas as que comportam agravo, e esto l no 1015, voc tem que correr ou voc
recorre naquele momento, no prazo do agravo, ou preclu, voc no pode depois querer reexaminar.
Mas voc tem decises que esto fora do art. 1015, como, por exemplo, indeferimento de prova, ento
voc pede uma pericia e o juiz indefere, voc no precisa fazer nada naquele momento, voc vai
aguardar o momento da sentena e na sentena, quando voc interpuser a apelao, vai atacar a
sentena e aquele indeferimento de prova l atrs.

O cdigo diz que a parte deve veicular isso aqui em preliminar de apelao, a rigor no
preliminar de apelao, pois a gente j viu que a preliminar do recurso diz respeito ao seu cabimento,
mas quando se fala preliminar porque logicamente o tribunal vai examinar isso aqui antes do reexame
da sentena. Ento se, por exemplo, o tribunal chega a concluso de que houve o cerceamento de
defesa, de que aquela prova no podia ter sido indeferida, claro que se ele prover a apelao a
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Direito Processual Civil III

sentena vai cair, agora se ele ultrapassa e diz que no houve cerceamento de defesa, ai ele vai comear
a reexaminar a questo da sentena, ou seja, os argumentos que foram lanados contra a sentena, mas
apenas uma precedncia logica, no tecnicamente uma preliminar do recurso.

Alguns autores vo dizer que quando a deciso interlocutria no agravvel, ela no preclu
est uma afirmao imprecisa, pois precluso h, s que ele no imediata. Uma deciso
interlocutria no agravvel no preciso voc recorrer ali, naquele momento, voc espera chegar o
momento da apelao para recorrer, s que se voc no faz isso no momento da apelao, voc no
pode depois, por exemplo, no recurso especial, dizer que quer rever aquela deciso, no d, voc tinha
um prazo para atacar essa deciso, era um prazo at a apelao, voc tinha que aguardar a apelao,
depois que passa a apelao voc no pode mais questionar aquela deciso interlocutria.

Ento a gente diz que essas decises interlocutrias elas no tem uma precluso imediata, elas
tem uma precluso ou diferida ou uma precluso elstico, ou seja, ocorre a precluso, mas ela no
naquele momento, ela vai ocorrer mais a frente se a parte no manifestar seu inconformismo contra
aquela deciso interlocutria.

A parte pode na apelao s atacar a deciso interlocutria que no seja agravvel. Por
exemplo, vamos supor que o juiz no processo... primeiro o ru, na contestao, impugnou o valor da
causa, disse que o valor atribudo a causa pelo autor era um valor muito baixo e tambm na contestao
falou sobre o mrito. O juiz rejeita a preliminar de impugnao ao valor da causa, mas no mrito julga
improcedente o pedido, ento, veja, o ru no mrito ele ganhou, s que ele perdeu na preliminar de
impugnao do valor da causa, este ru ele pode, em tese, apelar s contra essa interlocutria que
rejeitou a impugnao ao valor da causa dele. Ou seja, temos uma apelao s sobre a deciso
interlocutria, obvio que desde que essa seja no agravvel.

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Art. 1.009. Da sentena cabe apelao.

1o As questes resolvidas na fase de conhecimento, se a deciso a seu respeito no comportar agravo


de instrumento, no so cobertas pela precluso e devem ser suscitadas em preliminar de apelao,
eventualmente interposta contra a deciso final, ou nas contrarrazes
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Pode acontecer dessa deciso interlocutria ser atacada no s no bojo de uma apelao, mas
termos aquilo que chamamos de contrarrazes ativas, ou seja, dessa deciso interlocutria ser atacada
nas contrarrazes a apelao. Estamos falando de contrarrazes ativas, ou seja, so contrarrazes que
no se limitam a contrarrazoar o recurso, eles tambm pugnam uma deciso interlocutria no
agravvel. So as contrarrazes que elas no apenas atacam a apelao, mas elas tm dentro delas um
recurso contra a interlocutria.

A parte que ganhou vai responder ao recurso de apelao (contrarrazes), s que ela no se
limita a responder a apelao, ela quer rever uma deciso interlocutria que foi dada antes da sentena
e ela pode fazer isso nas contrarrazes.

Por exemplo, temos um processo e voc pediu uma prova testemunhal, o juiz indeferiu a prova
testemunhal, mas no cabe agravo, portanto, voc tem que esperar. Chega na sentena e voc ganhou,
voc era ru e o pedido foi julgado improcedente, se o pedido foi julgado improcedente, apesar de voc
no ter podido ouvir a testemunha que voc queria ouvir, no h motivo para apelar nem mesmo por
conta do indeferimento da prova testemunhal, para qu voc vai rever isso se ganhou? diferente do
exemplo da impugnao ao valor da causa, pois, ainda que eu ganhe, posso querer aumentar o valor
da causa para aumentar os meus honorrios de sucumbncia, diferente, mas no exemplo de agora
no, afinal, a prova eu quero para ter um julgamento favorvel (e isso j foi conseguido).

Mas pode acontecer um recurso do autor e, se recurso do autor for acolhido, vou querer levar
essa questo da prova testemunhal at o tribunal, o tribunal precisa apreciar isso porque se ele comear
a dar razo ao autor eu quero ter a chance de produzir essa prova testemunhal, e como voc vai fazer
isso?

Voc vai fazer nas contrarrazes a apelao. O que o art. 1009, pargrafo primeiro diz que
voc pode no s dizer que a sentena tem que ser mantida, ou seja, nesse momento voc est
respondendo ao recurso, como, caso assim voc entenda, tambm dizer que quer que aquela deciso
interlocutria anterior seja reformada para deferir a prova testemunhal.

Exemplo interveno de terceiros (hiptese agravvel): o tribunal verifica no julgamento da


apelao que tinha que ter deferido a denunciao da lide, mas voc tinha que ter recorrido, se no
recorreu, pacincia!
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 96
Direito Processual Civil III

Na apelao ou nas contrarrazes a apelao , no fundo, o que voc pode discutir? No fundo,
voc pode discutir a sentena, mas voc discutir qualquer deciso interlocutria que no comporte
agravo de instrumento. Por que se permite esse recurso no meio das contrarrazes? Porque a parte
pode ter ganhado na sentena, s que perdeu numa interlocutria.

No caso do valor da causa, voc tambm pode questionar isso em contrarrazes, s que no caso
do valor da causa eu at poderia interpor uma apelao s sobre a interlocutria, por que? Vamos
supor, ganhei tudo na sentena, mas quero, ainda assim, aumentar o valor da causa, eu posso? Eu tenho
interesse recursal? Tenho, por que? Porque quero aumentar os honorrios de sucumbncia. J no
indeferimento de uma prova testemunhal, eu nem tenho interesse recursal, afinal, eu quero um prova
testemunhal para ter uma sentena favorvel, se eu j tenho essa sentena favorvel, vou recorrer para
qu? S vai surgir o meu interesse em relao ao indeferimento da prova testemunhal quando a outra
parte recorrer, porque a eu quero me precaver poxa, se o tribunal der razo a outra parte, eu quero
rediscutir o indeferimento dessa prova testemunhal, eu quero ter a chance de produzir mais uma prova
para mostrar que tenho razo.

Quando falamos dessas contrarrazes ativas podemos ter no fundo aqui o recurso dentro das
contrarrazes interposto pelo vencedor, pois ele ganhou na sentena, mas no ganhou na interlocutria
(aqui reside o interesse recursal), por isso vai atacar somente a interlocutria.

No caso da prova testemunhal, essa questo da prova testemunhal s vai ser examinada pelo
tribunal se o recurso da parte que perdeu a apelao for provida, porque se for mantida a sentena para
que o tribunal vai reexaminar a questo da prova testemunhal? Para nada, j deu razo.

Por isso a doutrina diz que esse recurso do vencedor, nas contrarrazes, uma outra espcie de
recurso subordinado ao provimento da apelao da outra parte. Esse recurso veiculado nas
contrarrazes s vai ser conhecido se o tribunal entender que caso de provimento da apelao
originria, porque se tiver improcedncia para que vai rever a questo da prova testemunhal? Se o
tribunal comear dar razo para a outra parte, a tem que examinar essas contrarrazes ativas porque
pode ser que tenha ocorrido cerceamento de defesa.

Sintetizando as decises interlocutrias no agravveis podem ser atacadas na apelao ou


nas contrarrazes a apelao.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 97
Direito Processual Civil III

OBS: O entendimento dominante de que nos juizados a interlocutria no comporta o agravo de


instrumento e voc vai ter que, se for o caso, impetrar mandato de segurana.

1.2.Regularidade formal do recurso: O que eu tenho que ter no recurso de apelao para ele atender a
regularidade formal?

Art. 1.010. A apelao, interposta por petio dirigida ao juzo de primeiro grau, conter:
A apelao uma petio que interposta em primeiro grau, endereada ao juiz do primeiro e
deve conter:
I - os nomes e a qualificao das partes;

II - a exposio do fato e do direito;


Aqui se fala da causa, do que se trata.

III - as razes do pedido de reforma ou de decretao de nulidade;


Como qualquer outro recurso, a apelao tem que atacar os fundamentos da sentena ou da
deciso interlocutria.

IV - o pedido de nova deciso.


Tem que haver na sua concluso o pedido de reforma ou invalidao dessa deciso.

A apelao um recurso de fundamentao livre, ou seja, se admite qualquer espcie de crtica


a sentena ou a deciso interlocutria. Ento voc pode dizer que o juiz resolveu no d uma prova,
pode dizer que o juiz interpretou errado a lei, pode dizer que o juiz cometeu algum vcio de ordem
processual.

1.2.1. Efeito Devolutivo da Apelao:


Diferenciamos o efeito devolutivo horizontal e o vertical, onde o horizontal tem a ver com
quais captulos da deciso foram atacados (art. 1013, caput):

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.013: A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.


FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 98
Direito Processual Civil III

Tambm falamos da dimenso vertical do efeito devolutivo, ou seja, quais questes, dentro
daqueles captulos impugnados, poderiam ser apreciadas pelo tribunal (art. 1013, pargrafos 1 e 2):

1o Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as questes suscitadas
e discutidas no processo, ainda que no tenham sido solucionadas, desde que relativas ao captulo
impugnado.

aquela situao em que o juiz j encontrou o fundamento favorvel a parte e no precisou


apreciar outros argumentos, desde que relativos ao captulo impugnado.

2o Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um deles,
a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais.

Se voc ganhou, voc ru, e voc ganhou sob o argumento de prescrio e o juiz no
avaliou o argumento de invalidade do contrato, no tem problema algum, a simples apelao da
parte contraria vai permitir que o tribunal examine no s a questo da prescrio, mas j
examine quele outro argumento que voc suscitou e no foi examinado em primeiro grau
porque no era necessrio.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 99
Direito Processual Civil III

9.0. (Aula 09 03/04/2017) Efeitos da Apelao

Efeito suspensivo automtico da apelao essa regra geral est no art. 1012, caput, ou seja,
em regra, a apelao por si s vai suspender a produo de efeitos da sentena.

Esse efeito suspensivo automtico s se opera em relao sentena, embora tambm a


apelao possa atacar tambm decises interlocutrias no agravveis. Um exemplo de deciso
interlocutria no agravvel: indeferimento de prova. Se tivssemos efeito suspensivo automtico em
relao a isso, no faria o menor sentido, pois iria produzir a prova que o juiz indeferiu.

A gente tem situaes em que nem mesmo contra a sentena a apelao ter efeito suspensivo
automtico. So excees, que esto no art. 1012, pargrafo primeiro:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.012: A apelao ter efeito suspensivo.

1: Alm de outras hipteses previstas em lei, comea a produzir efeitos imediatamente aps a sua
publicao a sentena que:

No pargrafo 1, temos as situaes em que NO ocorre efeito suspensivo.

I - homologa diviso ou demarcao de terras;


H um procedimento especial no CPC, que a ao de diviso ou demarcao de terras,
que possui efeitos imediatos, logo a apelao no possui efeito suspensivo automtico.

II - condena a pagar alimentos;


Aqui, este dispostivo tem recebido interpretao ampliativa. A jurisprudncia entende
que tambm se aplica e manter o efeito suspensivo a apela~o contra a sentena que majora o valor
dos alimentos, que diminui ou exonera o dever de prestar alimentos, ou seja, extingue o dever de
prestar alimentos. Tratando-se de sentena sobre alimentos, a apelao no tem efeito suspensivo
automtico.

III - extingue sem resoluo do mrito ou julga improcedentes os embargos do executado;


Vocs vo ver no prximo semestre a execuo. Chamamos as defesas do executado na
execuo de embargos do executado. O que esse dispositivo quer dizer que uma vez rejeitada essa
defesa do executado, se ele interpe apelao, isso no impedir o prosseguimento da execuo
enquanto essa apelao no julgada.
Uma exceo: quando o executado for a Fazenda Pblica, a apelao vai ter efeito
suspensivo (art. 100, CF/88, que exige o trnsito em julgado para ser expedido o precatrio).

IV - julga procedente o pedido de instituio de arbitragem;


O que acontece nesse caso que na lei de arbitragem, lei 9.307/86, ns temos no art. 7
a chamada ao de instituio de arbitragem. Essa ao cabe quando as partes ajustam uma conveno
de arbitragem no contrato, porm essa conveno foi feita por um daqueles advogados que desenham
bolos ou caixes na petio inicial. Ou seja, trata-se de uma clusula vazia, que no diz como so
escolhidos os atos. Se as partes no chegaram um acordo a respeito de como so escolhidos os atos, e
quem julga, a parte interessada dever ir ao judicirio para o juiz decidir como ser escolhido o rbitro.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 100
Direito Processual Civil III

Essa sentena, nessa ao, produz efeitos imediatos, ou seja, se tivermos uma apelao, isso no
impedir que a arbitragem seja instituda de acordo com os parmetros que o juiz determinar na
sentena dessa ao de instituio de arbitragem.

V - confirma, concede ou revoga tutela provisria;


Tutela provisria o que chamamos a grosso modo de liminar. Podem acontecer trs
situaes: 1) o juiz deu a liminar e a confirmou na sentena; 2) o juiz no deu a liminar mas concedeu
na prpria sentena; 3) o juiz deu a liminar mas julgou improcedente o pedido, e por isso revogou a
liminar na sentena.
Em qualquer dessas situaes, a apelao no vai ter efeito suspensivo. O que vai
produzir efeitos o que for determinado na sentena sobre essa liminar.
OBS: Quando o juiz determinar uma liminar numa interlocutria, em deciso separada,
cabe agravo de instrumento. Mas quando essa liminar dada na prpria sentena, j vimos que tem
um princpio denominado princpio da unirrecorribilidade. Nesse caso, cabe uma apelao contra tudo
porm, a apelao, na parte da liminar, no possui efeito suspensivo. Essa a razo da utilidade em
se dar uma liminar na sentena, porque algum pode pensar: o juiz que deixou pra dar uma liminar
na sentena, o que me adianta, j que ele est julgando?. Mas a utilidade em se dar liminar na sentena
justamente tirar o efeito suspensivo da apelao, ento voc vai poder se aproveitar dessa liminar,
que vai produzir efeitos mesmo na pendncia de uma apelao. Se no tiver essa liminar, ia ter efeito
suspensivo e a deciso judicial estaria suspensa. EX: um juiz d uma liminar na sentena mandando
excluir seu nome no Serasa. Seu nome vai ser excludo do Serasa mesmo na pendncia da apelao da
outra parte. Se ele no der essa liminar, a outra parte entra com apelao e voc vai ter que esperar seu
nome includo no Serasa, pois a apelao como regra tem efeito suspensivo automtico.
O dispositivo fala em tutela provisria, que um gnero que possui duas espcies: a
tutela de urgncia, que pressupe a demonstrao do periculum in mora, e a chamada tutela de
evidncia, que est no art. 311. Ambas as situaes, se concedidas na sentena, vo tirar o efeito
suspensivo automtico da apelao.

VI - decreta a interdio.
Ns temos uma ao de procedimento especial que a ao de interdio, quando se
busca interditar algum que no possui capacidade para praticar os atos da vida civil, para gerir os seus
negcios. Por essa ao, busca-se um curador que ir, ento, tutelar os interesses dessa pessoa que foi
interditada. Mas o que acontece nessa situao? Quando o dispositivo fala que a sentena produz
efeitos imediatos, que a apelao no tem efeito suspensivo, significa que uma vez decretada a
interdio, mesmo que interposta apelao, a pessoa j est interditada enquanto a apelao no
julgada, ou seja, os atos que ela for praticar dali pra frente vo depender da participao do curador,
mesmo na pendncia do julgamento da apelao.
S tem um ato que esse interditando, na pendncia da apelao, pode praticar sem a
participao do curador enquanto a apelao no julgada. Esse ato uma questo lgica: a prpria
interposio da apelao. Se ele est brigando para no ser interditado, se ele no quer o curador, como
se poderia exigir que ele tivesse a participao do curador para ele recorrer? Seria um caso de restrio
ao acesso a justia. Mesmo que ele j esteja interditado, para a apelao, ele no precisa do curador
para assinar a procurao, podendo seu advogado realizar o ato em seu nome.

Ns temos outras excees em leis especiais. Ou seja, na legislao especial, tambm vamos
ter casos em que a apelao no ter esse efeito suspensivo automtico. A gente no vai falar de todos,
mas vamos citar os mais importantes:

1) Sentena na ao civil pblica (art. 14, lei 7347/85)


FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 101
Direito Processual Civil III

2) Sentena que julga o mandado de segurana (art. 14, 3, lei 12016/2009)

3) Aes em matria de locaes (art. 58, V, lei. 8245/91)


EX: se temos uma ao de despejo em que o inquilino no pagou aluguel e este inquilino
interpe apelao, a sentena que decreta o despejo vai continuar produzindo efeitos imediatos.

4) Destituio do poder parental (art. 149-B do ECA)


Se voc tem caso de abuso contra a criana ou adolescente e o juiz decreta a destituio
do poder que os pais possuem sobre aquela criana ou adolescente, a interposio de apelao tambm
no vai ter efeito suspensivo automtico.

J vimos na teoria geral dos recursos que sempre que tenho um efeito suspensivo automtico,
ainda posso pedir o efeito suspensivo excepcional (ou ope judicis), e disso que fala o art. 1012, 3
(procedimento) e 4 (requisitos):

3 O pedido de concesso de efeito suspensivo nas hipteses do 1 poder ser formulado


por requerimento dirigido ao:

I - tribunal, no perodo compreendido entre a interposio da apelao e sua distribuio,


ficando o relator designado para seu exame prevento para julg-la;
Aqui, temos os casos em que voc pede o efeito suspensivo entre a interposio do
recurso e a distribuio ao relator. bvio que no se pode pedir efeito suspensivo antes da
interposio do recurso.
Esse requerimento avulso vai ser distribudo ao relator e quando chegar a apelao no
tribunal, ela ser necessariamente distribuda para o mesmo relator, ou seja, ele j fica prevento.

II - relator, se j distribuda a apelao.


Aqui, a apelao j foi distribuda. Tambm uma situao lgica, e basta uma simples
petio para se pedir o efeito suspensivo.

4o Nas hipteses do 1, a eficcia da sentena poder ser suspensa pelo relator se o apelante
demonstrar a probabilidade de provimento do recurso* ou se, sendo relevante a fundamentao,
houver risco de dano grave ou de difcil reparao.

Nesse dispositivo, temos os casos em que podemos ter o efeito suspensivo ope judicis.
Quando a gente falou deles, falamos que um exemplo de tutela provisria e que ele se condicionava
a dois requisitos: fumus boni iuris e o periculum in mora.
*Aqui, o legislador criou outra hiptese isolada, que s temos na apelao: uma tutela
da evidncia recursal. Ou seja, para a apelao, eu posso ter efeito suspensivo ope judicis sem
necessidade de demonstrar periculum in mora (que no caso do artigo o risco de dano grave ou de
difcil reparao.
A probabilidade de provimento deve ser elevada, que admite um recurso que muito
provvel e que cabe, basicamente, essa situao em dois casos: ou quando voc tem uma sentena
contrria jurisprudncia ou conceder a chamada sentena teratolgica ou sentena absurda (sem p
nem cabea)

Tambm falamos das situaes em que a apelao possui efeito regressivo. So 3 situaes, em
que ela pode provocar um juzo de retratao: a apelao contra o indeferimento da petio inicial (art.
331), a apelao contra a sentena liminar de improcedncia (art. 332, 3, e a apelao contra a
sentena que extingue o processo sem resoluo de mrito (art. 485, 7),
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 102
Direito Processual Civil III

Vistos os efeitos da apelao, eu pergunto: eu posso trazer fatos novos para a apelao, ou seja,
um fato que ainda no trouxe ao processo antes da sentena, eu posso trazer argumento novo para a
apelao?

Temos que separar duas situaes aqui: os fatos supervenientes (art. 493, que diz que se depois
da propositura da ao algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo influir no julgamento do
mrito, caber ao juiz tom-lo em considerao, c/c art. 933) - ento fatos que ocorreram aps a
sentena ou aps a ltima oportunidade para manifestao da parte podem ser trazidos na apelao.

Agora, ser que eu posso fazer alegao nova de fato velho? Eu posso trazer qualquer fato na
apelao? A regra geral que eu no posso trazer fatos velhos na apelao. No entanto, ns temos uma
relativizao disso no art. 1014 c/c art. 435, par. nico, do CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.014: As questes de fato no propostas no juzo inferior podero ser suscitadas na apelao, se
a parte provar que deixou de faz-lo por motivo de fora maior.

Assim, a parte no pode guardar o argumento na manga para querer surpreender na apelao,
mas podem ser alegados fatos j ocorridos na sentena, mas que a parte s teve conhecimento depois.
Por exemplo, a parte resolveu pedir informaes a uma instituio bancria sobre a movimentao de
uma conta, e essas informaes s vieram depois de uma sentena. A parte, pois, no conseguiu essa
informao antes, e no tinha conhecimento destes.

O art. 435, pargrafo nico do CPC diz respeito juntada de documentos em momento
posterior:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 435. lcito s partes, em qualquer tempo, juntar aos autos documentos novos, quando
destinados a fazer prova de fatos ocorridos depois dos articulados ou para contrap-los aos que foram
produzidos nos autos.

Pargrafo nico. Admite-se tambm a juntada posterior de documentos formados aps a petio
inicial ou a contestao, bem como dos que se tornaram conhecidos, acessveis ou disponveis aps
esses atos, cabendo parte que os produzir comprovar o motivo que a impediu de junt-los
anteriormente e incumbindo ao juiz, em qualquer caso, avaliar a conduta da parte de acordo com o
art. 5o.

O juiz ir avaliar se a parte guardou a carta na manga, e se a parte teve um justo motivo para
no ter juntado antes, a juntada ser admitida em momento posterior.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 103
Direito Processual Civil III

PROCEDIMENTO DA APELAO
Tudo comea quando temos uma sentena, ou seja, s podemos falar de apelao quando temos
sentena. Mesmo que as interlocutrias no agravveis, s ataco quando h sentena, e a interposta
a apelao.

A apelao endereada ao juiz e protocolada em 1 grau antes de ser julgada em 2 grau (art.
1010, caput - a apelao, interposta por petio dirigida ao juzo de primeiro grau, conter)

Interpus a apelao, a apelao foi juntada aos autos. O que acontece depois? O apelado (parte
contrria) intimado para apresentar suas contrarrazes no prazo de 15 dias.

Aqui temos duas situaes: o recurso adesivo, e tambm as chamadas contrarrazes ativas,
que atacam uma deciso interlocutria no agravada (os dois nem sempre iro acontecer). Nelas, o
apelante deve ser intimado para suas contrarrazes. Em relao ao recurso adesivo, temos o art. 1010,
2 e 1009, 2:

2 Se o apelado interpuser apelao adesiva, o juiz intimar o apelante para apresentar


contrarrazes.
2 Se as questes referidas no 1o forem suscitadas em contrarrazes, o recorrente ser
intimado para, em 15 (quinze) dias, manifestar-se a respeito delas.

Depois que todos se manifestarem, com o processo em 1 grau, ocorre a subida dos autos em
direo ao 2 grau. Vamos supor que o juiz verifique, aps todas as manifestaes, que o recurso
intempestivo, ou seja, foi interposto fora do prazo eu lhes pergunto, ele vai mandar subir os autos?

No novo CPC, o juiz em 1 grau NUNCA faz a admissibilidade da apelao. Por mais que o
recurso esteja sem custas, fora do prazo ou todo errado, no importa, o juiz tem que mandar subir para
o tribunal, que far a admissibilidade. o que temos no art. 1010, 3.

3o Aps as formalidades previstas nos 1o e 2o, os autos sero remetidos ao tribunal pelo
juiz, independentemente de juzo de admissibilidade.

A gente j viu que tem hipteses que no recurso de apelao temos o chamado efeito regressivo.
E esse juzo de retratao ser exercido nesse momento (nem sempre ocorre). Quando a apelao tiver
efeito regressivo, o juiz vai exercer depois que todos se manifestarem.

O problema o seguinte: vamos supor que o juiz d uma sentena liminar de improcedncia,
a o autor interps a apelao. O juiz determinou que se as partes se manifestassem, e chega a concluso
que no era caso de sentena liminar de improcedncia, mas caso dele mesmo se retratar. O porm
que a apelao intempestiva, ou seja, est fora do prazo. O que faz o juiz nesse caso?

um problema de admissibilidade. Nesse caso, ele no pode reconsiderar porque a deciso


transitou em julgado. Por outro lado, ele tambm no pode fazer juzo de admissibilidade da apelao,
seno ele est usurpando a competncia do tribunal. Ento a ltima coisa que o juiz deve fazer deixar
de exercer o juzo de retratao e dizer que no possui competncia para o juzo de admissibilidade
definitivo, que deve ser realizado pelo tribunal.

Temos o procedimento em 2 grau, agora. Os autos subiram. O que fao agora com os autos?
Redistribuio. A partir desse momento, temos o relator da apelao, e os autos vo conclusos ao
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 104
Direito Processual Civil III

relator. O relator pode tomar duas medidas aqui: ou ele toma a deciso monocrtica se for algum dos
casos do art. 932, ou, se no caso de monocrtica, ele d um despacho e pede dia para julgamento, o
recurso includo em pauta (?), e realizada a sesso de julgamento pelo colegiado. Depois, temos
o acrdo.

Alguns pontos sobre a sesso de julgamento da apelao:

1) Sustentao oral. Em qualquer apelao temos a sustentao oral (art. 937).

2) So sempre trs juzes votam na sesso de julgamento. (art. 941, 2).

3) E quando o resultado da apelao no for unnime? O que acontece se der 2 a 1? Ns


tnhamos no cdigo anterior um recurso chamado de embargos infringentes, que era cabvel quando
dava 2 a 1 no julgamento da apelao, alm de outros requisitos. Mas basicamente, cabia um recurso,
que ia pra outra cmara ou ficava na mesma, sendo votado por 5 juzes.

No novo CPC, no temos mais esse recurso, mas sim um ato processual presente no art. 942,
que tomou o lugar dos embargos infringentes. Alguns autores chamam de embargos infringentes
cover ou fake.

Os embargos cover NO so recursos, ao contrrio dos antigos embargos infringentes. Isso


porque eles no so voluntrios. Eu no tenho como afastar a aplicao do art. 942 se der 2 a 1 em
uma apelao, sempre sero aplicados.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 942: Quando o resultado da apelao for no unnime, o julgamento ter prosseguimento em
sesso a ser designada com a presena de outros julgadores, que sero convocados nos termos
previamente definidos no regimento interno, em nmero suficiente para garantir a possibilidade de
inverso do resultado inicial, assegurado s partes e a eventuais terceiros o direito de sustentar
oralmente suas razes perante os novos julgadores.

O que o artigo diz : vou convocar mais desembargadores em nmero suficiente para garantir
a possibilidade de virada. Se eu tenho 2 a 1, tenho que convocar mais 2 para dar 3 a 2, em tese.

Art. 942, 1 Sendo possvel, o prosseguimento do julgamento dar-se- na mesma sesso,


colhendo-se os votos de outros julgadores que porventura componham o rgo colegiado.

Quando se aplica o pargrafo 1? Vamos supor que voc tenha uma cmara que funcione com
5 desembargadores, mas s 3 votam na sua apelao. O que o art. 942 pargrafo primeiro diz o
seguinte: se der 2 a 1 nessa situao, voc simplesmente vai pegar o voto dos outros 2 presentes e
define o resultado do julgamento. Situao simples.

S que, como tudo no perfeito, nem sempre as cmaras tm 5 desembargadores. Por


exemplo, no TRF daqui s funcionam com 3. O que acontece? Se a cmara s funciona com 3, o
julgamento ser suspenso, uma nova sesso ser marcada com os 5 presentes, assegurado o direito de
sustentao oral, por conta dos dois que no compareceram primeira sustentao oral.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 105
Direito Processual Civil III

O professor acha esse dispositivo uma porcaria, porque no RJ e em SP, os tribunais costumam
funcionar com 5 desembargadores, ao contrrio de outras regies menores no Brasil, prejudicando o
andamento do processo e a economia processual.

A razo tcnica da crtica a esse dispositivo a seguinte: no cdigo anterior, se eu tivesse um


julgamento unnime, s que os desembargadores divergiram s em relao a um ponto, o arbitramento
dos honorrios de sucumbncia. No cdigo de 73 eu poderia escolher no vou interpor embargos
infringentes, deixa transitar em julgado e eu j executo. No novo CPC, eu no tenho essa escolha
vamos aplicar o art. 942, e se os 5 no estiverem presentes, realiza-se o procedimento e a transita em
julgado a sentena.

O art. 942 tem natureza jurdica de incidente na sesso de julgamento. Eu disse que o
julgamento no colegiado s se encerra quando se proclama um resultado final, e, enquanto no se
proclama esse resultado, qualquer um que tenha votado pode mudar o seu voto. a mesma coisa aqui
enquanto no se encerra esse julgamento, ou seja, na segunda sesso, aqueles que votaram 2 a 1
podem todos mudar o seu voto. o que diz o dispositivo do art. 942, pargrafo 2:

2o Os julgadores que j tiverem votado podero rever seus votos por ocasio do
prosseguimento do julgamento.

ltimo ponto para terminar a apelao: vamos supor que eu tenha uma sentena que julgou que
extingue o processo sem resoluo de mrito por ilegitimidade passiva. Eu, autor, apelei para o tribunal
e o tribunal decidiu me dar razo. Ou seja, afastar a ilegitimidade passiva. A pergunta que eu fao a
seguinte: o tribunal ter que necessariamente devolver o processo para o primeiro grau para que o
primeiro grau d uma sentena de mrito ou o tribunal j pode aproveitar a apelao para avanar no
julgamento do mrito?

Ns temos o que a gente chama de teoria da causa madura, disciplinada no art. 1013,
pargrafos 3 e 4. So situaes em que por economia processual, se permite que o tribunal j julgue
o mrito na apelao. Ou seja, a sentena no examinou o mrito, e para evitar que devolva para o
primeiro grau e que tenha uma sentena e uma segunda apelao, o tribunal j julga a apelao de uma
vez.

O seu pressuposto justamente que a causa esteja madura, ou seja, se for necessrio produzir
provas para julgar o mrito, o tribunal no pode avanar para o julgamento do mrito, tem que devolver
para o primeiro grau para produzir prova pericial e testemunhal, e a vai ter uma nova sentena. Se a
causa estiver madura, ou seja, com todas as provas necessrias para o julgamento do mrito, o tribunal
aproveita a apelao e julga o mrito.

necessrio para a aplicao dessa teoria que o apelante tenha a pedido na apelao ou o
tribunal pode aplic-la de ofcio, mesmo sem pedido do apelante?

Aqui, temos divergncia entre parte da doutrina e a jurisprudncia. Na doutrina, muitos autores
vo falar que o apelante tem que pedir, seno causaria surpresa ao apelado. O apelado no teria, ento,
se manifestado sobre o mrito nas contrarrazes apelao, j que o apelante no pediu.

No entanto, a jurisprudncia dominante entende que a teoria da causa madura pode sim ser
aplicada de ofcio. Portanto, se voc est pelo apelado, prudente que j se manifeste sobre o mrito
nas contrarrazes, mesmo que no haja pedido de causa madura por causa do apelante. No pode
avanar no julgamento do mrito se entender que esto presentes os requisitos da causa madura.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 106
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Em que situaes a teoria da causa madura aplicada?

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.013. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.

3: Se o processo estiver em condies de imediato julgamento, o tribunal deve decidir desde logo o
mrito quando:

I - reformar sentena fundada no art. 485;


Aqui, so as hipteses de sentenas que extinguem o processo sem resoluo de mrito.
O exemplo da legitimidade passiva se enquadra nesse inciso.

II - decretar a nulidade da sentena por no ser ela congruente com os limites do pedido ou
da causa de pedir;
O inciso II fala da chamada sentena intrapetita ou sentena extrapetita. Nesse caso, se
o tribunal verifica que uma sentena extrapetita (concedeu ao autor algo diferente do que foi pedido),
o tribunal invalida essa sentena e j aplica a teoria da causa madura para julgar o mrito dentro dos
limites do pedido.

III - constatar a omisso no exame de um dos pedidos, hiptese em que poder julg-lo;
Aqui a sentena citrapetita. Por exemplo: pedido de indenizao por dano material e
dano moral. A sentena s examinou o dano material. A, o autor apelou: o tribunal verifica que de
fato a sentena se omitiu quanto ao dano moral. O tribunal no precisa anular a sentena para que seja
dada uma outra. Ele j aproveita o julgamento da apelao para, reconhecendo a omisso, j julgar o
pedido de dano moral.

IV - decretar a nulidade de sentena por falta de fundamentao.


Se o tribunal entende que a sentena nula e no possui fundamentao suficiente, em
vez do tribunal invalidar para que seja dada nova sentena, o tribunal j julga a apelao e examina o
mrito dando a fundamentao restante.

4o Quando reformar sentena que reconhea a decadncia ou a prescrio, o tribunal, se


possvel, julgar o mrito, examinando as demais questes, sem determinar o retorno do processo ao
juzo de primeiro grau.

Por exemplo: o tribunal julgou improcedente o pedido do autor sobre o


fundamento de prescrio. O autor apelou, e o tribunal concordou com o autor, de que no era caso de
prescrio. Em vez do tribunal determinar o retorno para o 1 grau para ajudar no resto do mrito, o
tribunal j aproveita o julgamento da apelao para examinar o resto do mrito, e j vai verificar se
devida ou no devida a cobrana, aplicando a teoria da causa madura nessa situao.
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Direito Processual Civil III

10. (Aula 10 07/04/2017) Agravo de Instrumento

O agravo de instrumento cabe contra deciso interlocutria. O que deciso interlocutria?


qualquer pronunciamento, que seja de primeiro grau, do juiz que no se enquadra como sentena. Esse
conceito est previsto no art. 203, 2, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 203: Os pronunciamentos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e despachos.

2o Deciso interlocutria todo pronunciamento judicial de natureza decisria que no se


enquadre no 1o.

A deciso interlocutria pode, inclusive, tratar das matrias que esto previstas no art. 485,
CPC, ou no art. 487, CPC. importante mencionar esses dois dispositivos porque eles, normalmente,
so associados sentena. O art. 485, CPC, fala da deciso sem resoluo de mrito, enquanto o art.
487, CPC, trata da deciso com resoluo de mrito.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 485. O juiz no resolver o mrito quando:


I - indeferir a petio inicial;
II - o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III - por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais
de 30 (trinta) dias;
IV - verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do
processo;
V - reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada;
VI - verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
VII - acolher a alegao de existncia de conveno de arbitragem ou quando o juzo arbitral
reconhecer sua competncia;
VIII - homologar a desistncia da ao;
IX - em caso de morte da parte, a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; e
X - nos demais casos prescritos neste Cdigo.

1o Nas hipteses descritas nos incisos II e III, a parte ser intimada pessoalmente para suprir a falta
no prazo de 5 (cinco) dias.
2o No caso do 1o, quanto ao inciso II, as partes pagaro proporcionalmente as custas, e, quanto
ao inciso III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e dos honorrios de advogado.
3o O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e IX, em qualquer tempo e
grau de jurisdio, enquanto no ocorrer o trnsito em julgado.
4o Oferecida a contestao, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 108
Direito Processual Civil III

5o A desistncia da ao pode ser apresentada at a sentena.


6o Oferecida a contestao, a extino do processo por abandono da causa pelo autor depende de
requerimento do ru.
7o Interposta a apelao em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste artigo, o juiz ter 5
(cinco) dias para retratar-se.

Art. 487. Haver resoluo de mrito quando o juiz:


I - acolher ou rejeitar o pedido formulado na ao ou na reconveno;

II - decidir, de ofcio ou a requerimento, sobre a ocorrncia de decadncia ou prescrio;

III - homologar:
a) o reconhecimento da procedncia do pedido formulado na ao ou na reconveno;
b) a transao;
c) a renncia pretenso formulada na ao ou na reconveno.

Pargrafo nico. Ressalvada a hiptese do 1o do art. 332, a prescrio e a decadncia no sero


reconhecidas sem que antes seja dada s partes oportunidade de manifestar-se.

Por exemplo: se em uma hiptese do art. 485, CPC, que trata da deciso de mrito, no se
extingue totalmente o processo, ocorre uma deciso interlocutria; como, por exemplo, se s se
extingue parte do processo para excluir um dos rus (em um litisconsrcio). Da mesma forma acontece
no art. 487, CPC: se o juiz reconhece prescrio s de parte dos pedidos, tambm trata-se de uma
deciso interlocutria, visto que s seria sentena caso todo o processo fosse extinto. Ento, mesmo
que a deciso trate dessas matrias dos dispositivos, se ela no pe fim a toda a fase de conhecimento,
ou no pe fim a todo o processo, ela ser uma deciso interlocutria. Outro exemplo de deciso
interlocutria o provimento de somente um dos pedidos, ou seja, o julgamento parcial do mrito.

Quando se fala em deciso interlocutria, devemos falar tambm do despacho. Qual a diferena
entre deciso interlocutria e despacho? O despacho qualquer pronunciamento do juiz de simples
impulso do processo. Ele apenas impulsiona o processo. o que est no art. 203, 3, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 203: Os pronunciamentos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e


despachos.

3o So despachos todos os demais pronunciamentos do juiz praticados no processo, de ofcio ou a


requerimento da parte.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 109
Direito Processual Civil III

No fundo, sob a perspectiva da parte, para que ela diferencie o despacho da deciso interlocutria,
ela tem que verificar se o pronunciamento do juiz gera algum gravame, algum prejuzo. Se gerar algum
prejuzo/gravame, ser uma deciso interlocutria. Por exemplo: se o juiz indefere uma liminar uma
deciso interlocutria, pois est gerando um gravame, visto que a parte pediu uma liminar e o juiz no
a concedeu. J uma manifestao do tipo "manifeste-se o autor quanto a uma questo" apenas um
impulso do processo, que abre prazo para o autor se manifestar, constituindo um despacho.

Ex. Quando o juiz indefere uma produo de uma prova, rejeita preliminar, realiza julgamento
parcial do mrito, etc. h uma deciso interlocutria.

A razo de se diferenciar o despacho da deciso interlocutria que s cabe agravo de


instrumento contra deciso interlocutria, e no contra despacho. Pergunta-se: qualquer deciso
interlocutria que se pode agravar? Basta ser deciso interlocutria para poder ter agravo de
instrumento? No. Existem decises agravveis e decises no-agravveis. O cabimento de um agravo
de instrumento contra uma deciso interlocutria ocorre nas hipteses previstas no art. 1015, CPC
(decises agravveis). As no-agravveis se encontram na preliminar da apelao e nas contrarrazes
ativas (art. 1009, 1, CPC).

Alm disso, h tambm um caso bem especfico de sentena agravvel, que a que decreta a
falncia. a exceo, sendo o nico caso de sentena agravvel, pois a regra deciso interlocutria
agravvel.

Agora, examinaremos o art. 1015, CPC, que trata dos casos de decises interlocutrias
agravveis. Antes de estud-los, necessrio que sejam feitas algumas observaes:
- o rol do art. 1015, CPC, taxativo, ou seja, s so agravveis as hipteses previstas no dispositivo;
- o art. 1015, CPC, diz respeito no somente ao procedimento comum do CPC, mas tambm aos
procedimentos especiais, inclusive procedimentos especiais que estejam na legislao extravagante
(ex. ao de despejo, mandado de segurana, etc.).

Os recursos obedecem ao princpio da taxatividade, o que significa que eles dependem de


previso legal. Isso significa que as partes no podem, por negcio jurdico processual, criar uma nova
hiptese de cabimento de agravo de instrumento.
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Direito Processual Civil III

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que versarem sobre:
I - tutelas provisrias;

Cabe agravo de instrumento contra qualquer modalidade de tutela provisria apreciada em


primeiro grau, seja ela concedida ou indeferida pelo juiz. No importa se se trata de tutela de evidncia
ou de tutela de urgncia, assim como tambm no importa se a tutela antecipada ou cautelar.

Qual a diferena entre a tutela antecipada e a tutela cautelar? A tutela cautelar meramente
conservativa, enquanto a antecipada satisfativa.

Por exemplo: vamos supor que Fulano e Ciclano esto brigando por um pedao de bife; se a
preocupao de Fulano evitar que o bife apodrea at que se tenha o resultado, ele pedir para o juiz
para jogar o bife no congelador. Essa uma tutela cautelar, pois ningum est usufruindo do bife. J
se Fulano pede uma liminar sob o fundamento de que ele vai morrer de fome enquanto no tiver acesso
a esse bife, ou seja, ele no posso esperar o fim do processo. Assim, ele pede uma liminar para ter um
pedao dessa carne. Neste caso, h uma tutela antecipada/satisfativa, pois ela d acesso ao bem da
vida.

Se o juiz aprecia uma liminar (tanto quando a concede quanto quando a indefere), caber o agravo
de instrumento. No entanto, pode acontecer do juiz apreciar a liminar somente na sentena, ou seja,
ele, na sentena, concede ou revoga a liminar. Caso isso acontea, no caber agravo de instrumento
devido ao princpio da unirrecorribilidade (ou singularidade contra toda deciso cabe um nico
recurso), em que s caber um nico recurso. Assim, como a liminar est dentro da sentena, s caber
apelao. Tal entendimento est previsto em dois artigos: art. 1009, 3, CPC, e art. 1013, 5, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.009. Da sentena cabe apelao.

3o: O disposto no caput deste artigo aplica-se mesmo quando as questes mencionadas no art.
1.015 integrarem captulo da sentena.

Art. 1.013. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.

5o: O captulo da sentena que confirma, concede ou revoga a tutela provisria impugnvel na
apelao.
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Direito Processual Civil III

Em resumo: cabe agravo contra deciso que aprecia a tutela provisria, desde que ela no esteja
inserida dentro de uma sentena.

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que versarem sobre:
II - mrito do processo;

Quando a deciso interlocutria versar sobre as matrias do art. 487, CPC e, claro, quando ela
no puser fim ao processo (porque, caso contrrio, no seria nem deciso interlocutria), tambm
caber agravo de instrumento.

Ex 1. Reconhecimento de prescrio e decadncia quanto a apenas partes dos pedidos (se fossem
todos, seria uma sentena).

Ex. 2. Julgamento antecipado parcial do mrito (art. 356, 5, CPC, que reitera que cabe agravo
de instrumento nessa hiptese). Supe-se: o juiz julgou o pedido de dano moral e determinou o
prosseguimento do processo para produzir alguma outra prova para aferir o dano material; como ele
s julgou parte do mrito, foi uma deciso interlocutria (sobre o mrito).

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 356. O juiz decidir parcialmente o mrito quando um ou mais dos pedidos formulados ou
parcela deles:

5o A deciso proferida com base neste artigo impugnvel por agravo de instrumento.

Ex. 3. As partes celebram um acordo, mas um acordo apenas sobre parte dos pedidos. Supe-
se: partes chegaram a um acordo s quanto ao dano moral, mas no quanto ao dano material; o juiz
homologa essa transao e profere uma deciso interlocutria sobre somente parte do mrito.

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que versarem sobre:
III - rejeio da alegao de conveno de arbitragem;

Por que o dispositivo s fala da rejeio da conveno de arbitragem? Por que no o acolhimento?
Porque quando o juiz apia a conveno de arbitragem, ele extingue o processo e, quando extingue o
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Direito Processual Civil III

processo, h uma sentena. Quando se tem sentena, cabe apelao. Por isso, s caber agravo na
rejeio dessa conveno.

O rol do art. 1015, CPC, taxativo, mas existe uma doutrina (Fredie Didier e Leonardo Cunha)
que diz que o rol , na verdade, taxativo somente na vertical, e no na horizontal. Em outras palavras,
a doutrina diz que o rol taxativo, ou seja, no possvel a criao de novas hipteses, mas que seria
possvel interpretar ampliativamente alguma das hipteses que esto nos incisos do dispositivo.

Especificamente nesse inciso III, essa parte da doutrina sustenta a criao da interpretao
ampliativa para duas situaes (alm da conveno de arbitragem):

1) A primeira situao so as hipteses em que o juiz aprecia alegao de incompetncia. A tese de


Didier a seguinte: quando se discute conveno de arbitragem, est se discutindo se o rbitro tem ou
no jurisdio sobre aquela matria, ou seja, se as partes pactuaram ou no a jurisdio privada. Como
est se discutindo jurisdio e quem pode mais pode menos, se na questo da jurisdio cabe agravo
a mais, tambm cabe agravo a menos, que seria a questo da competncia.

No fundo, o que o Didier sustenta que tanto a conveno de arbitragem quanto a questo de
competncia (ex. deveria ser ajuizado no RJ, mas foi ajuizado em SP; ou deveria ser ajuizado na
estadual, mas foi na federal) tratam, na verdade, de competncia. S que no caso da conveno de
arbitragem seria uma questo qualificada, uma questo de jurisdio.

bem verdade que o NCPC deveria ter previsto que contra decises sobre competncia
caberiam agravo de fato, porque no caber agravo nessa situao gera o risco de um processo muito
longo.

Por exemplo: supe-se que no cabe agravo de instrumento para discutir competncia. Existe
um processo em que o autor Joo e o ru Maria. Joo ajuza ao na vara estadual. Maria discorda,
achando que a vara federal que a competente, e alega incompetncia. O juiz rejeita a alegao de
Maria. O processo segue e somente no julgamento da apelao que a questo ser reapreciada. Supe-
se que o tribunal concorda com Maria de que, na verdade, a vara federal que era competente. Dessa
forma, praticamente todo o processo teria que ser anulado e refeito. Para remediar essas situaes que
essa tese foi criada.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 113
Direito Processual Civil III

No entanto, infelizmente, no possvel criar doutrina mediante erro da lei. O mal que temos
aqui em interpretar ampliativamente que as decises interlocutrias agravveis tem precluso
imediata e as no agravveis tem precluso diferida, ento, se eu comeo a interpretar ampliativamente
o art. 1015, CPC, estou criando casos de precluso imediata sem que as partes possam visualiz-los.
questo de segurana jurdica.

Por exemplo: Joo cria um processo, discute questo sobre competncia e no art. 1015, CPC,
no acha questo de competncia. Assim, Joo confia no Cdigo e espera para interpor apelao. Se o
Tribunal adotar a tese do Didier e dizer que Joo deveria ter interposto agravo de instrumento l atrs,
comea-se a no saber mais o que agravvel e o que no agravvel, ou seja, se cria insegurana
jurdica.

2) Outra situao que a doutrina amplia nesse inciso III, e em relao a qual se tem a mesma espcie
de critica, quando a deciso nega eficcia a um negcio jurdico processual. O raciocnio aqui mais
ou menos o mesmo. A doutrina diz, ento, que se pode interpretar ampliativamente esse dispositivo
para todas as situaes em que o juiz nega eficcia a um negocio jurdico processual.
Por exemplo: as partes ajustam a suspenso de 2 meses do processo. Se o juiz por qualquer
motivo no aceita essa suspenso, para essa hiptese de ampliao caberia tambm agravo de
instrumento contra essa deciso.

Essa doutrina minoritria. Na jurisprudncia, ela causa certa confuso, pois h tribunais que
a adotam, enquanto outros no. No RJ, por exemplo, prevalece o entendimento de que no se cabe
agravo na situao de competncia, enquanto em PE a situao diferente, adota-se a tese da
interpretao ampliativa.

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que versarem sobre:
IV - incidente de desconsiderao da personalidade jurdica;

Trata-se de qualquer deciso, esteja ela deferindo ou indeferindo a desconsiderao da


personalidade jurdica.

Ateno! Pode acontecer do juiz s apreciar a desconsiderao na sentena. Isso acontece porque
o incidente s instaurado se no houver pedido da desconsiderao na petio inicial, ou seja, se a
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 114
Direito Processual Civil III

desconsiderao for pedida em um momento posterior, de forma incidental ao processo. Se a


desconsiderao da personalidade jurdica for pedida j na petio inicial, o incidente no instaurado.
o que fala o art. 134, 2, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 134. O incidente de desconsiderao cabvel em todas as fases do processo de conhecimento,


no cumprimento de sentena e na execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial.

2o Dispensa-se a instaurao do incidente se a desconsiderao da personalidade jurdica for


requerida na petio inicial, hiptese em que ser citado o scio ou a pessoa jurdica.

Assim, o pedido de desconsiderao ser apreciado como pedido do prprio processo. Se o


incidente no instaurado e o juiz s aprecia a desconsiderao dentro da prpria sentena, caber
somente apelao, e no agravo de instrumento, tambm por fora do art. 1009, 3, CPC.

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que versarem sobre:
V - rejeio do pedido de gratuidade da justia ou acolhimento do pedido de sua
revogao;

Somente caber agravo se a deciso for contrria a quem pediu gratuidade de justia, ou seja,
trata-se da deciso que rejeita a justia gratuita ou da deciso que revoga a justia gratuita. Contra a
deciso que concede a gratuidade de justia no cabe agravo, visto que tal questo s pode ser tratada
na apelao. Aqui, o legislador preferiu dar um tratamento mais favorvel a parte que pede a gratuidade
de justia. Assim, a parte que no consegue essa gratuidade pode recorrer de imediato.

Duas observaes:

1) Supe-se que a deciso no concedeu a gratuidade de justia. Cabe agravo. Mas ser que a parte
que interpe o agravo tem que recolher as custas desse agravo? H uma regra especfica no art. 101,
1, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 101. Contra a deciso que indeferir a gratuidade ou a que acolher pedido de sua revogao
caber agravo de instrumento, exceto quando a questo for resolvida na sentena, contra a qual
caber apelao.
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Direito Processual Civil III

1o O recorrente estar dispensado do recolhimento de custas at deciso do relator sobre a questo,


preliminarmente ao julgamento do recurso.

Assim, vai agravar sem recolher as custas, pelo menos at uma deciso do relator sobre essa
questo.

2) Outra observao que o agravo tambm ele caber no caso em que a parte pede a gratuidade total
e o juiz s concede a gratuidade parcial, que a hiptese do art. 98, 5, CPC.

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Art. 98: A pessoa natural ou jurdica, brasileira ou estrangeira, com insuficincia de recursos para
pagar as custas, as despesas processuais e os honorrios advocatcios tem direito gratuidade da
justia, na forma da lei.

5o: A gratuidade poder ser concedida em relao a algum ou a todos os atos processuais, ou
consistir na reduo percentual de despesas processuais que o beneficirio tiver de adiantar no curso
do procedimento.

Por exemplo: o juiz d 50% de justia gratuita ao invs de 100% -> caber o agravo para pedir
os 100%.

Ex. 2. O juiz s d gratuidade para a percia e no para todo o processo -> caber agravo para ter
gratuidade durante todo o processo.

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que versarem sobre:
VI - exibio ou posse de documento ou coisa;

a seguinte situao: Fulano pede no processo para que o juiz determine que a outra parte exiba
um documento para provar uma questo. Assim, cabe agravo contra essa determinao (ou no) de
exibio de documento (aqui tanto aquela que concede quanto aquela que nega, cabe agravo em
ambos os casos). Ex. se for uma busca e apreenso de algo, tambm caber agravo de instrumento.

Pode acontecer no processo da parte ter pedido de exibio de documentos ou de coisas em face
de terceiros, ou seja, no contra a parte contraria, mas contra um terceiro, estranho ao processo. Essa
situao est prevista nos arts. 401 a 403, CPC.
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Art. 401. Quando o documento ou a coisa estiver em poder de terceiro, o juiz ordenar sua citao
para responder no prazo de 15 (quinze) dias.

Art. 402. Se o terceiro negar a obrigao de exibir ou a posse do documento ou da coisa, o juiz
designar audincia especial, tomando-lhe o depoimento, bem como o das partes e, se necessrio, o
de testemunhas, e em seguida proferir deciso.

Art. 403. Se o terceiro, sem justo motivo, se recusar a efetuar a exibio, o juiz ordenar-lhe- que
proceda ao respectivo depsito em cartrio ou em outro lugar designado, no prazo de 5 (cinco) dias,
impondo ao requerente que o ressara pelas despesas que tiver.

Pargrafo nico. Se o terceiro descumprir a ordem, o juiz expedir mandado de apreenso,


requisitando, se necessrio, fora policial, sem prejuzo da responsabilidade por crime de
desobedincia, pagamento de multa e outras medidas indutivas, coercitivas, mandamentais ou sub-
rogatrias necessrias para assegurar a efetivao da deciso.

Nesse caso, no caber o agravo de instrumento, porque, como o pedido endereado em face
de um terceiro, a natureza jurdica da situao de um novo processo. Isso significa que a deciso que
aprecia esse pedido e pe fim a esse novo processo uma sentena. Assim, se uma sentena, caber
somente apelao.

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que versarem sobre:
VII - excluso de litisconsorte;

Contra a deciso que determina a excluso de um litisconsorte, ou seja, de um dos rus ou de um


dos autores, tambm cabe agravo de instrumento. Pode acontecer de um dos rus alegar ilegitimidade
passiva e, se o juiz rejeita, ou seja, se ele mantm o litisconsorte, no caber agravo. J se o juiz acolhe
a alegao e, portanto, exclui o litisconsorte, caber o agravo. A razo de ser disso se baseia na seguinte
ideia: se o juiz exclui o litisconsorte, o processo continua sem ele e, se chegar no tribunal e este
entender que a presena do litisconsorte excludo era necessria, seria necessria a prtica de todos os
atos processuais novamente, s que agora com a presena desse litisconsorte, que antes teria sido
excludo.

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que versarem sobre:
VIII - rejeio do pedido de limitao do litisconsrcio;
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 117
Direito Processual Civil III

Essa ideia se baseia no litisconsrcio multitudinrio, que ocorre quando h um grande nmero
de litisconsortes. quando se tem um nmero to elevado de litisconsortes que acaba por prejudicar a
ampla defesa e a celeridade (razovel durao) do processo. o que est no art. 113, 1, CPC.

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Art. 113, 1 O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes na
fase de conhecimento, na liquidao de sentena ou na execuo, quando este comprometer a rpida
soluo do litgio ou dificultar a defesa ou o cumprimento da sentena.

Se o juiz acolhe o pedido de limitao no caber agravo. No entanto, se o juiz agora rejeita o
pedido de limitao caber o agravo. Se a parte fosse esperar pela apelao seria muito provvel que
ela j teria tido prejuzo ao acesso ampla defesa ou durao razovel do processo.

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que versarem sobre:
IX - admisso ou inadmisso de interveno de terceiros;

Caber agravo contra qualquer modalidade de interveno de terceiros em que o juiz aprecia seu
cabimento (ex. juiz admitiu a denunciao a lide, ou rejeitou o chamamento ao processo, etc.) Contra
qualquer espcie dessa deciso cabe agravo de instrumento. H, no entanto, uma exceo: situao do
amicus curiae. Isso acontece porque essa figura possui regra especfica, que o art. 138, CPC.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 138. O juiz ou o relator, considerando a relevncia da matria, a especificidade do tema objeto
da demanda ou a repercusso social da controvrsia, poder, por deciso irrecorrvel, de ofcio ou a
requerimento das partes ou de quem pretenda manifestar-se, solicitar ou admitir a participao de
pessoa natural ou jurdica, rgo ou entidade especializada, com representatividade adequada, no
prazo de 15 (quinze) dias de sua intimao.

1o A interveno de que trata o caput no implica alterao de competncia nem autoriza a


interposio de recursos, ressalvadas a oposio de embargos de declarao e a hiptese do 3o.

2o Caber ao juiz ou ao relator, na deciso que solicitar ou admitir a interveno, definir os poderes
do amicus curiae.

3o O amicus curiae pode recorrer da deciso que julgar o incidente de resoluo de demandas
repetitivas.
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Assim, no caso de deciso que admite o amicus curiae, no caber recurso nenhum. No entanto,
caber agravo de instrumento contra deciso que indefere o amicus curiae, visto que o art. 138, CPC,
no faz qualquer restrio a isso.

H, ainda, modalidades de interveno de terceiros fora do CPC. Ex. art. 5, Lei 9469/97 -
Interveno anmola da Unio. Consiste em uma interveno, em que a Unio pode ingressar
simplesmente por ter interesse econmico. Tambm nesse caso caber agravo de instrumento, tanto
em deciso que defere quanto em deciso que indefere.

Constituio Federal de 1988

Art. 138. Art. 5 A Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou rs,
autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas federais.

Pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso possa ter
reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente da demonstrao
de interesse jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e
memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em que, para fins
de deslocamento de competncia, sero consideradas partes.

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que versarem sobre:
X - concesso, modificao ou revogao do efeito suspensivo aos embargos execuo;

Embargos de execuo so a defesa do executado em um processo de execuo. Ex. embargos


em que se alega prescrio, que est sendo cobrado a mais, etc.

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Art. 919. Os embargos execuo no tero efeito suspensivo.

O art. 919, CPC, diz que os embargos de execuo no tm efeito suspensivo automtico. A
execuo, ento, continua a prosseguir normalmente.

A regra da lei que esses embargos no tm efeito suspensivo, mas, excepcionalmente, eles
podem ter. Quando se fala em efeito suspensivo, no fundo, est se falando de tutela provisria. Se o
juiz concede o efeito suspensivo aos embargos de terceiros ou ele, de qualquer forma, revoga ou
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Direito Processual Civil III

modifica o efeito suspensivo, cabe o agravo de instrumento. Porm, o inciso no fala na situao em
que ele indefere o efeito suspensivo. Nessa situao caber agravo de instrumento? A resposta s pode
ser que sim, mas por qu? Porque, como efeito suspensivo igual a tutela provisria, essa situao de
indeferimento do efeito suspensivo cabe no inciso I, que prev que cabe agravo de instrumento quando
h qualquer apreciao de pedido de tutela provisria. Assim, ainda que o inciso X no fale da hiptese
de indeferimento, este est incluso no inciso I, tambm do art. 1015, CPC.

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que versarem sobre:
XI - redistribuio do nus da prova nos termos do art. 373, 1o;

O art. 373, 1 fala da redistribuio do nus da prova (inverso do nus da prova). Sempre que
o juiz alterar o nus da prova, ou sempre que ele inverter o nus da prova, caber o agravo de
instrumento. Pode ser tanto em relao deciso que deferir a redistribuio quanto em relao
deciso que indeferir a redistribuio do nus probatrio.

OBS: comum chamar esse dispositivo de Teoria da Carta Dinmica da Prova. No entanto, essa
uma nomenclatura errnea. Essa teoria da distribuio do nus dinmico foi elaborada por um autor
espanhol. Carta, em espanhol, traduz-se para o portugus como distribuio. Assim, essa nomenclatura
mistura as lnguas, sendo imprecisa.

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que versarem sobre:
XII - (VETADO);

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que versarem sobre:
XIII - outros casos expressamente referidos em lei.

Ns podemos tambm ter agravo de instrumento em outras situaes que esto fora do art. 1015,
CPC, mas que, ainda sim, so taxativas, porque so previstas legalmente. Que situaes temos? Duas
situaes no prprio CPC (fora do art. 1015) e uma situao por lei especial.

1) A primeira situao no CPC a do art. 354, pargrafo nico, CPC, que fala das situaes em que o
juiz extingue parcialmente o processo.
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Direito Processual Civil III

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 354. Ocorrendo qualquer das hipteses previstas nos arts. 485 e 487, incisos II e III, o juiz
proferir sentena.

Pargrafo nico. A deciso a que se refere o caput pode dizer respeito a apenas parcela do processo,
caso em que ser impugnvel por agravo de instrumento.

Ex. do art. 485, CPC: h dois pedidos, um de dano moral e outro de dano material. Um dos
pedidos o juiz extingue sem resoluo de mrito, como, por exemplo, por falta de interesse processual.
Assim, contra essa deciso cabe agravo de instrumento. J se o juiz afasta/rejeita a preliminar de
interesse processual e, portanto, no extingue parte do processo, no cabe agravo. Mas, se o juiz
extingue parte do processo, contra essa parte extinta vai caber o agravo de instrumento.

2) Outra situao escondida no CPC est no art. 1037, 13, I, CPC, que trata dos recursos repetitivos.
Quando temos um recurso repetitivo, os outros processos ficam suspensos, aguardando a deciso do
recurso repetitivo. O efeito de ser admitido o recurso repetitivo que os outros processos sobre aquela
matria ficam suspensos. No entanto, a parte pode pedir para dar prosseguimento ao seu processo,
porque acredita que no se enquadra no repetitivo. O juiz pode deferir ou indeferir esse. Contra essa
deciso do juiz, deferindo ou indeferindo, o dispositivo fala que cabe agravo de instrumento (se essa
deciso for em primeiro grau, claro).

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.037, Pargrafo 3: Havendo mais de uma afetao, ser prevento o relator que primeiro tiver
proferido a deciso a que se refere o inciso I do caput.

3) Uma ltima situao, fora do CPC, a do art. 17, 10, da Lei 8429/92 (Lei de Improbidade
Administrativa). Na ao de improbidade administrativa, o juiz faz um exame prvio de
admissibilidade da petio inicial. Assim, o ru nessa aoo apresenta uma defesa prvia, antes mesmo
da contestao. Somente se o juiz no se convence dessa defesa prvia que ele manda o ru contestar.
Assim, o ru tem duas oportunidades de se defender: pela defesa prvia e pela contestao.
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Direito Processual Civil III

Lei de Improbidade Administrativa (Lei N 8.492, de 02 de Junho de 1992)

Art. 17: A ao principal, que ter o rito ordinrio, ser proposta pelo Ministrio Pblico ou pela
pessoa jurdica interessada, dentro de trinta dias da efetivao da medida cautelar.

10: Da deciso que receber a petio inicial, caber agravo de instrumento.

Em outras palavras, contra essa deciso que rejeita a defesa prvia e logo manda citar o ru
para contestar cabe agravo.

Todos esses incisos do art. 101, CPC, se aplicam somente ao processo de conhecimento. No
se aplicam ao processo de execuo, por exemplo. Inclusive os embargos de execuo, pois so
processos de conhecimento incidentais ao processo de execuo (veremos no prximo semestre).

Isso acontece porque na execuo, na liquidao de sentena, no inventario, etc. toda e qualquer
deciso interlocutria agravvel. Isso est previsto no paragrafo nico do art. 1015, CPC. Assim,
nesses processos, contra qualquer deciso interlocutria cabe agravo.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1015, Pargrafo nico: Tambm caber agravo de instrumento contra decises interlocutrias
proferidas na fase de liquidao de sentena ou de cumprimento de sentena, no processo de execuo
e no processo de inventrio.

Vamos analisar o caso da execuo. Por que na execuo cabe agravo contra qualquer deciso
interlocutria? Por uma questo pragmtica. No processo de conhecimento, contra algumas questes
cabe agravo de instrumento imediato, enquanto contra outras questes cabe somente apelao. No
entanto, na execuo bem difcil se ter uma apelao. Isso acontece porque a execuo s vai ter
sentena em 2 situaes:

- quando o juiz entende que nada devido (cobrana nenhuma);


- ou na situao em que o credor j recebeu, ou seja, j botou o seu dinheiro no bolso.

Se no coubesse agravo imediato, aconteceria a seguinte situao: supe-se que Joo tenha
pego o bem de famlia da Larissa em um processo de execuo e no coubesse agravo de instrumento.
Ela iria querer discutir impenhorabilidade e recorrer, mas no poderia se no coubesse agravo. Assim,
Joo pegaria sua casa, a avaliara, a botaria para leilo e outra pessoa iria estar morando na casa de
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 122
Direito Processual Civil III

Larissa. Somente aps todos esses acontecimentos que Larissa poderia interpor apelao para discutir
impenhorabilidade, sendo que o interesse j havia sido perdido. Assim, como ns vamos ter s
possibilidade de apelao quando inmeras situaes j ocorreram, o legislador autoriza o cabimento
de agravo de instrumento quando houver qualquer deciso interlocutria, justamente porque no h
perspectiva de apelao em tempo em que ainda haja interesse daquela questo.

O professor tem sustentado que a mesma concluso se impe a processos de recuperao


judicial e falncia. A logica a mesma. A falncia s vai ter uma sentena quando se decreto a falncia
da empresa, se rene todos os credores, se reno todos os bens da empresa e h a distribuio dos bens
da empresa a todos os credores, ou seja, s se tem sentena quando se acaba com a empresa. Imagine
se h uma questo no meio de todo esse processo, como, por exemplo, a discusso de uma forma de
fazer a falncia. Quando a sentena for proferida, todo o interessa j ter sido perdido, porque a
empresa j ter acabado.

No processo de conhecimento s cabe agravo no rol do 1015. Por exemplo, indeferimento de


uma prova no est no rol do 1015, uma deciso interlocutria no agravvel. Mas isso pode gerar
problemas.

Por exemplo: supe-se que Joo ingressou com processo e quer ouvir uma testemunha. O juiz
indefere a produo da prova testemunhal. S que essa testemunha estava em um estado de sade
complicado, ela poderia falecer a qualquer momento, ou seja, no se pode esperar at o momento da
apelao, o que se faz? Como se leva isso para o tribunal? Nessa situao, a doutrina tem sustentado
que caber, em carter excepcional, impetrao de mandado de segurana contra ato judicial, desde
que cumpridos dois requisitos:
- seja uma deciso teratolgica (= absurda, sem p nem cabea);
- seja uma situao de urgncia.

Como no se pode esperar pela interposio da apelao, h, ento, a possibilidade de


impetrao de mandado de segurana contra ato judicial. Esse mandado de segurana impetrado em
segundo grau. subjetivo.

OBS: Existe esse requisito da teratologia porque, caso contrrio, os advogados impetrariam mandado
de segurana de tudo.
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Direito Processual Civil III

OBS: mandado de segurana NO recurso, ao autnoma de impugnao e tem por objeto um


ato judicial.

A Smula 267 do STF, assim como o art. 5 da Lei 12.016/2009, dizem que no cabe mandado
de segurana contra ato judicial passvel de recurso. Assim, se cabe algum recurso, no pode haver
impetrao de mandado de segurana. Mas, nessa situao estudada acima, no possvel interpor
agravo e, embora tenha apelao, ela no tem efetividade nenhuma por se tratar de uma situao de
urgncia.

Supremo (da Kibon?) Tribunal Federal

Smula 267, STF: No cabe mandado de segurana contra ato judicial passvel de recurso ou
correio.

Art. 5o, da Lei 12.016/2009: No se conceder mandado de segurana quando se tratar:


I - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo;
II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
III - de deciso judicial transitada em julgado.
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Direito Processual Civil III

11. (Aula 11 10/04/2017) Agravo de Instrumento (Continuao)

O art. 278, CPC caput fala sobre a nulidade relativa temos a regra:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 278: A nulidade dos atos deve ser alegada na primeira oportunidade em que couber parte
falar nos autos, sob pena de precluso.

Nesse caso indagamos: e se essa nulidade relativa consistir numa deciso no agravvel, ou
seja, h uma nulidade relativa que est inserida dentro de uma deciso no agravvel? Nesse caso,
temos um problema devido ao art. 1.009, 1, CPC que diz que no precisa fazer nada, deve apenas
aguardar a apelao ou as contrarrazes:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.009. Da sentena cabe apelao.

1o As questes resolvidas na fase de conhecimento, se a deciso a seu respeito no comportar agravo


de instrumento, no so cobertas pela precluso e devem ser suscitadas em preliminar de apelao,
eventualmente interposta contra a deciso final, ou nas contrarrazes.

Afinal, deve esperar (conforme art. 1.009, 1, CPC) ou deve alegar na primeira oportunidade
(conforme art. 278, caput, CPC)? H uma forma de compatibilizar os dois dispositivos, veja:

O art. 278, caput, CPC fala alegar logo a nulidade, no pode fazer o que a jurisprudncia chama
de nulidade de algibeira, ou seja, guardar a carta na manga, ver a nulidade e no alega-la para utilizar
no momento que for mais conveniente. Esse comportamento ofende a boa-f objetiva no processo.

O art. 1.009, 1, CPC diz recorrer depois. S na apelao.

Apesar de parecer contraditrios, eles no so. A forma de conciliar os dois dispositivos a


seguinte: deve se alegar logo a nulidade relativa, mas se juiz eventualmente rejeita essa alegao,
ningum est obrigado a recorrer logo, ou seja, esse dispositivo s diz alegar logo, ele no diz recorrer
imediatamente. Ele diz que tem peticionar em primeiro grau logo, mas se peticionado e o juiz rejeitou,
ok, foi suscitado, cumpriu o art. 278, caput, CPC, a nulidade no foi guardada na manga. Quando for
recorrer se for o caso de uma deciso no agravvel poder esperar a apelao ou as contrarrazes de
apelao. O que vedado a parte nem alegar logo, ficar calada, isso praticar a nulidade de algibeira.
Alegar uma coisa, recorrer outra.

Qual o procedimento dessa alegao? uma petio simples no processo onde ir constar a
alegao e o juiz ir decidir. Caso seja rejeitado, no obrigado a recorrer se for uma deciso no
agravvel, porque j foi alegado.
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11.1. Regularidade Formal no Agravo

O que deve ter na petio de Agravo para que esse recurso atenda a regularidade formal?
Presente no art. 1.016, CPC:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.016. O agravo de instrumento ser dirigido diretamente ao tribunal competente, por meio de
petio com os seguintes requisitos:
I - os nomes das partes;
II - a exposio do fato e do direito;
III - as razes do pedido de reforma ou de invalidao da deciso e o prprio pedido;
IV - o nome e o endereo completo dos advogados constantes do processo.

O inciso III fala da dialeticidade recursal, ou seja, deve impugnar a deciso agravada. O Agravo
de Instrumento assim como a Apelao um recurso de fundamentao livre que admite qualquer
espcie de critica contra deciso agravada.

O inciso IV exige que o Agravo coloque o nome e o endereo dos advogados das partes, mas
a jurisprudncia tem entendido que se o agravante deixa de colocar essa informao, entretanto a
mesma est disponvel nos autos por outros meios como, por exemplo, procurao juntada no agravo,
no caso de deixar de no conhecer o agravo. Ento no falta de reviso/requisito de
admissibilidade, desde que essa informao esteja disponvel na procurao, por exemplo.

Ainda falando de regularidade formal do Agravo, precisamos falar de duas situaes:

Agravo interposto de forma eletrnica: Art. 1.017, 5, CPC diz que basta a petio na
forma do art. 1.016, CPC que j ir satisfazer a regularidade formal do Agravo. No
preciso fazer mais nada.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.017. A petio de agravo de instrumento ser instruda:

I - obrigatoriamente, com cpias da petio inicial, da contestao, da petio que ensejou a deciso
agravada, da prpria deciso agravada, da certido da respectiva intimao ou outro documento
oficial que comprove a tempestividade e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e
do agravado;

II - com declarao de inexistncia de qualquer dos documentos referidos no inciso I, feita pelo
advogado do agravante, sob pena de sua responsabilidade pessoal. (...)

5: Sendo eletrnicos os autos do processo, dispensam-se as peas referidas nos incisos I e II do


caput, facultando-se ao agravante anexar outros documentos que entender teis para a compreenso
da controvrsia.
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Direito Processual Civil III

Agravo fsico: Precisar de outras providncias para que seja atendida a regularidade
formal.

Por que essa diferena? Ex: processo est tramitando em 1 grau. Vem uma deciso
interlocutria agravvel. Contra a deciso, a parte interpe Agravo de Instrumento (AI). Esse
AI protocolado no tribunal em 2 grau. Veja: temos que concordar que o juiz para analisar a
questo em 2 grau precisar de cpia do que est acontecendo em 1 grau. Somente a petio
no faz com toda a situao seja compreendida.

Quando o Agravo eletrnico, os autos ficam disponveis no sistema. J quando fsico,


no fica. Ento exige da parte traga cpias do que est em 1 grau e junte no Agravo para que
o 2 grau consiga entender o que est acontecendo no processo.

Ento para atender a regularidade formal quando o Agravo fsico o CPC traz alm de
observar o art. 1.016, CPC:

Sobre o Art. 1.017, Inciso I: As cpias no precisam ser autenticadas. Basta cpia
simples. Vale mencionar tambm que no necessrio estar na mesma ordem que o inciso
colocou, embora existam alguns tribunais doidos que indeferem recurso porque as cpias esto
fora de ordem, porque no caso de inadmissibilidade.

Pode acontecer tambm de uma dessas cpias no estar nos autos. Ex:
1. Se temos revelia, no h contestao;
2. Se estiver o autor litigando em juzo contra a Fazenda Pblica (o procurador no precisa de
procurao de Estado para atuar, a representao ocorre do simples fato dele ser procurador
do Estado).

No CPC/73, se isso acontecia era Inferno na Terra (muhahaha), porque alguns tribunais
exigiam que se juntasse um Agravo com certido do cartrio atestando que no existia aquela
cpia. Alguns cartrios no queriam dar a certido. Ao que terminar no meio do prazo do seu
Agravo teria que ir a Corregedoria representar contra o funcionrio do cartrio, porque era
melhor fazer isso do que perder o prazo do Recurso. Muita confuso. Ento o CPC/15 buscou
resolver essa situao no inciso II do art. 1.017, CPC. Inexistindo qualquer uma dessas cpias,
o prprio advogado do agravante poder fazer uma declarao sem necessidade de certido
cartorria.

vlido observar tambm no inciso I a parte que fala sobre certido da respectiva intimao
ou outro documento oficial que comprove a tempestividade. A certido da intimao oficial da
deciso deve ser trazida para comprovar que o Recurso foi interposto dentro do prazo. Pode
acontecer que sequer seja necessria essa certido de intimao. Ex: supondo que tenhamos
uma deciso na data de 10/03/2017 e a parte antecipa-se antes do fim do prazo porque quer
derrubar aquela deciso interlocutria e interpe o Agravo dia 18/03/2017. Veja: pelo exemplo
no se sabe se a intimao foi no dia 10, 11, 13, 14 ou ainda no ocorreu, no foi dito nada
sobre isso, mas no tem dvida que o Agravo est dentro do prazo, porque da pior das hipteses
essa intimao ocorreu no mesma data da deciso. Se decorreu apenas 8 dias e o Agravo tem
prazo de 15 dias teis, sabemos que est dentro do prazo. Nessas situaes onde a
tempestividade evidente, a jurisprudncia tem dispensado a juntada da certido de intimao,
pois ela s serve para provar a tempestividade do Agravo.
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Direito Processual Civil III

Ainda sobre a certido de intimao: agravo que interposto pelo ru contra a deciso
anterior a sua citao onde o prazo comeava da juntada do AR segue a regra do art. 1.003,
2, CPC:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.003: O prazo para interposio de recurso conta-se da data em que os advogados, a sociedade
de advogados, a Advocacia Pblica, a Defensoria Pblica ou o Ministrio Pblico so intimados da
deciso.

2o Aplica-se o disposto no art. 231, incisos I a VI, ao prazo de interposio de recurso pelo ru
contra deciso proferida anteriormente citao.

Art. 231: Salvo disposio em sentido diverso, considera-se dia do comeo do prazo:
I - a data de juntada aos autos do aviso de recebimento, quando a citao ou a intimao for pelo
correio;
II - a data de juntada aos autos do mandado cumprido, quando a citao ou a intimao for por
oficial de justia;
III - a data de ocorrncia da citao ou da intimao, quando ela se der por ato do escrivo ou do
chefe de secretaria;
IV - o dia til seguinte ao fim da dilao assinada pelo juiz, quando a citao ou a intimao for por
edital (...)

Nesse caso, deve ser juntado como comprovante dessa intimao da deciso agravada, no a
publicao da deciso em Dirio Oficial, por exemplo. Mas sim a cpia do mandado aos autos,
porque vai ser onde vai ser iniciada a contagem de prazo. J foi dito que a certido de intimao tem
por finalidade a tempestividade do recurso, ora se o art. 1.003, 2, CPC diz que o prazo comea da
juntada do mandado aos autos, logo se deve juntar nesse agravo a cpia da juntada do mandado aos
autos.

Outra inovao ainda sobre cpias no CPC/15: no CPC/73, quando se esquecia de juntar uma
cpia obrigatria o recurso se dava por inadmissvel pelo juzo, sem chance de complementao da
cpia faltante, ou seja, j era. Agora j possvel a complementao, conforme o art. 1.017, 3, CPC:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.017, 3: Na falta da cpia de qualquer pea ou no caso de algum outro vcio que comprometa
a admissibilidade do agravo de instrumento, deve o relator aplicar o disposto no art. 932, pargrafo
nico.

Art. 932: Incumbe ao relator: (...)


Pargrafo nico. Antes de considerar inadmissvel o recurso, o relator conceder o prazo de 5 (cinco)
dias ao recorrente para que seja sanado vcio ou complementada a documentao exigvel.
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Direito Processual Civil III

Dessa forma, o relator ter que dar 5 (cinco) dias de prazo para que o recorrente sane algum
vcio no seu recurso. Se faltar alguma cpia obrigatria, o relator dever dar uma ltima
oportunidade de cinco dias para ser juntada aos autos. As cpias podem ser mais que obrigatrias,
pois essas so o mnimo. Sobre esse ponto, temos o inciso III, do art. 1.017 do CPC:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.017. A petio de agravo de instrumento ser instruda:


III facultativamente, com outras peas que o agravante reputar teis.

Ex: Discusso indeferimento de uma prova pericial. (No hiptese de Agravo, mas s um
exemplo dado pelo professor). Temos o inciso I, ento vai juntar as cpias da deciso, a contestao,
a petio. Mas, pelo inciso III, a pessoa pode trazer a rplica para demonstrar a necessidade de reforar
a prova pericial. Outra situao a prescrio. Interps Agravo contra uma deciso interlocutria que
ofereceu prescrio. A pessoa quer trazer a rplica, pois nela foi falada uma situao em que se
demonstrou a interrupo do prazo prescricional. um exemplo de cpia facultativa.

Ainda sobre o Agravo Fsico, ainda temos o protocolo. Disciplinado no art. 1.017, 2, CPC:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.017, 2:. 2o No prazo do recurso, o agravo ser interposto por:

I - protocolo realizado diretamente no tribunal competente para julg-lo;


II - protocolo realizado na prpria comarca, seo ou subseo judicirias;
III - postagem, sob registro, com aviso de recebimento;
IV - transmisso de dados tipo fac-smile, nos termos da lei;
V - outra forma prevista em lei.

Um agravo que eletrnico protocolado pelo site, j o agravo fsico protocolado, pela regra
geral, ser feito diretamente em 2 grau. Depois como iremos ver o procedimento do Agravo, mas
primeiro, ficamos cientes que protocolado direto no tribunal, conforme o inciso I.

Sobre inciso II: excepcionalmente o agravo pode ser protocolado em 1 instncia, s que o
protocolo no vai para Vara que est o processo, ele vai mandar direto para o tribunal. Por uma questo
geogrfica esse inciso est presente, pois o advogado pode estar estabelecido no interior, 500 km da
sede do tribunal, ento para evitar que tenha que se deslocar, permitido que ele protocole na comarca
onde ele est e a prpria comarca encaminhar ao tribunal.

Sobre o inciso III: os protocolos pelos correios tambm esto presentes no art. 1.003 4, CPC:

Art. 1.003, 4: Para aferio da tempestividade do recurso remetido pelo correio, ser considerada
como data de interposio a data de postagem.

O inciso IV est em desuso, pois fala da interposio do recurso por fax. O protocolo de
peties por fax objeto da lei 9.800/99. Devemos destacar alguns pontos: 1. Alm de enviar por fax,
deve-se protocolar o original depois de 5 (cinco) dias (ento se protocolado no ltimo dia do prazo
ganha +5). 2. Pelo art. 1.017, 4, CPC:
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Direito Processual Civil III

Art. 1.017, 4o: Se o recurso for interposto por sistema de transmisso de dados tipo fac-smile ou
similar, as peas devem ser juntadas no momento de protocolo da petio original.

Ento basta mandar pelo fax a petio com as razes do agravo. As cpias vo com o original
no prazo dos 5 (cinco) dias para protocolar.

O agravo fsico deve ainda comunicar a sua interposio em 1 grau contra a deciso proferida
pelo juzo, conforme o art. 1.018, CPC:

Art. 1.018: O agravante poder requerer a juntada, aos autos do processo, de cpia da petio do
agravo de instrumento, do comprovante de sua interposio e da relao dos documentos que
instruram o recurso.

necessria a comunicao por duas razes: 1. Possibilitar o juzo de retratao, pois, como j
vimos, o Agravo de Instrumento um recurso com efeito regressivo e sempre ser, ento juiz pode
reconsiderar sua deciso, caso ele se convena da argumentao da parte presente no AI; 2. No AI
fsico, se o advogado do interior for o agravado, esse cara, se no fosse a comunicao do 1 grau, teria
que viajar at o tribunal para ter acesso as cpias das razes do AI para poder se manifestar em
contrarrazes, ento para evitar que esse advogado tenha que se deslocar at a sede do tribunal, exige-
se a comunicao em 1 grau, ou seja, na comarca do interior. Isso se aplica no s no interior, mas a
importncia desse ponto por conta deles.

A comunicao deve constar cpia das razes do AI, comprovante do protocolo do AI (porque
essa comunicao tambm tem um prazo) e a relao das cpias que instruram o agravo (no precisa
das cpias, precisa informar o que foi usado e indicar). O prazo est no art. 1.018, 2, CPC:

Art. 1.018, 2: No sendo eletrnicos os autos, o agravante tomar a providncia prevista no caput,
no prazo de 3 (trs) dias a contar da interposio do agravo de instrumento.

Se a comunicao no realizada o recurso pode ser inadmissvel pelo juzo, conforme art.
1.018, 3, CPC:

Art. 1.018, 3: O descumprimento da exigncia de que trata o 2o, desde que arguido e provado
pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo de instrumento.

Deve-se observar que nesse pargrafo excepcionalmente o requisito de admissibilidade, cuja


falta somente pode ser conhecida se alegada pelo agravado. No pode ter o agravo que deixe de ter
conhecido por essa razo por falta de comunicao da interposio se no for alegado pelo agravado.
Isso se d porque os interesses envolvidos na comunicao so exclusivos das partes, sendo do
agravante obter o juzo de retratao e do agravado de obter acesso s cpias das razes do agravo, ou
seja, no h interesse pblico envolvido. Se o agravado nada fala, o tribunal no pode deixar de
conhecer do AI interposto. Se o agravado tem que falar, o prazo correr a partir ser nas contrarrazes.
Conforme visto, sempre quando temos uma nulidade relativa, devemos alegar na primeira
oportunidade sobre pena de precluso, conforme o art. 278, caput, CPC. Essa falta de comunicao da
interposio uma nulidade relativa, tendo em vista que um interesse da parte e a primeira
oportunidade que o agravado tem para falar do AI nas suas contrarrazes ao AI. Ento se o agravado
no fala na primeira oportunidade que no houve a comunicao ocorrer a precluso da matria.
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Direito Processual Civil III

11.2. Procedimento do Agravo de Instrumento

O Agravo de Instrumento inicia-se no protocolo do recurso por via eletrnica, diretamente no


2 grau ou qualquer outra modalidade que ser encaminhada ao tribunal. Ocorrer a distribuio para
o relator. Lembrando que pelo art. 930, pargrafo nico, CPC temos:

Art. 930, Pargrafo nico: Far-se- a distribuio de acordo com o regimento interno do tribunal,
observando-se a alternatividade, o sorteio eletrnico e a publicidade.

Ento o primeiro recurso distribudo naquele processo torna o relator prevento para os futuros
recursos. Ex: Agravo contra uma liminar que ser distribudo a um relator. Quando tiver uma apelao
ser para o mesmo relator.

O recurso chegando ao relator pode tomar duas medidas:

1. Possibilidade de deciso monocrtica se for uma das hipteses do art. 932, CPC:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 932. Incumbe ao relator:

I - dirigir e ordenar o processo no tribunal, inclusive em relao produo de prova, bem como,
quando for o caso, homologar autocomposio das partes;

II - apreciar o pedido de tutela provisria nos recursos e nos processos de competncia originria do
tribunal;

III - no conhecer de recurso inadmissvel, prejudicado ou que no tenha impugnado especificamente


os fundamentos da deciso recorrida;

IV - negar provimento a recurso que for contrrio a:


a) smula do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do prprio tribunal;
b) acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justia em
julgamento de recursos repetitivos;
c) entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas ou de assuno de
competncia;

V - depois de facultada a apresentao de contrarrazes, dar provimento ao recurso se a deciso


recorrida for contrria a:
a) smula do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do prprio tribunal;
b) acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justia em
julgamento de recursos repetitivos;
c) entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas ou de assuno de
competncia;

VI - decidir o incidente de desconsiderao da personalidade jurdica, quando este for instaurado


originariamente perante o tribunal;
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 131
Direito Processual Civil III

VII - determinar a intimao do Ministrio Pblico, quando for o caso;

VIII - exercer outras atribuies estabelecidas no regimento interno do tribunal.

Ex: Se o relator considerar que o recurso est fora do prazo poder dar uma deciso
monocrtica. Se o relator considerar que o recurso contraria uma smula do STJ, poder negar
provimento em uma deciso monocrtica. Se o relator que uma deciso agravada que contraria a
smula do STJ, pode dar provimento em uma deciso monocrtica, mas ateno, no inciso V, o relator
s pode dar provimento ao recurso se antes estiver dado prazo para contrarrazes, caso contrrio estar
ofendendo o contraditrio. Veja que esse problema no h na apelao, pois como tinha todo um
procedimento em 1 grau, quando chegava nas mos do relator j estava com contrarrazes. No AI j
comea em 2 grau, no chega com contrarrazes, por esse motivo deve se ter o prazo.

2. Quando a situao no de deciso monocrtica:

a) Pode apreciar pedido de efeito suspensivo (nem sempre ter). O AI ao contrrio da


apelao, no tem efeito suspensivo automtico. A simples interposio no suspende o
processo em 1 grau. Pode solicitar o efeito suspensivo ope iudicis que s poder ser
concedido se a parte solicitar (no pode ser dado de ofcio) e tem que estar presente os
requisitos da Teoria Geral dos Recursos que so eles: fumus boni iuris e periculum in mora.

b) obrigatria a intimao do agravado. Normalmente se d pela pessoa do agravado


constitudo em 1 grau por via eletrnica ou via Dirio Oficial. Mas se eventualmente o
agravado estiver sem advogado como, por exemplo, deciso contra o indeferimento de uma
liminar de Inaudita altera pars (sem que seja ouvida a outra parte), o agravado ainda no
tinha sido citado quando foi a apreciada a deciso que negou a liminar. Nesse caso, o
agravado ser intimado pessoalmente pelos correios ou Oficial de Justia. Uma vez
intimado inicia-se o prazo de 15 dias para contrarrazes. Uma vez apresentadas as
contrarrazes, o relator pede dia para julgamento.

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 1.019. Recebido o agravo de instrumento no tribunal e distribudo imediatamente, se no for o


caso de aplicao do art. 932, incisos III e IV, o relator, no prazo de 5 (cinco) dias:

I - poder atribuir efeito suspensivo ao recurso ou deferir, em antecipao de tutela, total ou


parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso;

II - ordenar a intimao do agravado pessoalmente, por carta com aviso de recebimento, quando
no tiver procurador constitudo, ou pelo Dirio da Justia ou por carta com aviso de recebimento
dirigida ao seu advogado, para que responda no prazo de 15 (quinze) dias, facultando-lhe juntar a
documentao que entender necessria ao julgamento do recurso;

Art. 1.020. O relator solicitar dia para julgamento em prazo no superior a 1 (um) ms da intimao
do agravado.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 132
Direito Processual Civil III

Solicitado o dia pelo relator, ocorre a incluso em pauta. A pauta tem que publicada com 5
(cinco) dias de antecedncia. Finalmente, teremos a sesso de julgamento pelo colegiado.
Sobre a sesso de julgamento do agravo, necessrio tecer algumas observaes:

1. Ao contrrio da apelao, a regra geral no tenha sustentao oral na sesso de


julgamento do agravo. Mas o art. 937, VIII, CPC prev sustentao oral em um
caso:

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei N 13.105, de 16 de Maro de 2015)

Art. 937. Na sesso de julgamento, depois da exposio da causa pelo relator, o presidente dar a
palavra, sucessivamente, ao recorrente, ao recorrido e, nos casos de sua interveno, ao membro do
Ministrio Pblico, pelo prazo improrrogvel de 15 (quinze) minutos para cada um, a fim de
sustentarem suas razes, nas seguintes hipteses, nos termos da parte final do caput do art. 1.021:

VIII - no agravo de instrumento interposto contra decises interlocutrias que versem sobre tutelas
provisrias de urgncia ou da evidncia.

Ento, AI sobre tutela provisria ou medida liminar haver sustentao oral. A doutrina tem
sustentado que se deve admitir a sustentao oral no AI contra deciso de mrito. Ex: pedido de dano
material e dano moral. Ocorre julgamento parcial do mrito. J julga o dano moral e manda o processo
seguir para fazer a prova necessria para apreciar o dano material. Contra a deciso que julga o dano
moral, cabe AI. Mas nessa situao Agravo est fazendo papel de Apelao, pois a nica coisa que
aconteceu foi o fracionamento da deciso deixando uma parte para sentena. Se tivesse jogado tudo
para sentena ia caber uma apelao s contra tudo. Ora, se esse AI faz papel de Apelao, pois est
atacando uma deciso de mrito, a doutrina diz que razovel assegurar nesse AI tambm a
sustentao oral como ocorre na Apelao. Lembrando que ainda no h jurisprudncia formada no
assunto.

2. Os votos so dados por 3 (trs) desembargadores, conforme art. 941, 2, CPC:

Art. 941, 2: No julgamento de apelao ou de agravo de instrumento, a deciso ser tomada, no


rgo colegiado, pelo voto de 3 (trs) juzes.

3. A regra do art. 942, CPC, quando dava 2x1 (a deciso precisa ser unanime) e tinha
que chamar +2 da Apelao se aplica no AI em apenas uma situao presente no
art. 942, 3, II, CPC:

Art. 942, 3: A tcnica de julgamento prevista neste artigo aplica-se, igualmente, ao julgamento no
unnime proferido em:
II - agravo de instrumento, quando houver reforma da deciso que julgar parcialmente o mrito.

Ento deve ser um AI contra deciso de mrito e deve sido 2x1 pela reforma, ou seja, se for
2x1 pela manuteno ou invalidao da deciso no se aplica o art. em comento.
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11.3. Questes polmicas sobre Agravo de Instrumento

a) Ser que no Agravo temos a aplicao da teoria da causa madura?

Vamos supor uma ao contra uma pessoa pedindo dano material e dano moral. O juiz em 1
grau reconheceu a ilegitimidade passiva quanto ao dano material e determinou o prosseguimento do
processo quanto ao dano moral. A pessoa agrava a deciso interlocutria que extinguiu um dos pedidos
sem resoluo de mrito e reconheceu ilegitimidade passiva. Pode o tribunal no julgamento do AI,
caso superada a ilegitimidade passiva e entenda que aquele pedido j est maduro, avanar no
julgamento do mrito ou deve devolver ao 1 grau para juiz dar uma nova deciso sobre aquele ponto?
Supondo que o tribunal d razo e reconhea que no era o caso de ilegitimidade passiva, ele pode j
pode julgar como procedente ou improcedente o pedido? A doutrina se posiciona no sentido de que
no h impedimento da aplicao da teoria da causa madura tambm ao AI. O art. 1.013, 3 e 4,
CPC so aplicados subsidiariamente ao AI:

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Art. 1.013, Pargrafo 3: Se o processo estiver em condies de imediato julgamento, o tribunal deve
decidir desde logo o mrito quando:
I - reformar sentena fundada no art. 485;
II - decretar a nulidade da sentena por no ser ela congruente com os limites do pedido ou da causa
de pedir;
III - constatar a omisso no exame de um dos pedidos, hiptese em que poder julg-lo;
IV - decretar a nulidade de sentena por falta de fundamentao.

Art. 1.013, Pargrafo 4: Quando reformar sentena que reconhea a decadncia ou a prescrio, o
tribunal, se possvel, julgar o mrito, examinando as demais questes, sem determinar o retorno do
processo ao juzo de primeiro grau.

b) Ser que o AI tem o chamado efeito translativo?

Ns falamos de efeito devolutivo quando analisamos a dimenso vertical e horizontal. Dentro


da dimenso vertical do efeito devolutivo, estavam as questes de ordem pblica mesmo que ainda
no suscitadas. Quando o tribunal conhecia de ofcio uma questo de ordem pblica dentro daquele
captulo impugnado a parte da doutrina chamava isso de efeito translativo. Ento, o efeito translativo
o conhecimento de ofcio de questes de ordem pblica nos limites do captulo impugnado, ou seja,
nos limites do efeito devolutivo horizontal.

Tornando a questo mais concreta, vamos supor que temos um AI contra uma deciso
interlocutria que reconheceu prescrio. Interposto o agravo. No julgamento, o tribunal verifica que
h uma ilegitimidade passiva. O tribunal pode conhecer da ilegitimidade passiva e extinguir esse
pedido sem resoluo de mrito no julgamento do AI ou de forma mais terica o AI tem efeito
translativo? O efeito devolutivo do AI igual ao efeito devolutivo da Apelao, isso significa que
tambm temos efeito translativo no AI, portanto o tribunal poder conhecer de ofcio a falta de
condio da ao em relao aquele capitulo que foi impugnado no AI.

c) Agravo de instrumento e sentena superveniente


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Ns j vimos que o AI tem por regra no suspender o processo em 1 grau. Vamos supor que
tivemos um AI e o processo em 1 grau seguiu. Antes de ser julgado o AI proferida sentena em 1
grau. Esse AI perdeu o objeto ou no? Esse AI est ou no prejudicado pela sentena? Nem sempre.

H uma regra no art. 946, CPC:

Art. 946: O agravo de instrumento ser julgado antes da apelao interposta no mesmo processo.

O art. admite indiretamente que tenhamos Apelao e AI pendentes de julgamento ou admite


que nem sempre o AI ser prejudicado pela existncia de uma sentena e pela subsequente apelao
tanto que ele diz que estando os dois pendentes julga primeiro o AI. Nem sempre ocorrer a perda de
objeto.

Vale relembrar que quando o juiz de 1 grau exerce juzo de retratao, o AI fica prejudicado,
conforme art. 1.018, 1, CPC:

Art. 1.018, 1: Se o juiz comunicar que reformou inteiramente a deciso, o relator considerar
prejudicado o agravo de instrumento.

Vamos supor que juiz deferiu uma liminar. O ru agravou. O juiz exerceu direito de retratao
e indeferiu a liminar. Contra essa deciso cabe novo agravo do autor.

No caso da sentena superveniente, nem sempre haver a perda de objeto. Dever analisar a
questo da perda sob a perspectiva do interesse recursal. Em outras palavras, o AI ainda til para o
agravante?

1. Exemplo que ocorre a perda do objeto

Vamos supor que temos AI do ru contra uma deciso que concede uma liminar. Antes de
o agravo ser julgado proferida a sentena em 1 grau que julga procedente o pedido e
confirma a liminar. Quando interpuser a apelao atacar a sentena como um todo
inclusive contra a confirmao da liminar. Nesse caso como a apelao j vai revisar tudo,
esse AI perde objeto porque abre em duas opes: (i) no vai apelar, vai transitar em julgado
e o AI vai cair ou (ii) vai apelar atacando inclusive a confirmao da liminar que est na
sentena.

2. Exemplo que no ocorre a perda do objeto

O Agravo do autor contra uma deciso que indeferiu a liminar. Proferida a sentena que
acolhe o pedido do autor, ou seja, o autor perdeu na liminar, mas ganhou na sentena e nada
fala sobre a liminar. Nesse caso, o agravo no perde o objeto. O autor at ganhou na
sentena, mas ela ser atacada por uma apelao que tem efeito suspensivo automtico,
ento o autor ainda tem interesse que o tribunal examine o agravo e para tentar conseguir a
liminar, porque se ele consegue a liminar o efeito suspensivo automtico da apelao no
ocorre e ele consegue executar a liminar sem ter que esperar o julgamento da apelao. No
perde o objeto pela simples supervenincia da sentena. Outro exemplo: julgamento
antecipado parcial do mrito. Agravado contra o dano moral. Proferida a sentena contra o
dano material. Apela contra a sentena. O agravo est prejudicado? No. Porque a apelao
e o agravo versam sobre captulos distintos. Eles continuaro tramitando no tribunal. Mas
depende de caso a caso. No regra geral.
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12. (Aula 12 17/04/2017) Embargos de Declarao

Cabimento: Os Embargos de Declarao cabem sobre toda e qualquer deciso, sentena, deciso
interlocutria ou deciso monocrtica do relator, bem como contra o acrdo.

O objetivo sanar o vcio na forma da deciso; sanar o vcio na exteriorizao da deciso.

Os Embargos de Declarao se prestam a sanar um vcio na deciso. Mesmo decises


irrecorrveis podem ser atacadas por embargos de declarao, porque todos devem ter direito a uma
deciso judicial clara e coerente.

Os Embargos de Declarao so um recurso de fundamentao vinculada: Para serem


conhecidos e admitidos, no possvel fazer qualquer espcie de critica deciso. Deve se alegar um
dos vcios que esto especificados na lei, pois os embargos no so cabveis por m interpretao. Para
atender ao requisito de admissibilidade, basta alegar o vcio. A partir desse ponto os embargos vo ser
conhecidos e podem ou no ser providos. Os vcios que autorizam os embargos de declarao esto
presentes no Art. 1022, do NCPC.

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Art. 1.022: Cabem embargos de declarao contra qualquer deciso judicial para:
I esclarecer obscuridade ou eliminar contradio;
II suprir omisso de ponto ou questo sobre o qual devia se pronunciar o juiz de ofcio ou a
requerimento;
III corrigir erro material

Pargrafo nico Considera-se omissa a deciso que:


I deixe de se manifestar sobre tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em incidente de
assuno de competncia aplicvel ao caso sob julgamento;
II incorra em qualquer das condutas descritas no art. 489, 1 .

1. Obscuridade na Deciso (Art. 1022, Inciso I): Uma deciso obscura aquela que no clara, que
voc no consegue compreender porque est mal redigida. Ela pode se dar por duas razes: por defeito
na redao da deciso, que a torna inelegvel, inviabiliza o entendimento, e segundo por um vcio na
redao, no entende a redao escrita (garranchos), em caso de decises escritas mo.
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2. Eliminar contradio (Art. 1022, Inciso I): A deciso contraditria aquela que contem dentro
dela afirmaes contraditrias uma com a outra. Por exemplo em um processo em que toda a narrao
d razo ao autor, e no fim a sentena favorece ao ru. Isso incoerente.
A contradio que autoriza os embargos a interna, entre passagens da prpria deciso (vcios
dentro da prpria deciso, contradio interna).

3. Suprir omisso de ponto ou questo sobre qual devia o juiz se manifestar de ofcio ou por
requerimento (Art. 1022, Inciso II): Ocorre quando a deciso se omitiu sobre um ponto relevante.
Pode se revelar de diferentes formas, por exemplo, quando o juiz deixa de apreciar um pedido: o
caso da sentena citra petita. Por isso pode haver embargo de declarao para poder ser apreciado o
que no foi. Pode se dar com relao a um fundamento ou alegao relevante que tenha sido
suscitada pela parte, por exemplo numa ao de cobrana, em que o ru apresenta duas defesas,
prescrio e pagamento da obrigao, e o juiz julga procedente o pedido sobre a cobrana, mas no se
manifesta sobre o pagamento; acata-se uma parte do pedido, e no se manifesta sobre a outra parte,
isso relevante.
E por fim, a omisso pode se revelar quando o juiz deixa de examinar questo que deveria
conhecer de ofcio, que tambm uma questo relevante: A parte no precisaria alegar, por exemplo
numa ao de cobrana, em que o ru percebe uma ausncia de requisito, ele pode embargar isso ao
saber em qualquer momento do processo, pois o juiz deveria verificar isso desde o incio (so casos de
sentena ultra e extra petita).

Duas hipteses legais de omisso (Art. 1022, Pargrafo nico)

1) Deciso que deixe de se manifestar sobre tese de recurso repetitivo. No IRDR ou precedente de
assuno de precedentes, o juiz deve enfrentar e falar algo sobre, no pode ignorar o precedente pois
estaria caindo em omisso, pois na omisso cabe o embargo de declarao.
2) Art. 489, Pargrafo nico: Dever de fundamentao da deciso judicial. Juiz que no se sujeita a
fundamentao, est sujeito a embargo de declarao ou omisso. Nos incisos do Art. 489, 1 esto
escritos os casos em que no se precisa fundamentar, mas so autorizados a situao de embargo de
declarao.

4. Erro Material: Ocorre quando no tenho dvida do que o juiz quis dizer na deciso, mas h um
vcio na hora em que ele foi escrever, houve um lapso na hora de escrever.
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Direito Processual Civil III

Por Exemplo: Juiz que escreve que condena o ru em pagamento de 30.000,00 (trezentos mil),
ou d razo ao autor o tempo inteiro, e no final ele diz que julga improcedente para condenar o ru,
errou o prefixo in, etc.

Outra situao o erro de clculo, em que acolhe os dois pedidos, dano moral e material, e no
fim ele erra na conta ao calcular um mais outro. Todos esses casos podem ser corrigidos por embargo
de declarao. No NCPC o erro material no transita em julgado, o que diz o Art. 494. Mesmo aps
o transito em julgado o autor pode pedir que esse erro seja consertado por uma simples petio.

A jurisprudncia tem aplicado o erro material na premissa equivocada (aceitando tambm


embargo de declarao), que um pressuposto que o juiz adota, e por se revelar errneo prejudica e
compromete todo o seu raciocnio aquela deciso. Ainda dentro dessa premissa equivocada, cabe ainda
embargo sobre recurso que tenha sido inadmitido. Por exemplo, Agravo de instrumento em que recebe
efeito suspensivo, e o agravo foi concedido sem que tenha sido pedido, ento pode ser sanado por meio
de embargo de declarao.

OBS: Para cada deciso qualquer que comporta embargo, a deciso do embargo cabe tambm embargo
de declarao, e isso pode ser levado at o infinito (embargo do embargo do embargo do embargo...).

Deciso 1 -----------------embargo1 ---------------- deciso 2------------------embargo2

Quando posso ter embargo do embargo?


Em duas situaes:
1) O vcio que foi suscitado no primeiro embargo no foi sanado.
2) Quando um novo vcio surge na deciso 2.

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Art. 1.023: Os embargos sero opostos, no prazo de 5 (cinco) dias, em petio dirigida ao juiz, com
indicao do erro, obscuridade, contradio ou omisso, e no se sujeitam a preparo.
1 Aplica-se aos embargos de declarao o art.229.
2 O juiz intimar o embargado para, querendo, manifestar-se, no prazo de 5 (cinco) dias, sobre
os embargos opostos, caso seu eventual acolhimento implique a modificao da deciso embargada.
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Art. 1.024: O juiz julgar os embargos em 5 (cinco) dias.


1 Nos tribunais, o relator apresentar os embargos em mesa na sesso subsequente, proferindo
voto, e, no havendo julgamento nessa sesso, ser o recurso includo em pauta automaticamente.
2 Quando os embargos de declarao forem opostos contra deciso de relator ou outra deciso
unipessoal proferida em tribunal, o rgo prolator da deciso embargada decidi-los-
monocraticamente.
3 O rgo julgador conhecer dos embargos de declarao como agravo interno se entender ser
este o recurso cabvel, desde que determine previamente a intimao do recorrente para, no prazo de
5 (cinco) dias, complementar as razes recursais, de modo a ajust-las s exigncias do art.1.021,
1o .
4 Caso o acolhimento dos embargos de declarao implique modificao da deciso embargada,
o embargado que j tiver interposto outro recurso contra a deciso originria tem o direito de
complementar ou alterar suas razes, nos exatos limites da modificao, no prazo de 15 (quinze) dias,
contado da intimao da deciso dos embargos de declarao.
5 Se os embargos de declarao forem rejeitados ou no alterarem a concluso do julgamento
anterior, o recurso interposto pela outra parte antes da publicao do julgamento dos embargos de
declarao ser processado e julgado independentemente de ratificao.
A) Dispensa de Preparo (Art. 1023, caput): No h custas, no h preparo.

B) Prazo: (Art. 1023, caput): O EMBARGO O NICO RECURSO COM PRAZO DE 5 DIAS,
OS OUTROS SO DE 15 DIAS. Para os embargos se aplicam todas as dobras de prazo
previstas no CPC (fazenda pblica, litisconsrcio patrocinados por escritrios de advocacia
distintos Art. 1023, 1, defensoria pblica e MP).

C) Embargos de Declarao e Precluso: O prazo de 5 dias para o embargo de declarao um


prazo preclusivo, ao fim de 5 dias o prazo de embargar a declarao preclui. A precluso s
acontece para o embargo, os outros recursos continuam valendo.

relativizado nos recursos de REsp e RE (pr-questionamento) em segunda instncia: em


que preciso de um embargo para ser aceito, precisa ter o pr-questionamento, se preclui no h o que
fazer.
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Direito Processual Civil III

D) Regularidade Formal: O recurso deve ser endereado por meio de uma petio escrita, com a
exceo do Art. 48 da Lei 9099/95, em que aceita a interposio oral nos juizados.
A petio deve ser endereada ao prprio prolator da deciso embargada (juiz, relator,
ao colegiado art. 1023 caput).

preciso indicar qual o vcio que padece a deciso embargada, qual a omisso, qual o
erro material, qual a obscuridade, qual a contradio; isso precisa ser dito!

Basta ser alegado para que os embargos sejam ou no providos.

E) Competncia: Quem julga os embargos de declarao sempre o prolator da deciso


embargado (Art. 1024, 2 do NCPC).
a. Consequncia: Em regra a deciso que julga os embargos de declarao possui a
mesma natureza jurdica da deciso embargada, ou seja, se a deciso oposta contra
sentena, a deciso que julga o embargo tem a natureza de sentena. Um dos efeitos do
embargo, o efeito INTEGRATIVO, ou seja, passa a integrar a deciso anterior, ela se
soma a deciso embargada. A exceo quando os embargos de declarao so
acolhidos com efeitos modificativos, em que s vezes a alterao do contedo pode
mudar a natureza jurdica da deciso, mas uma situao excepcional.

H 3 observaes a serem feitas sobre os Embargos de Declarao no Tribunal:

1) Os embargos de declarao no Tribunal no tm sustentao oral.


2) Em regra, esses Embargos no so includos em pauta.
a. Esses Embargos so julgados Em Mesa, ou seja, so simplesmente levados sesso
de julgamento sem que haja uma prvia intimao das partes sobre isso.
b. Isso a regra geral, ou seja, h uma exceo: Art. 1.024, 1 do NCPC: Nos
tribunais, o relator apresentar os embargos em mesa na sesso subsequente ao
protocolo dos embargos e, no havendo julgamento nessa sesso, ser o recurso
includo em pauta automaticamente. Se os embargos no forem julgados na primeira
sesso subsequente ao protocolo, os embargos sero includos em pauta com prvia
intimao, prazo de 5 dias, etc.
3) H a possibilidade de eventual converso desses embargos em Agravo Interno. Isso s se
aplica contra deciso monocrtica do Relator. (Art. 1.024, 3).
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO 140
Direito Processual Civil III

a. Pode acontecer do Relator, ao rever o embargo, perceber que a parte quer, na verdade,
rever o mrito da deciso o que no permitido. Nesse caso, o Embargo ser
aproveitado e convertido para Agravo Interno: O recurso contra deciso monocrtica
do Relator.
b. Essa uma Hiptese de Fungibilidade prevista em Lei. Mas antes dessa converso ser
feita, o Relator deve observar uma exigncia do Art. 1.024, 3: Intimar o Recorrente
para, em at 5 dias, complementar o Embargo convertido em Agravo, com quaisquer
argumentos que achar plausvel.

12.1. Efeitos dos Embargos

Quais efeitos os Embargos de Declarao tm?

1) Efeito Devolutivo: Efeito Devolutivo o efeito de provocar o reexame de determinada deciso


nos limites do captulo determinado.
a. H uma divergncia na doutrina: Se o conceito de Efeito Devolutivo pressupe o
reexame por uma autoridade superior, ou se ele simplesmente trata de qualquer exame.
b. Como os Embargos so julgados pelo mesmo juzo que determinou a sentena, se o
Efeito Devolutivo pressupor o reexame por autoridade superior, os Embargos de
Declarao no tero esse efeito.
c. Freddie Diddier Jr e outros autores vo dizer que os Embargos possuem Efeito
Devolutivo, porque o Efeito Devolutivo se aplica a qualquer reexame.
d. J Alexandre Cmara e outros autores vo dizer que os Embargos no possuem
Efeito Devolutivo, porque o Efeito Devolutivo pressupe o reexame por uma
autoridade superior.
e. H uma limitao na dimenso horizontal nos Embargos de Declarao: O Juiz no
pode avaliar questes que no foram alegadas pelo Embargante, mesmo que tenha
reavaliado sua posio.
f. Da mesma forma, h uma limitao na dimenso vertical: O juiz no pode avaliar
questes de ordem pblica, porque os embargos so questes de fundamentao
vinculada.
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2) Efeito Interruptivo: Os Embargos de Declarao interrompem os prazos para interposio de


recurso, ou seja, at os Embargos serem analisados, no correr o prazo de 15 dias para a
interposio da apelao, ou qualquer outro recurso. (Art. 1.026, caput, do NCPC).

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Art. 1.026: Os embargos de declarao no possuem efeito suspensivo e interrompem o prazo para a
interposio de recurso.

a. OBS: Prazo Interrompido = O Prazo ZERADO, ou seja, aps o julgamento dos


Embargos de Declarao, o prazo volta zero.
Prazo Suspenso = O Prazo para, e continua de onde parou aps o julgamento
dos Embargos.

b. H uma exceo: Quando os Embargos no forem conhecidos por exemplo, quando


forem intempestivos, ou no atenderem a regularidade formal de alegar o vcio na
deciso o prazo no ser interrompido para o recurso subsequente.
i. Ainda que o Juiz no reconhea dos embargos (Diga que no conhece do
Embargo, mas no fundamente a intempestividade ou irregularidade formal),
ou determine que estes foram meramente protelatrios, o prazo ainda assim
ser interrompido.

c. Essa Interrupo vale para todas as partes? A outra parte pode aproveitar da Interrupo
para apresentar recurso somente quando os Embargos forem julgados? Sim, a
Interrupo alcana todas as partes do processo, com UMA exceo:
i. A interposio de Embargos de Declarao contra a mesma Sentena que est
sendo Embargada no momento. Os Embargos da outra parte devem ser feitos
no mesmo prazo para as duas partes. (RESP 303.090)
ii. Isso no se aplica se houver um NOVO vcio proveniente da anlise dos
Embargos de Declarao.

d. Digamos que o Ru entre com Embargos de Declarao, e, sem saber desses Embargos,
o Autor entre com Apelao no meio do prazo interrompido julgamento do Embargo.
Poder o Autor entrar com nova Apelao, aps o Julgamento dos Embargos?
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i. Resposta: No, ele no poder. Exceto em um nico caso: Quando os


Embargos de Declarao tiverem o chamado Efeito Modificativo, ou
seja, alterem o resultado da Sentena.
ii. Nesse caso, o Autor poder aditar a Apelao, na medida do que foi alterado
pelos Efeitos Modificativos acolhidos no Embargo de Declarao.
iii. O Art. 1.024, 5 do NCPC alterou os efeitos da Smula 418/STJ. A Smula
obrigava ao Apelante a ratificar a Apelao, aps o julgamento dos Embargos,
sob pena da Apelao no ser conhecida. Agora, com o NCPC, essa ratificao
no mais necessria: A Apelao ser conhecida de qualquer forma.

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Art. 1.024, 5: Se os embargos de declarao forem rejeitados ou no alterarem a concluso do


julgamento anterior, o recurso interposto pela outra parte antes da publicao do julgamento dos
embargos de declarao ser processado e julgado independentemente de ratificao.

3) Efeito Suspensivo: Os Embargos de Declarao no possuem Efeito Suspensivo automtico


(Art. 1.026, caput). Isso significa que a simples existncia de Embargos de Declarao no faz
com que a deciso embargada deixe de produzir seus efeitos.
a. Porm, at o julgamento dos Embargos de Declarao, no se pode iniciar Processo de
Execuo para determinada sentena no por causa dos Embargos, mas porque
subsequente a eles, haver um recurso, esses sim com Efeito Suspensivo.

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Art. 1.026: Os embargos de declarao no possuem efeito suspensivo e interrompem o prazo para a
interposio de recurso.
1 A eficcia da deciso monocrtica ou colegiada poder ser suspensa pelo respectivo juiz ou
relator se demonstrada a probabilidade de provimento do recurso ou, sendo relevante a
fundamentao, se houver risco de dano grave ou de difcil reparao.

b. H a possibilidade de Efeito Suspensivo pe Judicis (Art. 1.026, 1 do NCPC). A


eficcia da deciso monocrtica ou colegiada poder ser suspensa pelo respectivo juiz
ou relator se demonstrada a probabilidade de provimento do recurso ou, sendo relevante
a fundamentao, se houver risco de dano grave ou de difcil reparao.
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i. Isso vale tanto para a Tutela de Evidncia (dispensa de se provar o periculum


in mora) quanto na Tutela de Urgncia (Fumus Boni Iuris + Periculum In
Mora)

4) Efeito Modificativo/Infringente: Os Embargos de Declarao so um Recurso para se sanar um


vcio na deciso sendo assim, no se discute o mrito, ou seja, no se busca uma reforma da
deciso.
Mas, s vezes, ocorre uma reforma da deciso. Por exemplo, uma sentena que d razo
ao Autor durante toda sua fundamentao, mas julga improcedente o pedido. Opostos os
Embargos, o juiz verifica que errou, e ao sanar esse vcio, o pedido julgado Improcedente
passar a ser considerado Procedente.
Esse efeito modificativo nem sempre ocorrer. O Juzo pode no acolher os embargos,
ou acolh-los mas sem determinar uma reforma da Sentena.

H duas observaes a serem feitas sobre os Efeitos Modificativos:


I. Art. 1.023, 2: Por regra, no h Contrarrazes aos Embargos de
Declarao. Porm, se o juzo achar que os Embargos podem ser
acolhidos com efeito modificativo, ele deve intimar a outra parte para,
caso deseje, apresentar alegaes em resposta aos Embargos infligidos,
em at 5 dias teis.
II. Art. 1024, 4: Caso o acolhimento dos Embargos modifiquem a
sentena, a outra parte ter at 15 dias para aditar sua Apelao, caso a
tenha interposto antes do julgamento de tais embargos.

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Art. 1.023: Os embargos sero opostos, no prazo de 5 (cinco) dias, em petio dirigida ao juiz, com
indicao do erro, obscuridade, contradio ou omisso, e no se sujeitam a preparo.
2 O juiz intimar o embargado para, querendo, manifestar-se, no prazo de 5 (cinco) dias, sobre
os embargos opostos, caso seu eventual acolhimento implique a modificao da deciso embargada.

Art. 1.024: O juiz julgar os embargos em 5 (cinco) dias


4 Caso o acolhimento dos embargos de declarao implique modificao da deciso embargada,
o embargado que j tiver interposto outro recurso contra a deciso originria tem o direito de
complementar ou alterar suas razes, nos exatos limites da modificao, no prazo de 15 (quinze) dias,
contado da intimao da deciso dos embargos de declarao.
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12.2. Embargos de Declarao Protelatrios

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Art. 1.026: Os embargos de declarao no possuem efeito suspensivo e interrompem o prazo para a
interposio de recurso.
1 A eficcia da deciso monocrtica ou colegiada poder ser suspensa pelo respectivo juiz ou
relator se demonstrada a probabilidade de provimento do recurso ou, sendo relevante a
fundamentao, se houver risco de dano grave ou de difcil reparao.
2 Quando manifestamente protelatrios os embargos de declarao, o juiz ou o tribunal, em
deciso fundamentada, condenar o embargante a pagar ao embargado multa no excedente a dois
por cento sobre o valor atualizado da causa.
3 Na reiterao de embargos de declarao manifestamente protelatrios, a multa ser elevada
a at dez por cento sobre o valor atualizado da causa, e a interposio de qualquer recurso ficar
condicionada ao depsito prvio do valor da multa, exceo da Fazenda Pblica e do beneficirio
de gratuidade da justia, que a recolhero ao final.
4 No sero admitidos novos embargos de declarao se os 2 (dois) anterior

So aqueles Embargos interpostos nica e exclusivamente para adiar o final do processo. Embora
mesmo nesses casos ainda ocorra Interrupo do Prazo, h sanes determinadas no NCPC para
aqueles que praticarem tal deslealdade. Essas sanes so aplicadas de ofcio pelo juzo em deciso
fundamentada e so progressivas, ou seja, a pena aumenta a cada vez que ocorre.

1 Embargos de Declarao Protelatrios (Art. 1026, 2 do NCPC): Multa em at 2% do valor


da causa, que ser direcionada para a parte contrria.

2 Embargos de Declarao Protelatrios (Art. 1026, 3 do NCPC): A multa elevada em at


10% do valor da causa (NO uma nova multa, apenas aumenta-se o valor), e qualquer recurso no
ser conhecido at que tal multa seja depositada, com duas excees: A Fazenda Pblica e o
Beneficirio de Gratuidade de Justia.

3 Embargos de Declarao Protelatrios: No existem, pois aps 2 Embargos de Declarao


considerados protelatrios, quaisquer outros embargos no so conhecidos, automaticamente. Art.
1.026, 4 do NCPC.
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12.3. Embargos de Declarao e Pr-Questionamento

Alguns recursos, notadamente recursos para os tribunais superiores, tem um requisito de


admissibilidade especfica: O Pr-Questionamento.

O Pr-Questionamento uma exigncia de que, a matria a ser analisada pelo Recurso Especial
ou Recurso Extraordinrio deve ter sido analisada pelos Tribunais inferiores, antes de tais recursos
poderem ser interpostos.

Caso o Tribunal Inferior no aprecie determinada questo por exemplo, Prescrio no h


Pr-Questionamento. Para sanar essa omisso, se utilizam os Embargos de Declarao, para que a
matria em questo seja apreciada pelo Tribunal Inferior.

Superior Tribunal de Justia (STJ)

Smula 98: Embargos de Declarao manifestados com notrio propsito de Pr-Questionamento


no tem carter protelatrio.

E se, mesmo assim, os Embargos de Declarao no forem apreciados pelo juzo?

Superior Tribunal de Justia (STJ)

Smula 211: Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de embargos
declaratrios, no foi apreciada pelo Tribunal a quo.

No Cdigo anterior, era necessrio abrir Recurso Especial para sanar o vcio do Embargo de
Declarao, para que este seja julgado novamente, e s ento pudesse se abrir Recurso Especial (Ou
Extraordinrio) no mrito da questo analisada pelos Embargos.

Mas o NCPC muda isso, no Art. 1.025, caput: Pr-Questionamento Virtual/Ficto: Ao se abrir
Recurso Especial para sanar o vcio do Embargo de Declarao, o STJ ir automaticamente analisar o
mrito da questo que seria trazida em Recurso Especial posteriormente.

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Art. 1.025: Consideram-se includos no acrdo os elementos que o embargante suscitou, para fins
de prequestionamento, ainda que os embargos de declarao sejam inadmitidos ou rejeitados, caso o
tribunal superior considere existentes erro, omisso, contradio ou obscuridade.

12.4. Interesse Recursal nos Embargos de Declarao

Normalmente, somente a parte que perdeu pode abrir Recurso. Mas essa regra no se aplica aos
Embargos de Declarao: Todas as partes tm direito a uma deciso judicial clara e coerente. Isso
quer dizer que, mesmo a parte vencedora pode entrar com Embargos de Declarao.

Por isso, os Embargos de Declarao so um dos poucos recursos nos quais o Amicus Curiae
tem legitimidade para interpor (Art. 138, 1).

12.5 Embargos de Declarao nos Juizados Especiais Cveis (JECs)

A Lei n 9.099/95, em seu Art. 50, dizia que os Embargos de Declarao suspendiam os
Recursos Inominados (os recursos do JEC). Isso quer dizer que, aps o julgamento dos Embargos, o
prazo continuava de onde parou.

Mas isso mudou com o Art. 1.065 do NCPC. Agora, tambm nos JECs se verifica o Efeito
Interruptivo, ou seja, o prazo zerado.

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Art. 1.025: O art. 50 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, passa a vigorar com a seguinte
redao:

Art. 50. Os embargos de declarao interrompem o prazo para a interposio de recurso. (NR)