Poder Judicial de La Nación: Año Del Bicentenario de La Declaración de La Independencia Nacional

Ao del Bicentenario de la Declaracin de la Independencia Nacional
Poder Judicial de la Nacin

CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 3035/2012/31/CFC1
Reg. N 514/16.4
//la ciudad de Buenos Aires, a los 2 das del mes de
MAYO del ao dos mil diecisis, se rene la Sala IV
de la Cmara Federal de Casacin Penal integrada por el doctor
Juan Carlos Gemignani como Presidente, y los doctores Gustavo
M. Hornos y Mariano Hernn Borinsky como Vocales, asistidos por
el Secretario actuante, a los efectos de resolver el recurso de
casacin interpuesto a fs. 109/115 vta. de la presente causa
CFP 3035/2012/31/CFC1 del registro de esta Sala, caratulada:
ALVA, Liz Marcela s/recurso de casacin; de la que RESULTA:
I. Que el Tribunal Oral en lo Criminal Federal nro.
3 de esta ciudad, en la causa nro. 1884/15 de su registro, con
fecha 28 de diciembre de 2015, resolvi no hacer lugar a la
prisin domiciliaria de Liz Marisela ALVA ALFARO (fs. 105/108).
II. Que contra dicha resolucin, interpuso recurso
de casacin el Defensor Pblico Coadyuvante de la Defensora
Pblica Oficial nro. 3, doctor Diego Cortes (fs. 109/115 vta.)
asistiendo a Liz Marcela ALVA ALFARO, el que fue concedido a
fs. 116/116 vta.
Luego de referirse a la procedencia formal del
recurso, el impugnante hizo una breve resea de los
antecedentes del caso y transcribi la resolucin recurrida.
Sostuvo que a partir de la detencin de la madre
los hijos haban quedado inmersos en una nueva dinmica
familiar que no les garantizaba el marco de proteccin y
cuidados que demandaban.
En apoyo a su postura cit el dictamen del asesor
de menores, favorable a su pretensin, y seal que los
adolescentes extraan a la madre, y que ellos han asumido el
cuidado de los ms chicos.
Critic que se tuviera en cuenta el informe
elaborado por el Consejo Correccional del CPF IV por cuanto
haba evaluado como circunstancia positiva que la menor
H.F.A.A. se encontraba a cargo de su progenitor, soslayando
Fecha de firma: 02/05/2016

Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ CAMARA CASACION 1
Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACIN
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA
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mencionar que esa persona no es el padre de los otros tres

nios; sin siquiera hacer alusin a dicha circunstancia. Al
respecto, se pregunta cmo podra afectar a los otros tres
nios la convivencia con un sujeto que no es el padre
biolgico.
La defensa se agravi de la falta de anlisis que
se hizo en relacin al perjuicio que se produce en el normal
desarrollo psico-fsico de los menores, ponindose en cabeza
del solicitante y/o su defensa la carga de probar y demostrar
que los menores estaran mejor con su madre.
Coligi que la decisin recurrida era arbitraria
por no ajustar sus principios a la Convencin de los Derechos
del Nio.
Hizo reserva del caso federal.
III. Que a fs. 120/123 vta. present breves notas
la Defensora Pblica Coadyuvante Oficial ante esta Cmara,
doctora Mara Florencia Lago. Superada la etapa prevista en el
art. 465 bis, en funcin de los arts. 454 y 455 del C.P.P.N.
(ley 26.374), de lo que se dej constancia en autos (cfr. fs.
124), quedaron las actuaciones en estado de ser resueltas.
Efectuado el sorteo de ley para que los seores jueces emitan
su voto, result el siguiente orden sucesivo de votacin:
doctores Gustavo M. Hornos, Juan Carlos Gemignani y Mariano
Hernn Borinsky.
El seor juez Gustavo M. Hornos dijo:
I. El recurso interpuesto es formalmente admisible
en virtud de lo dispuesto por el art. 457 del C.P.P.N. en tanto
la decisin recurrida resulta equiparable a definitiva pues por
sus efectos denegatoria de la prisin domiciliaria-, puede
causar al recurrente un agravio irreparable o de insuficiente
reparacin ulterior, y se ha invocado una cuestin de
naturaleza federal, lo que impone su tratamiento en los
trminos de la doctrina sentada por la Corte Suprema en Fallos:
328:1108 (Di Nunzio, Beatriz Herminia), que ha constituido a
esta Cmara como tribunal intermedio y la ha declarado
facultada para conocer previamente en todas las cuestiones de

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naturaleza federal que intenten someterse a su revisin final,

con prescindencia de obstculos formales (consid. 11).
II. Se present el seor Defensor Pblico
Coadyuvante solicitando se le conceda a Liz Marcela Alva,
-quien se encuentra privada de su libertad desde el 2 de
diciembre de 2014 por infraccin a la Ley N 23.737, cumpliendo
prisin preventiva (medida cautelar que, cabe aclarar, no viene
aqu cuestionada como tal sino solamente en su modalidad de
cumplimiento)- el beneficio del arresto domiciliario.
Fundament su pedido en el Inters Superior del
Nio, manifestando que resulta imprescindible la presencia de
la encausada en el hogar para el bienestar fsico y psicolgico
de los hijos.
El tribunal oral sustent su decisin denegatoria,
en primer lugar, en el entendimiento de que se advierte que
las necesidades bsicas habitacionales, de salud y econmicas
de Hanna Fernanda Adrin Alva, Ricardo Jess Pacheco Alva,
Solange Snchez Alva y Zack Snchez Alva se encuentran
cubiertas, por lo que los derechos de los menores no parecen
quedar desprotegidos, ms all del impacto generado en el
vnculo madre-hijo, a partir de la detencin que sufre la
encartada.
Asimismo, evalu el a quo la adecuada contencin
que los menores reciben por parte de su ta y del padre de
Hanna Fernanda Adrin Alva (de 3 aos), quien convive con
ellos.
Adems, consideraron que, conforme se desprende de
las constancias de autos, al momento de la detencin de Liz
Marcela Alva, sta se encontraba cumpliendo un arresto
domiciliario en orden a otra causa, durante el cual incumpli
las reglas de conducta establecidas.
El anlisis del tribunal de mrito para arribar al
fallo recurrido incluy los informes producidos por el Consejo
Correccional del Complejo Penitenciario Federal IV que se
expidi, por unanimidad, de manera desfavorable respecto de la
solicitud, destacando que la menor Hanna Fernanda Adrin Alva

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se encuentra actualmente a cargo de su progenitor. Tambin, el

informe elaborado por la Delegada Judicial de la Cmara
Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (cfr. fs.
94/vta.), que da cuenta de que Katherine Elizabeth Daz Alfaro,
hermana de la imputada, y quien en su momento fuera garante de
la prisin domiciliaria de aquella, consign que tanto los
adolescentes como los nios pequeos estn contenidos por ella
y que funciona como figura materna en la dinmica familiar. En
particular, con respecto a la menor de 3 aos, refiri la
licenciada que, segn lo transmitido por los familiares de la
nia en la entrevista, sta no tuvo manifestaciones por la
ausencia de su madre ni despleg sntomas de desapego ni
traumticos; que reside con sus hermanos y su padre biolgico,
quien se encuentra comprometido con el normal desarrollo de su
hija.
III. Hecha la precedente resea, corresponde
sealar que el artculo 32, inciso f), de la ley 24.660
(modificada por ley 26.472, B.O. del 20/01/09) establece en lo
que concierne al caso de autos: El juez de ejecucin, o juez
competente, podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta
en detencin domiciliaria: f) A la madre de un nio menor de
cinco (5) aos o de una persona con discapacidad, a su cargo.
Partiendo de la premisa de que el legislador al
crear aquella disposicin le otorg facultad al juez para
aplicarla, deber evaluarse en cada caso particular la
conveniencia o no de disponer la excepcin a que se alude. Es
decir que de la manera en que ha quedado redactada la ley no se
establece que por el solo hecho de comprobarse alguno de los
extremos previstos en el artculo citado la ejecucin de la
pena, o, en relacin al caso: el cumplimiento de la prisin
cautelar, automticamente debe cumplirse bajo la forma
domiciliaria, sino que su procedencia queda sujeta a la
apreciacin judicial fundada.
Sin embargo, no es una facultad librada a la sola
discrecionalidad del juez, sino que toda decisin concediendo o
denegando esta forma de cumplimiento de la prisin debe estar

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fundada en la finalidad de ejecucin de la pena o de la

detencin cautelar, y de proteccin que subyacen a las
disposiciones legales citadas, en relacin con la consideracin
de las circunstancias particulares de cada caso (cfr. mi voto
en la causa nro. 11.246 de esta Sala IV, ZOTELO, Juana Beatriz
s/recurso de casacin, rta. el 04/11/2009, Reg. Nro. 12.550).
En otras palabras, la prisin domiciliaria no es un
beneficio que se concede de modo automtico, cuando se renan
las condiciones objetivas previstas, sino que su otorgamiento
debe ser evaluado en cada caso concreto para que no se vean
frustrados los fines previstos en la ley de ejecucin de la
pena.
Llevo dicho que en casos como el de autos,
corresponde la intervencin del rgano que se encuentra en
condiciones de alegar objetivamente sobre qu es lo mejor para
atender al inters de los menores que ha sido invocado en
sustento del requerimiento, esto es, la Defensora Pblica de
Menores e Incapaces (cfr. causa Nro. 11.430 de esta Sala IV,
Paez, Natalia Geraldine s/recurso de casacin, Reg. Nro.
12.666.4, rta. 23/11/09).
Es que cuando se invoca el Inters Superior del
Nio en los trminos del artculo 3.1 del CDN, resulta
primordial que el caso sea suficientemente sustanciado a los
fines de dotar a los jueces de la informacin pertinente y
suficiente para decidir si la morigeracin del rgimen de
prisin preventiva que se solicita en funcin del inters del
nio, sera necesaria e idnea para asegurarlos en los trminos
de la normativa citada (cfr. in re Pez).
En funcin de ello, resulta ineludible la
intervencin de la Defensora Pblica de Menores e Incapaces,
en el adecuado resguardo del derecho a ser odo del nio, en
tanto la cuestionada intervencin estatal ha separado a los
menores de su madre y el pedido de prisin domiciliaria es
efectuado principalmente en su nombre (artculo 12 de la
C.D.N.), pues es aquel el rgano que se encuentra en
condiciones de alegar, objetivamente y de un modo no

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condicionado, sobre el punto, en tanto debe intervenir en todo

asunto judicial o extrajudicial que afecte la persona o bienes
de los menores o incapaces y puede entablar en defensa de
stos las acciones y recursos pertinentes (art. 54 de la ley
24.946).
En el caso de autos dicho rgano ha intervenido
(cfr. fs. 96/97 vta.), y se ha pronunciado a favor de la medida
solicitada por la defensa de Alva, en razn de la necesidad de
contencin y asistencia integral de los nios que slo puede
brindarle eficazmente su progenitora. Con invocacin de la
Convencin de los Derechos del Nio, ha expresado que resulta
innegable que la falta de la sra. en sus hijos no permite a
stos desarrollarse plenamente.
Corresponde entonces considerar los derechos
consagrados en la Convencin sobre los Derechos del Nio,
incorporados a nuestra Constitucin Nacional por la va del
inciso 22 del artculo 75.
Resulta claro que la familia es el grupo
fundamental de la sociedad y medio natural para el crecimiento
y el bienestar de todos sus miembros y en particular de los
nios (tal como es considerado por el Prembulo de la citada
Convencin) y consecuentemente que los nios tienen el derecho
a crecer junto a sus padres.
Sin embargo, este no constituye un principio
absoluto, as la declaracin de los derechos del nio
(Resolucin 1386 de la Asamblea General de Las Naciones Unidas)
establece que los nios deben crecer al amparo de sus padres
siempre que sea posible (principio 6). De manera coherente
el artculo 9 de la Convencin sobre los Derechos del Nio
prev la posibilidad de que los nios puedan ser separados de
sus padres cuando las autoridades competentes lo determinen
(inciso 1) y, de manera especfica en el inciso 4, cuando la

separacin sea resultado de la detencin o el encarcelamiento
de los progenitores estableciendo, a la vez, que los Estados
debern respetar el derecho del nio que este separado de uno
o ambos padres a mantener con ellos relaciones personales y

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contacto directo, salvo que ello fuere contrario al inters

superior del menor (inciso 3).
De ello se advierte que son los propios tratados
los que contemplan la posibilidad, en casos excepcionales y de
conformidad con las leyes y procedimientos aplicables, la
posibilidad de que los menores sean separados de sus
progenitores.
Es que, el derecho a que los nios crezcan en el
seno de una familia no puede ser interpretado en abstracto y de
manera absoluta en contraposicin con el resto del ordenamiento
legal vigente, sino que debe ser evaluado de acuerdo a las
particulares circunstancias de cada caso.
Adoptar la postura contraria implicara adems
extender la excepcin del arresto domiciliario a un sin nmero
de casos, convirtiendo la excepcin en regla, en tanto sta
podra ser invocada por todos los padres que de alguna u otra
manera, con su ausencia impuesta por el Estado, afecten el
normal desarrollo de sus hijos.
Es que el mencionado artculo 33 de la ley 24.660
configura una excepcin al principio general de que la prisin
debe cumplirse en establecimientos penitenciarios por lo que,
tratndose de una excepcin, debe ser interpretada de manera
restrictiva sin que pueda derivarse per se una interpretacin
extensiva como la solicitada en autos de principios generales
establecidos en los tratados internacionales.
Con esta perspectiva es que habr de evaluar si en
el particular caso de autos la tutela efectiva de los derechos
del nio garantizada por nuestra Constitucin se contrapone con
la aplicacin llevada a cabo por el a quo de la normativa
infra-constitucional (en el caso, art. 10 el Cdigo Penal y 33
de la ley 24.660 a contrario sensu).
Liz Marisela Alva Alfaro posee cuatro hijos: Zack
Owen, Snchez Alva de 17 aos, Jenniffer Solange Snchez Alva,
de 16 aos, Ricardo Jess Pacheco Alva, de 7 aos de edad, y
Hanna Fernanda Adrin Alva, de casi 3 aos de edad.
Segn surge del informe de la Licenciada en Trabajo

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Social Delegada Judicial de la Cmara Nacional de Apelaciones

en lo Criminal y Correccional Federal de Capital Federal- se
trata de un grupo de hermanos que se habra revinculado
recientemente con la llegada desde Per de los adolescentes en
el ao 2014, quienes vinieron al pas para visitar a su madre.
Los mismos conviven con sus tres tos maternos y el
concubino de su madre, quien es el padre biolgico de la menor
Hanna Fernanda Adrin Alva, en el domicilio de la calle
Senillosa 1015, piso 8, dpto.B, de esta ciudad.
Entrevistada que fue Katherine Elizabeth Daz
Alfaro hermana de la imputada, y quien en su momento fue
garante de la prisin domiciliaria de aqulla-, refiri que
tanto los adolescentes como los nios se encuentran a su
cuidado y que ella funciona como una figura materna en la
dinmica familiar. Asever que el grupo familiar se organiza
para cubrir los gastos, en tanto los dos adultos (hermanos de
la imputada y de Katherine) trabajan desde hace varios aos en
forma estable, aunque fuera del mercado formal, en un taller
que se dedica a la fabricacin de trofeos; mientras que el
seor Edgar Adrin Ascencio (pareja actual de la imputada y
padre biolgico de la menor Hanna Fernanda) se encuentra bajo
relacin de dependencia.
Dijo que ella, por su parte, ha finalizado sus
estudios como enfermera y trabaja los fines de semana cuidando
a una persona enferma, siendo sus ingresos inestables. Que los
gastos de alquiler del departamento y servicios seran
solventados por los varones de la familia y, a decir de la
entrevistada, los ingresos econmicos del grupo familiar
permitiran cubrir las necesidades del mismo de manera
adecuada.
Tanto ella como sus hermanos expresaron que si bien
los nios extraan a su madre todos los miembros de la familia
procuran atender las necesidades materiales y emocionales de
los mismos. A modo de ejemplo, surge de la entrevista plasmada
en el informe que acostumbran llevar a los nios a pasear y,
del mismo modo que lo hacan antes de la detencin de la Sra.

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Alva Alfaro, festejan los cumpleaos de los nios y siempre

acostumbran realizar reuniones y festejos en el departamento
con amigos compatriotas.
Por otro lado, segn lo manifestado por la
profesional en su informe, se ha podido constatar (durante el
proceso de supervisin del arresto domiciliario que la delegada
ha desarrollado en el marco de la causa anterior) que el Sr.
Ascencio se ha constituido como figura paterna tanto de Hanna,
su hija, como de Ricardo (7 aos) ante la ausencia de su padre
biolgico. Se ha podido advertido que en varias oportunidades
el nio se dirige a l como pap.
Y, asimismo, durante las entrevistas mantenidas con
la imputada a lo largo del proceso, la misma siempre ha
destacado el vnculo paterno filial entre su pareja y sus dos
hijos menores de manera positiva.
Se ha podido constatar que entre los hijos de la
seora Alva Alfaro y los tos maternos y el Sr. Ascencio existe
un vnculo que denota confianza y cotidianeidad entre todos
ellos.
De lo expuesto -ms all de las lgicas
limitaciones e inconvenientes que el encarcelamiento trae
aparejado, para quien lo padece como para su entorno ms
cercano- no se advierte que los menores se hallen en una
situacin de desamparo ni de inseguridad material ni moral que
habilite a hacer excepcin, en aras de garantizar los derechos
superiores del nio, al rgimen establecido en nuestro Cdigo
Penal y en la Ley de Ejecucin de la Pena Privativa de la
Libertad.
En este sentido, cabe tener en cuenta que -si bien
provisoriamente- el delito que se le imputa a Liz Marisela Alva
Alfaro es el de tenencia de estupefacientes con fines de
comercializacin agravado por la intervencin en los hechos de
tres o ms personas organizadas para cometerlos (arts. 5, inc.
c, y 11, inciso c, de la ley 23.737) por lo que razones de
prudencia impiden descartar la posibilidad prevista en el
artculo 9, inciso 1, de la citada convencin en cuanto prev

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la separacin en el inters superior del nio.

Es que, el artculo 33 de la Convencin que se
viene analizando ordena a los Estados parte a adoptar todas
las medidas apropiadas ...para proteger a los nios contra el
uso ilcito de los estupefacientes y sustancias
sicotrpicas..., y para impedir que se utilice a nios en la
produccin y el trfico ilcito de esas sustancias....
Consecuentemente no se presenta el caso de autos como la mejor
manera de conciliar los intereses en juego con el instituto del
arresto domiciliario que se reclama. En todo caso deber
garantizarse el derecho de los nios temporalmente separados de
uno de sus padres de mantener relaciones personales y contacto
directo as como la proteccin y asistencia mencionadas en la
aludida Convencin.
Sobre este ltimo punto, en cuanto al vnculo de
los nios con la imputada, vale destacar que los miembros de la
familia entrevistados manifestaron que la Sra. Alva Alfaro
mantiene comunicacin telefnica con sus hijos diariamente, y
que Ricardito, quien en ocasiones se comunica con su madre dos
veces por da, ya ha adoptado el hbito de llamarla. Adems,
todo el grupo familiar suele visitarla quincenalmente.
IV. De todo lo dicho hasta aqu concluyo que no
corresponde en el caso concederle a Liz Marcela Alva Alfaro el
arresto domiciliario. Propongo, en definitiva, rechazar el
recurso de casacin interpuesto por el seor Defensor Oficial
Coadyuvante. Sin costas en la instancia por haberse efectuado
un razonable ejercicio del derecho al recurso (art. 8.2.h de la
C.A.D.H. y 530 y 531 in fine del C.P.P.N.). Tener presente la
reserva del caso federal.
El seor Juez Juan Carlos Gemignani dijo:
I. La cuestin a resolver se centra en verificar si
corresponde integrar a Liz Marcela Alva al rgimen de detencin
domiciliaria. En consecuencia, la inspeccin jurisdiccional que
se reclama habr de ceirse a la concreta aplicacin de los
preceptos contenidos en el artculo 10 del Cdigo Penal y en
los arts. 32, inciso f, 33 y 34 de la ley 24.660 -modif. ley

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26.472-, normativa sta que, a la luz del inters de los

menores, expuesto en el recurso de casacin, deber ser
ponderada junto a los preceptos con jerarqua constitucional
incorporados a nuestra Carta Magna por el art. 75 inc. 22
-especficamente-, el principio rector del inters superior
del nio contenido en el artculo 3.1. de la Convencin sobre
los Derechos del Nio.
En dicha direccin, corresponde recordar que la
referida convencin fue incluida dentro del bloque
constitucional con la reforma del ao 1994, y que en ella se
establecen dos pautas en base a las cuales se deben analizar
las obligaciones del Estado: 1) el inters superior del nio y
2) la efectividad de los derechos de la Convencin (arts. 3.1 y
4, respectivamente).
Al respecto, cabe sealar que [e]l principio
regulador de la normativa de los derechos del nio se funda en
la dignidad misma del ser humano, en las caractersticas
propias de los nios, y en la necesidad de propiciar el
desarrollo de stos, con pleno aprovechamiento de sus
potencialidades as como en la naturaleza y alcances de la
Convencin sobre los Derechos del Nio [] A este criterio han
de ceirse las acciones del Estado y de la sociedad en lo que
respecta a la proteccin de los nios y a la promocin y
preservacin de sus derechos." (Corte IDH, Opinin
Consultiva 17/2002, del 28 de agosto de 2002).
En tal sentido, tambin la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin ha dicho que "[l]a consideracin rectora
del inters superior del nio que establece la Convencin sobre
los Derechos del Nio, lejos de erigirse en una habilitacin
para prescindir de toda norma jurdica superior, constituye una
pauta cierta que orienta y condiciona la decisin de los
tribunales de todas las instancias llamados al juzgamiento de
los casos, incluyendo, obviamente, a la Corte cuando procede a
la hermenutica de los textos constitucionales" (Fallos
324:975).
Ahora bien, el beneficio en cuestin se encuentra

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legislado tanto en el Cdigo Penal como en la ley 24.660 (arts.

10 y 32 y 33, respectivamente). Recurdese que la entrada en
vigencia de la ley 26.472 (B.O. 20/01/2009, modificatoria de la
24.660) ampli el catlogo de supuestos en los que se permita
el arresto domiciliario de las personas que estaban cumpliendo
una condena. De esta manera, se previ, entre otros, el caso
de la madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una
persona con discapacidad a su cargo.
No obstante, la decisin de otorgar el beneficio
del arresto domiciliario no es una obligacin imperativa y
automtica dispuesta por la ley, sino que se trata de una
facultad discrecional exclusivamente delegada por el legislador
al juez, quien evaluar si resulta razonable, oportuno y
conveniente, en razn de las pautas proporcionadas por la
norma, conceder o no tal beneficio. Tal conclusin se impone a
partir de la existencia del operador dentico podr,
utilizado por el artculo 32 de la ley 24.660 (modificado por
ley 26.472), y guarda coherencia con la conocida pauta de
interpretacin segn la cual la primera fuente de exgesis de
la ley es su letra (fallos:304:1820; 314:18499), a la que no
debe darse un sentido que ponga en pugna sus disposiciones,
sino el que concilie y conduzca a una integral armonizacin de
sus preceptos (fallos: 313:1149; 327:769).
En razn de lo expuesto, es posible sostener que la
sola circunstancia de que un detenido alegue encontrarse en
algunas de las causales previstas en la norma, no habilita per
se la procedencia automtica del arresto domiciliario.
II. Sentado cuando precede, y en atencin a las
concretas circunstancias del caso, estimo que no se presentan
las particularidades que conllevaran a la aplicacin del
instituto que se solicita.
Ello as por cuanto, el derecho que asiste a los
menores de crecer dentro del seno de una familia no puede ser
interpretado en abstracto y de forma absoluta, sino que debe
ser evaluado en cada caso, analizando sus caractersticas
particulares (conf. C.N.C.P., Sala III Herrera, Mara Daniela

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s/rec. de casacin rta. 5/6/2008 reg. N 696/08).

En efecto, si bien solamente la hija ms pequea de
la encausada queda comprendida en el lmite etario establecido
por la norma en cuestin, encontrndose cubierta la necesidad
de manutencin y proteccin de todos los hijos de la imputada,
no se hallan reunidos los requisitos exigidos por el inc. f
del art. 32 de la ley 24.660, ni conculcados los derechos
consagrados en la Convencin sobre los Derechos del Nio.
En tal sentido, represe que la negativa a otorgar
la prisin domiciliaria a Liz Marcela Alva se bas en la
adecuada contencin, tanto material como moral, que los menores
reciben por parte de su ta y del padre de la hija menor de la
encausada.
Asimismo, se sopes que, al momento de la
detencin, la recurrente se encontraba cumpliendo un arresto
domiciliario en orden a una investigacin por infraccin a la
ley de estupefacientes y que tanto el Consejo Correccional del
Complejo Penitenciario Federal IV como el representante del
Ministerio Pblico Fiscal, se expidieron negativamente acerca
de la viabilidad del beneficio.
En definitiva, si bien se comprende el estado de
angustia emocional al que sin lugar a dudas se encuentran
sometidos los nios -especialmente los de temprana edad- cuando
ocurren situaciones como se dan en autos, es justamente con
motivo de ese padecimiento que ocurre una innegable tensin
entre los derechos propios de la niez y el fin de asegurar los
fines del proceso, siendo misin de los jueces arribar a
soluciones que, sin desatender el marco normativo impuesto por
los rganos del Estado, procuren armonizar ambos intereses, de
manera tal que ninguno de ellos sufra excesivos e innecesarios
menoscabos en aras del otro.
En consecuencia, advierto que el a quo tuvo en
cuenta las caractersticas particulares del caso, las que
analiz de manera correcta, tomando en consideracin los
informes agregados al expediente, resolviendo la situacin a la
luz de la normativa nacional e internacional aplicable, y

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considerando que los menores no se hallan en estado de

desproteccin, desamparo, inseguridad material o moral,
temperamento que habr de compartir.
III. Por lo expuesto, acompaar la solucin
propiciada por el colega que lidera la voz en este acuerdo, en
cuanto propone rechazar el recurso de casacin interpuesto por
la Defensa Pblica Oficial, asistiendo a Liz Marcela Alva, sin
costas en esta instancia (arts. 530 y 532 -en funcin del art.
22 inc. d de la ley 27.149- del C.P.P.N.). Tener presente la
As voto.
El seor juez doctor Mariano Hernn Borinsky dijo:
Por coincidir en lo sustancial, habr de adherir a
la solucin propuesta por el colega que lidera el acuerdo,
doctor Gustavo M. Hornos, que cuenta con la adhesin del doctor
Juan Carlos Gemignani, en cuanto a que corresponde rechazar el
recurso de casacin, sin costas.
En efecto, cabe sealar que el supuesto previsto en
el art. 32, inc. f, de la ley 24.660, de Ejecucin de la Pena
Privativa de la Libertad (mod. Por ley 26.47, B.O.: 2001/09),
prev la posibilidad de que la madre de un nio menor de cinco
(5) aos o de una persona con discapacidad, a su cargo, cumpla
la pena impuesta en detencin domiciliaria. Sin embargo, del
mismo texto de la norma se desprende que las causales de
concesin del arresto domiciliario no operan de forma
automtica, sino que dependen del anlisis que haga el juez
respecto de su procedencia en el caso concreto. Ello, desde que
el artculo citado establece que el juez de ejecucin o juez
competente podr disponer el cumplimiento de la pena en
detencin domiciliaria en los supuestos previstos en los
distintos incisos.
Sentado ello, tal como se desprende de los
fundamentos en la sentencia recurrida debidamente
puntualizados en los votos que me anteceden-, el tribunal de
mrito realiz una interpretacin armnica de las normas que
rigen la materia a travs del debido control de los informes

#24596562#151761878#20160503122255215

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obrantes a fs. 84/91, ejerciendo de dicho modo, la jurisdiccin

que le es propia (cfr. art. 3 de la ley 24.660).
Por ello, contrariamente a lo postulado por la
recurrente, los fundamentos brindados por el a quo para excluir
al sub examine del supuesto de detencin domiciliaria invocado
por la defensa, resultan suficientes para considerarla motivada
en los trminos del art. 123 del C.P.P.N., por lo que
corresponde RECHAZAR el recurso de casacin interpuesto por la
Defensa Pblica Oficial de Liz Marisela Alva Alfaro, sin costas
(art. 530 y 531 in fine del C.P.P.N.). Tener presente la
Por ello, en orden al acuerdo que antecede, el
Tribunal,
RESUELVE:
RECHAZAR el recurso de casacin interpuesto a fs.
109/115 vta. por el Defensor Pblico Coadyuvante, doctor Diego
Cortes, asistiendo a Liz Marcela Alva Alfaro, sin costas en
esta instancia (cfr. arts. 530 y s.s. del C.P.P.N.).
TENER PRESENTE la reserva del caso federal.
Regstrese, notifquese y comunquese (Acordada
15/13 Lex 100-, CSJN). Remtase al Tribunal de origen,
sirviendo la presente de atenta nota de envo.
JUAN CARLOS GEMIGNANI
GUSTAVO M. HORNOS MARIANO HERNN BORINSKY
Ante mi:

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#24596562#151761878#20160503122255215

Poder Judicial de La Nación: Año Del Bicentenario de La Declaración de La Independencia Nacional

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mencionar que esa persona no es el padre de los otros tres

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naturaleza federal que intenten someterse a su revisin final,

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se encuentra actualmente a cargo de su progenitor. Tambin, el

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fundada en la finalidad de ejecucin de la pena o de la

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condicionado, sobre el punto, en tanto debe intervenir en todo

(inciso 1) y, de manera especfica en el inciso 4, cuando la

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contacto directo, salvo que ello fuere contrario al inters

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Social Delegada Judicial de la Cmara Nacional de Apelaciones

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Alva Alfaro, festejan los cumpleaos de los nios y siempre

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la separacin en el inters superior del nio.

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26.472-, normativa sta que, a la luz del inters de los

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legislado tanto en el Cdigo Penal como en la ley 24.660 (arts.

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s/rec. de casacin rta. 5/6/2008 reg. N 696/08).

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considerando que los menores no se hallan en estado de

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obrantes a fs. 84/91, ejerciendo de dicho modo, la jurisdiccin

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