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I. Introduccin
La amplia cobertura periodstica que han tenido los ltimos casos de plagio:
la acusacin a Bucay y su posterior reconocimiento de plagio con relacin a
su libro "Shimriti", el reclamo efectuado a Felipe Pigna que involucr a su
libro "Mitos de la historia argentina", la acusacin de Andrs Rivera a Jorge
Zicolillo de haber plagiado su obra "La revolucin es un sueo eterno" en el
libro de este ltimo titulado: "Juan Jos Castelli, gloria y ocaso de un
jacobino americano" (1) y en especial a nivel internacional, el juicio
promovido a Dan Brown por el supuesto plagio en su obra "El Cdigo Da
Vinci", ha generado un importante inters y repercusin en el pblico, en la
mayora nefito en cuestiones tan especficas como el derecho de autor y el
plagio en particular. Es por ello que considero oportuno aportar algunas
consideraciones sobre esta figura tan comentada actualmente en todos los
mbitos y luego resear sucintamente el caso "Dan Brown".
II. Concepto
Por lo tanto, para que una creacin intelectual revista el carcter de obra
protegible, debe reunir el requisito de originalidad, es decir, debe estar
expresada de una manera personal y no ser meramente la expresin obvia
o usual de los hechos, como sera una narracin meramente informativa de
un evento periodstico (5). Ahora, si el mismo evento periodstico se expresa
de manera creativa, es decir original, nos encontramos en presencia de una
obra. La originalidad, condicin necesaria para la proteccin de la obra, no
debe ser absoluta. Por cuanto en el derecho de autor no se requiere
novedad sino basta que el autor le imponga a su obra su nota personal, aun
cuando se valga de ideas o recursos existentes.
Otro elemento que debe descartarse del anlisis es la finalidad que puedan
tener las obras: as las mismas pueden tener un fin meramente cultural,
cientfico o comercial y ser igualmente merecedoras de proteccin autoral.
En este sentido, entonces pueden revestir el rango de obras literarias tanto
una novela, un tratado de medicina, como un aviso comercial, siempre que
las creaciones sean originales.
Habiendo desarrollado previamente los requisitos para que una creacin sea
considerada obra, reproduzco una excelente definicin de obra que nos ha
aportado la doctora Lipszyc, as ella indica que: "Para el derecho de autor,
obra es la expresin personal de la inteligencia que desarrolla un
pensamiento que se manifiesta bajo una forma perceptible, tiene
originalidad o individualidad suficiente, y es apta para ser difundida y
reproducida" (7).
III. Facultades autorales
Quiero aprovechar esta ocasin para resaltar las diferencias existentes entre
"el derecho de cita" de nuestro ordenamiento y el instituto del "fair use"
norteamericano, por cuanto no es raro ver cada tanto la simple asimilacin
de ambas figuras como si fueran iguales. Como manifestara anteriormente
en otra publicacin (13), la doctrina del fair use se desarroll y origin en los
Estados Unidos a travs de un nmero sustancial de decisiones judiciales,
luego fue codificada en la seccin 107 de la ley de copyright. Esta seccin
contiene una lista de varios propsitos en los cuales la reproduccin de una
obra particular puede ser considerada "fair", es decir razonable, como por
ejemplo comentarios, crticas, reportajes periodsticos, docencia, becas, e
investigacin. Esta seccin tambin establece cuatro elementos a ser
tenidos en consideracin para determinar si el uso particular es "fair". Ellos
son: (i) el propsito y carcter de dicho uso, considerando si ese uso es de
naturaleza comercial, o es para propsitos educacionales sin fines de lucro;
(ii) la naturaleza de la obra protegida por copyright. (iii) la cantidad y
relevancia de la porcin usada en relacin con la obra protegida por
copyright como un todo; (iv) el efecto del uso sobre el mercado potencial y
el valor de la obra protegida por copyright.
V. Requisitos
Cualquier tipo de obra puede ser objeto de plagio, tanto obras literarias,
como plsticas, teatrales, cinematogrficas, televisivas, arquitectnicas,
musicales, etc. En la medida en que se apropien de elementos originales.
El art. 71 de la ley 11.723 hace una remisin expresa al art. 172 del Cd.
Penal. Esta remisin es exclusivamente quod poenam, es decir a los efectos
de la pena all establecida. El art. 172 del Cd. Penal, establece una pena de
prisin para el delito de plagio de 1 mes a 6 aos. Debe indicarse que en
virtud del instituto de Probation, receptado por el art. 76 bis del Cd. Penal
(29), y la Condena de ejecucin condicional prevista en el art. 26 del Cd.
Penal (30), la pena de prisin raramente se efectiviza. El delito es de accin
pblica por lo tanto puede iniciarse de oficio, por denuncia, pudindose
constituir el damnificado en parte querellante.
VII. El caso "Baigent v. The Random House Group Limited"
La defensa, por su lado, neg que Dan Brown copiara HBHC, reconociendo,
sin embargo, que utilizara la obra como fuente de consulta, juntamente con
otras obras, de la que extrajo ideas generales. Neg que dicha conducta
configurara una infraccin a la propiedad intelectual, por cuanto la
informacin no es tutelable bajo el derecho de autor.
VIII. Conclusin
(1) Este reclamo motiv una denuncia penal, en la que fue sobresedo el Sr.
Zicolillo, y un juicio civil caratulado "Ribak, Marcos c. Zicolillo, Jorge Ignacio
s/daos y perjuicios" donde ha recado sentencia de primera instancia en la
cual se condena a Zicolillo por el plagio efectuado.
(4) "Las ideas son libres, y por no constituir una obra intelectual, ni una
creacin completa, su autor no goza de proteccin alguna, ya que la ley
protege en realidad la forma de la manifestacin intelectual, o sea el
mtodo, el estilo personal que emplea el autor para exteriorizar su
pensamiento", CNCiv., sala F, 25/04/72, ED, 43.619. Tambin, "... Como
sostiene mayoritariamente la doctrina, el plagio no existe cuando en una
obra slo se apropian las ideas, pensamientos o sujetos generales de otra
creacin, desde que puede existir similitud y hasta identidad de esos
elementos sin que exista plagio; ello as por cuanto la idea no tiene autor, a
nadie pertenece en exclusividad ni persona alguna puede ejercer monopolio
sobre ella. Por lo tanto si en el caso las obras de la actora y demandada
tienen elementos comunes, pero existen diferencias sustanciales entre s,
no cabe tener por configurado el plagio debiendo rechazarse la pretensin
ejercida por la accionante". CNCiv., sala A, 31/10/1989, ED, 136-154.
(6) En este sentido la sentencia de la CNCiv., sala E, julio 28-1983, ED, 114-
684. Los jueces no deben determinar si una obra tiene o no valor cientfico,
debiendo limitarse a establecer si ha habido plagio o copia. Lo que la Ley
sanciona es la apropiacin de un esfuerzo intelectual ajeno.
(9) EMERY, Miguel Angel, "Propiedad Intelectual", Ed. Astrea, p. 62. citando a
la jurisprudencia de la CCiv. y Com. Rosario, sala II, 10/3/93, LA LEY, 1997-D,
151.
"Se comete plagio todas las veces que un autor toma alguna cosa que es
propia de la invencin de otro y procura hacerla pasar por suya, sea un
elemento de fondo o de forma, una situacin, un desarrollo, una simple
frase; y ello, aunque la obra presente diferencias triviales con respecto a la
plagiada, rebuscadas intencionalmente para ocultar o disimular el hecho"
(CNCiv., sala D, abril 30 1974), ED, 56-344.
(15) "El plagio consiste en hacer que aparezca como propio lo que
pertenece a otros, sien la mala fe, o sea, el dolo inherente al acto realizado
y el dao producido, el arrebatar esa propiedad intelectual (CNCiv., sala D,
abril 30-1974), ED, 56-344.
(20) A modo de ejemplo, el tema "Let it be" de Los Beatles tiene la misma
armona que el tema "Woman no cry" de Bob Marley, or "With or without
you" de U2. Con relacin al ritmo, las obras musicales pertenecientes al
mismo gnero en la mayora de los casos comparten el mismo ritmo
musical.
(24) "Kouf v. Walt Disney Pictures & Televisin, 16 F.3d 1042, 1045 (9th Cir.
1994).
(Nota: texto conforme la ley 24.316 Adla, LIV-B, 1400 )(Nota: texto
conforme la ley 24.316 Adla, LIV-B, 1400 ).
(30) Art. 26, Cdigo Penal. En los casos de primera condena a pena de
prisin que no exceda de tres aos, ser facultad de los tribunales disponer
en el mismo pronunciamiento que se deje en suspenso el cumplimiento de
la pena. Esta decisin deber ser fundada, bajo sancin de nulidad, en la
personalidad moral del condenado, su actitud posterior al delito, los motivos
que lo impulsaron a delinquir, la naturaleza del hecho y las dems
circunstancias que demuestren la inconveniencia de aplicar efectivamente
la privacin de libertad. El tribunal requerir las informaciones pertinentes
para formar criterio, pudiendo las partes aportar tambin la prueba til a tal
efecto.