Exame de Coincidncias

Direito Comercial I Turma A

Regncia: Prof. Doutor Antnio Menezes Cordeiro

A sociedade A, SA tem por objecto a comercializao de tintas e outros materiais para o

acabamento de obras de construo civil. No passado dia 15 de Janeiro, recebeu da B, Lda.
uma encomenda de 500.000,00 de tintas para os acabamentos de um grandioso
empreendimento de luxo. O empreendimento estava a ser construdo pelas sociedades C, S.A.
e D, Lda. e encontrava-se quase acabado... sociedade B, Lda. cabia agora proceder aos
trabalhos de pintura e acabamentos. O dono da obra tinha adjudicado os trabalhos a BCD,
em consrcio e acabava de pagar ao administrador da C, SA que sempre tinha liderado as
negociaes e a realizao do empreendimento a quarta parte do preo da obra, no valor de
5.500.000,00.

Sessenta dias aps a entrega das tintas, a B, Lda. continuava sem pagar os 500.000,00 em
falta... A administrao da A, SA rene ento com a gerncia da B, Lda. e comunica-lhe que se
no pagar nos prximos 30 dias dar o contrato por definitivamente incumprido e instaurar
um processo de insolvncia contra a sociedade. A gerncia da B, Lda. responde dizendo que
(i) a C, SA ainda no distribuiu os valores recebidos do dono da obra pelo que no pode pagar
o valor das tintas, tanto mais que primeiro tem que pagar Segurana Social o que deve h
mais de 6 meses; e que (ii) no a nica devedora do crdito em causa, pelo que a A, SA pode
exigir C, SA o pagamento das tintas que depois eles logo fazem contas.... A C, SA, quando
confrontada com a B, Lda., disse nada ter que ver com o assunto.

O infortnio para A, SA no acabava aqui. Esta sociedade era concessionria da conhecida

marca de tintas A Pretro e Branco e tinha a exclusividade para Portugal. Sucede porm que a
proprietria daA Preto e Branco acabava de celebrar um contrato de agncia com Joaquim,
com exclusividade para a rea de Lisboa, onde se localiza mais 70% da facturao anual da A,
SA. Para piorar a situao, Joaquim era nada mais nada menos que o melhor agente da prpria
A, SA...
Responda s seguintes questes:

1 Pronuncie-se sobre a natureza civil ou comercial da compar e venda de tintas celebrada

entre A, SA e B, Lda.. A obrigao do pagamento de 5000.000,00 devidos pelas tintas
adquiridas pela B, Lda. encontrava-se vencida sessenta dias aps a entrega da respectiva
mercadoria? (4 valores)

2 Poderia a A, SA exigir C, SA o pagamento do valor referido em 1.? (4 valores)

3 A A, SA pretende lanar mo do previsto no art. 606. do CC e vir a exigir ao dono da

obra o pagamento da parte devida sua B, Lda., nos termos fixados no contrato de
empreitada. Quid juris? (4 valores)

4 Poder a A, SA requerer a declarao a insolvncia da B, Lda.? (4 valores)

5 Pronuncie-se sobre o contrato de agncia celebrado entre Joaquim e a proprietria de A

Preto e Branco. (4 valores)
 Tpicos de Resoluo

Resposta questo 1:

1. Para alm de todos os elementos que podem estar associados a uma concesso
comercial, este negcio jurdico com tipicidade social tem por nota a aquisio pelo
concessionrio ao concedente de determinados bens e servios e a sua revenda, em nome
prprio, ao consumidor.
Temos, portanto, que a actividade tpica de concessionrio uma compra para
revenda. Ora, a compra para revenda um acto objectivo de comrcio (AOC), previsto no arts. 463.
e 2./1. parte do CCm. Alis, o prprio contrato de concesso, enquanto contrato de
distribuio comercial, um AOC. No obstante no se encontrar especialmente regulado no
CCm, a verdade que o reconhecimento da aplicabilidade analgica do Regime Jurdico da
Agncia (DL 178/86, de 03-Jul.) ao contrato de concesso dota este negcio jurdico de um
regime especial cuja ratio se prende com as razes hisrico-dogmticas da comercialidade. Ora,
como para alm dos actos especialmente regulados no CCm so ainda ACO aqueles que (i) j
estiveram regulados no CCm e hoje se encontram regulados em outros diplomas; aqueles que
(ii) ainda em legislao extravagente, a si mesmo se qualificam como comerciais; e ainda
aqueles que (iii) esto sujeitos a um regime especial cuja ratio tem que ver com a
comercialidade; possvel qualificar o contrato de concesso como um AOC.
Temos, portanto, que a compra e venda das tintas um ACO.
2. A compra e venda tambm um acto de comrcio subjectivo (ACS). Nos termos do art.
13./2 do CCm, as sociedades comercais so comerciantes de onde os actos por si praticados,
se no gozarem de natureza exclusivamente civil nem o contrrio resultar do prprio acto (o
que no o caso), so ACS (art. 2./ 2. parte do CCm).
3. Nos termos dos art. 3./a) e 4./ 2 b) do DL 32/2003, de 17-Fev., as obrigaes
emergentes de transaes comercais vencem-se 30 dias aps a entrega efectiva dos bens. O
crdito de 500.000,00 encontrava-se, portanto, vencido e podia ser exigido B, Lda..
Resposta questo 2:

1. A questo colocada prende-se com a razo do argumento aduzido pela B, Lda.

segundo o qual esta sociedade no [seria] a nica devedora do crdito em causa, pelo que a A, SA
[poderia] exigir C, SA o pagamento das tintas. Tal no correcto.
Com efeito, B, Lda., C, SA e D, Lda. celebraram entre si um contrato de consrcio,
nos termos dos art. 1. e 2./b) do DL 231/81, de 28-Jul.Trata-se de um consrcio externo (art.
5./2), tendo sido indicado como chefe do consrcio a C, SA (art. 12.).
Um consrcio interno destigue-se de um consrcio externo fundamentalmente segundo
dois critrios: (i) a relao com terceiros; e (ii) a estrutura organizacional. Segundo o primeiro
critrio, no consrcio externo as partes relacionam-se com terceiros invocando expressamente
a qualidade de consorciadas, ao passo que no consrcio interno a relao com terceiros segue
uma das modalidades previstas no art. 5./1; segundo o segundo critrio, no consrcio externo
a componente organizacional mais acentuada podem existir um chefe de consrcio e at um
conselho de orientao e fiscalizao (arts. 12. e 7.).
2. Ora, segundo a argumentao aduzida pela B, Lda., a existncia de um consrcio
entre B, C e D seria suficiente para que as obrigaes assumidas junto de terceiros fossem
obrigaes solidarrias. Isto falso por duas razes. Em primeiro lugar, a existncia de um
consrcio no determina, por si, a pluralidade das obrigaes assumidas pelos membros dos
consrcio com terceiros. No caso, nada nos indica que as partes no contrato de compra e
venda sejam outras para alm da A, SA e B, Lda. Isto significa que a obrigao de pagamento
de 500.000,00 no uma obrigao plural, de onde no se coloca a questo de saber se ou
no solidria.
Porm, ainda que assim se no entendesse, o art. 19./1 afasta expressamente a
solidariedade das obrigaes assumidas pelos membros do consrcio com terceiros.
3. Em suma, quer se entedesse estarmos perante uma obrigao singular, quer perante
uma obrigao plural conjunta, a A, SA no poderia exigir a C, SA o valor devido pelas tintas.

Resposta questo 3:
 1. A pretenso da A, SA vir a lanar mo do mecanismo de subrogao do credor ao devedor,
previsto no art. 606. do CC, parte do pressuposto de que o dono da obra no se exonerou da
sua obrigao, pagando junto de C, SA o valor da empreitada.
Com efeito, nos termos do art. 16./1 do DL 231/81, os membros do consrcio
externo cujo objecto seja o previsto no art. 2./b) percebem directamente de terceiros os
valores em causa. Isto significa que os terceiros apenas se exoneram da sua obrigao
cumprindo a prestao junto do credor. Tem aqui aplicao o art. 770. do CC. Ao pagar a C,
SA o valor devidos a B, Lda., o dono da obra cumpriu a sua prestao junto de terceiros pelo
que, salvo a verificao do disposto em alguma das alneas do art. 770. do CC, no fica
exonerado da sua obrigao. O primeiro pressuposto lgico-jurdico da subrogao est
preenchido.
2. Sucede porm que a C, SA era chefe de consrcio e que o prprio art. 16./1 exceptua o
supra enunciado sempre que algum dos membros do consrcio tenha poderes para receber de
terceiros a prestao. Cumpre portanto indagar se a C, SA enquanto chefe do consrcio podia
recer do dono da obra o pagamento devido aos consorciados.
Em causa est o disposto no art. 14./1 d). Ora, o caso prtico nada diz quanto aos
poderes conferidos a C, SA. No silncio do contrato, os nicos poderes do chefe do consrcio
so os previsto no art. 13. que no envolvem poderes para receber de terceiros quaisquer
prestaes. To pouco a referncia a que C, SA sempre tinha liderado as negociaes e a realizao do
empreendimento.
3. Em suma: as partes no conferiram a C, SA os poderes previsto no art. 14./1 d),
pelo que prevalece a regra geral do art. 16.: o dono da obra s se exonerava da sua obrigao
cumprindo a prestao junto da B, Lda.

Resposta questo 4:

1. Cumpre analisar se (i) o devedor B, Lda. est insolvente; se (ii) o devedor pode ser
declarado insolvente; e se (iii) a sociedade A, SA tem legitimidade para requerer a declarao de
insolvncia.
 Quanto questo (iii) no cabe dvidas que sim. Nos termos do art. 20. do CIRE,
qualquer credor tem legitimidade para requer a insolvncia. To pouco em relao questo
(ii), j que uma sociedade comercial um sujeito passvel de processo de insolvncia (art. 2./1
a)).
Quanto questo (i), a resposta exige maior ponderao. Uma sociedade comercial est
insolvente quando se encontra numa situao de impossibilidade de cumprir a generalidade das
suas obrigaes vencidas (critrio do fluxo de caixa) ou quando o seu passivo excede
manifestamente o seu activo (critrio contabilstico) art. 3..
Dos dados fornecedidos pelo caso (impossibilidade de pagar a A, SA e as dvidas
Segurana Social) parece poder concluir-se que a sociedade devedora estava insolvente.
2. Poder-se-ia admitir a discusso acerca da aplicao do art. 3./2 b), entendendo que
a ruptura de liquidez seria superada segundo uma prespectiva de continuidade, afastando assim
o critrio contabilstico.
3. Seria ainda de valorizar a resposta que apontasse a existncia de uma dever de
apresentao insolvncia do devedor nos termos dos arts. 18./3 e 20./1 g) iii).

Resposta questo 5:

1. As partes num contrato de concesso podem acordar a exclusividade. Em princpio,

tal obrigao inibe a sociedade concedente de celebrar para a mesma rea outros contratos de
distribuio comercial economicamente afins (por exemplo, a agncia). Ao o fazer, a
concedente de A Preto e Branco violou o contrato de concesso. A A, SA podia assim resolver
o contrato e exigir uma indemnizao pelos danos causados, nos termos gerais, e ainda uma
indemnizao de clientela, por aplicao analgica dos arts. 30., 32. e 33. do DL 178/86.
2. Por seu lado, o Joaquim, enquanto agente da A, SA, violou as obrigaes de
leladade e no concorrncia decorrentes da boa f na execuo dos contratos (art. 762./2 do
CC e art. 6 do DL 178/86). Com efeito, manifestamente contrrio boa f promover
contratos para o concessionrio de uma marca (que adquire produtos ao dono da marca e os
vende por conta prpria) e, simultaneamente, anagariar contratos para o prprio dono da
marca A violao deste dever de no concorrncia - que, sublinhe-se, diferente do previsto no
art.9. - causa de resoluo nos termos do art. 30./a) e d lugar s indemnizaes previstas
nos arts. 32. e 33..