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Captulo VIIILpez
334. Finalidad. Hemos dicho que un co- nalistas o de personas. Pero el carcter
merciante, frente a las dificultades que im- de sociedad pactada en consideracin de
plica el desarrollo de la actividad comercial las personas (las vicisitudes personales que
bajo la forma de empresa individual, debe se presentan en la vida de sociedad: la
necesariamente asociarse con otros para lle- muerte de un socio, por ejemplo, puede
var a cabo una explotacin econmica de originar su disolucin), unido a la res-
mayor tamao. Cuando la actividad que se ponsabilidad ilimitada de los socios y a la
piensa ampliar no requiere de grandes ca- dificultad de integrar grandes capitales
pitales, basta con que el comerciante se aso- entre pocas personas muy unidas entre
cie con un grupo de personas que le s, hace que cada da sea menos apropia-
merecen su entera confianza. La forma ju-
da para el gran trfico moderno, siendo
rdica adecuada es entonces una sociedad
de personas, en la cual los socios responden
ms frecuente, como hemos visto, la cons-
indefinidamente por las deudas sociales, co- titucin de sociedades de capitales.1
nocida por la razn social integrada por el
nombre de todos o de alguno de ellos segui- 336. Definicin. El Cdigo de Comer-
do de la expresin y compaa y adminis- cio chileno no define la sociedad colecti-
trada por todos los socios o por algunos de va comercial. Es el artculo 2061 inciso 2
ellos o por mandatarios especialmente de- del Cdigo Civil el que contiene una de-
signados a este efecto. Existen varias clases finicin en los siguientes trminos: Es
de sociedades de personas: la sociedad co- sociedad colectiva aquella en que todos
lectiva, la sociedad en comandita simple y la los socios administran por s o por un
asociacin o cuentas en participacin, que mandatario elegido de comn acuerdo.
es una sociedad oculta (para terceros) en- La definicin que da el Cdigo Civil no
tre un comerciante y uno o ms participan- considera los rasgos formales que dife-
tes que le facilitan dinero para una o varias rencian a la sociedad colectiva de otras
operaciones determinadas. Este ltimo tipo sociedades, como: la responsabilidad de
de sociedad carece de personalidad jurdi- los socios, el uso de la razn social, la
ca, porque es slo el comerciante quien con- cesibilidad de los derechos, etc.
trata con los terceros y los participantes se En el artculo 301 del Cdigo de Co-
limitan slo a entregar su dinero y a recibir mercio argentino se define la sociedad
el beneficio si lo hubiere. colectiva comercial diciendo que es la
que forman dos o ms personas ilimitada
Seccin I y solidariamente responsables que se unen
para comerciar en comn, bajo una for-
La sociedad colectiva comercial ma social. Esta disposicin contiene prc-
ticamente casi todos los rasgos formales
335. Generalidades. Es la ms antigua que caracterizan a la sociedad colectiva
de las sociedades mercantiles: naci en comercial.2
plena Edad Media, como forma evolutiva En el derecho chileno la sociedad co-
de las comunidades familiares que conti- lectiva puede ser definida como aquella
nuaban la explotacin del comercio pa- en que los socios administran por s o
terno, y por eso en un principio uni por mandatarios elegidos de comn
exclusivamente a personas ligadas por acuerdo y responden en forma indefini-
vnculos de sangre. Este carcter origina-
rio y secular, que se conserva fresco y lo-
zano con el correr del tiempo, es el que 1
Vase URA , ob. cit., p. 119.
permite considerar a la forma social co- 2
El artculo 10 de la ley francesa N 66-537, de
lectiva como la primera y ms genuina 24 de julio de 1966, describe estos rasgos de la so-
representacin de las sociedades perso- ciedad colectiva.
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dustrial. Esta clusula tampoco es esen- 4) La cantidad que puede tomar anual-
cial, porque si en el pacto social nada se mente cada socio para sus gastos particulares.
dice sobre la reparticin de utilidades y No es esencial indicarlo en la escritura so-
prdidas, los socios capitalistas se las divi- cial, pero generalmente se hace bajo la for-
den en proporcin a su aporte en la so- ma de participacin de futuras utilidades.
ciedad (art. 382 del Cdigo de Comercio). 5) La forma en que debe verificarse la
El socio industrial lleva en las utilidades liquidacin y divisin del haber social. Cuan-
una cuota igual a la que corresponde al do en la escritura social no se ha nom-
aporte ms mdico, y cuando hay prdi- brado un liquidador, ste debe nombrarse
da slo pierde el trabajo o actividad apor- por los socios, y en caso de desacuerdo,
tada (art. 383 del Cdigo de Comercio). por el juez (art. 409). Si nada se dijo so-
Parece ser que esta clusula fuese bre la forma de liquidacin ni sobre las
esencial por cuanto la participacin en facultades del liquidador, debe aplicarse
las utilidades y prdidas es un elemento lo dispuesto en el artculo 410 del Cdi-
indispensable del contrato social. Sin em- go de Comercio.
bargo, lo que aqu se exige es solamente 6) La clusula de arbitraje. Es decir, si
determinar la parte, la proporcin, la las dificultades que ocurran entre los so-
cantidad en que se dividen los benefi- cios durante la sociedad debern o no
cios y prdidas. De manera que si nada ser sometidas a resolucin de rbitros.
se dice en el pacto social, lo que no es Cuando nada se dice rige el artculo 415
frecuente, debe estarse a lo prevenido en del Cdigo de Comercio, que establece
los artculos 382 y 383 del Cdigo de Co- que tales diferencias deben someterse a
mercio.4 conocimiento de rbitros. Estas son ma-
3) La poca en que la sociedad debe co- terias de arbitraje forzoso (art. 227 del
menzar y disolverse. Es una mencin no esen- Cdigo Orgnico de Tribunales).
cial porque a falta de ella se entender 7) Los otros pactos que acuerden los so-
que la sociedad empieza a la fecha del cios. Estos pueden ser, verbi gratia, la po-
contrato, y no indicndose la fecha de ca de los balances, los efectos del falleci-
miento de uno de los socios, etc.
disolucin debe considerarse, primero, el
Hemos dicho que en la constitucin
objeto de la sociedad; si ste est consti-
de la sociedad colectiva comercial deben
tuido por un negocio de duracin limita-
observarse dos solemnidades:
da, se entender que la sociedad dura por
El otorgamiento de la escritura p-
todo el tiempo que dure el negocio (ejem- blica, que ya hemos estudiado, y
plo: construccin de un puente); segun- Su inscripcin en extracto en el Re-
do, la vida de los socios determina la gistro de Comercio que veremos a conti-
duracin de la sociedad colectiva, por nuacin.
cuanto es, como sabemos, una sociedad
de personas. Evidentemente que los so- 346. Requisitos de publicidad de la socie-
cios pueden renunciar a la sociedad cuan- dad colectiva. Por el otorgamiento de la
do se ha pactado de por vida (art. 2065 escritura pblica la sociedad existe entre
del Cdigo Civil). En la prctica, general- los socios, pero es necesario facilitar a los
mente se indican en los estatutos la po- terceros el conocimiento del contenido y
ca en que la sociedad comienza y su fecha de las modalidades del contrato de socie-
de disolucin: se fija un sistema de pr- dad. Esto se cumple precisamente con la
rroga automtica por un perodo igual o inscripcin en el Registro de Comercio
por perodos sucesivos. del domicilio de la sociedad y de un ex-
tracto de la escritura pblica que contie-
ne el estatuto o pacto social.
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Vase el artculo 2069 del Cdigo Civil res-
pecto del socio industrial de una sociedad colecti- 347. Contenido del extracto. El extracto
va civil. de la escritura social debe contener algu-
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Comercio. De conformidad con el inci- ciedad y stos pueden probarla por cual-
so 2 de la disposicin recin citada, el quiera de los medios probatorios autori-
cumplimiento oportuno de la inscripcin zados por el Cdigo de Comercio, para
se retrotrae a la fecha de escritura funda- hacer efectiva la responsabilidad solida-
cional, lo que implica que la sociedad que- ria de los socios, en caso de nulidad de
da legalmente constituida por dicha pleno derecho, y para reclamar dicha res-
escritura y no una vez que inscribe el ex- ponsabilidad y la de la sociedad, en el
tracto de la misma, poniendo fin de esta evento de nulidad saneable, como lo ve-
suerte a la discusin que antes exista acer- remos ms adelante.
ca de este tema. Mantenemos opinin en
el sentido que la omisin de la escritura 352. Nulidad de pleno derecho. Esta san-
se presenta tanto en el caso en que ella cin, que no estaba contemplada en nues-
falta absolutamente como en el evento tro derecho respecto de las sociedades
en que faltan los requisitos para que ten- solemnes, tiene lugar en caso que la so-
ga el valor de escritura pblica segn el ciedad no conste de escritura pblica, o
Cdigo Orgnico de Tribunales, o faltan de instrumento reducido a escritura p-
enunciaciones esenciales exigidas por el blica, o de instrumento protocolizado. Por
artculo 352 del Cdigo de Comercio. tratarse de una nulidad de pleno derecho,
La nulidad absoluta tambin compa- no requiere ser declarada judicialmente
rece cuando en el acto fundacional o en ni puede ser objeto de saneamiento, con-
la reforma el extracto se inscribe fuera forme lo dispone el texto del artculo 356
del plazo legal o cuando no contiene al- inciso 1 del Cdigo de Comercio, fijado
guna de las indicaciones propias de su por la Ley N 19.499. Por el contrario,
contenido referidas en el artculo 354 del cuando la sociedad conste de alguno de
Cdigo de Comercio. los instrumentos aludidos en la citada nor-
ma legal, la nulidad absoluta basada en
351. Ejercicio de la accin. La accin de la omisin de enunciaciones esenciales
nulidad absoluta puede ser ejercitada por de la escritura fundacional, o en la falta
los socios, en juicio entre ellos, por va de de su oportuna inscripcin o, por lti-
accin o de excepcin, en todos aquellos mo, en la omisin de alguna de las indi-
casos en los que no se produzca la nuli- caciones del extracto, debe ser declarada
dad de pleno derecho, porque la nueva judicialmente y puede ser saneada con-
normativa mantuvo la sancin prevista en forme al nuevo sistema sancionatorio.
el antiguo artculo 357 del Cdigo de Co-
mercio. Los socios estn legitimados para 353. Efectos de la nulidad de pleno dere-
la ejercitacin de la accin de nulidad, cho. Como ya indicbamos, las consecuen-
aun en el caso que supieran o debieran cias se producen ipso jure, esto es, sin que
saber el vicio que la invalidaba, pues en medie declaracin judicial alguna.
materia comercial no se aplica el princi- Dada la gravedad de la sancin, una
pio nemo auditor contemplado en el ar- sociedad nula de pleno derecho tendra
tculo 1683 del Cdigo Civil, precisamente que ser repactada con las formalidades le-
para permitir que la situacin de anulabi- gales, por los interesados, para darle va-
lidad de la compaa pueda ser resuelta lor jurdico. Con todo, la sociedad nula
con mayor facilidad ante los tribunales.5 ipso jure puede existir de hecho, siempre
Esta nulidad absoluta no puede ser que cuente con los requisitos propios de
invocada por los socios frente a los terce- toda sociedad, es decir, estipulacin de
ros interesados en la existencia de la so- aportes, participacin en las utilidades y
prdidas y affectio societatis, como asimis-
mo llene los requisitos inherentes a todo
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Vase Fallos del Mes N 391, sent. N 2, contrato. A juicio del legislador, cuando
p. 190. se presenta la situacin recin descrita,
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plimiento imperfecto de aquellas enun- yan una formalidad legal, como por ejem-
ciaciones de la escritura social que no son plo, en el caso de la expresin y compa-
suplidas por disposiciones legales, tales a, el elemento de la razn social,
como, en el caso de la sociedad colectiva cuando aparece escrita y Ca.;
comercial, la administracin y el uso de b) Errores cometidos en la individua-
la razn social, la duracin de la socie- lizacin de socios, accionistas o represen-
dad, no constituyen vicios formales obje- tantes, si de ello no se originan dudas
tos de saneamiento. respecto de la identidad de la persona de
Sin duda que la enumeracin que el que se trata. El caso ms frecuente lo con-
artculo 1 inciso 3 de la Ley N 19.499 figuran las faltas ortogrficas o los erro-
hace de los vicios formales es meramente res al referirse a los apellidos, sobre todo
enunciativa, por cuanto emplea la expre- si son de origen extranjero;
sin tales como al referirse a ellos, y c) Errores numricos o de cifras o
termina disponiendo como, por ejem- porcentajes, que manifiestamente no sean
plo, lo relacionado con la razn social. de carcter sustancial. Suele ocurrir con
Adems de los vicios indicados en la nor- el valor de los aportes cuya suma no cua-
ma que nos ocupa, constituyen asimismo dra con el capital creado en el instru-
vicios formales la falta total de inscrip- mento constitutivo, pero no hay duda de
cin o de publicacin del extracto, la omi- su monto;
sin de una cualquiera de las indicaciones d) Errores en los datos o caractersti-
que debe contener el extracto y el cum- cas de los aportes, si de ello no puede
plimiento imperfecto o errneo de estas derivarse dudas en cuanto a su determi-
ltimas menciones. Todos ellos son tam- nacin, y
bin subsanables de conformidad con el e) En general, las disconformidades
citado texto legal. La omisin total de la no esenciales que existan entre las escri-
escritura pblica habr que considerarla turas y las inscripciones o publicaciones
como un vicio formal, susceptible de sa- de sus respectivos extractos. Se entiende
neamiento, cuando la sociedad conste al por disconformidad esencial aquella que
menos de instrumento reducido a escri- induce a una errnea comprensin de la
tura pblica o de instrumento protocoli- escritura extractada.
zado. Sin embargo, hay ciertas omisiones Estos errores pueden subsanarse me-
o errores de escasa consideracin que no diante escritura pblica suscrita por al-
constituyen vicios formales saneables, guna de las personas que sean titulares
como veremos a continuacin. de los derechos sociales al tiempo del sa-
neamiento de la constitucin o de la mo-
357. Vicios que no requieren saneamien- dificacin o por alguno de los adminis-
to. De conformidad con lo previsto en el tradores de la sociedad, pero no requieren
artculo 9 de la Ley N 19.499, tantas ve- cumplir todas las exigencias del procedi-
ces citada, no son vicios formales de nuli- miento de saneamiento establecido por
dad de la constitucin o de las modifica- la citada ley.
ciones de una sociedad y, por lo mismo,
no requieren saneamiento, los siguientes 358. Vicios de fondo. A ellos se refiere
errores en que pudo haberse incurrido el artculo 1 inciso 4 de la Ley N 19.499
en las respectivas escrituras pblicas, o como defectos relativos al contenido de
en sus extractos inscritos o publicados: las escrituras que implican privacin de
a) Errores ortogrficos o gramatica- algn elemento esencial al concepto de
les o la contraccin o resumen de pala- sociedad o algn vicio de carcter subs-
bras, si de ello no pueden derivarse dudas tancial de general aplicacin a los con-
en cuanto al sentido de la estipulacin. tratos.
Esta regla tiene aplicacin no obstante Estos vicios de fondo, como el con-
que se trate de expresiones que constitu- cepto lo indica, se contraponen a los vi-
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cios formales, por lo mismo no admiten tos relativos a los requisitos de existencia
el saneamiento previsto por la normativa y de validez de los contratos en general.
que nos ocupa. Cuando hay omisin o De esta suerte, la falta de causa, la ausen-
defectos relativos a los requisitos propios cia de objeto o la causa o el objeto ilci-
de la sociedad, tales como la estipulacin tos, por ejemplo, son vicios de fondo no
de los aportes, la participacin en las uti- saneables.
lidades y prdidas o la affectio societatis, el
vicio es de fondo, no saneable. As, por 359. Requisitos exigidos para el sanea-
ejemplo, cuando se estipula que el apor- miento. Parece lgico que la normativa vi-
te de un socio consistir en mercaderas gente estableciera ciertas condiciones o
o en bienes, sin especificarlos ni determi- requisitos mnimos que deben cumplirse
narlas como especies o cuerpos ciertos; o para llevar a cabo el procedimiento que
cuando se exonera un socio de contri- permite convalidar los vicios de forma.
buir en las prdidas o se atribuyen todos De conformidad con el artculo 1 de
los beneficios a uno solo, estamos en pre- la Ley N 19.499, de 1997, para que pro-
sencia de vicios de fondo que importan ceda el saneamiento de los vicios forma-
privar a la sociedad de un elemento esen- les en la constitucin o en la modificacin
cial a ella. de una sociedad, se requiere que el acto
Asimismo, el concepto de vicios de fundacional o la reforma, en su caso, cons-
fondo se extiende a los elementos parti- ten de escritura pblica, instrumento re-
culares que caracterizan a un tipo socie- ducido a escritura pblica o instrumento
tario determinado, sobre todo en el caso protocolizado. Si no comparece este pre-
de las sociedades annimas, que cuentan supuesto mnimo, estaramos frente a una
con una legislacin que las regula en for- nulidad de pleno derecho que no es sa-
ma ntegra e imperativa en cuanto a sus neable segn la ley.
requisitos propios. En este sentido cons- En cuanto a la oportunidad en que
tituira vicio de fondo la circunstancia que debe realizarse el saneamiento, podemos
en una sociedad annima el capital no afirmar que no hay un plazo determina-
estuviese dividido en acciones o que las do en la ley. En consecuencia, el perodo
acciones de una misma serie no tengan se inicia en el momento en que los vicios
igual valor o que la administracin no se se cometieron, salvo que hayan sido co-
radique en un directorio o que los miem- rregidos en el plazo de sesenta das entre
bros del directorio no sean revocables. el otorgamiento de la escritura y la ins-
Aunque es discutible que estos elemen- cripcin o publicacin de su extracto, caso
tos puedan entenderse comprendidos en este ltimo en que ni siquiera ser preci-
el concepto general de sociedad que con- so recurrir al procedimiento legal de sa-
tiene el artculo 2053 del Cdigo Civil, es neamiento, y concluye cuando queda
inconcuso que los vicios que afectan a ejecutoriada la sentencia de trmino re-
los elementos tipificantes de cada espe- cada en el juicio de nulidad de sociedad
cie societaria no pueden considerarse vi- o de la reforma de la sociedad de que se
cios formales, sino de fondo, no suscepti- trata.
bles de saneamiento por defectos de
forma que establece la ley.6 360. Forma de sanear los vicios. Para sa-
Por ltimo, en la nocin de vicio de near la nulidad producida por vicios for-
fondo se incluyen la omisin o los defec- males u omisiones es preciso otorgar una
escritura pblica cuyo objeto es expresar
la voluntad de sanear tales vicios u omi-
6
REYES M ADARIAGA, JULIO, La ley de saneamien- siones y proceder a corregirlos o comple-
to de vicios de nulidad de las sociedades. Nuevo rgimen
sancionatario y procedimiento de saneamiento, Cuader- tar la o las enunciaciones omitidas. No se
nos Jurdicos Facultad de Derecho Universidad exige reproducir totalmente el conteni-
Adolfo Ibez, N 9, Via del Mar, 1997, p. 29. do de la escritura constitutiva o de refor-
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trina que explica la existencia de la per- embargo, en la prctica los socios estipu-
sona jurdica como una realidad. lan en el contrato social el rgimen de la
Si se sostiene por el contrario que la administracin, de manera que el rgi-
sociedad nace como contrato y que el le- men supletorio legal slo tiene limitada
gislador le reconoce en forma ficticia una aplicacin.
personalidad jurdica distinta de los socios La administracin de la sociedad co-
individualmente considerados (art. 2053 lectiva comercial puede ser ejercida por
inc. 2 Cdigo Civil), la sociedad no tiene todos los socios a quienes les corresponde
voluntad propia separada del contrato que de derecho, o bien puede delegarse en
le dio origen. En la teora que concibe la uno o ms de ellos o en terceros extraos.
existencia de la personalidad jurdica como
una ficcin, los aspectos contrato y perso- 367. El rgimen legal supletorio. Est re-
na moral que integran a la sociedad no se gulado en los artculos 385 y siguientes
separan y a la persona jurdica se le atri- del Cdigo de Comercio y descansa en
buyen efectos del contrato, de manera que los siguientes principios bsicos:
el rgimen de la administracin est en a) La administracin corresponde de
manos de mandatarios de la sociedad, cu- derecho a todos y cada uno de los socios
yas facultades les han sido conferidas o (art. 385);
delegadas por los socios, que son las par- b) La existencia de un mandato legal
tes del contrato de sociedad. que los socios se confieren recprocamen-
Tratndose de las sociedades de per- te para administrar, a falta de nombra-
sonas, como es la colectiva mercantil, re- miento de administrador en el contrato
gida por las normas del Cdigo de (art. 386);
Comercio de 1865, la personalidad jur- e) Gracias al mandato legal, cada uno
dica se concibe como una ficcin identi- de los socios puede hacer vlidamente to-
ficndosele con el contrato de sociedad, dos los actos y contratos comprendidos
de suerte que es forzoso reconocer que dentro del giro ordinario de la sociedad o
la naturaleza jurdica de la administra- que sean necesarios o conducentes a la
cin es un rgimen de mandatarios so- consecucin de los fines sociales (art. 387);
ciales ligados a los socios. Con todo, d) La existencia de un derecho de opo-
habida consideracin que el propio C- sicin a los actos proyectados por otro so-
digo de Comercio en el artculo 384 per- cio. Ejercido ese derecho, se suspende la
mite a los socios ajustar el rgimen de ejecucin del acto proyectado hasta que la
administracin a los pactos que conten- mayora numrica de los socios decida so-
ga la escritura social, se puede sostener bre la conveniencia econmica de llevarlo
que, en el ejercicio de esa facultad, los o no a cabo (arts. 388, 389, 390 y 391).
socios convengan una administracin en
manos de un rgano social dotado de 368. El rgimen estipulado de adminis-
competencia propia. tracin delegada. Mediante este rgimen
se confa la administracin de la socie-
366. Administracin de la sociedad colec- dad, en virtud de una estipulacin del
tiva. Recordamos en primer lugar que la contrato, a ciertos administradores socia-
estipulacin relativa al rgimen de admi- les y tambin a determinados mandata-
nistracin de la sociedad colectiva mer- rios sociales.9
cantil no es una clusula esencial de la a) Los administradores sociales. Se tra-
escritura fundacional de la misma, toda ta de personas naturales o jurdicas a quie-
vez que a falta de convencin expresa al
respecto, se aplica el rgimen supletorio 9
Vase RIOSECO ENRQUEZ, GABRIEL, La admi-
a que alude el artculo 384 del Cdigo nistracin en las sociedades de personas, Revista de De-
de Comercio y que regulan los artculos recho. Universidad de Concepcin, N 187.
siguientes del mismo cuerpo legal. Sin Enero-junio 1990, pp. 7-26.
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nes el contrato les encomienda la admi- ras para adoptar acuerdos, la duracin
nistracin de la sociedad. Se puede con- de las funciones de los miembros del r-
venir que los administradores sociales sean gano social y la forma de convocarlo a
todos los socios conjuntamente, que sean sesiones, debe quedar totalmente conve-
uno o ms socios en forma conjunta o nido en el contrato de sociedad. El nom-
separadamente, o por ltimo, que sean bramiento posterior de los integrantes del
uno o ms extraos en forma conjunta o Directorio habr de hacerse mediante es-
separadamente. En las dos ltimas alter- critura pblica, en la cual debern com-
nativas, aunque la ley los llama delega- parecer la totalidad de los socios o la
dos (art. 384 Cdigo de Comercio), en mayora que establezcan los estatutos y
verdad no son mandatarios, sino un r- esa escritura se anotar al margen de la
gano de administracin creado por los inscripcin de la sociedad en el Registro
socios en el estatuto. Por otra parte, las de Comercio.
tres hiptesis indicadas, como requieren Por ltimo, la sociedad colectiva pue-
convencin expresa, pasan a ser parte in- de ser administrada por otras socieda-
tegrante del contrato de sociedad, de ma- des. Esta alternativa es posible, sea la
nera que no pueden alterarse si no es me- sociedad administradora socia o extra-
diante modificacin de dicho contrato. a, conforme a las reglas generales con-
Es posible tambin que se estipule la tenidas en el artculo 384 del Cdigo de
administracin a cargo de un rgano co- Comercio.
lectivo, que funcione en forma colegiada En cuanto a la renuncia y revocacin
previa convocatoria, que se constituye con de los administradores, ella no es posible
un qurum determinado y adopta sus de- cuando su nombramiento se ha hecho
cisiones por mayora, al cual se le deno- en la escritura constitutiva de la socie-
mina Directorio. Tal hiptesis de admi- dad, porque pasa a ser clusula esencial
nistracin en la sociedad colectiva no que motiv la contratacin, y si en el he-
tiene reconocimiento expreso en la ley, cho se produce la renuncia o revocacin
pero puede admitirse fundada en la au- sin causa legal, se disuelve la sociedad
tonoma de la voluntad manifestada en (art. 2072 C. Civil). En cambio cuando el
el contrato de sociedad, en conformidad nombramiento del administrador no pro-
con la libertad que confiere el artculo 384 viene del acto fundacional, son posibles
del Cdigo de Comercio para ajustar el la renuncia y la revocacin sin que ello
rgimen de administracin a los pactos tenga incidencia en la disolucin de la
previstos en la escritura social. Quienes compaa.
objetan esta posibilidad de administracin Por otra parte, es preciso considerar
estipulada lo hacen basndose en el ca- que la renuncia y revocacin estn prohi-
rcter de contrato intuito personae que tie- bidas en las sociedades que se han con-
nen las sociedades colectivas, con el cual tratado por tiempo fijo o para un nego-
no concuerda el sistema de acuerdos de cio de duracin limitada, por las mismas
mayora que se aplica en los rganos co- razones sealadas precedentemente. Con-
lectivos. forme al principio de la autonoma de la
La principal dificultad que comporta voluntad, nada impide que los socios es-
admitir esta alternativa de administracin tipulen o reglamenten la renuncia y/o
de la sociedad colectiva radica en la falta revocacin en el estatuto social. Con todo,
de normas supletorias legales para el caso esta situacin presenta el inconveniente
que el contrato social no contenga esti- de dejar incierta la existencia y funciona-
pulacin expresa. Todo lo concerniente miento legal del rgano de administra-
a la creacin del Directorio como rga- cin, sobre todo en su funcin de repre-
no de administracin, el nombramiento sentacin frente a terceros, quienes no
posterior de sus miembros, el qurum podrn imponerse con certeza sobre la
para constituir las reuniones, las mayo- situacin del actual administrador y si le
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estn afectando o no las causales que con- dores delegados tambin deben enmar-
figuren en la realidad la renuncia y/o carse dentro del mismo objeto social o
revocacin del mismo, con el consiguien- giro ordinario de la sociedad (art. 352
te efecto en la vigencia de su designa- N 5 del Cdigo de Comercio), ya que la
cin. En consecuencia, no es convenien- ley del ramo dispone que la sociedad no
te que la renuncia y revocacin de los es responsable de los documentos suscri-
administradores sociales queden regula- tos con la razn social cuando las obliga-
das por el contrato de sociedad. ciones que los hubieren causado no le
Por excepcin, en las sociedades de conciernan (arts. 370, 374, 393, 397 del
duracin ilimitada la renuncia est per- Cdigo de Comercio).
mitida, basado en que no es posible man- Las facultades del administrador tie-
tener a un socio unido a la sociedad por nen, por ende, dos lmites: uno de ellos
toda la vida. est representado por las facultades que
b) Los mandatarios sociales. Se trata designe su ttulo o mandato, de manera
de personas a las cuales los administradores que todo acto que exceda ese mandato
les encargan la ejecucin de ciertos actos no obliga a la sociedad; y el otro, por el
o contratos mediante un mandato gene- ejercicio de la funcin administradora,
ral o especial. Estos son los factores o ge- que siempre debe quedar comprendido
rentes, cuya legitimidad proviene del dentro de las operaciones que constitu-
mandato que le confieren los administra- yen el giro ordinario de la sociedad, sea
dores y no del estatuto social, como ocu- mediante facultades otorgadas o sin ellas.
rre con estos ltimos. Los mandatarios De ello se sigue que al contratar con
sociales pueden ser revocados y renunciar una sociedad colectiva es preciso exami-
conforme a las normas del mandato civil. nar atentamente las facultades conteni-
Finalmente, en caso de conflicto en- das en el poder otorgado al administrador,
tre sociedad y gerente o factor, en pri- para comprobar si el acto o contrato que
mer trmino rigen las normas de los se trata de ejecutar o celebrar coincide
arts. 325 y siguientes del Cdigo de Co- con la facultad especfica que a ste se le
mercio mencionado y subsidiariamente las ha conferido y, adems, si dicho acto o
del Cdigo Civil. contrato queda comprendido en el obje-
to social o que se trata de un acto necesa-
369. Facultades de los administradores. rio o conducente a la consecucin de los
Segn lo previsto por el art. 402 del C- fines sociales. Es importante definir cun-
digo de Comercio, el administrador dele- do un acto est destinado al cumplimien-
gado, socio o extrao, tiene la compe- to del objeto social y cundo no lo est.
tencia que le seala su mandato y en lo Un criterio restrictivo admite que el acto
que no estuviere all determinado tiene est encaminado a la consecucin del fin
slo las facultades comprendidas en el social cuando se trata de actos de admi-
giro de la sociedad, o que sean necesa- nistracin interna, de operacin o de ex-
rias o conducentes a la consecucin de plotacin y cuando se trata de actos o
los fines que sta se hubiere propuesto contratos ejecutados o celebrados con ter-
(art. 387, Cdigo de Comercio). ceros que directamente conforman el ob-
En consecuencia, el administrador, jeto de la sociedad. En esta concepcin
por regla general, slo tiene facultades restringida no son actos dirigidos al cum-
para actuar dentro del objeto social o giro plimiento del objeto social aquellos que
ordinario de la misma y adems tendr son accesorios o complementarios del ob-
nicamente las facultades que designe su jeto social. Una concepcin ms amplia
ttulo (arts. 394 y 397 Cdigo de Comer- reconoce que son actos destinados al cum-
cio y 2077 Cdigo Civil), pero con la li- plimiento del objeto social todo acto que
mitante en este ltimo caso que en el ejecute una sociedad por medio de sus
ejercicio de sus facultades los administra- administradores, a menos que estn ex-
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cimiento o por retiro, obliga a eliminar elemento esencial, cuando se omite o est
su nombre de la firma social en la escri- mal constituida origina un vicio de fon-
tura y tambin cumplir las respectivas for- do en la sociedad, que acarrea la nulidad
malidades de publicidad. Si no se hace, entre los socios, pero que no puede ha-
se incurre en la sancin del artculo 367 cerse valer contra terceros interesados en
del Cdigo de Comercio. Los cambios se la existencia de la sociedad. As se des-
hacen en virtud de la nocin tradicional, prende del artculo 357 N 361 del Cdi-
que se aviene mejor con la caracterstica go de Comercio y del artculo 3 inciso
veracidad de la razn social. Una nocin final de la Ley N 3.918.
moderna, llamada de la objetivacin de la c) Incesibilidad. Por ser la razn so-
razn social, postula el valor econmico cial un atributo de la persona jurdica,
de la misma por el uso o prestigio de la sujeto de derecho, sociedad, ella es incesi-
empresa, y, por ende, no acepta cambios ble, segn se desprende del artculo 369
en ella porque perjudican econmicamen- del Cdigo de Comercio, aun cuando su
te a la sociedad. redaccin no es apropiada.
El Cdigo de Comercio alemn per- La razn social es a la sociedad lo que
mite usar la antigua razn social en caso el nombre es para el individuo: identifica-
de fallecimiento de un socio o de retiro cin del sujeto; no se transfiere con el es-
del mismo, contando con el consentimien- tablecimiento de comercio del cual puede
to de los herederos o del socio retirado. ser duea la sociedad. Esta caracterstica
As la razn social se perpeta en la so- permite el logro de la primera estudiada,
ciedad, no obstante los cambios ocurri- esto es, la veracidad, la que perdera todo
dos respecto de los socios. su valor si se permitiese la cesin de la
Por ltimo, disuelta la sociedad, no firma social, porque con ella no se identi-
puede hacerse uso de la razn social por- ficara a quien responde solidaria e ilimi-
que ella sirve para identificar a la compa- tadamente de las obligaciones sociales
na y contratar en su nombre mientras contradas bajo tal razn social.
tenga vigencia. Contratar usando la ra- Aunque en la razn social figure el
zn social de una sociedad disuelta im- nombre de uno solo de los socios, ste
plica delito de falsedad (art. 367 del no puede cederla, porque ella es un atri-
Cdigo de Comercio), salvo cuando se buto de la sociedad. Tampoco es factible
trata de una sociedad disuelta durante su que todos los socios acuerden transferir
liquidacin, que mantiene su firma so- la razn social a otra sociedad, porque
cial, pero agregndole las palabras en con ello se quebrantara la caracterstica
liquidacin. de veracidad. Podra pensarse que es v-
b) Esencialidad. Al respecto hay dos lida la cesin cuando el nombre de los
posiciones doctrinarias. Segn la prime- socios coincide con el de los socios de la
ra teora, la firma social no es esencial en compaa que la adquiere, pero no es
la sociedad; en cambio, de acuerdo a un as, porque se contrata con la sociedad
segundo criterio, la razn social es un por la confianza en las personas que la
elemento esencial de la misma. integran.
La primera doctrina la sigue, en Chi- d) Exclusividad. Una vez que la socie-
le, Julio Olavarra, porque indica que la dad ha formado su razn social, en el acto
ley (art. 365 del Cdigo de Comercio) se fundacional, la ha dado a conocer por las
encarga de suplir la omisin de las partes formalidades de publicidad y ha comen-
en la escritura social. zado a usarla en sus relaciones con terce-
Sustentamos la segunda posicin, por- ros, sta deviene exclusiva y su uso le
que la firma social es un atributo de la pertenece en forma privativa, en trminos
persona jurdica sociedad, esencial para tales que ninguna persona natural o jur-
identificarla y para entrar en relaciones dica, otra sociedad, puede arrebatarle o
con terceros. Siendo la razn social un disputarle el ejercicio de este derecho.
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Cdigo Civil, que consagra el principio temente contra la sociedad o los socios.
del enriquecimiento sin causa. Olavarra estima que debe seguirse el or-
Ahora bien, actuando dentro de sus den antes indicado, porque lo contrario
atribuciones, sean stas estatutarias o le- implicara reconocer la solidaridad en-
gales, se estima que el administrador obra tre los socios y la misma sociedad a que
en inters de la sociedad, la que resulta la ley no ha hecho la menor mencin.14
obligada, como asimismo los socios. La responsabilidad de los socios res-
b) Que el representante de la socie- pecto de las obligaciones contradas bajo
dad haya manifestado que obra a nom- la razn social est contenida en la dispo-
bre de la sociedad. sicin del artculo 370 del Cdigo de Co-
Cuando un socio, investido de poder mercio: Los socios colectivos indicados en
suficiente, contrata en su propio nombre la escritura social son responsables solida-
negocios que interesan a la sociedad, sta riamente de todas las obligaciones legal-
no queda obligada, ni tampoco los so- mente contradas bajo la razn social.
cios, ni aun en razn de enriquecimiento En ningn caso podrn los socios de-
sin causa. Lo anterior se deduce inter- rogar por pacto la solidaridad en las so-
pretando, a contrario sensu, la disposicin ciedades colectivas.
del artculo 2094 del Cdigo Civil.
Por su parte, el artculo 374 del Cdi- 382. Las prohibiciones de los socios colec-
go de Comercio expresa: La sociedad tivos. Estn contenidas en el artculo 404
no es responsable de los documentos sus- del Cdigo de Comercio y son, a saber,
critos con la razn social, cuando las obli- las siguientes:
gaciones que los hubieren causado no le 1. Extraer del fondo comn mayor canti-
conciernan y el tercero los aceptare con dad que la asignada para sus gastos particu-
conocimiento de esta circunstancia. La lares. Es frecuente que en la escritura
ley atiende, en este caso, a la causa que social se deje establecido qu cantidad
motiv la emisin de los documentos sus- de dinero pueden retirar mensualmente
critos bajo la razn social, pero sobre ne- los socios para sus gastos, con cargo a
gocios extraos a los intereses de la futuras utilidades. Cuando un socio in-
sociedad. Es la sociedad la que debe acre- fringe esta prohibicin, la mera extrac-
ditar que el negocio del cual emanen los cin autoriza a los consocios del que la
documentos es ajeno a los intereses so- hubiere verificado para obligar a ste al
ciales y la excepcin slo puede hacerse reintegro o para extraer una cantidad pro-
valer contra el que cre estos instrumen- porcional al inters que cada uno de ellos
tos y no contra quienes los han recibido tenga en la masa social. Esta segunda so-
por endoso u otra forma de cesin. lucin puede traer aparejado el riesgo de
descapitalizacin para la sociedad.
381. Responsabilidad de los socios respec- 2. Aplicar los fondos comunes a sus nego-
to de las obligaciones contradas bajo la razn cios particulares y usar en stos la firma social.
social. Los acreedores sociales deben ob- Se trata en el hecho de dos prohibiciones:
tener el pago de sus acreencias dirigin- una, la de emplear los fondos sociales en
dose, en primer trmino, contra la negocios particulares del socio, y la otra
sociedad, por cuanto sta forma una per- en usar en stos la razn o firma social.
sona jurdica distinta de los socios indivi- El socio que viole esta prohibicin
dualmente considerados. debe llevar a los fondos sociales las ga-
Requerida de pago la sociedad sin que nancias y cargar l solo con las prdidas
sta cumpla sus obligaciones, los acree- del negocio en el que invierte los fondos
dores pueden dirigirse contra los socios. distrados, sin perjuicio de restituirlos a
La ley no ha establecido un orden de
prioridad y, a juicio de algunos autores,
los acreedores pueden accionar indiferen- 14
OLAVARRA VILA, ob. cit., N 303, p. 280.
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la sociedad e indemnizar los daos que sean socios o extraos. Sin embargo, tal
sta hubiere sufrido. contradiccin no es sino aparente, por-
Podr tambin el socio ser excluido que el artculo 404 N 3 se refiere a la
de la sociedad. prohibicin de hacerse sustituir de las fun-
3. Ceder a cualquier ttulo su inters en ciones que ya corresponden al socio que
la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo ha sido delegado para asumir la adminis-
de las funciones que le correspondan en la tracin de la sociedad.
administracin. Esta prohibicin compren- 4. Explotar por cuenta propia el ramo de
de dos situaciones diferentes: una, la ce- industria en que opere la sociedad, y hacer
sin del inters del socio en la sociedad, sin consentimiento de todos los conso-
y la otra, la sustitucin en las funciones cios operaciones particulares de cualquie-
de la administracin. ra especie cuando la sociedad no tuviere
En cuanto a la primera situacin, el un gnero determinado de comercio.
hecho de que la ley prohba a los socios Esta prohibicin contiene en el fon-
colectivos ceder su parte de inters en la do una proteccin de la sociedad contra
sociedad, es una consecuencia del hecho la competencia desleal que pudieren ha-
de que la sociedad colectiva sea una so- cer en su contra sus mismos socios.
ciedad de personas, donde la conside- Se acostumbra establecer esta prohi-
racin del individuo es un elemento bicin en el propio contrato de sociedad,
dominante en las relaciones de los socios sobre todo respecto de los socios indus-
entre s. Sea que la cesin de la parte de triales. Con respecto a estos ltimos, que
inters se haga a un tercero extrao, sea son los que aportan su trabajo a la socie-
que se haga a otro socio, en ambos casos dad, existe una prohibicin ms amplia,
la ley no distingue: ella est prohibida. en el sentido de que no pueden empren-
Ahora bien, si no obstante la prohibi- der negociacin alguna que los distraiga
cin se efecta la cesin, el socio que de sus atenciones, so pena de perder las
cede sus derechos no se exonera de su ganancias que hubieren adquirido hasta
responsabilidad, en el sentido de que los el momento en que infringen esta limita-
acreedores pueden perseguirlo por las cin (art. 406 del Cdigo de Comercio).
deudas sociales como si fuera socio. La La competencia desleal que los socios
cesin no afecta, no produce valor para hagan a la sociedad a la cual pertenecen
los socios ni para terceros. puede configurar un caso de abuso del
Para que tenga valor la cesin de par- derecho. De acuerdo con el artculo 405
te social debe ser aceptada unnimemen- del Cdigo de Comercio, los socios in-
te por los dems socios. En estas condi- dustriales o capitalistas pueden realizar
ciones constituye una modificacin del todo tipo de operaciones mercantiles,
contrato; por tanto, debe reducirse a es- siempre y cuando soliciten autorizacin
critura pblica y cumplirse las formalida- de sus consocios, quienes estn en princi-
des de publicidad. pio obligados a concederla, debiendo fun-
En lo que se refiere a la segunda situa- damentar su negativa en caso contrario.
cin debe entenderse que siendo la admi- Los socios que contravengan a estas
nistracin una funcin personalsima en prohibiciones sern obligados a llevar al
las sociedades colectivas, no puede el so- acervo comn las ganancias y a soportar
cio a quien sta corresponde hacerse sus- individualmente las prdidas que les re-
tituir en el cumplimiento de ella. sultaren (art. 404 inc. final).
Se ha querido ver una contradiccin Por ltimo, digamos que la prohibi-
entre esta disposicin y el artculo 385 del cin contenida en el artculo 404 N 4
mismo cuerpo legal, que establece que la del Cdigo de Comercio no es feliz en
administracin corresponde de derecho cuanto a su redaccin, en la ltima par-
a todos los socios y stos pueden desem- te, por cuanto no pueden existir socieda-
pearla por s mismos o por delegados, des que no tengan un gnero determina-
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do de comercio, lo que implicara una Ahora bien, es posible que los socios
indeterminacin del objeto de las mis- hayan pactado en el contrato que la so-
mas, inadmisible para la constitucin v- ciedad tendr una duracin de cinco
lida de ellas. aos, por ejemplo, prorrogables por pe-
Veamos a continuacin la disolucin rodos sucesivos de igual tiempo. Si los
y liquidacin de la sociedad colectiva. socios no manifiestan su intencin de po-
nerle trmino por escritura pblica den-
tro de los 60 das anteriores a la expira-
Prrafo III cin de cada perodo, de la cual se tomar
nota al margen de la inscripcin respec-
La disolucin y liquidacin tiva en el Registro de Comercio, en este
de la sociedad colectiva caso, y de acuerdo con el artculo 350 in-
ciso final del Cdigo de Comercio, el so-
383. 1) Disolucin de la sociedad colec- cio que desee impedir la prrroga auto-
tiva. Ella puede disolverse por razones mtica de la sociedad debe manifestar su
contenidas en el texto de la ley, en los voluntad de ponerle trmino dentro del
estatutos sociales, por la voluntad comn plazo sealado, por escritura pblica de
de los socios o por una decisin de los la cual se tomar nota al margen de la
tribunales de justicia. La disolucin de la inscripcin de la sociedad en el Registro
sociedad puede ser entonces legal, esta- de Comercio y antes del vencimiento del
tutaria, voluntaria o judicial. perodo correspondiente. Los socios pue-
De acuerdo con lo prevenido en el den tambin, aparte del sistema previsto
artculo 407 del Cdigo de Comercio, la en el artculo 350 del Cdigo de Comer-
sociedad colectiva se disuelve por los mo- cio, poner trmino a la prrroga autom-
dos indicados en el Cdigo Civil. Los ar- tica de la sociedad mediante el envo de
tculos 2098 y siguientes del Cdigo Civil cartas certificadas, notificaciones por mi-
son los que determinan las causales de nistro de fe, etc.
disolucin de la sociedad colectiva.
386. 2) La finalizacin del negocio para
384. Anlisis de las causales de disolu- el cual ella fue contrada. Si la sociedad se
cin. Segn las normas del Cdigo Civil, ha constituido para la realizacin de un
la sociedad colectiva se disuelve por: negocio determinado (construccin de un
hospital) y ste se ha realizado, la socie-
385. 1) La expiracin del plazo o por el dad se disuelve, termina. Es una causal
evento de la condicin que se ha prefijado para de disolucin que no se presenta frecuen-
que tenga fin. Cuando se ha fijado en los temente en la prctica, ya que no es co-
estatutos un plazo de duracin de la so- mn que las sociedades se constituyan
ciedad y ste ha llegado a su trmino, la para una sola negociacin, por importante
sociedad se disuelve. Otro tanto ocurre que ella sea.
cuando se ha puesto una condicin para Ahora bien, en el caso de que la so-
determinar la duracin de la sociedad y ciedad se haya constituido para la reali-
sta se cumple, es decir tiene lugar el zacin de un negocio determinado y ste
acontecimiento en que ella consista. deviene imposible o ilcito, por una dis-
Sin embargo, cuando el trmino de posicin legal, debe entenderse que por
la sociedad depende de la expiracin de este evento el negocio se da por termina-
un plazo, los socios pueden, por decisin do y la sociedad debe disolverse (art. 2099
unnime, prorrogarlo antes de su venci- del Cdigo Civil).
miento y con las mismas formalidades ob-
servadas en la constitucin de la sociedad, 387. 3) La insolvencia de la sociedad.
es decir, por escritura pblica inscrita en La sociedad se disuelve por su insolven-
el Registro de Comercio. cia (art. 2100 del Cdigo Civil). La insol-
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Derecho Comercial
vencia es la incapacidad de pagar, de ha- (art. 2100 inc. 2). Es lo que ocurri en
cer frente a los compromisos sociales; se Francia respecto de la Compaa Univer-
trata, pues, de una situacin de hecho, sal del Canal Martimo de Suez, que cuan-
distinta de la quiebra, que es una situa- do fue nacionalizada por Egipto en 1957,
cin de derecho, en cuanto requiere de perdi su objeto y normalmente deba di-
una resolucin judicial que la declare. Sin solverse por extincin de la cosa como
embargo, debemos pensar que cuando la consecuencia de este acontecimiento y, sin
ley dice que la sociedad se disuelve por embargo, en realidad no fue as, porque
su insolvencia, es necesario, como la cau- la sociedad tena fondos importantes y con-
sal no opera de pleno derecho, que ella sider que poda seguir funcionando me-
sea comprobada judicialmente. El juez, diante el traslado de su sede social a
frente a los antecedentes que le presente Francia. A pesar de todo se requiri de
el interesado en la disolucin, puede es- una ley especial para permitirle que con-
tablecer que la sociedad es insolvente y tinuara funcionando, porque normalmen-
declararla terminada. A juicio de un au- te deba haberse disuelto por la extincin
tor nacional,15 la comprobacin de la in- de la cosa (explotacin del canal).16
solvencia se traduce necesariamente en Cuando el objeto que se ha destruido
la declaratoria de quiebra de la sociedad, estaba cubierto por un seguro, se cree
la que trae aparejada la de los socios soli- que la indemnizacin pagada por la com-
darios que la componen. Estimamos que paa subroga realmente al bien extin-
aun cuando no se configure una causal guido y que la sociedad podra continuar
de quiebra, el juez, constatando la situa- su funcionamiento.17 Pero para que ello
cin de hecho de la insolvencia, puede ocurra es necesario que todos los socios
declarar disuelta la sociedad, con lo cual estn de acuerdo en afectar la indemni-
sta escapara a las consecuencias que im- zacin recibida a la consecucin de los
plica la declaracin de quiebra. fines sociales. En todo caso, esta causal
de disolucin de la sociedad colectiva
388. 4) La extincin de la cosa o cosas debe ser declarada judicialmente.
que forman su objeto total (art. 2100 del C-
digo Civil). Se trata de la prdida o extin- 389. 5) La falta de cumplimiento del
cin de los elementos materiales que aporte. Los socios que desean formar la
integran el patrimonio social y que sirven sociedad prometen poner algo en comn
a la consecucin del fin que se pretende con la mira de repartir los beneficios que
alcanzar con la sociedad. La destruccin de ella provengan. Frente al incumpli-
o prdida de la cosa o cosas puede ser de miento de la obligacin de enterar el
orden material (por ejemplo, un incen- aporte, la sociedad puede exigir el cum-
dio que la inutiliza para cumplir con el plimiento forzado de ella (embargo de
objeto a que est destinada, o el agota- bienes y venta de los mismos) o marginar
miento de una mina) o bien de orden al incumplidor de la misma. En ambas
jurdico (por ejemplo, cuando la sociedad hiptesis no se produce la disolucin de
explota un derecho industrial, un inven- la sociedad, pero nada impide que los
to, y este derecho es reivindicado por un socios puedan pedirla de acuerdo con el
tercero que justifica ser su titular). artculo 2101 del Cdigo Civil. La disolu-
Ahora bien, cuando la destruccin de cin de la sociedad no opera de pleno
la cosa o cosas es parcial, continuar la derecho, como pareciera deducirse de
sociedad, salvo el derecho de los socios esta disposicin, que adolece de fallas tc-
para exigir su disolucin, si con la parte
que resta no pudiere continuar tilmente 16
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., N 455,
p. 181.
17
ARTURO DAVIS SHAMAEFH, Sociedades Civiles y
15
OLAVARRA VILA, ob. cit., N 318, p. 287. Comerciales, Ed. C. Gibbs, Santiago, 1963, p. 304.
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En fin, cuando la sociedad debe di- desasimiento de los bienes del asociado y
solverse por muerte de uno de los socios ste pierde la facultad de administrador.
de acuerdo con el artculo 2103 del C- Con todo, el artculo 2106 del Cdigo
digo Civil, se entiende subsistente mien- Civil contiene una situacin curiosa cuan-
tras los socios administradores no reciban do autoriza en su inciso 2 la continua-
la noticia del fallecimiento. cin de la sociedad con el incapaz o
Finalmente, la disposicin del artcu- insolvente, y en tal caso el representante
lo 401 del Cdigo de Comercio seala que legal (curador) o los acreedores ejercern
la facultad de administrar es intransmi- sus derechos en las operaciones sociales.
sible a los herederos del gestor, aun cuan-
do se haya estipulado que la sociedad haya 393. 9) El consentimiento mutuo de los
de continuar entre los socios sobrevivien- socios. De conformidad con el artcu-
tes y los herederos del difunto. lo 2107 del Cdigo Civil, la sociedad po-
dr expirar en cualquier momento por
392. 8) La incapacidad sobreviniente o el consentimiento unnime de los socios.
insolvencia de los socios (art. 2106 del Cdi- Esta causal no es sino una manifestacin
go Civil). Cuando la ley expresa que la de la autonoma de la voluntad de los
sociedad colectiva se disolver por inca- asociados, que son libres de poner trmi-
pacidad sobreviniente o insolvencia de los no a las relaciones que ellos han creado.
socios, se entiende que el vicio no exista Traduce asimismo el adagio jurdico: las
al tiempo de constituirse aqulla y que cosas se deshacen de la misma manera
ste se presenta despus, durante su fun- que se hacen (arts. 350 inc. 2 y 364 del
cionamiento. Ello ocurre, por ejemplo, Cdigo de Comercio).
cuando la sociedad est integrada por un
socio que era plenamente capaz al cons- 394. 10) La renuncia de un socio. La
tituirse la sociedad y que le sobreviene sociedad puede terminar tambin por la
una incapacidad, originndose la causal renuncia de uno de los socios. Ella opera
de disolucin social. slo en dos casos:
Sin embargo, los socios pueden re- 1) Cuando el contrato de sociedad
nunciar a esta causal de disolucin acep- no es a plazo fijo, y
tando la concurrencia del representante 2) Cuando se ha estipulado en los es-
legal del incapaz, porque ella est esta- tatutos que se autoriza al socio para re-
blecida en resguardo de ellos mismos. En nunciar.
efecto, siendo la sociedad colectiva una La ley ha dejado abierta la posibili-
sociedad de personas, basada en la con- dad a los socios para que se retiren de la
fianza recproca entre los socios, no pue- sociedad, ya que no pueden estar forman-
de permitirse, sin el consentimiento de do parte de ella contra su voluntad.
stos, la entrada de un extrao. Para que la renuncia produzca efec-
La sociedad se disuelve tambin por tos, la ley exige la concurrencia de deter-
la insolvencia de uno de los socios. Al igual minados requisitos, a saber:
que en el caso anterior, ella sobreviene a) Que se notifique a todos los so-
durante la vida de la sociedad. Se justifica cios;
esta causal de disolucin en la medida en b) Que se haga de buena fe;
que no puede obligarse a los otros socios c) Que no sea intempestiva.
a continuar asociados con una persona La notificacin al socio o socios que
que no ofrezca garantas de solvencia, lo administran exclusivamente la sociedad
que redunda en la desaparicin de la igual- se entender hecha a todos. Aquellos de
dad que debe existir como base de la so- los socios a quienes no se hubiere notifi-
ciedad. Con mayor razn se produce la cado la renuncia, podrn aceptarla des-
disolucin social cuando un socio es de- pus, si vieren convenirles, o dar por
clarado en quiebra, pues ella implica el subsistente la sociedad en el tiempo in-
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termedio (art. 2109 incs. 2 y 3 del Cdi- tendimiento entre los asociados (la msin-
go Civil). telligence) que sera contraria a la affectio
De acuerdo con el artculo 2111 del societatis que debe reinar entre ellos.20
mismo cuerpo legal citado, renuncia de
mala fe el socio que lo hace por apro- 396. Formalidades de la disolucin. Para
piarse una ganancia que deba pertene- que la disolucin produzca sus efectos
cer a la sociedad; en este caso, podrn debe, cuando el caso lo requiera (art. 354
los socios obligarle a partir con ellos las del Cdigo de Comercio), reducirse a es-
utilidades del negocio, o a soportar ex- critura pblica y debe inscribirse en el
clusivamente las prdidas, si el negocio Registro de Comercio, salvo cuando la
tuviere mal xito. sociedad se disuelve porque ha llegado a
En fin, renuncia intempestivamente la expiracin del plazo convenido.
el socio que lo hace cuando su separa- La disolucin produce efectos entre
cin es perjudicial a los intereses socia- los socios desde que ella tiene lugar o
les. La sociedad continuar entonces hasta desde cuando se declare la ocurrencia de
la terminacin de los negocios pendien- la causal que le pone trmino, segn el
tes, en que fuere necesaria la coopera- caso. Respecto de terceros la disolucin
cin del renunciante. Aun cuando el socio no produce efectos mientras no se cum-
tenga inters en retirarse, debe aguardar plen las formalidades: escritura pblica e
para ello un momento oportuno. inscripcin en el Registro de Comercio
Los efectos de la renuncia de mala fe (arts. 350 y 354 del Cdigo de Comer-
se aplican a la renuncia intempestiva cio). En caso contrario, los terceros tie-
(art. 2112 del Cdigo Civil). nen derecho a considerar la sociedad
Las disposiciones que hemos indica- como si estuviera vigente.
do se aplican asimismo al socio que se Producida la disolucin social, se ori-
retira de hecho de la sociedad, sin re- ginan los siguientees efectos:
nunciar (art. 2113 del Cdigo Civil). Comienza el perodo de liquidacin;
La personalidad jurdica de la so-
395. 11) La sociedad se disuelve por mo- ciedad subsiste para los efectos de su li-
tivos graves. No hay una disposicin que quidacin;
contenga esta causa de disolucin social, Los administradores dejan de ac-
que es diferente de la renuncia de uno tuar como tales y pierden la facultad de
de los socios. Nuestro derecho positivo la obligar a la sociedad y a los socios.
trata en el artculo 2108 inciso 2, segun- Veamos a continuacin el segundo as-
da parte, del Cdigo Civil, que se refiere pecto de la terminacin de la sociedad
a la renuncia de un socio como motivo colectiva, es decir, el proceso de liquida-
de trmino de la sociedad. cin de la misma, que es una consecuen-
Existen motivos graves cuando el otro cia de la disolucin que acabamos de
socio no cumple con sus obligaciones so- estudiar.
ciales, cuando se pierde un administra-
dor inteligente que no puede reempla- 397. La liquidacin de la sociedad colec-
zarse entre los socios; en el caso de tiva. De acuerdo con el artculo 408 del
enfermedad habitual del renunciante que Cdigo de Comercio, producida la diso-
lo inhabilite para cumplir las funciones lucin de la sociedad, se proceder a su
sociales; mal estado de sus negocios por liquidacin.
circunstancias imprevistas, u otros de igual Por liquidacin debe entenderse el
importancia. Esta enumeracin del artcu- conjunto de operaciones, siempre largas
lo 2108 del Cdigo Civil sigue el modelo y complicadas, que van a permitir, en pri-
del Cdigo Civil francs, artculo 1871. En
el derecho francs se considera tambin
justo motivo de disolucin la falta de en- 20
RIPERT, ob. cit., Nos 793 y 794, pp. 469 y 470.
66
Derecho Comercial
mer lugar, concluir las operaciones ya ini- de las sociedades los bienes sociales no
ciadas, en seguida reunir los elementos forman una comunidad desde el momen-
del activo (realizarlo) para pagar a los to en que se produce la disolucin, por-
acreedores de la sociedad y reembolsar, que aun cuando ellas estn disueltas,
en la medida de lo posible, los aportes, subsisten como personas jurdicas para los
con lo cual se obtendr finalmente un efectos de su liquidacin. Este es uno de
activo neto, llamado tambin superacti- los principios fundamentales que rigen
vo o bono de liquidacin, que ser re- la liquidacin de las sociedades y por ello
partido entre los asociados.21 Eventual- lo trataremos en forma particular.
mente, la liquidacin consiste tambin en
determinar la parte que cada socio debe 399. La subsistencia de la personalidad
tomar a su cargo del pasivo social cuan- moral. Disuelta la sociedad, debera en es-
do este ltimo no puede ser cubierto por tricta lgica desaparecer tambin la per-
el activo de la sociedad.22 sonalidad moral mediante la cual sta se
El proceso de liquidacin de una so- expresa como un ente diverso a los asocia-
ciedad tiene por objeto entonces: dos. La jurisprudencia chilena ha seala-
1. Concluir los asuntos ya iniciados; do sobre este particular: Esto que est
2. Reunir y realizar los bienes que bien en la lgica formal, sera una incon-
integran el activo de la sociedad; gruencia en el plano de los negocios, por-
3. Pagar a los acreedores de la socie- que si la sociedad no subsistiera como
dad y entre ellos a los socios, a quienes se persona jurdica entre el momento de su
les reembolsar, en principio, su aporte; disolucin y el momento del ltimo acto
4. Distribuir el activo neto entre los de liquidacin, sera una simple comuni-
asociados de acuerdo con su cuota de in- dad. Ahora bien, no siendo ya el haber
ters en la sociedad. social de un sujeto de derecho (la socie-
Sabiendo en qu consiste el conjunto dad en liquidacin) sino una masa de bie-
de operaciones llamado liquidacin, vea- nes que pertenecen pro indiviso a varios,
mos cules son los principios por los cua- los acreedores personales de los socios van
les se gobierna antes de tratar las formas a concurrir a pagarse sobre ellos conjun-
que puede adoptar. tamente con los acreedores de la socie-
dad, en enorme perjuicio de stos.23
398. A) Principios que rigen la liquida- En el derecho chileno no existe, como
cin. La sociedad se encuentra en liqui- en el derecho francs de sociedades co-
dacin desde que se produce su disolu- merciales, una disposicin legal que se-
cin por cualquier causa que fuere. ale que la personalidad jurdica de la
Disuelta la sociedad, se proceder a la sociedad subsiste para los efectos de su
liquidacin por la persona que al efecto liquidacin hasta el trmino de sta.24 Sin
haya sido nombrada en la escritura social embargo, este principio puede deducirse
o en la de disolucin (art. 408 del Cdi- de algunos preceptos legales y es admiti-
go de Comercio). do en forma general por la jurispruden-
Contrariamente a lo que ocurre en el cia y por los autores nacionales.
caso de fallecimiento de una persona fsi- As, la disposicin del artculo 413
ca, en que sus herederos le suceden in- N 6 del Cdigo de Comercio establece
mediatamente en todo el patrimonio del que el liquidador estar obligado a ven-
causante (el heredero es el continuador der las mercaderas y los muebles e in-
de la persona del causante), en el caso
23
Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. IX,
21
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., N 491, secc. 1, p. 232.
p. 193. 24
Vase el artculo 391 inciso 2 de la Ley
22
RIPERT, ob. cit., N 796, p. 471. N 66-537, de 24 de julio de 1966.
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407. Legislacin aplicable. Sean socie- 408. Principales aspectos de las socieda-
dades civiles o comerciales, se aplica a des de responsabilidad limitada. Nos ocupa-
ellas en primer trmino la Ley N 3.918 y remos de estudiar todos aquellos aspectos
en lo no previsto en ella se estar a las en que las sociedades de responsabilidad
disposiciones estatutarias y, a falta de una limitada tienen sus propias normas; ellas
y otras, a lo que dispongan las leyes so- son, fundamentalmente:
bre sociedades colectivas (art. 4 inc. 2 Constitucin: Se trata de un contrato
de la Ley N 3.918). Si la sociedad de res- solemne que est sujeto a las siguientes
ponsabilidad limitada es civil, se le apli- formalidades en cuanto a su constitucin:
carn las reglas de las colectivas civiles; si 1) Escritura pblica;
es comercial, las de las colectivas comer- 2) Inscripcin en extracto de la es-
ciales. critura en el Registro de Comercio, y
Fuera de la inconsecuencia que en- 3) Publicacin del extracto en el Dia-
vuelve el disponer como legislacin su- rio Oficial.
pletoria de un instituto de responsabilidad Estas formalidades son exigidas sea
limitada frente al pblico, la que rige para que se trate de sociedades de responsabi-
otro de responsabilidad ilimitada, tal re- lidad limitada civiles o comerciales.
misin impone considerar si las aludidas 1) Escritura pblica. Por disposicin
reglas establecidas para las sociedades co- del artculo 2 de la Ley N 3.918, ella
lectivas, sern las que prev el Cdigo de debe contener las enumeraciones que ex-
Comercio o el Cdigo Civil, respectiva- presa el artculo 352 del Cdigo de Co-
mente, para las sociedades de esta varie- mercio, que ya hemos tenido ocasin de
dad. Estamos por estimar que son las que analizar.
constan en aqul, pues la sociedad que se La escritura pblica debe contener,
creaba era una de tipo solemne, como la adems, de acuerdo con la parte final del
colectiva comercial, y, como es natural, si inciso 1 del artculo 2 de la misma ley,
muchas de las reglas de la sociedad colec- la declaracin de que la responsabilidad
tiva civil, en su carcter consensual, no personal de los socios queda limitada a
pueden conciliarse y ser aplicables a aqu- sus aportes o a la suma que a ms de
lla por su diferente naturaleza, menos lo stos se indique.
sern todava a un tipo social que tiene Nada se expresa para el caso de que
una estructura no slo formal, sino org- se omita hacer esta declaracin en el ex-
nica y fundamentalmente diferente. Den- tracto. Creemos que en tal caso debe
tro de nuestro ordenamiento, pues, las tenerse a la sociedad como colectiva, aun-
normas del Cdigo Civil sern aplicables
en la medida subsidiaria que se ha aplica-
do al tratar de las fuentes. 30
OLAVARRA VILA, ob. cit., N 651, 474.
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que la razn social (que debe estimarse esta sancin tiene en el caso de las socie-
falsa) se cumpla con la exigencia de agre- dades colectivas comerciales.
gar la palabra limitada conforme al ar- Cuando este tipo societario est afecto
tculo 4, pues la responsabilidad de los a un vicio de nulidad saneable, en los mis-
socios emana de sus declaraciones expl- mos casos que esta sancin se produce para
citas formuladas en el pacto social y no las sociedades colectivas comerciales, a los
del cumplimiento de formalidades exte- que debemos agregar la omisin de la clu-
riores o publicsticas de las que pueda sula esencial de limitacin de responsabi-
entenderse una sustitucin de aqullas.31 lidad y la falta de publicacin o publicacin
2) Inscripcin en extracto de la escritura tarda del extracto en el Diario Oficial, si
en el Registro de Comercio. Constituye la se- se declara su nulidad por resolucin judi-
gunda formalidad y se trata de un extrac- cial, los socios fundadores no responden
to que contenga las menciones del solidariamente de las obligaciones contra-
artculo 354 del Cdigo de Comercio que das en nombre e inters de la sociedad,
debe inscribirse dentro de 60 das conta- porque el artculo 3 de la Ley N 3.918
dos desde la fecha de la escritura social, hace aplicable a ellas slo el inciso 1 del
en el Registro de Comercio del domicilio art. 357 del Cdigo de Comercio y no el
de la sociedad. As lo previene el artcu- inciso 2, del aludido precepto, donde se
lo 3 de la Ley N 3.918. Aunque la ley establece dicha responsabilidad.
no lo dice, es evidente que tambin de- El hecho que los fundadores no res-
ber indicarse en el extracto la limitacin pondan solidariamente se condice con la
de responsabilidad, ya que la inscripcin naturaleza de esta sociedad, en la cual
y publicacin del extracto es el medio de los socios responden de las deudas socia-
informar a los terceros sobre esta impor- les slo hasta la concurrencia de sus apor-
tante particularidad de la sociedad.32 tes o por la suma que sobre ellos se
indique en los estatutos, circunstancia que
3) Publicacin en el Diario Oficial. El mis- se supone conocida por los terceros, dado
mo extracto autorizado por el notario ante que la razn social lleva la palabra limita-
el cual se extendi la escritura social, con
da. Sin embargo, este criterio no se apli-
las menciones que ya conocemos, debe
ca en las sociedades annimas, en las que
publicarse por una sola vez en el Diario
se establece la responsabilidad solidaria
Oficial, dentro de 60 das contados desde
de los accionistas fundadores, segn el
la fecha de la referida escritura.
inciso final del art. 6 de la Ley N 18.046,
aunque en estas sociedades los socios slo
409. Incumplimiento de formalidades. A
responden del pago de sus acciones.
las sociedades de responsabilidad limita-
Por ltimo, el cumplimiento oportu-
da se les aplica el rgimen sancionatorio
no de la solemnidad de inscripcin y de
previsto en la Ley N 19.499, de 1997. En
efecto, de acuerdo con el nuevo texto publicacin del extracto se retrotrae a la
del art. 3 de la Ley N 3.918, a este tipo fecha de la escritura constitutiva de la so-
de sociedades se les aplican los arts. 353, ciedad, lo que implica que la sociedad
355, 355A, 356, 357 inciso 1, 358, 359, nace a la vida jurdica en un solo instan-
360 y 361 del Cdigo de Comercio. te, esto es, el da del otorgamiento de la
De manera que si esta sociedad no escritura pblica fundacional.
consta de escritura pblica, ni de instru-
mento reducido a escritura pblica, ni 410. Actividades que no pueden ser obje-
de instrumento protocolizado, es nula de to de una sociedad de responsabilidad limita-
pleno derecho, con el mismo alcance que da. No pueden explotarse mediante esta
forma social los siguientes rubros:
1) Los bancos y, las sociedades finan-
31
OLAVARRA VILA, ob. cit., N 651, p. 477. cieras, en virtud de lo dispuesto por los
32
VARELA VARELA, ob. cit., p. 8. artculos 27 y 110 de la Ley General de
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Derecho Comercial
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Derecho Comercial
ros, puesto que basta con inscribir el ex- ciencias y las lagunas que presenta la le-
tracto en el Registro de Comercio. Sin em- gislacin vigente en la actualidad.
bargo, aplicando el aforismo jurdico las Compartimos la afirmacin del ex De-
cosas se deshacen de la misma manera que cano de la Facultad Internacional para la
se hacen, habra que concluir en la nece- Enseanza del Derecho Comparado de
sidad de publicar dicho extracto en el Dia- Estrasburgo, don Felipe de Sol y Caiza-
rio Oficial, con el objeto de que las forma- res, cuando seala, refirindose a nuestra
lidades de publicidad de la disolucin sociedad de responsabilidad limitada, que
fueran completas, tales como aquellas por es una verdadera sociedad colectiva so-
las cuales se constituye la sociedad. metida nicamente a ciertas restricciones
especiales de constitucin y publicidad.
416. Liquidacin. Se aplican las reglas
de las sociedades colectivas por no existir
normas expresas en la Ley N 3.918 so- TEMAS DE DISCUSIN,
bre esta materia. DE DISERTACIN,
DE INVESTIGACIN Y CASOS
417. Crtica a la legislacin vigente sobre PRCTICOS*
sociedades de responsabilidad limitada. La bre-
vedad de la legislacin sobre sociedades 1) La escritura de constitucin de una
de responsabilidad limitada en nuestro sociedad comercial de responsabilidad li-
medio ha dado lugar a numerosos pro- mitada dice: La razn social de la socie-
blemas relativos a la ausencia de una ade- dad es: A, B y C. Limitada. Est bien con-
cuada reglamentacin, lo que resulta ms figurada la firma social y qu consecuen-
grave si se piensa en el enorme auge que cias jurdicas tiene si la afecta un vicio?
ha tomado esta forma de sociedad. Con 2) Queda conformada legalmente la
todo, su principal defecto es la falta de razn social de una sociedad comercial
proteccin suficiente respecto de los ter- de responsabilidad limitada con decir:
ceros que contraten con la sociedad. Comercial OHiggins Limitada.
En efecto, como ya se ha visto, los
3) Insuficiencia de la legislacin na-
terceros no tienen como garanta de sus
cional sobre sociedades de responsabili-
crditos sino el patrimonio social. A pe-
dad limitada.
sar de ello, la ley no ha tomado precau-
ciones para asegurar la efectividad de ese 4) Necesidad de crear un rgimen ju-
patrimonio. Es as como se echa de me- rdico para la empresa individual de res-
nos una disposicin tendiente a evitar que ponsabilidad limitada.
los aportes en especies se hagan sobrea-
valuados, creando as frente a terceros la
Seccin III
apariencia de una solvencia que la socie-
dad no tiene. La sociedad en comandita
Habra sido de desear que se contem-
plara como causal de disolucin la prdi- Prrafo I
da de una cierta cuota del capital social.
Aspectos generales
As se garantizara frente a terceros la con-
servacin del capital social.36
418. Origen. La sociedad en coman-
Se impone en nuestro pas la necesi-
dita tiene un origen muy antiguo. Ella
dad de la dictacin de una nueva ley so-
bre sociedades de responsabilidad limitada,
o bien una reforma que subsane las defi-
* La mayor parte de los temas y casos prcti-
cos planteados para la sociedad colectiva comercial
pueden referirse tambin a las sociedades de res-
36
VARELA V ARELA, ob. cit., p. 15. ponsabilidad limitada.
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Ricardo Sandoval Lpez
deriva del llamado contrato de encargo o por stos y los socios gestores a la vez
(contrat de command), que permita, en el (art. 472). La sociedad en comandita por
antiguo derecho, a los nobles ejercer el acciones se constituye por la reunin de
comercio sin atentar contra la prohibi- un capital dividido en acciones o cupo-
cin dictada en su contra a este respecto nes de accin y suministrado por socios
y evitar, al mismo tiempo, la condenacin cuyo nombre no aparece en la escritura
del prstamo a inters tal como era for- social (art. 473).
mulada por el derecho cannico. Como
comanditarios estas personas entran en la 419. Definicin legal. El Cdigo Civil
sociedad aportando fondos; dirase de ellos chileno en el artculo 2061 inciso 3 sea-
en el lenguaje actual que eran colocado- la que es sociedad en comandita aquella
res de fondos (bailleurs de fonds), a quie- en que uno o ms de los socios se obligan
nes les interesaba vigilar de lejos la gestin solamente hasta concurrencia de sus apor-
social sin tomar parte en ella frente a los tes. En realidad, la definicin del Cdi-
ojos de terceros y respondiendo slo en la go Civil toma en consideracin un solo
medida de los capitales aportados.37 rasgo formal de este tipo societario, es
Desde su origen esta sociedad se ca- decir, la responsabilidad de los socios.
racteriza por la presencia de dos clases de Ms completa parece ser la definicin
socios: los comanditarios, que aportan una del Cdigo de Comercio contenida en el
determinada parte del capital social y que inciso 1 del artculo 470, que expresa:
estn excluidos de la administracin y de Sociedad en comandita es la que se ce-
la razn social, y los gestores, quienes tie- lebra entre una o ms personas que pro-
nen a su cargo la gestin del patrimonio meten llevar a la caja social un determi-
para lograr los fines sociales. nado aporte, y una o ms personas que
Puede decirse que se trata de una es- se obligan a administrar exclusivamente
tructura mixta entre las sociedades de ca- la sociedad por s o sus delegados y en su
pitales y las sociedades de personas, que nombre particular. Sin embargo, la defi-
el derecho comercial ofrece para la orga- nicin de nuestra principal codificacin
nizacin jurdica de la empresa. Las so- mercantil, si bien hace hincapi en la pro-
ciedades en comandita recogen las cedencia de los bienes que constituyen el
ventajas de ambos tipos societarios, pero fondo comn y en la forma como ste es
su xito como revestimiento jurdico de administrado, olvida la responsabilidad de
la empresa se debe ms que nada a razo- los socios, base sobre la cual se construye
nes de orden histrico y en la actualidad el concepto del Cdigo Civil. Por otra par-
no tienen gran aplicacin.38 te, de la definicin del Cdigo de Comer-
Existen dos tipos de sociedades en co- cio parece deducirse que los socios gesto-
mandita: la en comandita simple y la en res se limitan slo a administrar y que no
comandita por acciones (art. 471 del C- pueden hacer aportes, lo que no es efecti-
digo de Comercio). La sociedad en co- vo en la realidad. En fin, los socios gesto-
mandita simple se forma por la reunin res administran en representacin de la
de un fondo suministrado en su totali- sociedad, persona jurdica distinta de los
dad por uno o ms socios comanditarios socios individualmente considerados, y, no
en su nombre particular.
37
D E JUGLART E IPPOLITO , ob. cit., N 338, 420. Caractersticas. El rasgo ms rele-
p. 13, y N 545, p. 236. vante de este tipo societario es la existen-
38
RIPERT, ob. cit., N 1611, p. 878. Las socieda- cia de dos clases de socios: los socios
des en comandita tuvieron gran auge mientras se gestores, a cargo de la gestin social y
exiga en Francia la autorizacin gubernamental
para fundar las sociedades annimas. Despus de responsables en forma ilimitada y solida-
la ley de 24 de junio de 1867 el xito de las en co- ria de las obligaciones de la sociedad, y
mandita decae progresivamente. los socios comanditarios, ajenos a la ad-
78
Derecho Comercial
ministracin y cuya responsabilidad est ce, por lo dems, la regla del artculo 474
limitada al monto de sus aportes. del Cdigo de Comercio.
Por otra parte, dada su naturaleza de De esta suerte, todo lo relativo a la
sociedad mixta o hbrida, presenta carac- constitucin, funcionamiento, disolucin
tersticas comunes a la sociedad colectiva y liquidacin de la sociedad en comandi-
y a la sociedad annima. ta simple queda sujeto a las reglas de las
En fin, en silencio de los estatutos so- sociedades colectivas comerciales, con la
ciales y de normas especiales, las socieda- limitacin ya indicada. En consecuencia,
des en comandita se rigen por las la en comandita simple se constituye y
disposiciones relativas a las sociedades co- prueba por escritura pblica inscrita en
lectivas comerciales. As, de conformidad el Registro de Comercio en los trminos
con lo prevenido en el artculo 490 del del artculo 354 de nuestra codificacin
Cdigo de Comercio, en caso de duda, comercial. La inobservancia de las forma-
la sociedad se reputar colectiva. lidades de constitucin acarrea la nuli-
Hemos sealado que existen dos cla- dad de la sociedad y da origen a la
ses de sociedades en comandita: las en existencia de una sociedad de hecho, tal
comandita simple y por acciones. Trata- como lo vimos al tratar de las colectivas
remos de ellas en prrafos separados a comerciales.39
continuacin.
423. Normas especiales sobre la en coman-
dita simple. Son las contenidas en el Prra-
Prrafo II fo 10 del Ttulo VII del Cdigo de
Comercio y se refieren a diversos aspectos
La sociedad en comandita simple de la vida de este tipo de sociedad, cuyo
anlisis somero hacemos en seguida:
421. Definicin legal. El artculo 472 del a) El nombre del socio comanditario. De
Cdigo de Comercio dice que la coman- conformidad con lo prevenido en la dis-
dita simple se forma por la reunin de posicin del artculo 475 del Cdigo de
un fondo suministrado en su totalidad Comercio, el nombre del o de los socios
por uno o ms socios comanditarios, o comanditarios no debe figurar en el ex-
por stos y los socios gestores a la vez. tracto que de la escritura social se hace
La disposicin legal transcrita corrige el para cumplir con las formalidades de pu-
error que comete el artculo 470 del mis- blicidad. Se piensa con justa razn que la
mo cuerpo legal, de cuyo texto se dedu- inclusin del nombre del o de los coman-
ce que el capital en estas sociedades lo ditarios en el extracto podra inducir a
aportan solamente los socios comandita- error a los terceros, quienes podran creer
rios. Aqu queda de manifiesto que tanto que dichas personas responden tambin
los comanditarios como los gestores pue- en forma ilimitada y solidaria como los
den allegar fondos al capital social. socios gestores.
Nuestra legislacin no contiene nin-
422. Legislacin aplicable. La sociedad guna sancin para el caso de que se in-
en comandita simple se rige por las nor- frinja la norma del artculo 474 del
mas especiales contenidas en el Prrafo 10 Cdigo de Comercio, que ordena no in-
del Ttulo VII del Libro II del Cdigo de cluir el nombre de los comanditarios en
Comercio. Sin embargo, en trminos ge- el extracto de la escritura social. A juicio
nerales, podemos sealar que se rigen por de Davis,40 la sancin sera la nulidad ab-
las reglas de las sociedades colectivas co- soluta, fundada en los artculos 1681 y
merciales, en todo cuanto no se encuen-
tre en oposicin con la naturaleza de este
tipo societario ni con las normas especia- 39
Vase supra N 350 de este trabajo.
les que ya mencionamos. As lo estable- 40
D AVIS, ob. cit., p. 310.
79
Ricardo Sandoval Lpez
1682 del Cdigo Civil, cuyas reglas son sobre las sociedades comerciales, dispone
imperativas, y que son aplicables en ma- que la insercin del nombre del socio co-
teria comercial en virtud de lo estableci- manditario en la razn social lo hace res-
do en el artculo 96 del Cdigo de ponder indefinida y solidariamente de las
Comercio. Creemos que a falta de dispo- deudas sociales, sin ninguna atenuacin.
sicin expresa, ninguna sancin existe en c) Los aportes. El socio comanditario
caso de contravencin.41 no puede llevar a la sociedad por va de
b) La razn social. Segn lo preveni- aporte, su capacidad, crdito o industria
do en el artculo 476 del Cdigo de Co- personal (art. 478 del Cdigo de Comer-
mercio: La sociedad en comandita es cio). Dicho en otros trminos, est vedado
regida bajo una razn social, que debe al socio comanditario hacer aporte de in-
comprender necesariamente el nombre dustria en este tipo de sociedades. Sin em-
del socio gestor si fuere uno solo, o el bargo, su aporte puede consistir en la co-
nombre de uno o ms de los gestores si municacin de un secreto de arte o ciencia,
fueren muchos. con tal que no lo aplique por s mismo ni
El nombre de un socio comanditario coopere diariamente a su aplicacin
no puede ser incluido en la razn social. (art. 478 inc. 2). Sin duda, el aporte del
Las palabras y compaa agregadas al socio comanditario puede consistir en un
nombre de un socio gestor, no implican derecho industrial o intelectual (patente,
la inclusin del nombre del comandita- modelo, marca, etc.), cuya explotacin co-
rio en la razn social, ni imponen a ste rresponder a la sociedad en comandita,
responsabilidades diversas de las que tie- sin que el aportante se ocupe personal-
ne en su carcter de tal. mente de llevarla a trmino. A juicio de
En caso de que se infrinja esta prohi- Davis,42 en el caso de que el comanditario
bicin y que se incluya el nombre de un aporte un derecho industrial o intelectual
comanditario en la firma social, el socio y el socio gestor se ocupe de la administra-
que lo permita o tolere se constituye res- cin social, estaramos en presencia de una
ponsable de todas las obligaciones y pr- sociedad sin capital de explotacin. Cree-
didas de la sociedad en los mismos mos que el derecho incorporal aportado a
trminos que el socio gestor (art. 477 del la sociedad tiene un valor pecuniario per-
Cdigo de Comercio). fectamente determinable y que la activi-
Con todo, el comanditario que pa- dad del socio gestor para llevar a cabo la
gare a los acreedores de la sociedad por explotacin pecuniaria de ese derecho tam-
alguno de los motivos expresados en los bin tiene valor (aporte de industria), por
artculos 477 y 484, tendr derecho a exi- lo que la sociedad, en ltimo trmino, ten-
gir de los socios gestores la restitucin de dra un capital social bien constituido; otra
la cantidad excedente a la de su aporte. cosa es que no tenga, al principio, dispo-
En ninguno de esos casos podrn los nibilidad para hacer frente a los gastos,
socios gestores reclamar del comandita- pero podra perfectamente recurrir a fuen-
rio indemnizacin alguna por el mero tes de financiamiento externo (crdito co-
hecho de la contravencin (art. 486 del mercial, bancario, etctera).
Cdigo de Comercio). La sancin no es d) La administracin. La gestin social
tan drstica como parece, sobre todo si en este tipo societario pertenece exclusi-
se tiene en cuenta lo prevenido en el ar- vamente al o a los socios gestores. Este
tculo 486, que acabamos de comentar. principio se deduce de la definicin mis-
En el derecho francs el artculo 25 de la ma que de la sociedad en comandita da
Ley N 66-537, de 24 de julio de 1966, el artculo 470 del Cdigo de Comercio.
41
En este sentido ver OLAVARRA VILA, ob. cit.,
N 341, p. 299. 42
DAVIS, ob. cit., p. 311.
80
Derecho Comercial
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Ricardo Sandoval Lpez
los comanditarios no estn afectos a estas ba a decir que el capital de estas socieda-
interdicciones, con la salvedad de que si des poda dividirse en acciones, sin llegar
surge la posibilidad del establecimiento a reglamentarlas detalladamente, lo que
de una competencia desleal entre stos y efectivamente ocurri con la ley de 17 de
la sociedad, pierden el derecho a exami- julio de 1856, hoy derogada. La regla-
nar los documentos sociales. As lo esta- mentacin de estas sociedades pasa de la
blece expresamente el artculo 488 del ley de 1856 al Ttulo I de la ley de 24 de
Cdigo de Comercio. julio de 1867, que reglamenta las socie-
h) Disolucin y liquidacin. En lo que a dades comerciales en general. Sin embar-
la disolucin se refiere, este tipo societa- go, la ley francesa de 24 de julio de 1867,
rio no termina por la muerte de un socio al permitir la libre constitucin de las so-
comanditario. La sociedad puede disolver- ciedades annimas, hace desaparecer el
se, por el contrario, en caso de fallecer un principal motivo de la creacin de las en
socio gestor a menos que se estipule con- comandita por acciones. Desde esa fecha
tinuarla con los socios sobrevivientes. en adelante el disfavor de las empresas
La liquidacin se rige tambin por para constituirse bajo esta forma jurdica
las normas que estudiamos al tratar de ha ido en aumento. As, por ejemplo, en
las sociedades colectivas.44 Francia, durante el ao 1967 se constitu-
Las acciones contra los socios gesto- y slo una sociedad de esta naturaleza.46
res no liquidadores prescriben en cuatro Juzgando su desaparicin ineluctable,
aos contados de la disolucin de la so- el proyecto de reforma al derecho fran-
ciedad. cs de sociedades comerciales propuso su
prohibicin para el futuro, dejando sub-
sistir las sociedades en comandita por ac-
Prrafo III ciones existentes. Sin embargo, tuvieron
defensores que destacaron el carcter ms
La sociedad en comandita por acciones estable que tiene el gerente estatutario
de la en comandita por acciones frente a
424. Origen. La sociedad en coman- los administradores de la sociedad anni-
dita por acciones agrupa tambin dos ti- ma y que pusieron de relieve que este
pos de socios: los gestores, personalmente tipo de estructura asegura la expansin
responsables, y uno o varios comandita- de la empresa familiar, permitindole re-
rios, que son verdaderos accionistas. Para currir al ahorro pblico, al mismo tiem-
estos ltimos la sociedad es una sociedad po que se mantiene la preponderancia
de capitales, en tanto que los gestores se familiar en la direccin de los negocios
encuentran en la misma situacin que los sociales. La Ley N 66-537, de 24 de julio
socios colectivos. Es una forma bastarda de 1966, que reglamenta las sociedades
que no puede explicarse sino por la his- comerciales en Francia, reserva a la en co-
toria.45 mandita por acciones una plaza dentro de
El xito de las sociedades en coman- las sociedades comerciales, reforzando las
dita por acciones se debi a la exigencia disposiciones protectoras de los derechos
de una autorizacin gubernamental para de los accionistas y facilitando su transfor-
la existencia de las sociedades annimas. macin en sociedades annimas.47
Gracias al concurso de un gestor, a veces En el derecho chileno las sociedades
insolvente, los capitalistas llegaban a cons- en comandita por acciones fueron regla-
tituir libremente sociedades por acciones. mentadas por el Cdigo de Comercio de
El Cdigo de Comercio francs se limita-
46
RIPERT, ob. cit., N 1161, p. 878.
47
Vanse artculos 251 a 262 de la ley francesa
44
Vase supra N 397 de este trabajo. N 66-537, de 24 de julio de 1966, sobre las socie-
45
RIPERT, ob. cit., N 1610, p. 877. dades comerciales.
82
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presentes o representados. Los socios que de toda operacin social (art. 498 del C-
hicieren el aporte en especie o que esti- digo de Comercio). La primera junta de
pularen las ventajas sometidas a la apre- vigilancia dura un ao en sus funciones,
ciacin de la asamblea, no tienen voto en tanto que las siguientes se eligen por
deliberativo (art. 496 inc. final). perodos de cinco aos.
Corresponde a la junta examinar si la
428. Sancin por incumplimiento de for- sociedad ha sido legalmente constituida,
malidades. La sociedad en comandita que inspeccionar los libros, comprobar la exis-
se constituye en contravencin a las exi- tencia de los valores sociales en caja, en
gencias ya indicadas, es nula entre los so- documentos o en cualquiera otra forma
cios. As lo dispone el artculo 497 del y presentar a fin de cada ao una memo-
Cdigo de Comercio. Sin embargo, los ria acerca de los inventarios y de las pro-
asociados no podrn oponer a terceros posiciones que el gerente haga para la
esa nulidad. distribucin de dividendos. Llama la aten-
En cuanto a los efectos de esta nuli- cin que la primera de las atribuciones
dad, vale la pena insistir en que declara- conferidas a este rgano social no es pro-
da por sentencia judicial nace la respon- pia de todo rgano de control delegado.
sabilidad de los socios gestores, que es la En cierta medida se entrega aqu el con-
misma en que incurren los socios colecti- trol de legalidad, supliendo as la falta de
vos. Lo particular en este caso est repre- control administrativo externo. Por otra
sentado por la responsabilidad que afec- parte, adems de las facultades inspecti-
ta a los socios comanditarios que forman vas que normalmente le corresponden
parte de la junta de vigilancia, una de para ejercer su funcin de vigilancia, est
cuyas funciones, como veremos a conti- investida tambin de atribuciones que le
nuacin, es velar por la correcta constitu- permiten colaborar en la gestin social.
cin de la sociedad. Esta responsabilidad No puede interpretarse de otra forma la
de los comanditarios tiene su origen en obligacin de presentar una memoria de
el texto legal (art. 501 del Cdigo de Co- los inventarios y de las proposiciones que
mercio), pero se requiere que ella sea haga el gerente para la distribucin de
declarada por la resolucin judicial que dividendos. Con todo, debe tenerse en
pronuncia la nulidad del estatuto social. cuenta que la junta de vigilancia no ejer-
En igual responsabilidad pueden incurrir ce normalmente funciones administrati-
los socios fundadores que llevaron apor- vas y que no puede impedir que los
te en especie o que hayan estipulado en administradores lleven a efecto los actos
su favor ventajas particulares. Por ltimo, o contratos que estimen convenientes.
digamos que la responsabilidad de los En fin, los miembros de la junta de
miembros de la junta de vigilancia surge vigilancia pueden quedar sujetos a una
slo por los actos ejecutados con posterio- responsabilidad solidaria con los geren-
ridad a su nombramiento y constitucin. tes cuando la sociedad sea declarada nula
por incumplimiento de las formalidades
429. La junta de vigilancia. La funcin de constitucin. Esta responsabilidad,
de verificar si se ha ejecutado bien lo que siendo de origen legal, requiere de una
ha decidido corresponde, en la sociedad declaracin judicial y el tribunal no est
en comandita por acciones, a la junta de obligado a dejarla establecida sino cuan-
vigilancia. Se trata de un rgano tpico do de los antecedentes allegados llegare
de control delegado interno de la regula- al convencimiento de que ella existe.
ridad de la gestin social. Esta junta com- Adems, el artculo 502 del Cdigo de
puesta a lo menos de tres miembros, Comercio establece el rgimen de respon-
deber ser nombrada por la asamblea ge- sabilidad que en el carcter de rgano de
neral inmediatamente despus de la cons- control-vigilancia corresponde a la junta.
titucin definitiva de la sociedad y antes En virtud de dicha norma legal, cada miem-
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Derecho Comercial
bro de la junta de vigilancia ser solidaria- rendir cuenta y dividir con sus asociados
mente responsable con los gerentes: las ganancias o prdidas en la propor-
1. Cuando haya permitido a sabien- cin convenida.
das que en los inventarios se cometan in- Puede sealarse, de acuerdo con la
exactitudes graves que perjudiquen a la definicin legal apuntada, que la asocia-
sociedad o a terceros; cin o cuentas en participacin rene ca-
2. Siempre que con conocimiento de ractersticas y elementos que la hacen
causa haya consentido en que se distribu- semejante a una verdadera sociedad; as,
yan dividendos no justificados por inven- las partes deben hacer aportes, se forma
tarios regulares y sinceros. para un objeto determinado y existe la
Se trata de una responsabilidad deri- participacin en las utilidades y la concu-
vada de actos dolosos. No encontramos rrencia en las prdidas. Al igual que en
este rgimen de responsabilidad en la so- las sociedades colectivas y de responsabi-
ciedad colectiva ni en la limitada. lidad limitada, los derechos de las socie-
dades estn representados por cuotas de
430. Comentario final. Si bien es cier- inters.
to que las sociedades en comandita por Se trata de un contrato bilateral, one-
acciones no gozan del favor de las em- roso, intuito personae, que puede ser civil
presas para su organizacin jurdica, no o comercial segn el objeto para el cual
deja de ser verdad que an presentan al- se forme, y su constitucin no est sujeta
gunas ventajas, como servir de mecanis- a formalidad alguna (art. 508 inc. 1). Su
mo jurdico para la expansin de la formacin, modificacin, disolucin y li-
empresa familiar. Nuestra legislacin se- quidacin, pueden ser establecidas con
ala las normas ms elementales sobre la los libros, correspondencia, testigos y cual-
constitucin y funcionamiento de este quiera otra prueba legal (art. 509 inc. 2).
tipo de sociedad, pero contiene, sin em-
bargo, una serie de disposiciones que, en 432. Normas aplicables. La asociacin
cierta medida, constituyen un verdadero o cuentas en participacin se rige, en pri-
rgimen penal financiero, lo que no hace mer lugar, por el convenio de las partes,
en el caso de las sociedades annimas, el cual determina el objeto, la forma, el
donde resulta mucho ms imperiosa su inters y las condiciones de la participa-
existencia.49 cin (art. 508 inc. 2).
En lo que no se estipule en el contra-
to, se aplican, como reglas supletorias,
Seccin IV las normas sobre sociedades mercanti-
La asociacin o cuentas en participacin les en todo lo que no sea contrario a su
naturaleza (art. 511 del Cdigo de Co-
431. Definicin. Constituye otro meca- mercio). La aplicacin de estas normas
nismo para la organizacin jurdica de la supletorias resulta del carcter de socie-
empresa. Aparece definida en el artcu- dad que tiene la participacin.
lo 507 del Cdigo de Comercio, que dice: Con todo, al hacer aplicacin de las
La participacin es un contrato por el reglas generales sobre sociedades deben
cual dos o ms comerciantes toman inte- respetarse dos caractersticas que son t-
rs en una o muchas operaciones mer- picas de la asociacin; ellas son: a) care-
cantiles, instantneas o sucesivas, que debe ce de personalidad jurdica, y b) es oculta.
ejecutar uno de ellos en su solo nombre
Caractersticas:
y bajo su crdito personal, a cargo de
a) No tiene personalidad jurdica. El ar-
tculo 509 del Cdigo de Comercio sea-
49
Vanse artculos 503 a 506 del Cdigo de la que la participacin no constituye una
Comercio. personalidad jurdica y carece, en conse-
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Ricardo Sandoval Lpez
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Derecho Comercial
del mismo nombre por Charles Howarth, rativos en los diversos pases para fortale-
discpulo de Owen, iniciador del movi- cer la base ideolgica del cooperativismo.
miento cooperativo, entidad en la que por Durante el siglo XX dejaron de conside-
primera vez plasmaron los ideales coope- rarse como principios cooperativos la ven-
rativistas. En efecto, en esa oportunidad ta de mercaderas slo al contado y la
se aplic a la naciente asociacin el prin- venta de mercaderas no adulteradas y de
cipio de repartir los excedentes en proporcin buena calidad, debido al cambio de las
al volumen de operaciones hechas por cada so- formas de realizar el comercio y, por el
cio, premiando de esta suerte a aquel co- contrario, ha adquirido carcter de prin-
operado que haca todas o muchas cipio orientador, el de la unin o inte-
compras en la cooperativa e inducindolo gracin de las cooperativas en federacio-
a continuar as para obtener mayores be- nes a nivel regional, nacional e interna-
neficios. Junto con establecer esta regla cional, que tambin recoge el artculo 1
bsica, que en su tiempo fue el principio de de nuestra Ley General de Cooperativas,
oro del cooperativismo,51 los fundadores de cuando dice textualmente y procurar es-
esta cooperativa incorporaron en los esta- tablecer entre ellas relaciones federativas
tutos, una serie de ideas orientadoras, que e intercooperativas.
son los denominados Principios Cooperati- En nuestro pas se citan como antece-
vos o Principios de Rochdale, que se mantie- dentes de las cooperativas las sociedades mu-
nen vigentes en la actualidad, como se tualistas o de socorros mutuos que se for-
advierte del contenido del artculo 1 del maron a mediados del siglo XIX, como
D.F.L. N 5, de 25 de septiembre de 2003, consecuencia de los Movimientos Demoli-
publicado en el Diario Oficial de 17 de berales. El movimiento cooperativo chile-
febrero de 2004, que contiene el texto de no se desarrolla en forma lenta y orgni-
la Ley General de Cooperativas, entre los ca,52 pero desde 1950 en adelante tiene
cuales se pueden mencionar: un crecimiento extraordinario, al punto
a) el control democrtico de la coo- que en la dcada de los aos 1960-1970,
perativa (un solo voto por persona); uno de cada diez chilenos estaba vincula-
b) los socios tienen iguales derechos do a l53 a travs de una o varias de las
y obligaciones; 2.400 cooperativas existentes en el pas.54
c) la libre adhesin y retiro de la coo-
perativa; 435. Evolucin de la legislacin aplicable.
d) intereses limitados sobre el capital; El derecho a organizarse bajo la forma de
e) distribucin de los excedentes por cooperativa era una garanta que estaba ya
volumen de operaciones; consagrada en la Constitucin Poltica de
f) venta de mercaderas slo al con- la Repblica de 1925, a la que fue incorpo-
tado; rada por la Ley N 17.398, publicada en el
g) venta de mercaderas no adultera- Diario Oficial de 9 de enero de 1971, que
das y de buena calidad; agreg un nmero 17 al texto del artculo
h) neutralidad poltica y religiosa, e 10 de dicha Carta Fundamental, donde se
i) fomento a la educacin coopera- expresaba que Las Juntas de Vecinos, los
tiva. Centros de Madres, Sindicatos, Cooperati-
Un segundo acontecimiento en la evo- vas y dems organizaciones sociales median-
lucin del movimiento cooperativo fue la te las cuales el pueblo participa en la solu-
celebracin en Viena, Austria, del Congre-
so de la Alianza Cooperativa Internacional,
que tuvo lugar en 1930, donde se procla-
m la aplicacin de los principios coope-
52
ESPINOZA V ARGAS, Ismael, ob. cit., N 8,
p. 28.
53
Ibdem.
54
Los datos estadsticos citados corresponden
51
ESPINOZA VARGAS, Ismael, ob. cit., p. 22. a la dcada de los aos 1960-1970.
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psito del reparto de los excedentes dis- 437. Clases de cooperativas. De confor-
pone que se har a prorrata de las opera- midad con el captulo II de la LGC, deno-
ciones que realice la entidad y no en minado Disposiciones especiales relativas
proporcin al esfuerzo social, como lo a las diversas clases de cooperativas, es
sealaba el texto anterior. En lo dems, la posible advertir que nuestra legislacin
definicin de cooperativa de la ley nacio- admite la existencia de las siguientes en-
nal, mantiene los principios de Rochdale, tidades de este tipo:
que comentamos en la introduccin a esta a) cooperativas de trabajo;
materia. b) cooperativas agrcolas;
Con todo, interesa destacar que la fina- c) cooperativas campesinas;
lidad primordial de la cooperativa es la ob- d) cooperativas pesqueras, y
tencin de beneficio econmico mutuo, no e) cooperativas de servicios.
obstante que la definicin legal del con- Las cooperativas de servicios, sin que
cepto alude a que ellas deben conformarse la enumeracin sea taxativa, pueden ser:
con el principio de ayuda mutua y que a) cooperativas escolares;
tienen por objeto mejorar las condiciones b) cooperativas de abastecimiento y
de vida de sus socios. El hecho de con- distribucin de energa elctrica y de agua
formarse al principio de ayuda mutua es potable;
una idea imprecisa y puede inducir a que c) cooperativas de vivienda, las que, a
las cooperativas se confundan con las socie- su turno, pueden ser abiertas o cerradas;
dades de socorros mutuos o con otras entida- d) cooperativas de aprovisionamien-
des de beneficencia. Las cooperativas ms to;
que perseguir fines de ayuda mutua, persi- e) cooperativas de ahorro y crdito, y
guen fines de beneficio mutuo y este bene- f) cooperativas de beneficio para ac-
ficio es de carcter esencialmente econ- tividades del hogar y de la comunidad.
mico.58 As, las cooperativas de consumo
tienen por finalidad poner a disposicin
de sus socios productos a bajo costo; las de Prrafo I
comercializacin tienen por propsito or-
La constitucin de las cooperativas
ganizar eficazmente la venta de los produc-
tos que elaboran sus cooperados; las de vi-
438. Formalidades de la constitucin.
vienda, conseguir casas baratas, todo lo cual
La formacin de este tipo de asociacio-
puede resumirse en fines econmicos.
nes est sujeta a las siguientes solemni-
A mayor abundamiento, segn el ar-
dades:
tculo 2 de la LGC, las cooperativas pue-
1) Reduccin a escritura pblica del
den tener por objeto cualquier actividad,
acta de la Junta General Constitutiva;
sin que se precise que ella sea lucrativa o
2) Inscripcin de un extracto de la
no y, en el inciso 2, se dispone que en las
escritura constitutiva en el Registro de
operaciones propias de su giro, las coope-
Comercio del Conservador de Bienes
rativas se sujetarn, en lo que les sea aplica-
Races correspondiente al domicilio so-
ble, a la regulacin y fiscalizacin establecida
cial;
por leyes especiales que rijan a la actividad
econmica que constituya su objeto.59
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3) Publicacin por una sola vez en el blica y en ella debe constar el texto nte-
Diario Oficial del extracto de la escritura gro de los estatutos.
social. De conformidad con la LGC y su re-
La inscripcin y la publicacin deben glamento, el texto de los estatutos debe-
hacerse en el plazo de 60 das contados r contener las siguientes menciones
desde la fecha de la escritura pblica. mnimas:
a) Razn social, domicilio y duracin
439. Junta General Constitutiva. El pro- de la cooperativa. En el caso de no sea-
ceso de formacin de las cooperativas lar duracin, se entiende que sta es in-
supone llevar a cabo una serie de eta- definida. Si no se indica el domicilio, se
pas, algunas de las cuales aparecen ex- entiende que est domiciliada en el lu-
presamente mencionadas en la LGC y gar de otorgamiento de la escritura p-
otras no. blica a que se redujo el acta de su
La primera etapa, que no est expre- constitucin;
samente establecida en la ley, consiste en b) El o los objetos especficos que per-
formar un Comit Organizador, integrado seguir;
por las personas que tienen inters en c) Capital inicial suscrito y pagado;
adoptar esta estructura jurdica, quienes forma y plazo en que ser enterado, en
nombrarn un presidente, un secretario su caso; nmero inicial de cuotas, que
y un tesorero. Es en este comit donde deber ser mltiplo de cien, en que se
nace la idea de formar la cooperativa y divide el capital y la indicacin y valoriza-
por su iniciativa se elaboran los estatutos cin de todo aporte que no consista en
de la misma. dinero;
La segunda etapa consiste en la reali- d) La forma en que la cooperativa
zacin de una Junta General Constitutiva, financiar sus gastos de administracin;
que es convocada por el comit organiza- el organismo interno que fijar los apor-
dor, donde se adopta el acuerdo de for- tes; la constitucin de reservas y la pol-
mar la cooperativa y se procede a la tica de distribucin de remanentes y
aprobacin de sus estatutos. La LGC no excedentes; la informacin mnima obli-
establece requisitos ni formalidades espe- gatoria que se entregar peridicamen-
ciales para la Junta General Constitutiva, te y al momento del ingreso de los socios
limitndose tan slo a exigir que se le- a la cooperativa; las limitaciones al de-
vante un acta de su realizacin y que ella recho a renuncia a la cooperativa y las
se reduzca a escritura pblica. Esta acta modalidades relativas a la devolucin de
deber expresar el nombre, profesin o los aportes de capital efectuados por los
actividad, domicilio y cdula nacional de socios;
identidad de los socios que concurran a e) Requisitos para poder ser admiti-
la Junta General Constitutiva, como asi- do como socio; derechos y obligaciones y
mismo la aprobacin de los estatutos y el causales de exclusin de los mismos;
texto ntegro de los mismos. f) Periodicidad y fecha de celebra-
La tercera etapa consiste en el cumpli- cin y formalidades de convocatoria de
miento de las formalidades legales, esto las Juntas Generales de Socios, las que,
es, la reduccin a escritura pblica del acta en todo caso, debern celebrarse a lo me-
de la Junta General Constitutiva y la ins- nos una vez al ao en el cuatrimestre si-
cripcin en el Registro de Comercio y pu- guiente a la confeccin del balance;
blicacin por una sola vez en el Diario g) Materias que sern objeto de Jun-
Oficial de un extracto de dicha escritura. tas Generales de Socios; determinacin
de los qurum mnimos para sesionar y
440. Los estatutos de la cooperativa. nmero de votos necesarios para adoptar
Como sabemos, el acta de la Junta Gene- acuerdos, tanto de carcter general como
ral Constitutiva se reduce a escritura p- los que requieran por su importancia de
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Derecho Comercial
rativas son administradas por los socios una asamblea general. No pueden ser
constituidos en junta general, que fija las apoderados los miembros del Consejo
polticas a seguir por la entidad y elige a de Administracin, de la Junta de Vigi-
los miembros del Consejo de Administra- lancia, el gerente y los trabajadores de
cin y de la Junta de Vigilancia. la cooperativa.
Segn la definicin de cooperativa Cuando as lo establezcan los estatu-
contenida en el artculo 1 de la LGC, el tos, las juntas generales de las cooperati-
principio rector que orienta su adminis- vas de primer grado pueden constituirse
tracin es un voto por cada persona. por delegados, elegidos antes de la Jun-
Sin embargo, la administracin y control ta General de Socios, en los siguientes
democrtico de la cooperativa no funcio- casos:
nan en la prctica, porque la poltica de a) cuando la cooperativa acte a tra-
la institucin no se genera en la Junta vs de establecimientos ubicados en di-
General de Socios ni en el Consejo de versos lugares del territorio nacional y
Administracin, rganos que formalmen- b) cuando la cooperativa tenga ms
te toman las decisiones, sino que viene de dos mil socios.
establecida por quienes ejercen el con- La Junta General de Socios es com-
trol direccional o el poder dentro de la petente para conocer y decidir sobre las
entidad. siguientes materias:
a) El examen de la situacin de la
444. Junta General de Socios. De con- cooperativa y de los informes de las jun-
formidad con lo establecido en el artcu- tas de vigilancia y auditores externos y
lo 21 de la LGC, la Junta General de Socios la aprobacin o rechazo de la memo-
es la autoridad suprema de la cooperati- ria, del balance, de los estados y de-
va, est formada por los socios que estn mostraciones financieras presentadas
debidamente inscritos en el registro so- por los administradores o liquidadores
cial y los acuerdos que adopta, con suje- de la cooperativa;
cin a las normas legales, reglamentarias b) La distribucin de los excedentes
y estatutarias, son obligatorios para sus o remanentes de cada ejercicio;
miembros. c) La eleccin o revocacin de los
En la Junta General cada socio tiene miembros del Consejo de Administracin,
derecho a un voto y lo pueden hacer de los liquidadores y de la Junta de Vigi-
valer tanto en las elecciones de perso- lancia;
nas como en la adopcin de los acuer- d) La disolucin de la cooperativa;
dos segn las propuestas que se formu- e) La transformacin, fusin o divi-
len. Salvo el caso en que los estatutos de sin de la cooperativa;
la cooperativa exijan que la asistencia a f) La reforma de los estatutos;
la junta sea personal y que no se acepte, g) La enajenacin del 50% o ms del
en ningn caso, mandato para asistir a activo, sea que incluya o no su pasivo; como
ellas, los socios pueden asistir a la Junta asimismo la formulacin o modificacin de
General personalmente o representados. cualquier plan de negocios que contemple
En este ltimo caso el mandato deber la enajenacin de activos por un monto
otorgarse por carta poder simple y tiene que supere el porcentaje antedicho;
que recaer en socios de la cooperativa, h) El otorgamiento de garantas rea-
salvo que se trate del cnyuge o hijos les o personales para caucionar obliga-
del socio, o de administradores o traba- ciones de terceros, excepto si stos fueren
jadores de stos, en cuyo caso el poder entidades filiales, en cuyo caso la aproba-
debe conferirse por instrumento priva- cin del Consejo de Administracin ser
do autorizado ante notario. Ningn so- suficiente. Son entidades filiales aquellas
cio puede representar a ms del 5% de organizaciones en que una cooperativa
los socios presentes o representados en controla directamente, o a travs de otra
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447. Responsabilidad de los consejeros, ge- una junta general de socios, donde se in-
rentes y otros. Los miembros del Consejo formar de la situacin. La junta general
de Administracin, los gerentes, los ad- de socios deber efectuarse en un plazo
ministradores a que se refiere el artculo mximo de 30 das desde que la junta de
61 de la LGC y los miembros del comit vigilancia exigi su celebracin.
organizador y de la comisin liquidadora
o el liquidador, segn corresponda, son 449. Conclusin. El D.F.L. N 5 que fija
responsables hasta la culpa leve en el ejer- el texto refundido, concordado y siste-
cicio de sus funciones y responden soli- matizado de la Ley General de Coopera-
dariamente de los perjuicios que causen tivas, no slo cumple con los objetivos
a la cooperativa por sus actuaciones do- previstos por su dictacin, sino que cons-
losas o culpables. tituye tambin un valioso aporte al orde-
El hecho que la Junta General de So- namiento jurdico nacional, en cuanto a
cios apruebe la memoria y balance que que actualiza la regulacin de las coope-
aqullos presenten o cualquier cuenta o rativas, para que ellas puedan seguir sien-
informacin general, no los libera de la do una estructura jurdica adecuada al
responsabilidad que les corresponda por funcionamiento de la empresa colectiva.
actos o negocios determinados ni la apro- En varios aspectos esta actualizacin
bacin especfica de stos los exonera de de la LGC, se inspira de la normativa apli-
dicha responsabilidad, cuando se hubie- cable a las sociedades annimas, pero con-
ren celebrado con culpa o dolo. serva intactos los principios y rasgos ms
caractersticos de las cooperativas.
448. La Junta de Vigilancia. Es un r-
gano de control de regularidad de ges-
tin social. Es nombrada por la Junta TEMAS DE DISCUSIN,
General de Socios, est compuesta de 5 DE DISERTACIN,
miembros, que cumplen los requisitos que DE INVESTIGACIN Y CASOS
establece el reglamento, pudiendo ser has- PRCTICOS
ta dos de ellos personas ajenas a la coo-
perativa. 1) El sistema de las cooperativas, es
La Junta de Vigilancia tiene por fun- compatible con una economa de merca-
cin examinar la contabilidad, inventa- do libre?
rio, balance y otros estados financieros y 2) Diferencias entre utilidad y bene-
las dems atribuciones que establezca el ficio econmico cooperativo.
reglamento y los estatutos. Ella no puede
3) Los actos de las cooperativas de
intervenir en los actos del Consejo de Ad-
consumo, son actos de comercio?
ministracin y del gerente. La Junta de
Vigilancia, con autorizacin de la Junta 4) Ventajas y desventajas de la coo-
General de Socios, puede llevar a cabo perativa como estructura jurdica para la
todas o parte de sus funciones a travs de organizacin de la empresa.
una confederacin, federacin o institu- 5) Cooperativa y empresa de trabaja-
to auxiliar de cooperativas que disponga dores.
de servicios de auditora o de una forma 6) Cooperativa y sociedad annima.
privada de auditores.
Cuando la mayora de los miembros
de la Junta de Vigilancia determine que la BIBLIOGRAFA
cooperativa ha actuado en contravencin
a las normas de la LGC, de su reglamento I. Tratados, manuales y obras generales
o de los estatutos, sta deber exigir la
celebracin, en un plazo no mayor de 15 AVILS C., GABRIEL: Derecho Mercantil, 3 ed., Bar-
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