DERECHO PERUANO

I.HISTORIA: Derecho Preincaico

Introduccin

Poco sabemos de las culturas que habitaron los territorios de lo que

despus fue el Imperio del Tahuantinsuyo, pero los historiadores
concluyen que, an sin leyes escritas, existe una evidencia de la existencia
de normas en las culturas preincaicas, dado que slo un sistema
organizativo rgido pudo permitir el desarrollo de majestuosas
construcciones, tcnicas agrcolas especializadas y construccin de
caminos. El respeto de las costumbres terrenas, que estuvieron
ntimamente unidas a creencias religiosas, fue una caracterstica de la
vida de las culturas preincaicas.

Las primeras pocas de la humanidad estn reflejadas en lo que fueron

sus relaciones con la naturaleza. En la primera etapa, afirman los
estudiosos, el hombre fue nmada y slo se aprovechaba de la naturaleza
en el aspecto ms elemental como era el de cazar animales que le
proveyeran alimento o para reunir cada da los frutos que la tierra
espontneamente produca. Se cree que ellos no tenan an nocin de
autoridad, ni justicia y que su relacin con los dioses era a travs de las
manifestaciones de la naturaleza.

Culturas Pre Incaicas

Hubo una segunda etapa, en la que probablemente se desarrollaron las

culturas preincaicas, en las que los hombres convivieron con la
naturaleza, cultivaron la tierra, criaron animales, construyeron viviendas y
tuvieron ya nocin de familia, de matrimonio, de Estado. Confeccionaron
sus armas, adornaron su ropaje y sus viviendas y su religin se pobl de
dioses, de mitos, de representaciones mgicas.

De esta etapa, las culturas que antecedieron a los incas en habitar los
territorios de lo que fue el Imperio Incaico, han dejado evidencia en sus
objetos de cermica, en los utensilios que usaban en la vida diaria, en sus
joyas y en sus vestimentas. Todo eso los retrata como personas refinadas,
amantes del lujo y la sensualidad y tambin como artesanos hbiles que
conocan los metales y sus caractersticas.
 La formacin de clanes habra surgido, en esta etapa, como una
necesidad de encontrar un modo de vida colectivo frente al desafo de la
naturaleza y de organizarse para poder realizar trabajos comunitarios en la
siembra y cosecha de los alimentos, en la construccin de viviendas y en el
pastoreo del ganado. Surgi tambin la aparicin de autoridades para que
vigilaran el cumplimiento de reglas de conductas civiles, guerreras y
religiosas.

Los estudiosos de la Historia del Derecho, aunque reconocen que no hay

evidencias suficientes que permitan establecer, fehacientemente, que hubo
una sistematizada administracin de justicia en las culturas preincaicas,
creen que ellos vivieron en una sociedad organizada y que quiz en esa
poca se dieron las primeras reglas, no escritas, del Derecho Civil en estos
grupos humanos.

Fue el funcionamiento de una organizacin de arriba hacia abajo, del

respeto a las reglas existentes, afirman, lo que les permiti la construccin
de inmensos conjuntos usados como viviendas, como refugios para
afrontar las guerras o los embates de la naturaleza y como templos y
centros de peregrinacin para venerar a sus dioses.

El diseo y la solidez de esos conjuntos arquitectnicos, que an siguen

causando admiracin en el mundo, no pueden ser sino obra de grandes
grupos humanos, pertenecientes a un Estado en el que haba autoridad,
haba leyes y haba sbditos que las respetaran, dicen algunos autores,
recordando que la existencia del Derecho presupone que haya tres
condiciones bsicas: norma, autoridad y sancin.

Por su parte, los historiadores afirman que ningn otro pas de

Sudamrica tiene, como el Per, un territorio tan vasto en el que los
pueblos que lo habitaron fueron partcipes, durante un largo perodo de
tiempo, de un nmero considerable de formas de vida comunes o
similares, creando con ellas una continuidad cultural, a pesar de los
frecuentes cambios polticos o fenmenos blicos.

Entre los elementos formativos de la continuidad cultural en las tierras del

antiguo Per, hay que citar la conservacin de sus ritos religiosos y
sociales, como el enterrar a sus jefes con joyas y grandes provisiones de
alimentos, considerando que haba vida en el ms all; la agricultura
intensiva, basada en el cultivo de plantas alimenticias como la maca, la
papa, el maz, la yuca, la oca, entre otras; la difusin de tcnicas agrcolas
especializadas como la construccin de terrazas o andenes, el uso de
fertilizantes y el uso de canales de riego que se encuentran en lugares
donde construcciones similares no podran hacerse en la actualidad; el
uso del algodn y la lana de los auqunidos, materiales que, antes de ser
utilizados en el tejido de prendas de vestir o atuendos ceremoniales,
haban sufrido un previo proceso de transformacin y la domesticacin de
llamas y alpacas para ser usados tambin como medio de transporte.
Podra haber existido continuidad cultural en un territorio poblado por
brbaros que no respetaran ninguna norma establecida, en el que no
hubiera autoridades que hicieran respetar la principal regla del Derecho
que es aquella de dar a cada uno lo suyo y en el que no se dieran castigos
para sancionar a aquellos que infringieran las leyes dictadas por los
soberanos?

Antroplogos e historiadores dicen que no y afirman que, precisamente,

por no contar con un sistema de escritura, era tan acentuado en las
antiguas culturas como las preincaicas y la incaicas, el deseo de preservar
las tradiciones y los ritos.

Las culturas preincaicas habran ya comprendido la importancia de

mantener la paz y de convivir pacficamente respetando las normas. Sin
embargo, a pesar de existir autoridades, al parecer la justicia no llegaba a
los individuos sino que era una especie de transaccin entre las
autoridades de los grupos sociales de la poblacin.

Se cree que en la poca preincaica, el regionalismo ya exista como un

factor de diferenciacin y que era apreciado en lo referente a la produccin
de alimentos, a las manifestaciones artsticas y al intercambio comercial.
Todo eso hace presumir la existencia del Estado como una superestructura
social, poltica y religiosa, con notoria tendencia a la diferenciacin de
clases y que haba creado sus propios objetivos y los medios para
alcanzarlos.

Karl Wittfogel, historiador alemn, dice que las "sociedades hidralicas"

que son aquellas que desarrollan la agricultura basndose en obras de
irrigacin de gran escala, construyendo redes de caminos y construyendo
trabajos defensivos como son las grandes murallas (caractersticas de
muchas de las culturas preincaicas), han estado integradas "por masas
disciplinadas que levantaron dichas obras monumentales dirigidas por el
poder pblico, lo que demuestra una fuerte estratificacin social y el
desarrollo de un Estado poderoso".
 Pero de ello solo quedan evidencias en la cermica de algunas culturas,
como la Mochica, cuyo sistema poltico - social ha quedado reflejado en las
piezas que retratan muchos tipos humanos, como sacerdotes, guerreros,
tejedores, msicos, prisioneros, esclavos, que sealan que en esa sociedad
exista una marcada estructura de clases y una reconocida especializacin
en el trabajo.

La Fortaleza de Chan Chan totalmente

construida en barro es una muestra de

las construcciones de la poca preincaica

Dicen tambin los historiadores, que en esta etapa de la humanidad, los

pueblos ponan en boca de sus dioses, reglas de conducta, normas y
prohibiciones, cuya infraccin se consideraba un atentado no contra los
hombres, sino contra la divinidad. La creacin de esas normas, basadas en
las costumbres, iban, a su vez, creando e imponiendo nuevas disposiciones
y reglas de vida organizada. Esas normas o preceptos, se transmitan
oralmente, a travs de frases y sentencias que se conservaban de
generacin en generacin.

Y quiz una de ellas fue la que ha llegado a nosotros, a travs de los

cronistas, como una valiosa herencia del pasado, que ordena: "No seas
ladrn, ni embustero, ni perezoso".

Uno de los enigmas, an sin estar totalmente esclarecido en relacin a las

culturas preincaicas, es el de la funcin y contenido de los "quipus", las
complicadas cuerdas llenas de nudos, que constituiran un elaborado
sistema de contabilidad y de estadstica.

Ese sistema de contabilidad, aventuran algunos historiadores, habra

servido para registrar la poblacin del imperio, la cantidad de los
alimentos almacenados, la cantidad de personas destinadas a la
realizacin de los trabajos de ingeniera, como la construccin de las
fortalezas o los caminos, el pago de los tributos y la cantidad de juicios que
se llevaban a cabo en el proceso de administracin de justicia. Por eso eran
tan importantes y tan respetados los quipucamayoc, que eran quienes
tenan a su cargo el manejo y el cuidado de los quipus.

Hasta hace poco, la mayora de estudiosos consideraban que esa era una
creacin de los incas, pero en fechas recientes, una sorprendente noticia
vino a poner an ms misterio en lo que se conoce sobre este tema. Se
trata de un quipu, encontrado en la huaca de la Universidad de San
Marcos, monumento arqueolgico que, segn los estudios realizados, se
desarroll entre los aos 250 y 700 D.C.

Ese hallazgo, que desvirta las hiptesis que afirman que ese instrumento
fue utilizado inicialmente por los incas, es una pieza conformada por una
cuerda de algodn, de 11.8 cm. de longitud, de la que penden doce
cuerdas secundarias de 11.5 cm. de largo.

A partir del descubrimiento de esta pieza, algo nuevo se podr aprender

sobre la antigedad de los quipus, pero quiz nunca se sepa los
mensajes que quisieron dejar para la posteridad, quienes los usaron.

II. HISTORIA: Derecho Incaico

Introduccin

Dicen los historiadores que el nacimiento del Derecho Civil se inici con la
existencia de una cohesin social que, inicialmente, dependa del
parentesco y la religin. Esos eran los lazos ms slidos que ligaban a los
habitantes del antiguo Imperio del Tahuantinsuyo, por lo que es posible
presumir que, para preservar dichos lazos a travs del tiempo, eran
muchas las normas de Derecho que existan y se respetaban durante el
incanato. A pesar de ello, quiz por seguir, estrictamente una metodologa
profesional, algunos especialistas en el estudio de la evolucin del Derecho
no lo consideran as, debido a que la falta de escritura no ha dejado
evidencias concretas sobre las leyes a travs de las cuales los Incas
manejaban su poderoso imperio.

La organizacin y diversas costumbres que rigieron durante el Incanato,

existan ya en las culturas preincaicas y fueron incorporadas a la vida del
Imperio de los Incas, cuando estos fueron conquistando diversos
territorios. La cultura incaica, dicen los historiadores, perteneci, junto a
la de los aztecas y los mayas, a la tercera etapa de la humanidad, aquella
en la cual ya el hombre dominaba la naturaleza y haca uso de ella.
 En la poca de su mayor esplendor, el Imperio Incaico lleg a ser un
Estado inmenso que abarc gran parte de los territorios de lo que hoy son
el Per, Argentina, Bolivia, Colombia, Chile y Ecuador, donde haba
grandes ncleos de poblacin, con variados grados de cultura.

Antes de ser conquistados por los incas, los grupos humanos que
habitaban esos territorios, tenan sus costumbres establecidas, las
mismas que constituan un conjunto de normas que algunos historiadores
consideran que era ya una especie de Derecho local, al cual fue
superpuesto el que traan los conquistadores incas. Sin embargo, muchas
de las ms antiguas de esas costumbres perduraron a travs del tiempo y
de la superposicin de normas, pues una de las reglas de las autoridades
incas, era que los pueblos que se incorporaban al imperio, conservaran
sus costumbres si stas no estaban en abierta contradiccin con las
existentes, en el cada vez ms creciente reino del Tahuantinsuyo.

Aunque muchos historiadores no la consideran al hablar de la Historia

del Derecho, hay otros que afirman que la cultura incaica tuvo una
legislacin que abarcaba prcticamente todos los aspectos de la vida de los
ciudadanos del Imperio de los Incas.

As lo asever Cieza de Len, uno de los cronistas del siglo XVI, quien
asombrado del sistema de leyes y castigos existente en el imperio incaico a
la llegada de los espaoles, escribi en uno de sus relatos, describiendo las
costumbres del pueblo conquistado: "De tal manera entendan los incas el
proveer justicia, que ninguno osaba hacer desaguisado, ni hurto".

Tanto la administracin del imperio, como la vida familiar, el culto religioso

y el aspecto laboral y tributario, estaban sujetos a reglas muy estrictas
cuyo cumplimiento estaba encomendado a diversas autoridades. Ellas eran
responsables de la seguridad y bienestar de los grupos humanos a su
cargo.

Por eso, hacan cuidar los cultivos y los rebaos, ordenaban el trabajo
especializado, organizaban los cultos religiosos y administraban justicia.
En este aspecto, eran tan estrictas sus leyes no escritas, que, quienes
debiendo hacerlo, no castigaban al que haba cometido un delito eran
considerados tan culpables como el infractor y reciban el mismo castigo
que l.

Sistema de clases
En el Imperio del Tahuantinsuyo, la poblacin estaba dividida en clases,
tanto por el grupo social en el que nacan las personas, como por el trabajo
que desempeaban o por los mritos que haban alcanzado, en la guerra.

Esto influa en la administracin de justicia, porque a pesar de lo

estrictas que eran las normas de conducta para el pueblo, los miembros de
la nobleza o los guerreros, que tambin eran parte de la nobleza, no de
nacimiento, sino adquirida, tenan un tratamiento especial.

As, mientras la monogamia era un mandato para el pueblo, no lo era

para las clases superiores que inclusive reciban a las "acllas" (mujeres
escogidas) como un regalo por sus hazaas, principalmente guerreras.
Tambin en las penas impuestas a los infractores en los procesos
judiciales haba diferencias, pues mientras la pena de muerte para el
pueblo era la hoguera o el despeamiento, para los nobles o guerreros era
la decapitacin. Y mientras los ajusticiamientos de la nobleza se realizaban
en privado, los del pueblo se hacan en pblico, como un escarmiento para
los dems.

Apedreamiento de una mujer adltera

( dibujo: Guamn Poma de Ayala )

Hay algunos raros ceramios, de la cultura Mochica, que se exhiben en

museo "Larco Herrera", en los que las mujeres aparecen como
sacerdotisas. Pero, considerando la gran cantidad de ceramios de las
culturas preincaicas e incaicas que se encuentran en los diversos museos
del Per y de otros lugares del mundo que muestran a la mujer, slo en
actitudes domsticas, es difcil imaginar cuantas de ellas y en que
circunstancias, se desempeaban como sacerdotisas.

En las culturas preincaicas e incaicas, no hay, como en otras culturas,

deidades femeninas que hayan sido retratadas en huacos, ornamentos
arquitectnicos o similares.

Las mujeres, ms que otros sbditos del imperio, eran, de acuerdo a las
normas existentes, propiedad del inca, quien elega entre las ms bellas
para destinarlas a ser "coyas", esposas del inca y los miembros de la
nobleza o "ustas", mujeres destinadas al culto del dios Sol, ya fuera en el
cuidado de los sacerdotes o de los templos o en centros de peregrinacin,
como para ser ofrecidas a los dioses en ritos como los sacrificios humanos.

Dicen los historiadores que en la sociedad incaica, las mujeres eran

consideradas sino como una clase inferior, al menos como una clase
sometida, de lo que quedan evidencias en los ceramios, que era donde
desde las civilizaciones anteriores plasmaban escenas de la vida cotidiana.
En ellos las mujeres aparecen mayormente como personificacin de la
fecundidad o como compaeras sexuales.

La Familia

La familia era un grupo social muy respetado en el incanato. Por ello, el

matrimonio era una institucin slida que deba seguir reglas especficas y
rgidas, tanto en lo referente a la edad y condicin social de los
contrayentes, como en la conducta que deban tener los cnyuges a lo
largo de su vida.

Sin embargo, estas reglas no tenan la misma validez para el pueblo que
para la nobleza, pues mientras al pueblo se le exiga la monogamia, el inca
y los miembros de la nobleza podan tener varias concubinas.

La endogamia o sea la eleccin del cnyuge dentro del mismo grupo

social y geogrfico, era una condicin para los contrayentes, como lo era la
edad en que se deba contraer matrimonio. El adulterio era castigado con
la muerte. Si el cnyuge traicionado perdonaba, el que estaba en falta no
era ajusticiado, pero de todas maneras reciba un castigo como
azotamiento o cambio de trabajo de una ocupacin de mayor rango a una
considerada menor en la escala social. Lo mismo ocurra con los
violadores, quienes, si contraan matrimonio con la vctima, con el
consentimiento de sta, no eran ajusticiados pero tambin sufran castigos
de diversa ndole como un ejemplo para los dems.
Especial importancia tena el cuidado de la niez en el imperio incaico, por
eso el infanticidio y el aborto eran igualmente penados con la muerte y en
estos casos la complicidad era tan castigada como la autora del delito.

Adems de la instruccin para la vida laboral, los nios y las nias

reciban tambin educacin musical y sobre diversas actividades artsticas.
Desde temprana edad se estudiaba la vocacin, especialmente de los nios
varones para que cuando ellos fueran adultos se dedicaran al oficio que
mejor pudieran desempear, puesto que el trabajo especializado era una
caracterstica en la sociedad incaica.

Los maestros de coro y de escuela del Imperio de los Incas

( dibujo: Guamn Poma de Ayala )

El Trabajo

En el Imperio de los Incas el trabajo era obligatorio, planificado y

autrquico y estaba ligado al tributo, al que tambin estaban sometidos
todos los ciudadanos entre los 25 y los 50 aos de edad.

La edad del tributo, era considerada la etapa ms productiva del hombre

y, por eso, sa era tambin la edad en que los soldados iban a la guerra.

Tanto nios como nias tenan desde los cinco o seis aos tareas
especficas que los preparaban para el futuro. No realizaban ningn
trabajo de responsabilidad, como los adultos, pero aparte de las horas
dedicadas a su instruccin y a sus juegos, no tenan mucho tiempo libre a
su disposicin. Ellas eran acompaantes de las "ustas" o de las "coyas",
recogan las flores y hojas que servan para la confeccin de los tintes y
aprendan las tareas domsticas, mientras que los nios asistan a los
talleres de textilera, de joyera u otras especialidades, para ir
descubriendo, en el camino, su vocacin; ayudaban a los adultos a recoger
lea o plantas y para la alimentacin o eran instrudos por los ancianos en
los secretos de la guerra.

Las mujeres, los sacerdotes y los altos funcionarios del imperio no estaban
sometidos al trabajo obligatorio y, en consecuencia, no tributaban.

Las primeras porque tenan que cumplir tareas de servicio para los dems.
Ellas eran destinadas para ser las esposas de los seores, para rendir
culto a los dioses cuidando los templos, para preparar los alimentos en las
casas de las "ustas" o las "coyas", para preparar la chicha en las
celebraciones

religiosas o para tejer la ropa ms fina, destinada al uso del inca, los
nobles o los guerreros. Los sacerdotes y las autoridades no tributaban
porque su misin no estaba cirscunscrita al mundo material.

Los sacerdotes eran quienes presidan los rituales religiosos, eran los
consejeros del Inca y de los nobles y la misin de las autoridades era
supervisar el trabajo de los dems o dirigir los ejrcitos hacia la guerra.

Tampoco trabajaban y por lo tanto no tributaban, los cojos, ni los

mancos, pero s lo hacan los sordos y los mudos. Los sbditos del imperio
trabajaban para el dios Sol, para el inca y para s mismos y cada familia o
grupo de poblacin tena el deber de producir todo lo que necesitaba para
su supervivencia: alimentos, ropaje, utensilios, etc.
 Anciana inca de 80 aos de edad

(dibujo: Guamn Poma de Ayala)

 El tributo estaba circunscrito a aquello que cada persona produca. Los
pescadores deban entregar una cierta cantidad de los peces recogidos y
los agricultores una parte de su cosecha para procesar esos alimentos y
guardarlos en los depsitos especiales para las pocas de sequa y los
tejedores hacan las prendas de vestir para otros miembros de la
comunidad y para los ejrcitos. A nadie se le exiga ms que a los dems y
a nadie se le exiga nada que no fuera capaz de producir, cosechar o cazar.

La especializacin en el trabajo era un don muy apreciado en el imperio de

los incas porque era considerado como un elemento necesario para la
riqueza del reino, por eso se le fomentaba. Para ello se tomaba en cuenta
no slo las habilidades de cada persona, sino tambin su edad y sus
condiciones fsicas.

Despus de la edad del trabajo obligatorio y del tributo, hombres y mujeres

seguan siendo productivos. Los hombres mayores y los ancianos se
dedicaban a recoger lea, a transportar las cosechas o a ensear diversos
oficios o los secretos de la guerra a los ms jvenes y las mujeres de edad
avanzada eran designadas a ser porteras, acompaantes o cocineras en las
casas de las coyas o las ustas.

Tambin se dedicaban a ensear el secreto de los tintes a las nias o a

tejer las prendas ms gruesas y toscas para vestimentas del ejrcito. En
general, hombres y mujeres cuando ya no podan realizar trabajos fsicos,
se dedicaban a ejercer labores de maestros o consejeros en el oficio que
haban desempeado en la edad del tributo.

Proceso Judicial

Una de las principales caractersticas de los procesos de administracin de

justicia en el Tahuantinsuyo, era la rapidez. Las otras eran que la
acusacin se haca de oficio o sea la hacan las autoridades; que la pena
era tasada o sea que estaba previamente establecida y que haba
jerarquas en la aplicacin de las leyes, de acuerdo a la naturaleza del
delito y a la persona que haba delinquido.

La administracin de justicia era un proceso que no tena costo y no

existan los abogados. Por el contrario, si alguien interceda por un
acusado, lejos de escuchar su pedido, se le aplicaba la misma pena que a
su defendido.
 Los decuriones, como llamaba Garcilaso a quienes tenan a su cargo a un
grupo de diez familias, eran la escala ms baja de la autoridad y actuaban
a la vez como jueces y como fiscales en el caso de delitos. Tenan que
actuar de oficio, pues si las personas a su cargo cometan un delito y no
eran sancionadas el castigo recaa sobre ellos. Y reciban doble pena,
primero por no haber hecho bien su oficio y segundo por haber callado un
delito ajeno. En caso de duda, los decuriones podan apelar a la autoridad
superior.

En ocasiones, cuando los reos proclamaban con mucho ardor su

inocencia, no eran sometidos a un proceso comn, sino que se les someta
al "juicio divino", que consista en encerrarlos en una celda con fieras y
animales ponzoosos. Si sobrevivan se les consideraba inocentes y ya no
eran juzgados, pero, si moran, lo que generalmente ocurra, significaba
que la divinidad los haba castigado.

Las leyes eran absolutas y el juez no poda arbitrar sobre la pena, porque
se consideraba que "podra nacer grandsima confusin" si eso ocurra, ya
que el pago o los ruegos, podran hacer venales a los jueces. Tambin se
consideraba que si alguien poda arbitrar sobre la aplicacin de una pena,
eso disminuira la majestad del inca y sus consejeros, que eran quienes
haban dictado las leyes.

Los testigos eran admitidos en los juicios y ellos, antes de dar su

testimonio prestaban juramento por el inca y por sus dioses y eran
severamente castigados si incurran en perjurio.

Haba inspectores que comprobaban la correcta administracin de

justicia y "lo hacan muy bien, sin sobornos, porque quien daba o reciba
algo era muy castigado por el Inca", segn afirma el legista espaol Vaca
de Castro en una de sus crnicas.

En la aplicacin de las sentencias se daba mucha importancia a la

condicin social de los reos. As, para castigar los delitos ms graves,
aquellos que merecan la pena de muerte, mientras quienes formaban
parte del pueblo eran condenados a la hoguera o al despeamiento, castigo
que se llevaba a cabo en actos pblicos, los miembros de la nobleza eran
decapitados en un acto privado.

Segn el historiador Jorge Basadre, el Derecho Penal en el tiempo de los

incas era draconiano y haba frecuente desproporcin entre el delito
cometido y la pena aplicada.
 Pero, de qu manera se llevaba a cabo en el imperio incaico el control de
las actividades de las autoridades y de los sbditos, para el cumplimento
de las cules haba disposiciones precisas? Bajo que condiciones se
aplicaban los castigos, dosificados, segn la falta, estrictos en su
cumplimiento y dictados por autoridades que, segn los testimonios,
deban ser incorruptibles?

Algunos historiadores dicen que eran los "quipu" los instrumentos con los
que este sistema de control y contabilidad se realizaba, pero tienen reparos
en dar opiniones muy precisas sobre las caractersticas de un sistema
judicial, que, sin embargo, segn los testimonios, exista y funcionaba.

Sin una legislacin especfica y amplia hubiera sido posible organizar y

mantener el funcionamiento del imperio? Hubiera sido posible mantener
a una poblacin distribuda en un inmenso territorio cultivando la tierra,
abriendo caminos o levantando grandes construcciones en forma ordenada
y colectiva?

Mantener una organizacin en los aspectos civil, militar y religioso

implicaba que exista una separacin de poderes?

Los estudiosos de la Historia del Derecho no tienen respuestas precisas

para estas interrogantes, pero Jorge Basadre Ayulo dice que la defensa del
orden pblico, como el monopolio de los caminos; el manejo de las
estadsticas que hacan los quipucamayoc; la estricta seguridad militar y
un extremo rigor penal para cualquier intento de rebelin o subversin
fueron normas o leyes de gran ayuda para el gobierno del imperio incaico.

Aade Basadre que cabe hablar de normas jurdicas en el incanato,

aunque dado que stas se mezclaban con elementos de tipo
consuetudinario, religioso, moral, econmico y de jerarquas y que la
autoridad del inca era absoluta, no debe sobreestimarse el contenido del
llamado Derecho Incaico.

III. HISTORIA: Derecho Republicano

Introduccin

El nacimiento del Derecho Peruano debi ser simultneo a la Declaracin

de la Independencia, pero no fue as. Por razones diversas, entre ellas la
continuacin de la lucha por la independencia, hasta muy avanzada la
Repblica, la legislacin, la enseanza forense y la prctica jurdica y
contractual del Virreinato seguan rigiendo en el pas.
 Esto se debi tambin, a la accidentada etapa por la que atraves el pas
durante las primeras dcadas de la Repblica y a "la cascada de
constituciones", como llam el historiador Jorge Basadre a las sucesivas
constituciones que iban dictando los gobernantes de turno.

"No fue con el ltimo disparo de fusil en el campo de batalla de Ayacucho,

que desapareci todo vestigio de la vida colonial en el Per", dijo el escritor
Ricardo Palma en una de sus tradiciones.

Y en efecto, los historiadores coinciden en afirmar que la sociedad

peruana que sigui a la ruptura con Espaa, a pesar de haberse legislado
prontamente para dotar a la nueva repblica de un sistema judicial propio,
no se distingui mayormente de la sociedad de la colonia, porque la
estructura econmica, las jerarquas estamentales, las costumbres,
creencias, convicciones y hasta las leyes eran las mismas que antes de
declararse la independencia.

Ms an, dice la historia que muchos echaban de menos las pocas

pasadas y que la intelectualidad republicana oscil durante largo tiempo
entre la aoranza del pasado y el anhelo de un futuro diferente.

Consecuentemente, luego de la independencia del Per, en los primeros

aos de la Repblica, el Poder Judicial sigui aplicando las leyes
heredadas de la poca de la colonia. Situacin que, por otro lado, fue
coincidente con la que atravesaban los otros pases de Amrica que
recientemente se haban emancipado.

Muchos historiadores afirman que los pases hispanoamericanos, luego

de casi cuatro siglos de haber sido colonia de Espaa, recin comenzaron
a formular leyes con caractersticas propias hacia finales del siglo XIX.

Contradiciendo esos postulados, otros historiadores recuerdan que desde

su llegada al Per, en Setiembre de 1820, hasta la instalacin del primer
Congreso Constituyente en Setiembre de 1822, el Libertador General Jos
de San Martn, realiz una importante obra legislativa.

En lo referente al Derecho Pblico, los documentos ms importantes con

los que se inicia la poca republicana en el Per, datan de un tiempo
anterior a la proclamacin de la Independencia.

Sin embargo, el Reglamento Provisional de Huaura, del 12 de febrero de

1821, meses antes de proclamarse la independencia del Per, fij las
primeras reglas para la organizacin judicial del pas y declar como su
objetivo "no dejar en la incertidumbre y sin sistema judicial a las
autoridades y expuestos los derechos particulares a los riesgos de una
jurisdiccin indefinida".

Hay que recordar tambin que fue Bolvar, con la ayuda del insigne
patriota don Jos Faustino Snchez Carrin, quien apenas apagados los
ecos del fragor de la Batalla de Ayacucho, con la que se consolid
definitivamente la independencia del Per, cre, el 22 de diciembre de
1824 la primera Corte Suprema de la Repblica, como la ms alta
instancia del Poder Judicial en el pas.

Anteriormente, el Libertador, siempre con el apoyo de Snchez Carrin, el

26 de marzo de ese ao, haba creado la Corte Superior de Trujillo, ciudad
a la que distingui y eligi como capital del Per para efectos de su
gobierno, itinerante a causa de la guerra.

Actualmente, la administracin de justicia en el Per, goza de autonoma

e independencia y su gestin, regida por la Constitucin y las leyes, est
encuadrada en el marco de la Ley Orgnica del Poder Judicial, dictada en
1993.

La Corte Suprema de Justicia

La gesta libertadora que lideraba Don Simn Bolvar, en la que lo

acompaaba Jos Faustino Snchez Carrin, en su calidad de Ministro
General, segua su marcha indetenible. El cuartel general del Libertador,
inicialmente instalado en Huamachuco, para fines de reclutamiento y
apertrechamiento de tropas, deba emprender su marcha y fue en los
primeros das de mayo de 1824, cuando se ofreci una solemne Misa de
Campaa al Ejrcito Patriota y Bolvar y sus huestes comenzaron a
recorrer los abruptos terrenos de los Andes.

Caraz, Huaraz, Hunuco, Huariaca, Cerro de Pasco, Huancayo,

Huamanga, Huancavelica, Jauja y Chancay fueron los lugares donde tuvo
su sede el gobierno itinerante de Bolvar y, posteriormente, la tuvo en los
nuevos territorios que fue conquistando su ejrcito, antes de llegar
triunfante a Lima, el 7 de diciembre.

Faltaba la batalla final de Ayacucho, que tendra lugar el 9 de diciembre,

para la que Bolvar haba planeado toda la estrategia y haba nombrado
Comandante en Jefe del Ejrcito al Mariscal Jos Antonio de Sucre.
Al empezar esa gesta, que culmin con la victoria del ejrcito peruano,
Sucre areng a su ejrcito y les dijo: Sobre vuestros esfuerzos de hoy,
descansa el destino de Amrica. Este ser un da de gloria, que coronar
vuestras largas luchas. Soldados, viva el Libertador! Viva Bolvar,
salvador del Per!.

Al terminar esa batalla, la guerra en el Per haba terminado. Y Bolvar,

luego de las celebraciones del triunfo, sigui gobernando, contando todava
con la ayuda de Snchez Carrin, quien estaba decidido a completar la
organizacin del Poder Judicial en el Per independiente.

Redact el Decreto Dictatorial provisorio del 19 de diciembre,

estableciendo en Lima la Corte Suprema de Justicia, tal como lo estableca
el artculo 98 de la Constitucin.

Se desprendi as el gobierno dictatorial de las mximas facultades

judiciales y se completaba as, el ordenamiento jurdico de la repblica,
por cuanto exista un Poder Legislativo, ejercido por el Congreso, prximo a
ser reunido; el Poder Ejecutivo, que ejercan el Libertador y sus ministros y
el Poder Judicial, que se acababa de estructurar con la creacin de la
Suprema Corte, compuesta por un Presidente, cuatro Vocales y un Fiscal,
nombrados por el gobierno.

Por decreto del 22 de ese mismo mes se cre la Corte Suprema de

Justicia de la Repblica, la que absorba a la Alta Cmara fundada por
San Martn.

Posteriormente el da 1 de febrero de 1825, se crearon la Corte Superior

de Cuzco y la de Arequipa.
Dr. Manuel Lorenzo de Vidaurre

El doctor Manuel Lorenzo de Vidaurre fue nombrado Presidente de la

Corte Suprema; Don Francisco Valdivieso, Don Jos Cavero Salazar, Don
Fernando Lpez Aldana y Don Toms Ignacio Palomeque fueron
nombrados vocales y Don Jos Mara Galdeano fue designado Fiscal.

La Corte Suprema de Justicia fue instalada el 31 de diciembre de 1824 en

una ceremonia solemne en la cual el doctor Snchez Carrin pronunci un
discurso en el que anunci que un nuevo orden de cosas va a abrir en el
Per la grande poca de las transacciones judiciales, que antes oscilaban
entre la libertad y las cadenas.

Y dirigindose a los magistrados les dijo: Sublime es el oficio de la

magistratura, pero muy alta tambin es su responsabilidad.
Dr. Jos Mara Galdeano

El 8 de febrero de 1825, Bolvar nombr a Snchez Carrin Vocal de la

Suprema Corte de Justicia y el nuevo magistrado procedi a instalarla en
la Sala de Acuerdos de la poca virreinal de Palacio de Gobierno, que haba
sido especialmente preparada para tal funcin.

Al completar y perfeccionar el Poder Judicial, Snchez Carrin expres

que con la instalacin de la Suprema Corte, adquira nueva soberana,
porque antes era el Supremo Gobierno el que intervena en varios asuntos
contenciosos por las circunstancias de la guerra, siendo un tiempo el
regulador de la conciencia de los magistrados y el instituidor de la ley.

El discurso que en esa ocasin pronunci Snchez Carrin, es

considerado una pieza de oratoria y se ha considerado que el mismo
constituye un mensaje a todas las generaciones.

Discurso pronunciado por el doctor Faustino Snchez Carrin en la

ceremonia de instalacin de la Corte Suprema de Justicia Seores:

Hoy es el da en que, organizado en todas sus relaciones, el Poder

Judiciario de la Repblica, recibe el complemento de su soberana con la
instalacin de esta Corte. Hasta aqu, ha tenido que intervenir el gobierno
por la exigencia de nuestras mismas instituciones, en varios actos
contenciosos, siendo a un tiempo el regulador de la conciencia de los
magistrados y el institutor de la ley, ante quien debiera ser responsable.
Ms, de hoy para en adelante, queda levantado un muro entre la potestad
directiva del Estado y la que se va a pronunciar sobre los desagravios de la
justicia.

Ciertamente, seores, sancionada la voluntad de los pueblos, mejor dir,

dirigida la voz de la naturaleza por el sendero de la conveniencia pblica,
la ley es un ente, que para asegurar su imperio sobre la conducta social de
los hombres, requiere un brazo independiente del resto de la
administracin, brazo que naciendo desde el juez de paz, y terminando en
el primer jefe de este cuerpo, forman un orden progresivo de ministros,
cuyos altos ministerios estn encerrados en la reproductiva oblacin de
sacrificios por la inmunidad de los derechos individuales.

Pero todo esto, y cuanto pudiera decirse sobre el divino arte que ense a
analizar la supremaca nacional y a fijar los lmites de sus departamentos,
dotando a cada uno con la fuerza que le haga valer por s mismo, no
saldra de la esfera de un teorema poltico, si los funcionarios, a quienes se
encarga el augusto poder de que hoy hablamos, no se penetran de la alteza
de su ejercicio, de la sublimidad de sus funciones, de lo que, bajo tal
carcter deben a la patria, en cuyo obsequio, los sacrificios ms puros, las
privaciones ms ilimitadas y la consagracin ms ardiente, no son ms
que justos tributos de que, a ella, es deudor el ciudadano.

La Constitucin seala, pues, las atribuciones de la Corte; por ellas, le

corresponde hacer efectiva la responsabilidad del primer magistrado de la
Nacin, de los ministros de Estado y de las Cortes Superiores; a ella le toca
consultar las dudas sobre la inteligencia de las leyes y ella debe conocer a
las grandes causas que conciernen a los negocios diplomticos. Qu
encargo, seores! Toda la Nacin est librada a vuestro juicio; porque sin
responsabilidad, sin poder coercitivo, sin el idioma claro de la ley, no hay
sociedad. No parece que hombres de distinta especie a la que hasta aqu
han aparecido, debieran encomendarse de tales juzgamientos? As es,
seores y yo soy incapaz de aceptar con el lenguaje que exprese
propiamente el gnero de sabidura, de incorruptibilidad y de los otros
dotes que en eminente grado os cumplen.

Qu podr deciros al depositar a nombre del Gobierno en vuestra balanza

de oro el honor, la vida y la hacienda de nuestros conciudadanos, cuando
el fiel de ella ha de decidir, para siempre sobre estos bienes inefables,
cuando ya no queda esperanza de remedio, si por desgracia, algn
pequeo escrpulo alterase el paso? Por cierto que al detener la
consideracin sobre este pensamiento, no habr alma interesante en las
transacciones patrias, que no se transporte a una regin, de la que no
puede volver sino estticamente sumergida en un nuevo cmulo de
perplejidades.

Independiente, libre y soberano el Per, qu tiene ya que apetecer?

Leyes! Por brbaro que haya sido un pueblo, nunca ha dejado de tenerlas
buenas. Costumbres! Ellas s que van a formarse bajo la direccin de este
Arepago. A l se le presenta una bella oportunidad de rectificar y dirigir la
conciencia civil de los pueblos, teniendo por consiguiente en su mano el
origen de la humanidad, de la moderacin y de las dems nobles pasiones
que conduzcan al corazn humano tras el supremo anhelo de ellos, cuales
son el amor a la gloria y el hbito de la proposicin industrial a los
llamamientos de la patria, cuando sta se halla en un estado de
insolvencia.

No hay duda, acostumbrados los hombres a ser justos, a no pedir ms de

lo que la ley les permite o les concede la Repblica reposa sobre bases
firmes. Pues toda es obra vuestra, seores; ella costar, ya se v, tanto
trabajo, cuanto difcil es desarraigar aejas habitudes y moralizar un
pueblo tiranizado tres centurias. El camino es nuevo: jams se han
ventilado en esta regin los altos negocios de justicia. Estaba reservado al
General Bolvar, en contraposicin de su ilimitado poder, hacer prctica la
absoluta separacin de la potestad judiciaria. Oh! Y qu gloria tan
colmada resplandece en torno de su dictadura! Con qu nuevo carcter
enva hoy el Libertador en la historia de los raros hombres, a quienes el
cielo fi el mundo, cuando le ha tenido por amigo, slo Bolvar ha podido
dar este ejemplo verdaderamente extico en los anales del mundo! Que las
asambleas deliberantes dicten lecciones de liberalismo, que exalten el
poder del pueblo y que ofrezcan otros brillantes testimonios de
regularizacin social, est en el orden de su misma institucin; pero que
un Gobierno libre de toda traba y que no conoce ms ley que su voluntad,
porque as lo dispuso la Nacin, d un paso de esta especie, sin tener
ejemplos que seguir, ni responsabilidades que absolver, es un fenmeno
tan peregrino, como que la dictadura sea el libro de las leyes.

Qu le resta pues, al Libertador para dignificar la magistratura peruana,

para comprobar el deseo que le devora por el triunfo de la justicia? Que su
confianza tan bien desempeada, como puros son los votos de su corazn.
Por fortuna, yo hablo a unos miembros que, versados en las sublimes
tareas de una continuada judicatura, conocen su deber.

Per! Tierra destrozada ayer por mil facciones diferentes y convertida

hoy en mansin de paz por el soplo del primer hombre del nuevo mundo
de Coln! gzate al ver descender sobre tal suelo a la justicia con todo su
ropaje, con todos sus atavos. Nada le falta: el supremo Poder Judicial est
constituido por el hroe Dictador, tan generoso como l solo, lo depone hoy
en este cuerpo.

Conciudadanos, a l debis ocurrir como a la primera fuente de la

justicia.

El Tributo de los Indios

Uno de los ms notorios cambios en las leyes vigentes hasta antes de la

proclamacin de la Repblica, fue la de eliminar el tributo personal que
pagaban los indios al Estado. Sin embargo, en la Constitucin de 1826, se
restableci ese tributo, que solo fue abolido en 1854 durante el gobierno
del Mariscal Ramn Castilla, el mismo que tambin aboli la esclavitud a
la que estaban sometidos los negros trados del Africa y sus descendientes.

Entre otras importantes disposiciones para el manejo legal y judicial del

Per, el Reglamento Provisorio estableci la Cmara de Apelaciones de
Trujillo, instancia que fue abolida al convertirse Lima, en la capital del
Per y al crearse, el 4 de Agosto de 1821, la Alta Cmara de Justicia que
estaba compuesta por un Presidente, ocho Vocales y dos Fiscales, uno
para lo civil y otro para lo criminal.

Adems de las atribuciones que tena la Alta Cmara de conocer de las

causas civiles y criminales, reasuma tambin las funciones judiciales del
Tribunal de Minera, que durante el rgimen colonial tena jurisdiccin,
tanto administrativa como contenciosa, para todos los asuntos del ramo.

Prueba de la trascendencia de la Alta Cmara de Justicia, a la que

sucedi luego la Corte Suprema, fue el decreto dictado durante la Junta
Militar presidida por el General del Ejrcito, Juan Velazco Alvarado que, en
agosto de 1971, instituy como "Da del Juez", el 4 de agosto,
rememorando la fecha en que fue creada por San Martn. Esa celebracin
se inici el ao siguiente.

Al asumir, mediante el Estatuto Provisorio, las facultades legislativas y

ejecutivas para gobernar el pas, San Martn prometi, en una muestra de
respeto hacia el Poder Judicial, que se abstendra de mezclarse "en el
solemne ejercicio de las funciones judiciarias, porque su independencia es
la nica y verdadera salvaguardia de la libertad del pueblo".
 En Abril de 1822 fue dictado el Reglamento Provisional para el rgimen
de los Tribunales de Justicia en los departamentos libres, en cuya parte
introductoria deca que "la administracin imparcial de justicia es el
cumplimiento de los principales pactos que los hombres firman al entrar
en sociedad". Agregaba ese documento que "los gobiernos despticos no
existiran sobre la tierra, por ms depravados que fueran los que dirigen la
fuerza pblica, si pudiesen preservarse del contagio, los que administran
justicia".

La Primera Constitucin

Dr. Manuel Prez de Tudela

r. Nicols de Aranivar
Dr. Justo Figuerola

Entre los miembros del primer Congreso Constituyente, que promulg la

primera Constitucin del Per el 12 de Noviembre de 1823, estuvieron
legistas como don Jos Mara Galdeano, don Manuel Prez de Tudela,
autor del Acta de la Independencia; don Nicols de Aranbar y don Justo
Figuerola. Cada uno de ellos desempeara despus el cargo de Presidente
del ms alto tribunal de justicia del pas.

Estaba tambin entre los constituyentes, don Jos Faustino Snchez

Carrin quien, posteriormente, fue nombrado por Bolvar como Vocal de la
Corte Suprema, cargo que, por razones de salud, nunca lleg a ejercer.

La Constitucin, que realmente no lleg a regir a plenitud, debido a la

continuacin de la lucha entre patriotas y realistas y luego por los poderes
otorgados a Bolvar, estableca que las principales funciones del Estado,
estaban divididas entre el Poder Ejecutivo, el Poder Legislativo y el Poder
Judicial, ninguno de los cuales podra ejercer, jams, ninguna de las
atribuciones de los otros dos.

Especificaba ese documento que, el Poder Judiciario, como lo llamaba,

deba ser ejercido exclusivamente en los tribunales de justicia y juzgados
subalternos, "en el orden que designasen las leyes" y estableca una Corte
Suprema de Justicia en la capital de la Repblica.
 Consolidada en forma definitiva la independencia del Per, el Libertador
Simn Bolvar dict el Decreto Supremo del 19 de Diciembre de 1824, que
declaraba establecida la Suprema Corte de Justicia.

La primera Suprema Corte de Justicia, como la denomin el decreto que

la creara, se instal el 8 de Febrero de 1825.

Cascada de Constituciones

Luego de la entrevista de San Martn y Bolvar, en Guayaquil, San Martn

decidi renunciar a su condicin de Jefe Supremo de la nueva repblica y
alejarse del Per, para evitar un conflicto. Para cumplir con ese propsito,
convoc e instal el primer Congreso Constituyente y ante l present su
irrevocable dimisin.

Inicialmente, el Congreso nombr una Junta Gubernativa y poco despus

design al Mariscal Jos de la Riva Agero como primer Presidente del
Per. Poco tiempo despus al ser Lima ocupada por el ejrcito realista
espaol, los congresistas decidieron invitar a Bolvar a ejercer la suprema
autoridad politica y militar del pas.

Adulado por muchos ciudadanos notables, Bolvar estableci un rgimen

presidencial vitalicio que entr en vigencia el 9 de Diciembre de 1826,
fecha en la que se conmemoraba la Batalla de Ayacucho. Pero, la
Constitucin Vitalicia que Bolvar quera implantar no fue sancionada por
el Congreso, por lo que el nuevo dictador, la someti al consenso de los
Colegios Electorales que la aprobaron.

Pero ese documento, inspirado en el Cdigo Napolenico, proclamado en

Francia en 1804, en el Cdigo Civil Espaol, que a su vez se inspir en el
de Francia y en los proyectos del General don Andrs de Santa Cruz sobre
el establecimiento de la Confederacin Peruano Boliviana, slo rigi hasta
Enero de 1827, porque la reaccin nacional haba sido contraria a la
sancin de dicha Carta Poltica y a la decisin del Consejo de Gobierno de
proclamar a Bolvar como Presidente Vitalicio del Per.

En esta coyuntura histrica, clebre es la actitud de don Manuel Lorenzo

de Vidaurre, quien haba sido uno de los ms fervientes admiradores del
Libertador Bolvar y cuya devocin por l haba sido considerada por
muchos, como exagerada y a veces excesiva e innecesariamente
complaciente. Al querer Bolvar regir los destinos del pas, en forma
dictatorial y vitalicia, entr en conflicto con los liberales que haban sido
quienes mayor apoyo le haban dado. Ante esas pretensiones, Vidaurre, se
convirti en uno de sus principales detractores y pronunci una frase
histrica: "Libertador le adoro, tirano le aborrezco".

Por ley del 16 de Junio de 1827, se declar nula "y sin ningn valor ni
efecto", la Constitucin de 1826, aprobada en plebiscito por los Colegios
Electorales de la Repblica y el 18 de Marzo de 1828 el Presidente de la
Repblica, Mariscal don Jos de la Mar, promulg la nueva Constitucin
aprobada por el Congreso Constituyente convocado cuando Bolvar se alej
del Per.

Esa nueva Constitucin dispona que hubiera en la capital de la

Repblica una Corte Suprema de Justicia, cuyos Vocales seran elegidos,
uno por cada departamento, establecindose as que estuviese compuesta
por 7 Vocales y un Fiscal, pudiendo el Congreso aumentar el nmero,
segn conviniese.

El Presidente de la Corte Suprema sera elegido de su seno, por los Vocales

de ella y la duracin de su mandato sera de un ao.

La Constitucin de 1828, aparte de ratificar la independencia del Poder

Judicial, estableci que los jueces seran vitalicios en el cargo, salvo
sentencia legal de separacin. Aunque no lleg a regir a plenitud, esta
Constitucin tuvo una larga influencia intelectual que dur ms de un
siglo.

El Tribunal de los Siete Jueces

Para hacer efectiva la responsabilidad de los miembros de la Corte

Suprema, cuando alguno de sus miembros faltase al desempeo de su
oficio o abusara del poder que la Repblica le haba confiado, la
Constitucin de 1828 estableci el Tribunal de los Siete Jueces, que entr
en vigencia en 1831 y que estaba integrado por jueces que tenan que ver
las faltas de los magistrados supremos y tambin conocer de las causas
criminales que se formasen contra la Corte o sus miembros.

Cinco aos dur esa Constitucin que fue reemplazada en 1834, por otra
que, con pequeas diferencias, era a decir de los expertos, casi una copia
de la anterior.

En lo referente a la administracin de justicia, la Constitucin de 1834

mantena la independencia del Poder Judicial y su organizacin. Admita
tambin la vigencia del Tribunal de los Siete Jueces, que deban ser
nombrados por el Consejo de Estado y reforzaba que los jueces slo podan
ser destitudos por juicio y sentencia legal. Fue esa Carta Magna la que
instituy que "el Poder Legislativo se ejerce por un Congreso compuesto de
dos Cmaras".

En el campo poltico, nuevos acontecimientos sacudan las bases de la

nueva repblica peruana. Gobernaba el pas, el General Jos Luis de
Orbegoso, como Presidente Provisional, quien se haba aliado con el
General Santa Cruz, Presidente de Bolivia, que propugnaba la
conformacin de la Confederacin Peruano Boliviana.

El 2 de Mayo de 1836, Orbegoso declar disuelta la Corte Suprema y

decret la formacin de un Tribunal Supremo de Justicia en el Estado nor-
peruano, con igual nmero de miembros y con carcter provisional.
Desaparecida la Confederacin, en 1839, el Congreso de Huancayo declar
traidor a Orbegoso y lo puso fuera de la ley, privndolo de todos sus
derechos polticos. El General Santa Cruz fue declarado "enemigo capital
del Per" y al mismo tiempo se enalteci a don Agustn Gamarra, a quien
se le dio el cargo de Presidente Provisorio del Per.

El flamante rgimen restituy los poderes de la Corte Suprema y sigui

manteniendo la vigencia del Tribunal de los Siete Jueces. Pronto surgieron
diferencias entre ambas instituciones, por lo que el Consejo de Estado
dict regulaciones que hicieran ms eficiente la labor del Tribunal, pues su
ineficacia era una de las objeciones que le haca la Corte.

Un nuevo reglamento para el funcionamiento de la Corte Suprema se

promulg en 1845, siendo Presidente del Per el Mariscal don Ramn
Castilla, el cual segua manteniendo en vigencia el Tribunal de los Siete
Jueces.

Durante el segundo gobierno de Castilla, con ocasin de una memoria

presentada ante la Convencin Nacional, en 1855, el Ministro de Justicia,
don Pedro Glvez dijo: "La administracin de justicia es la primera
necesidad social y para satisfacerla se requieren las condiciones ms
difciles y complicadas. En ella se reflejan, ms notablemente que en
ninguna otra institucin, todas las influencias de la poca y puede decirse
que es el resultado preciso de la civilizacin y de la moral de un pueblo".

A pesar de que, desde la emancipacin, se haban dictado muchas

nuevas leyes, el primer Cdigo Civil del Per comenz a regir en 1852 y
estuvo inspirado en la legislacin de Espaa y de Francia.
 De Espaa quedaban en la nueva repblica peruana muchas leyes,
costumbres y usos, que necesariamente influyeron al momento de dar
normas para regir la vida ciudadana de los peruanos independientes y
Francia, constitua un ejemplo revolucionario en el mundo, por haber
pasado del rgimen monrquico al republicano y porque sus nuevas leyes,
compiladas en un Cdigo Civil que comenz a regir en 1804, el llamado
"Cdigo Napolenico", hablaban de libertad, igualdad y fraternidad,
conceptos que eran los ideales que perseguan las nuevas repblicas de
Amrica.

En 1856, se promulg la ley que dispona que todas las causas que antes
vea el Tribunal de los Siete Jueces, terminaran con la resolucin que
expidiera la Corte Suprema en ltima instancia, aunque das despus otra
ley estableci otro tribunal destinado nicamente a conocer las causas de
responsabilidad que se establecieran contra ese rgano de justicia.

Tambin dispona la nueva Carta Magna, la creacin del cargo de Fiscal

de la Nacin, cuyas funciones segn los estudiosos de la Historia del
Derecho Peruano, "eran una fusin de las labores del Censor y del Tribuno
del Pueblo de la clsica Repblica Romana". Ese cargo, de escasa
influencia en la administracin de justicia de la nueva repblica, sera
eliminado en la Constitucin siguiente, cuatro aos ms tarde.

Una reforma de la Constitucin de 1856, se plante en Octubre de 1858,

una vez proclamado nuevamente Presidente el Mariscal Ramn Castilla. Se
nombr entonces Presidente de la Comisin de Constitucin del Congreso
a don Antonio Arenas, quien ms tarde desempe el cargo de Vocal de la
Corte Suprema.

En lo referente al Poder Judicial, la reforma ms importante discutida por

los constituyentes fue la supresin del artculo 125 de la Constitucin de
1856 que estableca el carcter amovible de los cargos judiciales. La
mayora de los constituyentes se pronunci por la inamovilidad, que
consideraron indispensable para asegurar la independencia del Poder
Judicial y para que los magistrados no quedaran sujetos a las
eventualidades de la poltica.

En esta Constitucin, promulgada en 1860, al tratar sobre la eleccin de

los miembros del Poder Legislativo, se dispuso que no podan ser elegidos
legisladores ni los Vocales y Fiscales de la Corte Suprema, ni los Vocales
de las Cortes Superiores por los departamentos o provincias en los que
ejercieran jurisdiccin.
 Como en la Constitucin anterior, corresponda a la Cmara de
Diputados acusar a los Vocales de la Corte Suprema por infracciones de la
Constitucin y por todo delito cometido en el ejercicio de sus funciones,
siendo la Cmara de Senadores la que deba declarar s haba o no lugar a
la apertura de una causa.

La de 1860, fue la Constitucin, de ms prolongada vigencia en el Per,

pues dur hasta 1920.

La Corte Central

Nuevos acontecimientos polticos se sucedieron en el Per, remeciendo con

intensidad la estructura del Poder Judicial. Se trat en esta oportunidad,
de la creacin, en 1865, de la Corte Central, instancia judicial destinada
nicamente a sancionar a los miembros del gobierno del General Juan
Antonio Pezet, destitudo por una rebelin encabezada por el Coronel
Mariano Ignacio Prado.

Pezet haba sucedido en el gobierno al Mariscal Miguel de San Romn,

notable militar que haba asumido el poder al trmino del mando del
Mariscal Castilla y durante su gobierno se haban producido incidentes
que determinaron la actitud del coronel Prado y que posteriormente
llevaron al pas a la guerra con Espaa. Al destituir a Pezet, el Coronel
Prado, instituy por Decreto, la creacin de la Corte Central, que era una
institucin "sui generis" , compuesta por siete vocales, cuyos fallos deban
ser inapelables.

Los juristas se opusieron a esta medida y alertaron a la ciudadana que

eso poda llevar a crear "cdigos de circunstancias" o sea leyes especficas,
que fueran creadas una vez ocurridos los hechos lo cual contradeca el
espritu del Derecho.

Prado hizo diversas reformas en el Poder Judicial: nombr directamente a

sus miembros, suprimi las Cortes Superiores de Junn y Ancash y
diversas salas de Arequipa y Cuzco, impuso nueva organizacin en los
tribunales, design a los miembros del Poder Judicial y adems design
un Fiscal General que tena preeminencia sobre la Corte Suprema.

Las objeciones hechas por los magistrados ms antiguos, fueron

rechazadas por el Poder Ejecutivo de facto ante el entonces Presidente de
la Corte Suprema, doctor Luis Gmez Snchez y motivaron un documento
suscrito por el Secretario de Justicia del gobierno que deca: "Establecida
la dictadura de una manera franca y decidida y con el explcito apoyo de
los pueblos, no cabe en buena lgica hacerle observaciones legales
relativas a la supresin de Cortes y Juzgados, ni al establecimiento de
Tribunales de excepcin y restablecimiento del de responsabilidad, desde
que en el actual orden de cosas, ningn Tribunal tiene otra razn de
existencia que el supremo decreto del 29 de Noviembre ltimo, puesto que
la misma Constitucin no existe".

La Constitucin de 1867 y la Guerra con Chile

En agosto de 1867, el gobierno de Prado, que haba sido elegido Presidente

Provisorio, por el Congreso Constituyente, promulg una nueva Carta
Constitucional, modelada sobre la de 1856. Esta Constitucin introdujo
modificaciones en lo referente al Poder Judicial, estableciendo el cargo de
Fiscal General Administrativo, que sera un consultor del gobierno y
defensor de los intereses fiscales y determinando pautas relativas a la
designacin de los miembros del Poder Judicial.

La Corte Central fue anulada en 1868, sin haber cumplido ninguna labor,
cuando el General Pedro Diez Canseco derroc a Prado y puso nuevamente
en vigencia la Constitucin de 1860.

Vino luego un perodo turbulento en el que se hizo cargo del poder el

Coronel Jos Balta, ocurri el levantamiento de los hermanos Gutirrez,
asumi el poder, interinamente, el Coronel Herencia Zevallos y, elegido por
el voto popular, se hizo cargo de la Presidencia de la Repblica don Manuel
Pardo y Lavalle, que se convirti as, en el primer civil que ocupaba la ms
alta magistratura del pas.

Pardo entreg el poder al entonces General Mariano Ignacio Prado, quien

haba sido elegido para el perodo 1876 al 1889 y bajo cuyo mandato se
inici la Guerra con Chile, conocida tambin como la Guerra del Pacfico.

Los historiadores coinciden en afirmar que en los aos previos a ese

conflicto blico, el Per era una nacin profundamente dividida entre
civiles y militares, de lo cual aprovechara el invasor.

Haba ya ocurrido el holocausto de la juventud peruana en las batallas de

San Juan y Miraflores y el ejrcito chileno ocup Lima el 17 de Enero de
1881. Tres das despus, el jefe de las fuerzas de ocupacin, General
Cornelio Saavedra, se dirigi a don Juan Antonio Ribeyro, Presidente de la
Corte Suprema de Justicia, manifestndole su deseo de que los jueces
reasumieran sus labores. El magistrado contest al jefe de la ocupacin
militar que, estando de vacaciones todos los miembros del Poder Judicial
de la Repblica, de acuerdo a las leyes del pas, no era posible alterar el
orden establecido.

Poco despus, la Municipalidad de Lima hizo a los magistrados supremos

una invitacin para concurrir a una asamblea y considerar las
apremiantes circunstancias en las que se encontraba la capital. En Sala
Plena, la Corte Suprema acord no reconocer al Alcalde la facultad de
dirigirse al Tribunal Supremo, e invitarlo para una reunin de carcter
poltico, no asistir a la Asamblea por cuanto eso implicara en la Corte una
ingerencia manifiesta en cuestiones que rozaban con intereses distintos de
los que correspondan al Poder Judicial y que no se respondiese el oficio
del Alcalde, concebido en trminos imperativos y ofensivos a la dignidad y
respeto del Tribunal Supremo.

Das ms tarde, el jefe de la ocupacin chilena declar bajo el imperio de

la Ley Marcial a la ciudad de Lima y sujetaba a los Tribunales Militares, el
conocimiento de todos los delitos o faltas que se cometieran, incluyendo los
que se haban cometido antes de la expedicin de dicho bando.

Eso ocurri el 9 de Febrero de 1881 y el 12 de Marzo, el Ministro de

Justicia, Culto, Instruccin Pblica y Beneficencia, don Jos Miguel Vlez,
comunic a la Corte Suprema la designacin como Presidente Provisorio de
la Repblica de don Francisco Garca Caldern, quien se hallaba
"firmemente resuelto a prestar al Poder Judicial toda la proteccin posible
y a respetar su independencia en la esfera legal". Expresando su
reticencia, dado que los tribunales de justicia no podan funcionar con la
presencia de un ejrcito de ocupacin, el Tribunal Supremo respondi que
"fiel a sus tradiciones y celoso del cumplimiento de sus deberes,
administrar justicia, oportunamente, cuando puedan conciliarse las
exigencias del servicio con la independencia y decoro de uno de los altos
poderes del Estado".

El receso de los tribunales de justicia se mantuvo durante tres aos y se

reinstalaron el 29 de Octubre de 1883, cuando el ejrcito chileno hubo
desocupado la ciudad de Lima.

Concluda la guerra con el Tratado de Ancn, durante el gobierno del

General Iglesias, el 21 de diciembre de 1883 se estableci una nueva
demarcacin judicial y el territorio nacional fue dividido en seis distritos:
Lima, Arequipa, Cuzco, Ayacucho, La Libertad y Cajamarca.
 Mltiples fueron los problemas que tuvo que afrontar el Poder Judicial al
trmino de la guerra con Chile, pues durante ms de cuatro aos el pas
haba carecido de una autntica administracin de justicia.

Durante el gobierno de don Nicols de Pirola, que haba sucedido al

General Andrs Avelino Cceres, el que a su vez haba sucedido al Coronel
Justiniano Borgoo y ste al General Remigio Morales Bermdez, el 5 de
Diciembre de 1897 se promulg una ley que estableca modificaciones en
el funcionamiento de la Corte Suprema y las Cortes Superiores. En 1905,
bajo el gobierno de don Jos Pardo y Barreda, se establecieron los "Anales
Judiciales del Per", en los que, desde el ao siguiente, en la poca de
apertura de los tribunales deban aparecer los fallos ms importantes de la
Corte Suprema, precedida de las respectivas vistas fiscales.
Posteriormente, se dispuso que tambin se insertaran en los Anales
Judiciales las resoluciones del Tribunal Supremo sobre su propio rgimen
y el de las Salas, las revisiones de los acuerdos de las Salas Superiores, las
rdenes dirigidas a uniformar los usos y prcticas de los juzgados y
tribunales, las iniciativas sobre la administracin de justicia y sobre
reformas en la legislacin del ramo, los informes sobre proyectos de ley y
decisiones en los casos de contencin sobre expropiacin forzada.

Al Presidente Pardo le sigui don Augusto B. Legua y en su mandato, en

1911, la Cmara de Diputados solicit la opinin de la Corte Suprema en
relacin a un proyecto de reforma de la Ley Electoral en la parte que
organizaba la Junta Electoral Nacional con miembros de dicho tribunal. El
informe fue totalmente contrario a la intervencin que al Tribunal
Supremo le acordaba el proyecto.

Vencido el mandato de Legua, lo sucedi, en 1912, don Guillermo

Billingurst, quien en 1914 fue depuesto por fuerza por el Coronel Oscar R.
Benavides, quien actu pocos meses como Presidente Provisorio. A pesar
de las objeciones de la Corte Suprema, el Congreso aprob una ley
provisional para las elecciones de 1913 en la que se dio a la Corte
Suprema, facultades para revisar los procesos electorales que fuesen
impugnados.

En 1915 volvi al poder don Jos Pardo, quien gobern hasta 1919. Fue
depuesto y disuelto el Congreso y asumi el poder don Augusto B. Legua,
a quien la Asamblea Nacional, convocada por l, lo eligi Presidente
Constitucional de la Repblica, cargo que ejerci hasta 1930, luego de dos
reelecciones.
En 1920, previo plebiscito, la Asamblea Nacional aprueba una nueva
Constitucin, que fue promulgada por don Augusto B. Legua, que
mantena el sistema Legislativo bicameral que haba permanecido
invariable en todas las constituciones promulgadas desde que fue
instaurado en la de 1834.

Las constituciones de 1933 y 1979 mantuvieron el rgimen bicameral del

Congreso y ste fue cambiado por la Cmara Unica en la que fue elaborada
por el Congreso Constituyente Democrtico, convocado en 1992, luego de
la disolucin del anterior congreso por el entonces Presidente Alberto
Fujimori.

La Constitucin de 1920, institucionaliz la innecesaria intervencin del

Poder Judicial en los asuntos electorales y mantuvo la prohibicin de que
los Vocales, Fiscales, Jueces y Agentes Fiscales pudiesen ser elegidos
senadores por ningn departamento ni diputados por ninguna provincia.
Adems, reconoca a la Corte Suprema, en asuntos judiciales, el derecho
de iniciativa en la formacin de las leyes.

La Carta de 1920 se refiere, por primera vez en la historia de la Repblica,

a la carrera judicial, la que sera determinada por una ley que fijara las
condiciones de los ascensos.

La Reincorporacin de Tacna

Creada por ley del 17 de Setiembre de 1856, la Corte Superior de Tacna y

Moquegua, haba permanecido en receso desde el 2 de agosto de 1880,
debido a la ocupacin de la ciudad por las tropas chilenas.

Al reincorporarse Tacna al territorio peruano en virtud del Tratado de

1929, la ley del 1 de agosto de ese ao, autoriz al Poder Ejecutivo para
que procediera a la organizacin poltica y judicial del Departamento de
Tacna por lo que el 9 de agosto se expidi un Decreto reorganizando la
Corte Superior compuesta por cinco Vocales y un Fiscal.

Antes de devolver Tacna al Per, las autoridades chilenas dispusieron,

unilateralmente, el traslado a Arica de todos los expedientes existentes en
el Juzgado de Tacna, archivo y libros de Secretara y protocolos y registros
notariales.

Ese traslado se hizo con cargo a que los procesos sobre asuntos
pendientes volvieran eventualmente a Tacna para ser sometidos
definitivamente a la jurisdiccin de la justicia peruana, si alguno de los
interesados lo pedia al Juez de Arica y si ste aceptaba la calificacin de
"asuntos pendientes".

Informada la Corte Superior de esta disposicin, consult sobre la misma

a la Corte Suprema que absolvi la consulta haciendo suyo el informe que
hiciera al respecto el Vocal doctor Anselmo Barreto en el que expresaba
que la divisin de Tacna y Arica implicaba para cada pas, el dominio del
territorio mismo y la posesin de todos los derechos anexos al de
soberana sobre todas las personas y cosas que se encontrasen en dicho
territorio, con absoluta exclusin del otro. Eso significaba la potestad de
legislar, hacer ejecutar la ley y aplicarla.

Observaba el doctor Barreto que, a partir del da de la entrega de Tacna,

los jueces peruanos eran los continuadores de los jueces chilenos en el
conocimiento de los asuntos sometidos a la jurisdiccin de stos,
tomndolos en el estado en que se hallaban, pero aplicando el
procedimiento de las leyes peruanas. Aada dicho informe que no se poda
reconocer como derecho adquirido el de ser juzgado por los jueces que
cesaron ni por el procedimiento anteriormente vigente.

Derrocado el gobierno de Legua, una Junta de Gobierno asumi todas

las atribuciones que la Constitucin del Estado confera a los Poder
Ejecutivo y Legislativo y en uso de esos atribuciones pocos das despus de
haber promulgado su Estatuto, el 2 de Setiembre de 1930, suprimi la
Corte Superior de Arequipa e incorpor ese distrito judicial al de Arequipa.
En esa misma fecha declar que quedaban incapacitados para continuar o
reasumir el ejercicio de sus cargos los miembros de la Corte Suprema de
Justicia que hubiesen desempeado la funcin ministerial durante el
rgimen anterior y los Vocales o Fiscales que hubiesen desempeado
funcin poltica o administrativa y los que desempearon su presidencia, a
partir de 1922.

La Junta de Gobierno justific su medida considerando que el

juzgamiento de los actos de la dictadura haca necesario establecer la ms
amplia garanta de administracin de justicia, encomendada en ltima
instancia a la Corte Suprema.

El Tribunal de Sancin Nacional

En la historia del Poder Judicial en el Per, se considera que, al producirse

la liquidacin poltica del rgimen del Presidente Legua, el hecho ms
notorio fue la creacin del Tribunal de Sancin Nacional, al que se le
concedieron las mismas prerrogativas y categora que tena la Corte
Suprema. Sus atribuciones eran las de juzgar los actos contra el
patrimonio del Estado y los deberes de funcin; la revisin de los contratos
de compra y venta y de cualquier otra naturaleza, celebrados entre julio de
1919 y agosto de 1925 por el fenecido gobierno; la revisin de las
concesiones o privilegios otorgados por el gobierno o las municipalidades
dentro del mismo perodo y la calificacin de enriquecimiento indebido o
ilcito hecho en detrimento del Erario Nacional.

En su libro "Fundamentos de la Historia del Derecho", el historiador

Jorge Basadre dice: "El Tribunal de Sancin no cre un precedente y
nunca se ha tratado de revivirlo, por ms que hayan existido despus de
1930 notorios casos de enriquecimiento ilcito. El Per carece de una
legislacin eficaz contra ese delito pues la de carcter ordinario peca al
respecto de lenta e ineficaz y no puede ser invocada. Si se quisiera en
algn eventual momento de revolucin nacional, improvisar una
legislacin extraordinaria, ella correra el riesgo de caer en la
arbitrariedad. Lo aconsejable sera que, serenamente, se reformase la
legislacin ordinaria para hacerla rpida y oportuna".

Desde la revolucin militar del Teniente Coronel Snchez Cerro el pas

vivi una etapa de intensa inestabilidad poltica durante la cual, en el
curso de pocos meses, la jefatura del Estado estuvo sucesivamente en
manos de diversas personas, entre ellas el Presidente de la Corte Suprema,
doctor Ricardo Leoncio Elas, quien haba prestado servicios al Poder
Judicial desde 1904.

En esa ocasin, el doctor Anselmo Barreto le dijo al doctor Leoncio Elas:

"La Corte Suprema aprecia en todo su valor, el noble y enaltecedor
sacrificio que ha hecho usted de sus ideales y tranquilidad, aceptando, sin
vacilar, como lo requera la solemnidad del momento histrico, la
Presidencia de esa Junta, con plena conciencia de las obligaciones y
responsabilidades que el delicado cargo impone".

La Constitucin de 1933

En Abril de 1933, diversas medidas tomadas contra algunos funcionarios

judiciales motivaron que el Presidente de la Corte Suprema, doctor Ulises
Quiroga manifestara que la suspensin o sancin de un juez por una
autoridad que no fuera la judicial estableca un precedente que afectaba la
independencia de ese poder del Estado, base indispensable para la
administracin de justicia y que, en los casos de faltas graves de los
miembros del Poder Judicial, deba darse cuenta, por el conducto regular,
al superior jerrquico, a quien le corresponda proceder de conformidad
con las atribuciones que le otorgaban las leyes.

El 9 de Abril de 1933, poco antes de morir asesinado el Presidente

Snchez Cerro, se haba promulgado la Constitucin preparada por el
Congreso Constituyente. En esa Carta Magna, pocas reformas se referan
al Poder Judicial, entre ellas la que condicionaba a una renuncia seis
meses antes de las elecciones, la posibilidad de que miembros del Poder
Judicial pudieran ser elegidos como Senadores o Diputados.

Tambin en esa Constitucin se crearon los Concejos Departamentales,

que tenan la atribucin de informar a la Corte Suprema de las faltas
cometidas por miembros del Poder Judicial, pero nunca se dictaron las
leyes que hicieran posible la aplicacin de esa medida.

Al igual que otras constituciones, en la de 1933 se reitera que entre las

atribuciones presidenciales estaba la de requerir a tribunales y juzgados la
pronta administracin de justicia. La Corte Suprema objet esa
disposicin, argumentando que "dicho requerimiento no se concibe sino
del superior inmediato".

Entre las innovaciones de la Constitucin de 1933, estaba la de

establecer la absoluta incompatibilidad entre la actividad judicial y
cualquier cargo dependiente del Poder Ejecutivo o el Poder Legislativo, con
excepcin de los cargos diplomticos, la enseanza universitaria, las
comisiones codificadoras o de reforma de las leyes, la participacin como
delegados del Per en congresos o conferencias internacionales y las
funciones de abogados o rbitros en los tribunales de arbitraje
internacional en los que defendiera algn derecho del pas.

El sistema de las ratificaciones judiciales por la Corte Suprema,

implantado por la Constitucin de 1920, fue mantenido por la de 1933,
con el justificado complemento de orden jurdico y moral, de que la no
ratificacin no constituye pena, ni priva del derecho a los goces adquiridos
conforme a ley, pero que s impide el regreso al servicio judicial.

Las reformas de 1969

Hasta 1969 funcionaron en la Corte Suprema, dos Salas de cinco Vocales

cada una, las que se desdoblaron en otras dos, integradas por tres Vocales,
con personal de las dos primeras. En esas cuatro Salas se distribuan
todos los asuntos que llegaban en recurso de nulidad, as como las
competencias y quejas de derecho. Adicionalmente, la Corte contaba con
dos Fiscalas en lo Civil y dos en lo Penal.

En diciembre de ese ao, por Decreto Ley del Gobierno Revolucionario de

la Fuerza Armada, se modific la composicin del Tribunal Supremo,
suprimiendo las cuatro fiscalas mencionadas y aumentando el nmero de
magistrados supremos. Se establecieron tres Salas de cinco miembros
cada una: la primera encargada de asuntos civiles; la segunda de los
penales y la tercera de los contencioso administrativos, laborales y de
Derecho Pblico.

Esas medidas tuvieron el efecto inmediato de agilizar los trmites y

resolver las causas con mayor rapidez, en lo referente a la supresin de las
fiscalas, pero no ocurri lo mismo con la distribucin de causas entre las
tres Salas.

Posteriormente, diversas medidas internas dictadas por los mismos

magistrados, modificaron favorablemente esa situacin.

La Ley Orgnica del Poder Judicial

Promulgada por el Decreto Legislativo N 767, posteriormente modificada

por el Decreto Ley N 25869 y complementada por el Decreto Supremo
017-93 JUS, esta Ley supone una nueva concepcin estructural del Poder
Judicial y la ratificacin de principios democrticos como que el pueblo es
fuente del poder de administrar justicia.

Hay en este documento un firme propsito de descentralizar la

administracin de justicia y llevarla a los lugares alejados de su sede
central que es el Palacio de Justicia, que se encuentra en el centro de la
ciudad de Lima. As, el artculo 37 de la Ley Orgnica, dispone que las
Salas Especializadas o Mixtas pueden funcionar en ciudad o provincia
distinta de la sede de las 25 Cortes Superiores, lo que contribuira a
ampliar el alcance de las jurisdicciones de esas cortes.

Igualmente, en la ciudad de Lima, el funcionamiento de las cortes del Cono

Norte, en la zona perifrica de la ciudad y las cortes de Huaura y Caete,
contribuyen a servir con mayor eficacia y rapidez a los usuarios de esas
zonas.

Despus de la emisin de este documento, se nombr en noviembre de

1995, la Comisin Ejecutiva del Poder Judicial, con el encargo de realizar
"la Reforma del Poder Judicial", medida que caus malestar entre los
magistrados de carrera, que consideraron la medida como una
interferencia a la consagrada autonoma de ese Poder del Estado.

Como consecuencia de esta medida, fue suspendida la vigencia de

diversos artculos del Texto Unico de la Ley Orgnica del Poder Judicial, lo
que, indudablemente, atent contra la labor de los magistrados de las
diversas instancias judiciales, especialmente porque los dispositivos
permitan el nombramiento de autoridades "provisionales", situacin
contra la que lucharon los magistrados ms antiguos y ms austeros.

Al concluir, en diciembre de 1998, el plazo otorgado a la Comisin

Ejecutiva para realizar el trabajo que le fue encomendado, la Ley N 27009,
publicada, en el diario "El Peruano", el 5 de diciembre de ese ao, ampli
su vigencia hasta el 31 de Diciembre del ao 2000.

Sin embargo, los acontecimientos polticos aceleraron la desactivacin de

la Comisin Ejecutiva del Poder Judicial, integrada por personas ajenas a
los estamentos jerrquicos establecidos por la ley y se nombr, el 6 de
noviembre del 2000, un Consejo Transitorio que se hizo cargo de la
Administracin del Poder Judicial y fue el encargado de preparar la
recuperacin institucional de ese organismo.

El 7 de marzo del 2001, asumi sus funciones el Consejo Ejecutivo del

Poder Judicial, instancia administrativa contemplada en la Ley Orgnica.

En esta breve historia de la evolucin del Poder Judicial en el Per, cuyos

magistrados persiguen el objetivo supremo y a veces inalcanzable de
buscar continuamente el ms perfecto sistema para la administracin de
justicia, quiz sea bueno recordar la frase del filsofo E. Kant, quien dijo:
"Cuando la justicia se derrumba, ya no vale que los hombres vivan, pero
cuando sta fuere lograda o cumplida, la vida de los hombres habra
perdido su valor ms alto que reside en la constante bsqueda de ella"

IV. HISTORIA: Derecho Indiano

Introduccin

Mltiple fue el origen de las leyes que rigieron las sociedades de la Colonia,
en las que, inicialmente, poco o ningn derecho asista a los habitantes de
las tierras conquistadas. Esta situacin fue evolucionando muy
lentamente, a lo largo de los ms de tres siglos que dur la Colonia y de
ello queda constancia en innumerables documentos que recogen tanto los
testimonios e influencia de quienes defendan los derechos de los
indgenas, por considerarlos "seres humanos", como los de aquellos que
afirmaban lo contrario.

Las leyes, muchas veces contradictorias y abusivas en lo referente a los

derechos de los indgenas , venan de un reino convulso, fracturado
tambin por las sucesivas invasiones a sus territorios , por lo que al juzgar
esa poca y los excesos cometidos por los conquistadores, bien podra
tenerse en cuenta lo que dijo algn historiador: "Culpa fue del tiempo, no
de Espaa".

Oleo del pintor Oscar Pereira Da Silva,

que recrea el desembarco de

Cristbal Coln en tierras de Amrica

Segn afirma el historiador argentino Ricardo Levene, ni en la poca en

que tuvo vigencia, ni en los posteriores enfoques histricos, se ha
encontrado un trmino que poseyera la aptitud conceptual adecuada para
abarcar la totalidad del orden jurdico imperante en las Indias Espaolas,
desde el descubrimiento y conquista de Amrica, hasta el siglo XIX,
durante el cual los territorios bajo el dominio espaol, se emanciparon y
conformaron diversos pases.

"El uso historiogrfico de la expresin Derecho Indiano parece haber dado

solucin al problema", aade Levene.

El conjunto de normas y regulaciones que conforman lo que se suele

llamar Derecho Indiano tiene dos orgenes distintos y a veces
contradictorios entre s: la metrpoli de donde venan las leyes y quienes
las aplicaban y las regulaciones existentes en los territorios conquistados
que, aunque no escritas porque los pueblos nativos no conocan la
escritura, eran muchas y muy severas.

El Derecho Indiano tuvo inicialmente su base en las leyes que se

aplicaban en el reino de Castilla y Toledo, pero los historiadores coinciden
en que en las primeras dcadas de la Colonia, no haba ms ley que la que
aplicaban los propios conquistadores.

Y stas, es preciso reconocerlo, no tenan otro objetivo que satisfacer la

ambicin, de quienes haban dejado su patria para Ir a las Indias, a valer
ms.

Para comprender la absoluta autonoma de los conquistadores con

respecto a las poblaciones nativas, los historiadores recuerdan que hasta
1540 no haba ordenanzas precisas que reglamentaran el trabajo indgena.
Recin en 1550, luego de la rebelin de los encomenderos, se puso la
primera tasa que rega el tributo que los indios deban hacer a sus nuevos
amos.

Aunque desde antes las disposiciones existan en el papel, la lejana de

los pueblos conquistados haca imposible que los soberanos espaoles,
pudieran controlar a sus sbditos.

Esta situacin se grfica en un aforismo que se usaba en esa poca y que

retrataba la realidad. La ley se obedece, pero no se cumple decan los
conquistadores. Y para ello tenan el permiso real, pues los reyes
espaoles, ya desde el siglo XIII pedan a sus sbditos, obedecer pero no
cumplir, si las leyes que ellos daban, de alguna manera perjudicaba sus
intereses.

Las leyes que poco a poco venan desde Espaa, traan a su vez un
contenido histrico que se remontaba a las culturas de los celtas, los
tartesos, los ligures, los beros (que dieron el nombre de Iberia al reino de
Espaa) y los celtberos. Posteriormente, pueblos cultos, como los fenicios
y los griegos, dejaron en esa regin conceptos elevados de arte, religin y
pensamiento jurdico.

Cartagineses y romanos se asentaron luego en lo que posteriormente fue

el reino de Castilla y, luego de que en el siglo V d.C. se derrumbara el
dominio romano, llegaron otros conquistadores como los germanos, los
suevos, los vndalos y los visigodos, trayendo, a su vez, sus leyes, usos y
costumbres.
Al establecerse en los territorios de la pennsula ibrica el estado visigodo -
germano, llega con los conquistadores un complejo sistema de costumbres,
tradicin oral y rgimen penal que choca con el sistema hispano - romano
existente. A pesar de que estas diferencias eran muy grandes, los vestigios
del dominio del imperio romano que an sobrevivan, acabaron por
imponerse en muchos aspectos dndose el caso de que eran los
conquistados los que influan en los conquistadores, en especial en lo
relacionado a leyes y poltica.

Vino luego la invasin de los bereberes, que ocurri en el VIII d. C. y que

signific la desintegracin poltica de Espaa.

La dominacin rabe tuvo una gran relevancia en el reino espaol de los

siguientes siglos, principalmente en la esfera jurdica, por tratarse de una
cultura de gran antigedad y continuidad, cuyas leyes estaban basadas en
creencias religiosas de gran arraigo en la poblacin y cuyo incumplimiento
traa consigo severos castigos.

La cultura rabe tuvo, pues, gran influencia en el llamado Derecho

Castellano que era el imperante en el reino espaol, desde el siglo XIII
hasta el siglo XV en que se produjo la conquista de Amrica y en el cual
tambin influenciaron, sucesivamente, el Derecho Romano, el Derecho
Justinianeo, el Derecho Germnico y el Derecho Cannico.

Haba caos y desorden jurdico en el reino de Castilla al producirse la

expulsin de los rabes de Espaa y el trmino del dominio rabe y fue,
precisamente, la liberacin de las tierras que durante ocho siglos
estuvieron sometidas, lo que determin que los Reyes Catlicos decidieran
apoyar a Coln en su aventura de conquistar nuevos territorios.

Debido a la superposicin de leyes y al cambio que stas con frecuencia

experimentaban, en el Derecho Castellano rega el sistema de prelacin
hasta el 8 grado, o sea que la ley nueva primaba sobre la antigua,
sucesivamente hasta ocho veces y, as, todas ellas tenan vigencia. Es decir
que si para resolver un problema no se encontraba solucin legal en la ley
nueva, se iba retrocediendo, hasta ocho veces, hasta encontrar aquella,
que se acomodara a las circunstancias.

Fue debido a esas costumbres que, al legislar en el Nuevo Mundo, con

frecuencia eran las leyes a las que se conoca con el nombre de "las
partidas", dadas entre 1252 y 1263, las que ms se aplicaban.
El Derecho Indiano fue constituyndose a medida que se iban dando las
leyes que podan resolver los problemas que la nueva realidad presentaba y
cuya solucin no se encontraban en el Derecho Castellano.

Buscando una definicin se podra decir que el Derecho Indiano fue un

sistema legislativo en el que se busc integrar las leyes, principios y
costumbres que regan en el reino de Castilla y que fue creado para
organizar el gobierno temporal y espiritual de las Indias. Este sistema
buscaba establecer la condicin de sus habitantes; regular la navegacin y
el comercio y sobre todo, convertir a los indgenas a la f catlica.

Los inicios del Derecho Indiano

Dicen los estudiosos de la Historia del Derecho en el mundo, que las

primeras leyes del nuevo sistema legal que regira en las Indias fueron las
concesiones que se hicieron a Cristbal Coln, an antes de que l llegara
a las tierras de Amrica.

Esos dispositivos estaban contenidos en la Capitulacin de Santa Fe de la

Vega de Granada, que era un documento, suscrito en Abril de 1492, en el
que, en cinco captulos diferentes, se habla de la futura soberana de Coln
en las tierras conquistadas y a travs de leyes, provisiones reales, cdulas
reales, ordenanzas reales, instrucciones, decretos, autos y mandamientos
de gobierno, se le dio ttulos, mercedes y franquicias patrimoniales.

Al regreso de Coln a Espaa, en 1493, a la Capitulacin de Santa F se

le aadieron instrucciones sobre las normas a las que se deba sujetar su
segundo viaje y sobre la forma de gobernar, fijar la administracin, el
sistema judicial y el rgimen econmico al que deban estar sujetos los
indgenas.

Aunque a Coln se le recortaron algunos de los privilegios que

inicialmente le fueron otorgados, muchos de ellos fueron conservados por
su hijo Diego, quien, para algunos historiadores, por el gran poder del que
gozaba, fue el primer Virrey que tuvo la Corona Espaola en tierras de
Amrica, an sin habrsele dado oficialmente ese ttulo.

Fue ese mismo ao, 1493, que el Papa Alejandro VI, a travs de las Bulas
papales, otorgaba los nuevos territorios a Espaa, a cambio de que se
procediera a la evangelizacin de los indgenas, lo que converta a las
tierras del Nuevo Mundo en un pago por el servicio especfico de
evangelizar a los infieles .
Quiz por eso, fue el problema de la evangelizacin, el ms grave e surgido
en los primeros aos de la Colonia, pues mientras haba disposiciones que
ordenaban proteger la vida y los derechos de los pobladores de los
territorios conquistados y que castigaban los excesos cometidos contra
ellos por los conquistadores, eran las mismas autoridades las que ejercan
violencia contra los aborgenes cuando se negaban a adoptar las creencias
religiosas que les predicaban los espaoles o cuando eran sorprendidos en
las prcticas de su antiguo culto, que los nuevos gobernantes
consideraban idolatras. Mientras tanto, la conquista y colonizacin de los
nuevos territorios se haba convertido en un negocio privado. Ya no era la
Corona Espaola la que financiaba los viajes sino que era, simplemente, la
que otorgaba los permisos de viaje a los grupos de personas que
acreditaran que podan solventar los gastos y llegar a Amrica para seguir
expandiendo las nuevas tierras del reino.

Eso trajo consigo nuevos y mayores abusos que eran cometidos por los
nuevos conquistadores contra los indios, a los que se les impona grandes
tributos, se les obligaba a cultivar la tierra y a realizar trabajos de toda
ndole, sin recibir pago ninguno y en condiciones casi de esclavitud. Eso
suceda porque, quienes haban invertido sus propios bienes en la
aventura de cruzar los mares para llegar a tierras desconocidas y, en otros
casos haban contrado deudas para lograrlo, no tenan otro afn que el de
ser ricos, para ascender en la escala social y para tener poder.
El conquistador Francisco Pizarro,

segn un grabado de 1673,

realizado por el artista O. Dapper,

publicado en el "Die Umbekannte Neue Welt" Amsterdam.

Las "encomiendas"

Una institucin importante en los primeros tiempos de la colonia eran las

encomiendas o sea el reparto de indios, quienes deban rendir tributo a
los espaoles. No se repartan las tierras, pero s sus frutos puesto que los
indios, gobernados por sus curacas que eran las autoridades nativas,
deban entregar a sus nuevos amos, tiempo de trabajo gratuito, adems de
ropa, ganado y productos agrcolas como maz, trigo, frijoles, aj y pescado,
entre otros.

Las encomiendas eran entregadas por las autoridades locales de la

Colonia, sin que de ello tuvieran conocimiento los soberanos en Espaa.
Las que comprendan a una mayor cantidad de indios, se entregaban en
mrito a la antigedad de los espaoles en Amrica, a quienes haban
cumplido importantes hazaas guerreras en la conquista de los nuevos
territorios, a quienes haban tenido una mejor posicin social en Espaa y
a quienes tenan una relacin ms cercana con las autoridades locales o
con las del reino.

No todos los espaoles tenan encomiendas, pero de una forma u otra, una
gran cantidad se beneficiaba a travs de ellas, porque desempeaban
diferentes cargos, como los de mayordomos, que eran los administradores
de cada encomienda; los curas, como se llamaba a los sacerdotes que
vivan en los poblados, evangelizando a los indios y los tcnicos mineros y
los fundidores, que haban venido contratados desde Espaa para explotar
las minas que eran propiedad de los encomenderos.

Alrededor del ao 1540, haba en los territorios de lo que luego fue el

Virreinato del Per, alrededor de 500 encomenderos, mientras que el
nmero de espaoles era de 5 mil, aproximadamente.

Dos aos despus, una sorpresiva disposicin real suprima la entrega de

nuevas encomiendas y ordenaba que stas no fueran perpetuas como lo
deseaban sus actuales dueos. Eso motiv la rebelin de los
encomenderos y una guerra civil que dur varios aos, caus muchas
muertes y ningn resultado a favor de los indios, pues don Pedro de la
Gasca, quien lleg a Amrica con el ttulo de pacificador se vi obligado a
entregar las encomiendas de quienes haban muerto en la lucha para
premiar a quienes haban permanecido fieles a la Corona.

La Mita

Los indios eran sometidos a crueles castigos

en el cumplimientos de los trabajos forzados

en la "mita" minera.( dibujo: Guamn Poma de Ayala )

Un hecho importante en la Historia del Derecho Indiano en el Per, fue

que en la fase inicial de la colonia, sigui vigente, por decisin de los
espaoles, la obligacin que tenan los indgenas de participar en la "mita",
institucin incaica que regulaba el trabajo comunitario y rotativo, para el
cultivo de la tierra o la explotacin de las minas. La aceptacin de esa
costumbre, lo que reconoca su valor y la importancia del trabajo colectivo,
fue el primer paso de la incorporacin al Derecho Indiano, de las
costumbres, que en ese caso eran leyes no escritas, que regan durante el
imperio incaico.

Sin embargo, ese trabajo no estaba destinado, como en la antigedad, a

beneficiar a la comunidad, sino especficamente a los nuevos propietarios
de los que fueron dominios de los pobladores del Imperio del
Tahuantinsuyo.

As, lo que era una costumbre incaica en beneficio de los pobladores se

convirti en un trabajo forzado que constitua prcticamente una condena
a muerte.

De todos los trabajos a los que eran obligados a realizar los nativos, el
ms cruel era el de las minas. Y los cronistas cuentan que de cada cien
indios que eran llevados a realizar la mita minera, slo unos diez o veinte
regresaban al cabo de unos meses, generalmente, para morir al poco
tiempo, tanto se haba deteriorado su salud al permanecer das
interminables, sin salir de los socavones de las minas.

En defensa de los indios

A pesar de que siempre haba habido voces aisladas, que clamaban por un
mayor respeto a los conquistados, nuevas voces, cada vez ms fuertes y
frecuentes, se comenzaron a alzar para condenar el maltrato que los
espaoles daban a los indgenas y el usufructo irrestricto que se haca de
su trabajo y de las tierras que ellos antes haban posedo.

Para gobernar los territorios incorporados al reino de Espaa, los Reyes

Catlicos, Isabel y Fernando, crearon, en 1511, una institucin llamada la
Colonia del Caribe, que fue la primera organizacin legal instituda por la
Corona en Amrica. Tuvo su sede en Santo Domingo y durante muchos
aos fue el nico Tribunal de Apelaciones que exista en los territorios
conquistados.

Ese mismo ao, el sacerdote Antonio de Montesinos conden, desde el

plpito de la iglesia de la Plaza Mayor de Lima, la actitud abusiva de los
conquistadores hacia los indios. Inicialmente se crey que esa arenga era
de su propia iniciativa, pero luego se supo que el documento que
protestaba contra el rgimen imperante de sometimiento de los indgenas,
haba sido redactado por la comunidad de los sacerdotes dominicos
establecidos en el territorio de la Isla Espaola, que es como se llam
inicialmente a Cuba.

La conmocin causada por el primer sermn de Montesinos fue en

aumento porque el sacerdote continu con su prdica a favor de los
indgenas.

"Decid con qu derecho y con qu justicia teneis en tan cruel y h

La queja por esta actitud, que las autoridades de la Colonia consideraban
que azuzaba a la rebelin en las Indias, lleg al Provincial de los Dominicos
de la Colonia, quien la transmiti a su superior en Espaa. Y de ah lleg,
rpidamente, a odos del Rey Fernando.

Conmocionado por el tema de la injusticia del trato a la poblacin nativa,

el mismo que haba merecido un prrafo en el testamento de la reina
Isabel, su esposa, quien pidi "justicia y bienestar a favor de los indios", el
rey convoc a telogos y juristas a una reunin que es conocida como la
Junta de Burgos, por el nombre de la ciudad donde tuvo lugar.

All, mientras los sacerdotes, especialmente los dominicos, defendan a

los indgenas, algunos telogos afirmaban que los indios vivan en una
ociosidad "casi invencible", por lo que, consideraban, sera muy difcil que
ellos pudieran ser aceptados en la religin cristiana.

Por eso, decan los que denigraban a la poblacin americana, era necesario
establecer para ellos una tutora que deba durar tres vidas o sea que
slo se poda extinguir cuando hubiera sido heredada tres veces.

Como resultado de esta reunin, en 1512 se redact una Declaracin de

Principios, que se conoce con el nombre de Leyes de Burgos y que
constaba de siete puntos. En opinin de algunos historiadores, estas leyes
fueron el primer esbozo de Derecho Laboral moderno, a nivel
internacional, porque reconocan los derechos de los trabajadores, como
tales, sin tener en cuenta su nacionalidad.

Refirindose a esas disposiciones, el historiador Angel Lozada, ha dicho

que, en su conjunto, las Leyes de Burgos fueron el primer cdigo en la
historia de la humanidad que rige las relaciones entre el pueblo
colonizador y el pueblo colonizado y les atribuye adems la caracterstica
especial y el mrito de haber sido promulgadas por el opresor en beneficio
del oprimido.

Esa legislacin, indudablemente, constituy un hito en el llamado

Derecho Indiano, a pesar de que slo se ocupaba de asuntos muy
puntuales en relacin a la problemtica de los indgenas.

Se estableca en las llamadas Leyes de Burgos que los indgenas tenan

que llevar sobre sus espaldas una carga mxima soportable, que tenan
derecho a descansos obligatorios y que las mujeres embarazadas estaban
eximidas de trabajar. Tambin contemplaba ese documento que los
pobladores nativos merecan un buen trato y, para hacer que esas
disposiciones se cumplieran, se estableci que hubiera inspectores que
deban recorrer los territorios de la colonia vigilando que se respetaran las
leyes.

Estas disposiciones, sin embargo, no fueron del agrado de quienes

defendan la causa indgena. Fray Bartolom de las Casas, un sacerdote
que haba llegado a Amrica en una de las 17 naves que formaban parte de
la escuadra del segundo viaje de Cristbal Coln, fue uno de los
principales detractores de las Leyes de Burgos, a las que se opuso con
apasionados alegatos.

Como la polmica segua, al ao siguiente, en 1513, se convoc, esta vez

en la ciudad de Valladolid, una nueva Junta para revisar las Leyes de
Burgos. Y salieron entonces las Leyes de Valladolid, que hacan algunas
modificaciones, ms de forma que de fondo, a las anteriores.

Fray Bartolom de las Casas

Llamado por los historiadores el apstol de los indios, Bartolom de las

Casas era hijo de don Pedro de las Casas, espaol que ya se encontraba en
Amrica y era dueo de tierras cuando su hijo lleg, en 1502.

Se dice que Fray Bartolom de las Casas fue el primer sacerdote que dijo
su primera misa en el nuevo mundo, porque poco antes de viajar se haba
ordenado de presbtero.

En los primeros tiempos de su permanencia en Amrica, desempe el

doble y contradictorio rol de sacerdote y colono, pues tena una
encomienda heredada de su padre.

En su calidad de miembro de la orden religiosa de los frailes dominicos,

De las Casas estuvo entre los espaoles que por orden de Diego Coln,
haban ido a poblar Cuba y en esa ocasin, recibi de manos de Diego
Velsquez, el jefe de la expedicin, un buen repartimiento de indios o sea
un gran nmero de indios que trabajaban para l.

Sin embargo, l insista en que no haba ninguna contradiccin entre

ambas posiciones, pues si bien los nativos trabajaban para l, reciban un
salario y un buen trato.

Criticando esa actitud, sus detractores decan que fue un sentimiento de

culpa, el que, aos ms tarde, en 1515, devueltas ya las encomiendas, lo
que lo llev a defender tan ardorosamente a los pobladores nativos de
Amrica.

Sus alegatos, para difundir los cuales us muchas veces la prensa o sea
panfletos impresos en la recin inventada imprenta, dieron origen a la
causa y a la doctrina Lascasista, en las que se enrolaron todos los que
defendan los derechos de los indgenas, los cuales, a pesar de las prdicas
y las leyes dictadas a su favor, seguan siendo materia de explotacin y de
malos tratos.

De las Casas no haba seguido estudios universitarios, como muchos de

los otros sacerdotes y juristas que se encontraban en Amrica al mismo
tiempo que l. Era audodidacta, pero sus continuas lecturas, sus viajes y
el conocer de cerca la realidad de los indgenas le daban conocimientos
suficientes como para defender firmemente su verdad.

Por sus ideas libertarias y por su tenacidad en defenderlas, De las Casas

ha sido comparado con Jean Jacques Rousseau, literato y filosfo suizo
que, siglos ms tarde pregon que el primer derecho del hombre era el de
ser libre. En su Discurso sobre el origen de la desigualdad, Rousseau,
preconizaba, como lo hizo De las Casas, en la Amrica colonial, que era la
sociedad la que corrompa a los hombres.

De las Casas ejerca la defensa de los indgenas en dos frentes: en el

aspecto de la evangelizacin, que l consideraba necesaria para la
superacin espiritual de los nativos y en el de la asistencia en el plano
material, que l consideraba que deba realizarse con la intervencin de los
poderes pblicos.

En uno de sus pronunciamientos a favor de los indios, dijo: Toda

intervencin de un pueblo desarrollado en los asuntos de uno menos
desarrollado, ya sea con fines de ayuda material, para hacerle cambiar de
religin o de ideologas que se consideren errneas, debe estar
condicionada al absoluto respeto de las creencias ancestrales de dicho
pueblo.

An sin tener conocimientos especializados, guindose solamente por el

principio que rega su vida que era una oposicin resuelta a todo tipo de
violencia, De las Casas fue uno de los precursores del Derecho Indiano en
el aspecto del respeto a los derechos humanos de los ms desvalidos.

El gran debate
El debate sobre los derechos de los indgenas lleg a su punto mayor entre
los aos de 1550 y 1551, cuando el jurista Juan Gins de Seplveda y
Fray Bartolom de las Casas se involucraron en una larga y ardorosa
discusin pblica acerca de la condicin de los indgenas y de los derechos
que les correspondan.

En Espaa, a travs de diferentes foros, Gins de Seplveda manifest en

ese entonces que los indgenas eran seres intermedios entre los hombres
y las bestias y que deba doblegrseles por la fuerza, puesto que al ser una
raza inferior, haban nacido para ser dominados.

Al sostener sus postulados, el jurista espaol se refiri, inclusive, a la

teora de Aristteles, que, a finales del siglo III a. C, basndose en los
estudios que haba hecho sobre anatoma comparada y sobre la
clasificacin de diversas especies animales, proclamaba la servidumbre
natural de algunas personas y manifestaba la necesidad de emplear los
mtodos ms violentos para doblegar a los indgenas, si ellos oponan
resistencia a las leyes que les imponan los conquistadores.

En cambio De las Casas, quien por ser un antiguo encomendero,

conoca muy de cerca la realidad indgena a diferencia de Seplveda quien
nunca lleg a Amrica, resaltaba la vigencia plena de los derechos civiles
de los aborgenes, as como sus virtudes inherentes a todo ser humano y
que eran mayores an por no estar ellos contaminados con los adelantos
de la civilizacin.

Resalt tambin Fray Bartolom de las Casas, la organizacin del imperio

y la notoria prosperidad material que los espaoles haban encontrado en
esas tierras cuando llegaron, lo que, segn l, evidenciaba la inteligencia y
habilidad de los nativos.

Este spero debate, nuevamente, lleg a la Corte Espaola y los telogos

estudiaron ambas posiciones y tambin, luego de largos debates y
disquisiciones, dictaminaron que los indgenas eran seres libres, que
deban ser instrudos en la fe cristiana y que, a pesar de que podan ser
obligados a trabajar, se les tena que dejar tiempo libre para su
instruccin. Decan adems los telogos, que los indios tenan derecho a
tener casa y tierra propia y que se les deba dar un pago por su trabajo.

Estas conclusiones fueron plasmadas en leyes que, segn algunos, daban

privilegios a los indios, pero De las Casas fue uno de sus ms ardorosos
opositores por considerarlas injustas y discriminatorias.
 Aos antes, entre 1542 y 1543, en Espaa se haban dado las Leyes
Nuevas para el gobierno de las Indias, las mismas que supriman el
otorgamiento de nuevas encomiendas y la prrroga de las ya existentes y
castigaba con penas severas a quien injuriara, hiriera o matara a un indio.

La medida que trajo como consecuencia una rebelin de los

encomenderos, no mejor la condicin de los indios que vivan en situacin
deplorable y no contaban con instancias judiciales ante las cuales
pudieran hacer valer los derechos que les daban las leyes espaolas, pero
que en la realidad eran inexistentes.

Los principales reclamos de los indios estaban referidos a la posesin de

sus tierras y al trabajo obligatorio al que estaban sometidos, pero la
justicia existente en ningn caso les dio la razn.

Con el incremento de la poblacin, con los problemas que a medida que

transcurra el tiempo se iban suscitando y que requeran de estudio y de
solucin, en la sociedad hispano americana aparecieron, claramente
diferenciados del clero, ocupando un lugar importante en la jerarqua
social, los letrados. Escribanos, juristas, oidores, consejeros de la
Cancillera y jueces, llegaban procedentes de importantes universidades
europeas, en busca de poder y fortuna.

Fueron los hermanos Illn y Benito Surez de Carvajal, quienes junto a

Antonio de la Gama, llegaron al Per poco despus de la llegada de
Pizarro, los primeros legistas que ayudaron al conquistador a gobernar en
las tierras bajo su mando.

A la muerte de Pizarro, otra delegacin de legistas lleg al Per. Entre

ellos estaban Cristbal Vaca de Castro y Pedro de la Gasca, quienes venan
de Espaa provistos de una slida formacin universitaria y decididos a
asumir funciones polticas y a sentar las bases de la jurisprudencia en las
tierras espaolas de ultramar.

En 1543, luego de que la rebelin de Diego de Almagro contra Francisco

Pizarro tuviera como consecuencia la muerte de ste, por decisin real se
instal en el Per, el Virreinato, instancia real encargada de ejercer el
gobierno y de administrar justicia.

La Universidad Nacional Mayor de San Marcos

A mediados del siglo XVI, las colonias espaolas en Amrica crecan. Se

fundaban nuevas ciudades y aumentaban las campaas a favor de un
mejor trato para los indios, pues haciendo tabla rasa de las leyes que los
protegan, los maltratos de diversa ndole eran interminables.

En esa poca, los juristas venan desde Espaa y la visin del mundo que
encontraban estaba condicionada por los intereses que tena que proteger
el reino de Espaa y por los conocimientos que ellos haban adquirido en
su patria. Adems, generalmente, venan enviados por Espaa y cuando
no ocurra as quienes se aventuraban a llegar al Nuevo Mundo tenan en
mente ms sus intereses personales que eran los de adquirir dinero y
poder, que la administracin de justicia.

Las relaciones entre Estado e Iglesia eran muy cercanas y firmes y

muchos acuerdos, para ser vlidos, tenan que estar aprobados por el
Patronato, que es como se llamaba la autoridad conjunta de los
funcionarios polticos y de los eclesisticos.

Fue en ese contexto, que el 12 de mayo de 1551, fue creada la

Universidad de Lima, con Real Cdula del Estado y con Bula Pontificia
confirmatoria y teniendo por primera sede el Monasterio de Santo
Domingo. Haba nacido la primera universidad de Amrica, la misma que,
desde entonces, ha mantenido sin interrupcin, la continuidad
institucional, administrativa y acadmica.

Es la primera y mayor en este Nuevo Mundo, segunda en toda la

cristiandad, slo inferior a Salamanca, hija de sus ciencias, hermana de
sus privilegios y mula de sus ctedras. Digna de gloriosa fama y de
mayores premios dijo refirindose a ella, en 1647, el cronista Fray Antonio
de la Calancha, segn lo recuerda el historiador Miguel Maticorena en el
opsculo San Marcos de Lima, Universidad Decana de Amrica",
publicado por el Fondo Editorial de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos, la misma que el prximo 12 de mayo, celebrar el 452 aniversario
de su fundacin.

La Universidad de los Reyes de Lima, a la que se le cambi el nombre al

de San Marcos en 1574, alcanza rpidamente una dimensin continental,
pues de ella iban saliendo profesionales que pronto pasaron a formar parte
de la alta burocracia americana, tanto secular como religiosa. Este hecho
tuvo singular importancia en el campo del Derecho, pues de los juristas
graduados en Salamanca, se pas a los juristas graduados en Amrica,
cuya sensibilidad y cuyo entendimiento del mundo indgena eran ms
realistas, pues pertenecan, generalmente por rama materna, a la raza
mestiza que iba poblando el Nuevo Mundo.
El doctor Luis Antonio Eguiguren, sanmarquino ilustre, autor, entre
muchas otras, de la obra La Universidad en el siglo XVI, habla de la
irradiacin sanmarquina en Amrica recordando que graduados,
profesores, incorporados o simplemente alumnos, intervinieron directa e
indirectamente en la creacin de diez universidades fundadas en el perodo
hispnico. Los virreyes, con poderes omnmodos, se interesaban en los
procesos de administracin de justicia, pero no la aplicaban directamente
por temor a ser acusados de cometer excesos o de perdonar agravios a la
Corona, pues, de regreso a Espaa, eran sometidos a juicios de residencia,
en los cuales deban dar cuenta de todos los actos que haban realizado
durante su mandato.

Por eso, a medida que la Corona Espaola aumentaba su podero poltico

militar en el Nuevo Mundo, los letrados se convirtieron en los
colaboradores ms directos de los gobernantes. La caracterstica de este
grupo social, conformado tanto por miembros de la nobleza espaola,
directamente llegados del Viejo Continente, como por la nueva categora
social que era la de los mestizos, generalmente hijos de nobles y de
mujeres nativas, que haban seguido sus estudios en la recientemente
creada Universidad Nacional Mayor de San Marcos, que funcionaba en
Lima, era que, debido a sus estudios, tenan capacidad para la discusin y
la negociacin, antes de aplicar una sentencia o resolver un diferendo.

Para unificar la administracin de justicia en las colonias, los Reyes

Catlicos haban creado el Supremo Consejo de las Indias, organizacin
poltica, jurdica y econmica que regira la vida de los pases de ultramar.
La institucin fue completada por Felipe II, quien orden la recopilacin de
todas las Leyes de Indias y expidi la ordenanza que puso en vigencia esa
legislacin. Mientras tanto en Lima, se fundaba en 1550, la Real Audiencia
de Lima con la participacin de los que fueron los primeros magistrados
del virreinato del Per: Andrs de Cianca, el doctor Melchor Bravo de
Saravia, los licenciados Diego Gonzles Altamirano y Hernando de
Santilln.

Santilln tuvo un importante papel en el establecimiento de la legislacin

en los territorios hispanoamericanos porque fue autor de una de las
primeras obras histricas y jurdicas de las Indias. La "Relacin del origen,
descendencia, poltica y gobierno de los Incas" fue el primer tratado que
inform, con precisin histrica, sobre el origen del Tahuantinsuyo y su
ordenamiento legal "de facto" y sirvi de base para la implantacin de un
sistema de administracin de la vida y bienes de los indios, llamado
reducciones.

Las reducciones eran lugares donde los naturales del antiguo imperio
viviran separados de los conquistadores espaoles, con derecho a escoger
entre ellos mismos a quienes se encargaran de resolver las desavenencias
que surgieran.

A raz de esa medida, apareci la figura de la Apelacin Judicial, que se

haca ante un tribunal integrado por magistrados espaoles que haban
interiorizado en las antiguas costumbres indgenas y podan entender, por
ello, la idea que de la justicia tenan los descendientes de los pobladores
del imperio de los incas.

La Real Audiencia de Lima, que tena su equivalente en la Real Audiencia

de Mxico, era el Tribunal Supremo de los varios dominios que la Corona
Espaola tena en Amrica y fue la cspide del Poder Judicial de las
colonias.

Era la Audiencia de Lima, una especie de Cancillera que tena como

misin inspeccionar, fiscalizar y controlar a las 15 audiencias
subordinadas que funcionaban en los dominios del Virreinato del Per.
Adems se encargaba del dictado de las ordenanzas del gobierno virreinal
para evangelizar y pacificar los territorios conquistados, del nombramiento
de visitadores para que realizaran la inspeccin del trabajo de los
funcionarios menores, de otorgar las licencias para la entrada a los
territorios de la Corona o para que en ellos se realizaran nuevas
exploraciones y poda asumir el gobierno en caso de muerte del Virrey.

En el campo de la administracin de justicia, la Real Audiencia tena la

potestad de conocer los informes de los jueces en las causas civiles e
inclusive en las criminales y vea las causas falladas por las autoridades
menores. Nombraba a los gobernadores y corregidores, que eran
autoridades polticas y judiciales, quienes si no eran letrados, debian
consultar sus fallos con asesores del gobierno o tenientes gobernadores
letrados. Cumpla, inclusive, un rol econmico pues poda impedir o poner
coto a los gastos que realizara el Virrey durante su gestin.

Con la llegada del primer Virrey del Per, Blasco Nez de Vela, lleg el
licenciado Juan Polo de Ondegardo, quien se encarg de redactar las
ordenanzas para la explotacin minera y fij las bases de una primera
legislacin nacida del Derecho Espaol y de las normas no escritas de los
descendientes de los incas.

Luego fue el Virrey Francisco de Toledo, quien trabaj arduamente en la

adaptacin de la legislacin espaola a la realidad de las colonias y dej a
las comunidades nativas el derecho de conservar sus normas y personal
de justicia, motivo por el cual tuvo problemas con el Consejo de las Indias,
que propugnaba que los cdigos que rigieran la vida de las colonias
tuvieran su base en la legislacion espaola y que las ordenanzas que se
daban en la Corte Espaola, tuvieran vigencia en todos los territorios
conquistados.

Historia de la Inquisicin en el Per

Una institucin que tuvo mucha importancia en el campo del Derecho, en

la poca de la Colonia en el Per, fue el Tribunal de la Santa Inquisicin de
Lima, cuya jurisdiccin comprenda los territorios actuales del Per,
Argentina, Bolivia, Chile, Paraguay y Uruguay, el que sin embargo no fue
determinante en el desarrollo del Derecho Indiano puesto que los indgenas
estaban fuera de su campo de accin.

El Tribunal, llamado tambin el Santo Oficio, tuvo, como su principal

tarea, alentar "el respeto a Dios, a la Virgen Mara, al sacramento del
matrimonio, al estado sacerdotal y al consiguiente voto de castidad de los
sacerdotes".

Creado en Espaa en 1483, se estableci en Lima en 1570 y se pregonaba

que las razones de su existencia eran estrictamente religiosas. Sin
embargo, tuvo tambin mucha trascendencia poltica pues, razones de
Estado del reino de Espaa, hacan indispensable controlar a los posibles
espas de las potencias enemigas, tanto en el mismo territorio de la Corona
como en las nuevas tierras conquistadas.

En Amrica, sus principales vctimas eran los judos que, expulsados de

Espaa por razones religiosas y econmicas, llegaban a las ricas tierras del
Virreinato del Per, burlando todas las prohibiciones y controles
decretados. Al ser sorprendidos en la prctica de sus ritos religiosos, que
eran llamadas "prcticas judeizantes", quienes profesaban esa fe eran
juzgados por el Tribunal de la Santa Inquisicin y con frecuencia
condenados a la hoguera.

Los espaoles buscaban evitar as que se repitiera el fenmeno del "peligro

o amenaza juda" ocurrido, entre los siglos XIV y XV, en el territorio de
Espaa, donde los judios se haban convertido en dueos de las finanzas
hispanas, puesto que ciertas prcticas como el agio o la usura que eran
condenadas por la religin catlica, no lo eran por la juda.

Adems, los judos, a fin de no ser perseguidos, se convertan,

falsamente, al catolicismo, recibiendo el bautismo y participando
externamente de los cultos, mientras que en privado y muchas veces casi
pblicamente, seguan con sus anteriores prcticas religiosas.

Se les consideraba por eso, "un Estado dentro del Estado", puesto que
antes que ser buenos sbditos de la Corona, tenan sus propias
costumbres, sus propias leyes internas y su propia fe. Por eso, en las
nuevas tierras de Amrica y en el territorio del reino se les persegua, se
les expulsaba y se les someta al juicio religioso de la Santa Inquisicin,
para acabar con su poder.

Sin embargo, tambin los espaoles fueron vctimas de la Inquisicin,

pues sus supersticiones y prcticas mgicas, se multiplicaron en contacto
con el mundo americano, por lo que el reino de Espaa decidi combatir
todos los actos contrarios al dogma catlico.

A pesar de que en una poca fue la institucin ms temida del reino

espaol y sus colonias, a partir del siglo XVIII se acentu notoriamente la
decadencia del Santo Oficio, tanto en la metrpoli como en las tierras de
Amrica y fue abolido por decreto de las Cortes de Cdiz el 22 de febrero
de 1813. El Virrey Abascal orden la publicacin en Lima, el 30 de julio de
ese ao, del decreto de abolicin.

En 1814, cuando el rey Fernando VII fue restablecido en el trono, se

dispuso que volviese a funcionar el Santo Oficio, pero su existencia fue ya
ms nominal que real.

En el Per fue abolido definitivamente a raz del proceso emancipador con

el cual se suprimi todo tipo de dependencia poltica de Espaa.