DERECHOS REALES

Derechos Reales
TITULO PRELIMINAR ARTS.: II V

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS ESCUELA

ACADMICO
PROFESIONAL DE DERECHO

TRABAJO : EL ABUSO DEL DERECHO

TITULO PRELIMINAR ARTS: II - V

MATERIA: DERECHO CIVIL III - REALES.

DOCENTE: CARMEN MURILLO QUEVEDO.
ALUMNO: HARRY HERNAN PAZ GARCIA.
CICLO: V.
TURNO: MAANA.
 EL ABUSO DEL DERECHO
ART. II La ley no ampara el ejercicio ni la omisin
abusivos de un derecho. Al demandar indemnizacin u
otras pretensin, el interesado puede solicitar las
medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir
provisionalmente el abuso

La ley limita el ejercicio abusivo del derecho, pues no basta ser titular de un
derecho, para obrar en forma abusiva, sino un ejercicio adecuado, regular el
abuso del derecho se entiende como el uso indebido y abusivo por el titular
del derecho.

Caracterizar el abuso del derecho

Intencin de perjudicar.
Mala fe objetivamente apreciado.
Desviacin del ejercicio del derecho.

Tanto en el Ordenamiento Jurdico Peruano como en el extranjero existen

principios reguladores para que las personas gobiernen sus relaciones entre
s, y para regular esta convivencia humana se enuncian reglas generales de
derecho que presiden los textos jurdicos como son las constituciones
polticas, los cdigos civiles y penales y la legislacin en general.

Entre las reglas generales de derecho se encuentra adherido un principio

fundamental que se basa en que nadie puede abusarse sus derechos ya sea
abstenindose de ejercerlos con perjuicio de otros, bien ejercindolos en un
sentido contrario a su contenido o a los fines sociales para los cuales han
sido reconocidos u otorgados. Esta regla general de derecho se plasma en
este enunciado: la ley no ampara el ejercicio ni l omisin abusivos del
derecho.

En el caso de ejercicio abusivo de derechos, la ley prohbe que estos se

ejecuten en forma normal e irregular, en este presupuesto, el derecho existe
en el titular pero el medio que se emplea es indebido por lo que la ley recusa
este proceder arbitrario, as un propietario puede levantar un muro en su
casa pero no debe hacerlo para quitarle la perspectiva del vecino que este
tena. Tampoco, un acreedor puede embargar en forma abusiva los viene de
su deudor extrayendo muebles y enseres de su casa si existen fianzas de
terceros que garantizan la deuda. En la literatura Universal es csico el
ejemplo del abuso que pretende ejercer el mercader de Venecia llamado

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Shilock que le presta a Antonio un puado de ducados con la facultad de
extraer un libra de carne del deudor si no cumple con el pago. 1

Esta concepcin del abuso del derecho no era preponderante en el derecho

antiguo y si lo rastrea y analiza el autor de este libro de impresin reciente.
En roma el pretor, con su sagacidad caracterstica, ante una persona que se
extralimitaba en ejercicio de sus facultades, poda prohibirle la ejecucin
anormal de su derecho. Pero, esta no era una regla general y uniforme en
Roma y en los sistemas jurdicos inmediatamente posteriores. Esta tendencia
a fulminar el ejercicio abusivo de derechos surge con la sistematizacin de
una poltica social frente a una postura individualista macada en la segunda
mitad del siglo pasado despus del cdigo napolenico. 2

Por ello, se lleva a concebir el principio de quien tiene derecho tiene una
responsabilidad de consideracin a los derechos ajenos. Hay un evidente
influjo moral en esta figura por lo que se ha llegado a decir que este principio
de controlar y limitar el ejercicio abusivo de los derechos tiene el defecto de
absorber en demasa las potestades del juez que muchas veces puede ser
irregular. Esto, en parte, es cierto. Lo vemos a diario en la organizacin
judicial del Per con su mundillo muchas veces tan arbitrario, desigual y
turbio en la que el juez tiene facultades omnmodas que puede alegar el
abuso del derecho para formular una pretensin valida. Pero la evaluacin de
los sistemas jurdicos destruye este alegato, ya que consagrar la norma de
desconocer el uso abusivo del derecho solo generara arbitrariedades por lo
que es recomendable una clausula especifica en la ley que prohba este
ejercicio irregular de derechos como existen en el sistema peruano y la forma
de remediarlo.

Adems, la admisin del principio de que no se puede abusar de los derechos

permite introducir una figura jurdica de adaptacin a progreso social. 3

1 MARCIAL RUBIO CORREA, Ttulo Preliminar Del Cdigo Civil, dcima edicin, editorial Pontificia
Universidad Catlica Del Per.

2 En la teora del derecho se conoce a esta institucin con el nombre de Abuso del Derecho. Sin embargo,
ocurre de la manera como seala el art. II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil: Como ejercicio u omisin
abusivos de un derecho.

3 Segn Claude Du Pasquiere, el standard es una norma cuyo contenido es por naturaleza flexible,
adaptable a diversas circunstancias y cuya determinacin queda a criterio de la autoridad competente para
aplicarla. (Introduccin al derecho. Lima: Ediciones Justo Venezuela V.E.I.R.L., 1983, parte II, cap. V p. 64).

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 NULIDAD DEL ACTO JURIDICO
ART. V Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes,
que interesan al orden pblica o a las buenas
costumbres
El acto jurdico es contrario al orden pblico, cuando se opone a una
disposicin legal de imperiosa necesidad, por ejemplo, son normas de orden
pblico aquellas que se refieren al estado y a la capacidad de las personas o
los derechos y deberes que surgen de la patria potestad en la familia. 4

La libertad convencional (contratacin) no es irrestricta, sufre la limitacin y la

consecuencia, en caso de que se falte a tal prohibicin, tiene que ser la
nulidad absoluta del pacto. Ejemplo, el acto jurdico es nulo cuando su objeto
es ilcito. Tambin el acto jurdico es nulo cuando la ley as lo establece. 5

Un acto jurdico es contrario al orden pblico, cuando se opone a una

disposicin legal de carcter irrefragable de inevitable necesidad (jus cogens).
Leyes que interesan a los beneficios sociales. Ejemplo, cuando un industrial
pacta con un trabajador para que este trabaje por mnimo salario sin
vacaciones ni beneficios sociales. Otro ejemplo el arrendamiento es de orden
pblico.6

Buenas Costumbres: En cuanto a las buenas costumbres, ellas ponen al

derecho en relacin a la moral, lo contrario a las buenas costumbres, lo
inmoral, lo ilcito, son reprochables jurdicamente. Cuando se habla de las
buenas costumbres, estamos hablando de una clasificacin de orden moral,
pero desde un punto de vista jurdico, el juez tiene que hacer una
interpretacin axiolgica para ubicar un acto de lo moral o dentro de lo
inmoral.

Es nulo el acto jurdico cuyo objeto es ilcito (art. 219 inc. 4) la condenacin al
pacto en cuanto se opone a las buenas costumbres, es tambin una limitacin
a la libertad condicional, la apreciacin corresponde naturalmente al juez en
cuanto ello cae dentro de su competencia funcional, no puede ser una
apreciacin arbitraria, caprichosa ni subjetiva, ni personalsima del juez; el
juez aqu tiene que ser interprete del sentir y apreciar general de la

4 RUBIO CORREA, Marcial. Ob. Cit., pp. 206 221.

5 PUIG BRUTAU. Ob. Cit.,capitulo I, pp. 36 39.

6 MAZEAUD, Henri, Leon y jean.Ob. cit., Vol. I, t. II, p. 283.

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colectividad. Parece evidente que el orden pblico es una nocin que inspira al
rgimen legal en general y al propio tiempo en su resultado.

Como el orden pblico, las buenas costumbres constituyen un criterio

informante, que permite revisar los pactos, para calificar su moralidad o
inmoralidad. Aqu se percibe las relaciones entre Derecho y moral. Aquel
sanciona lo ilcito. La dificultad reside en precisar lo que debe entenderse por
buenas costumbres.

El criterio, es en parte, definitivo y, en parte, circunstancial. En relacin con el

tiempo y al espacio varia la apreciacin de algunos aspectos de las relaciones
sociales, para connotarlas como inmorales o no. As aparece en lo que ocurra
en cuanto en relaciones sexuales.7

Pero, como dicen Planiol y Ripert, existe un cuerpo comn de doctrina moral,
tomado por las naciones modernas de la filosofa antigua y de las tradiciones
cristianas, sobre el cual las divergencias son mnimas y van atenundose con
el tiempo; en cuanto a las reglas generales, las naciones civilizadas
concuerdan y, por excepcin, disienten. Oertmann manifiesta que lo ordenado
() se ve a la idea suprema de que todo derecho se puede considerar como
la realizacin del orden moral universal.

CONCLUSION
Ambos artculos establecidos en el Ttulo Preliminar son fundamentales para el
Cdigo Civil peruano.

El Ttulo Preliminar, la responsabilidad principal del avance y consolidacin de

la aplicacin jurdica de las Normas descansa Fundamentalmente en el
desarrollo de una slida y coherente jurisprudencia.

7 LEON BARANDIARAN, Jos. Curso elemental de derecho civil peruano. Lima: Universidad Nacional Mayor
De san Marcos

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