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Modalidades de
contratacin
laboral
SOLUCIONES
LABORALES
SISTEMA INTEGRAL DE INFORMACIN
PARA JEFES DE RECURSOS HUMANOS, ASESORES LEGALES, ADMINISTRADORES Y GERENTES
MODALIDADES DE
CONTRATACIN LABORAL
PRIMERA EDICIN
ABRIL 2013
3,640 Ejemplares
PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N 822
DIAGRAMACIN DE CARTULA
Martha Hidalgo Rivero
DIAGRAMACIN DE INTERIORES
Rosa Alarcn Romero
Impreso en:
Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L.
San Alberto 201Surquillo
Lima 34Per
PRESENTACIN
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
EL AUTOR
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CAPTULO I
MARCO GENERAL
CAPTULO I
MARCO GENERAL
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(), el contrato de trabajo supone la existencia de una relacin jurdica caracterizada por la pre-
sencia de tres elementos substanciales, los cuales son: la prestacin personal del servicio, la de-
pendencia o subordinacin del trabajador al empleador y el pago de una remuneracin peridica,
destacando el segundo elemento que es el que lo diferencia sobre todo de los contratos civiles de
prestacin de servicios y el contrato comercial de comisin mercantil.
CASACIN N 1581-97
Ahora, antes de pasar a definir cada uno de los elementos esenciales del con-
trato de trabajo, es importante precisar que la configuracin de tales elementos y,
en consecuencia, la formalizacin de una relacin laboral, procede an ante cual-
quier acuerdo distinto al que hayan llegado las partes.
a) Prestacin personal
La actividad laboral, enmarcada dentro de un contrato de trabajo, se carac-
teriza por ser una prestacin personalsima e implica que la actividad encargada
a una determinada persona no puede ser desarrollada por otra, salvo el caso del
trabajo familiar(2).
(1) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras instituciones del Derecho
Laboral. Gaceta Jurdica, Lima, 2008, p. 48.
(2) El artculo 5 de la LPCL al definir la prestacin personal establece lo siguiente: Los servi-
cios para ser de naturaleza laboral, deben ser prestado[s] de manera personal y directa solo
por el trabajador como personal natural. No invalida esta condicin que el trabajador pueda
ser ayudado por familiares directos que dependan de l, siempre que ello sea usual dada la
naturaleza de las labores.
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
b) Subordinacin
Este elemento implica la presencia de las facultades de direccin, fiscaliza-
cin y sancin que tiene el empleador frente a un trabajador, las que se exterio-
rizan mediante: cumplimiento de un horario y jornada de trabajo, utilizacin de
uniformes, existencia de documentos que demuestren la direccin del empleador,
imposicin de sanciones disciplinarias, sometimiento a los procesos productivos,
comunicacin indicando el lugar y horario de trabajo o las nuevas funciones, en-
tre otras conductas de subordinacin(3).
La subordinacin es el elemento ms importante para determinar la existen-
cia de un contrato de trabajo y, esencialmente, hace posible diferenciar este l-
timo de otras formas de trabajo independiente, en las que si bien pueden encon-
trarse el resto de elementos (como la prestacin personal y la remuneracin), al
desarrollarse de manera autnoma sin sujetarse a las facultades de direccin del
comitente no configuraran una prestacin de servicios por cuenta ajena (rela-
cin laboral).
Es importante precisar que la subordinacin del trabajador al empleador,
evidenciada mediante el ejercicio de las facultades de direccin de este ltimo,
debern sujetarse a criterios de razonabilidad que correspondern analizarse se-
gn las caractersticas de la actividad laboral y, principalmente, el contenido
esencial de la persona humana (la dignidad).
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
c) Remuneracin
La onerosidad del contrato de trabajo implica que el trabajador que presta sus
servicios subordinados perciba como contraprestacin un pago (remuneracin)
por parte del empleador, sea en dinero o en especie(4).
Debe precisarse que toda actividad laboral (prestacin de servicio subordi-
nado), con excepcin del rgimen del voluntariado, exige ser remunerada; por lo
que el hecho de que las partes hayan acordado prescindir de este elemento esen-
cial no significa su inexistencia y la imposibilidad de acreditar un contrato de
trabajo. En este caso, bastar acreditar la obligacin por parte del empleador, sin
trascender que no se haya hecho efectivo el pago.
(4) El artculo 6 de la LPCL ha enunciado una premisa general como definicin de remuneracin,
sin perjuicio de otras consideraciones y/o conceptos que califican como remuneracin, pero
que el propio legislador, por opcin normativa, los ha considerado no remunerativo para que
el empleador pueda retribuir el servicio de sus trabajadores de forma ms econmica (al no
ser computables para el pago de beneficios sociales y a la seguridad social en salud): Cons-
tituye remuneracin para todo efecto legal el ntegro de lo que el trabajador recibe por
sus servicios, en dinero o en especie, cualquiera sea la forma o denominacin que tenga,
siempre que sean de su libre disposicin () (nfasis agregado).
(5) PL RODRGUEZ, Amrico. Los principios del Derecho del Trabajo. 3 edicin, Depalma,
Buenos Aires, 1998, p. 14.
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
desarrollar aquellos que, de una forma ms directa, estn vinculados con la cele-
bracin de contratos de trabajo modales, con la finalidad de contribuir a la mejor
comprensin y aplicacin de tales formas de vinculacin laboral.
En ese sentido, a continuacin analizaremos los principios laborales de con-
tinuidad, causalidad, primaca de la realidad e igualdad que, de alguna manera,
permiten entender ms acertadamente la necesidad de implementar modalidades
de contratacin en el sistema laboral peruano.
En virtud del principio de continuidad, el contrato de trabajo que es de tracto sucesivo, esto es, que
perdura en el tiempo, se considera como uno de duracin indefinida resistente a las circunstancias
que en ese proceso puedan alterar tal carcter, por lo cual este principio se encuentra ntimamente
vinculado a la vitalidad y resistencia de la relacin laboral a pesar de que determinadas circunstancias
puedan aparecer como razn o motivo de su terminacin como en el caso de los despidos violatorios
de los derechos constitucionales, cuya sancin al importar la recomposicin jurdica de la relacin de
trabajo como si esta nunca se hubiera interrumpido determina no solo el derecho del trabajador a ser
reincorporado al empleo, sino tambin a que se le reconozca todos aquellos derechos con contenido
econmico cuyo goce le hubiera correspondido durante el periodo que dur su cese de facto, pues de
no acarrear ninguna consecuencia, constituira una autorizacin tcita para que los empleadores desti-
tuyan indebidamente a sus trabajadores quienes no solo se veran perjudicados por la prdida inmedia-
ta de sus remuneraciones y beneficios sociales, sino que se afectara su futura pensin de jubilacin.
Casacin N 2144-2005-Lima
(6) Cfr. CHVEZ NEZ; Frida; CURAY MNDEZ, Frady; DE LAMA LAURA, Manuel;
MUNAYCO CHVEZ, Elas y QUIROZ ESLADO, Luis. Jurisprudencia laboral para el
abogado litigante. Gaceta Jurdica, Lima, 2011, pp. 35 y 36.
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(7) Sin perjuicio de la referida premisa, las empresas empleadoras, en ocasiones, celebran con-
tratos temporales de trabajo por cortos espacios de tiempo en forma reiterada (sea por meses,
quincenas, semanas e inclusos das), cuando la actividad laboral que estn destinadas a atender
supone un mayor espacio de tiempo; ello resulta viable, en tanto la legislacin laboral no ha
prohibido dicha posibilidad.
(8) DE LOS HEROS PREZ ALBELA, Alfonso. Los contratos de trabajo de duracin determina-
da: regla o excepcin?. En: Los principios del Derecho del Trabajo en el Derecho peruano.
Libro homenaje al profesor Amrico Pl Rodrguez. Segunda edicin, Grijley, Lima, 2009,
p. 284.
(9) Cfr. MORALES CORRALES, Pedro. Sucesin empresarial. En: Los principios del Dere-
cho del Trabajo en el Derecho peruano. Libro homenaje al profesor Amrico Pl Rodrguez.
Segunda edicin, Grijley, Lima, 2009, p. 367.
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
CONTINUIDAD CAUSALIDAD
Desarrollo incesante de la relacin laboral durante Atencin de la causa objetiva que justifi-
la vigencia del contrato de trabajo, salvo hechos ca la contratacin laboral. Su aplicacin es
ajenos a la contratacin (suspensiones por falta exigida para determinar la validez de con-
grave, despidos, etc.); atendiendo a que en el De- tratos de trabajo a plazo fijo.
recho Laboral se prefiere la contratacin a plazo
indefinido frente al temporal.
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(11) Cfr. ARCE ORTIZ, Elmer. Derecho Individual del Trabajo en el Per. Desafos y deficiencias.
Palestra, 2008, pp. 165-166.
(12) Se hace esa precisin en tanto, en una interpretacin estricta de la modalidad temporal de
trabajo de inicio de actividad sera viable que una empresa (al menos durante sus primeros
3 aos de actividades) pueda tener a todos sus trabajadores contratados temporalmente.
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
se sujetan a circunstancias temporales y/o transitorias. Por otro lado, aquellas vin-
culaciones de trabajo celebradas al amparo de supuestos temporales exigen suje-
tarse al tiempo en que perdure la causa que motiv su celebracin.
La causalidad laboral cobra vital importancia en la determinacin de la va-
lidez de los contratos de trabajo sujetos a modalidad. Recordemos, de manera
general, en tanto esto ser materia de anlisis ms adelante, que la LPCL regu-
la entre sus modalidades de contratacin laboral causas transitorias (temporales
y accidentales) y permanentes (contratacin intermitente y de temporada). Tales
modalidades, segn la legislacin, se deben a causas determinadas que sustentan
su utilizacin y validez, por lo que la inexistencia de ellas impedira al emplea-
dor su aplicacin.
De esa manera, al amparo del principio de causalidad laboral es posible afir-
mar que la duracin del vnculo de trabajo debe ser garantizada mientras subsista
la fuente objetiva que le dio origen (causa que motiv la contratacin). Segn tal
disposicin, deber garantizar indefinidamente la duracin de la relacin labo-
ral creada entre empleador y trabajador debido a que, tambin por regla general,
la actividad econmica del primero de ellos nace con miras a mantenerse indefi-
nidamente en el tiempo y, en esa medida, la necesidad del servicio subordinado
del trabajador lo ser tambin (por lo menos mientras se mantenga en pie la acti-
vidad econmica del empleador). No obstante, existen ocasiones en las que este
carcter de continuidad necesaria no se presenta en la relacin laboral, dado que
las circunstancias objetivas que generan la necesidad de servicio subordinado no
apuntan a un requerimiento continuo e indeterminado en el tiempo, sino ms bien
a uno concreto y limitado temporalmente (o permanente, pero discontinua y/o c-
clica como sucede en la contratacin de trabajo intermitente y de temporada, res-
pectivamente). En estos casos, se recurre a la contratacin de naturaleza temporal
o modal, y, en relacin con ella, el principio de causalidad impondr su uso ex-
cepcional y nicamente tolerable cuando las circunstancias que rodean el servicio
subordinado as lo justifiquen(13).
La importancia de la causalidad laboral ha sido reflejada en sendos pronun-
ciamientos del Tribunal Constitucional al momento de determinar la desnatura-
lizacin de contratos sujetos a modalidad o la contratacin temporal fraudulenta
o simulada al no existir o sujetarse a la causa especfica inherente a la modalidad
invocada. A propsito de tales pronunciamientos, el Colegiado Constitucional ha
(13) Cfr. ALVA NAVARRO, Esteban. El principio de causalidad en los contratos modales en la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional. En: Soluciones Laborales. Gaceta Jurdica, Lima,
abril de 2012, p. 25.
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
El rgimen laboral peruano se sustenta, entre otros criterios, en el llamado principio de causali-
dad, en virtud del cual, la duracin del vnculo laboral debe ser garantizada mientras subsista la
fuente que le dio origen. En tal sentido, hay una preferencia por la contratacin laboral por tiem-
po indefinido respecto de aquellas que pueda tener una duracin determinada. Dentro de dicho
contexto, los contratos sujetos a un plazo tienen, por su propia naturaleza, un carcter excep-
cional, y proceden nicamente cuando su objeto lo constituye el desarrollo de labores con un
alcance limitado en el tiempo, sea por la concurrencia de determinadas circunstancias o por la
naturaleza temporal o accidental del servicio que se va prestar. Como resultado de ese carcter
excepcional, la ley establece formalidades, requisitos, condiciones, plazos especiales e, incluso
sanciones, cuando a travs de ellos, utilizando la simulacin o el fraude, se pretende evadir la
contratacin a tiempo indeterminado.
STC Exp. N 1397-2001-AA/TC
Ahora bien, es preciso sostener que el artculo 16 del TUO de la Ley de Pro-
ductividad y Competitividad Laboral que regula las formas de extincin del con-
trato de trabajo ha regulado un supuesto que podra considerarse contradictorio al
principio de causalidad y tambin si se quiere al de continuidad. Nos explica-
mos a continuacin con ms detalle.
El literal c) de la disposicin normativa precitada establece como causal de
extincin del contrato de trabajo la terminacin de la obra o servicio, el cumpli-
miento de [la]condicin resolutoria y el vencimiento del plazo en los contratos
legalmente celebrados bajo modalidad (nfasis agregados). Respecto a los
dos primeros supuestos especficos (terminacin de la obra o servicio y el cum-
plimiento de la condicin resolutoria) no existen inconvenientes en tanto resguar-
dan el principio de causalidad y se sujetan a la libertad contractual de incorporar
clusulas resolutorias, respectivamente; sin embargo, el ltimo podra representar
la vulneracin del principio de causalidad en aquellos casos en los que, supera-
do el periodo de prueba, el empleador determine la celebracin de contratos mo-
dales por espacios reducidos de tiempo (por dar un ejemplo: periodos mensuales
o menores a este) sin sujetarse necesariamente al plazo real de la causa objetiva
que justifica la contratacin, pudiendo el empleador entonces dar por extinguido
el contrato de trabajo por el vencimiento del plazo acordado, pese a haber el tra-
bajador superado el periodo de prueba y que subsista la causa que origin la ce-
lebracin del contrato temporal de trabajo.
Consideramos que la estabilidad laboral se vera seriamente vulnerada por
la disposicin referida en el prrafo anterior, en tanto se establece la posibilidad
de que los empleadores puedan celebrar como comnmente lo hacen contratos
de trabajo por periodos menores a la duracin de la causa objetiva que justifica
la contratacin laboral.
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(17) Ibdem, p. 7.
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
2.4. Igualdad
Una breve aproximacin al principio de igualdad(19) podra conceptuarla en
dos dimensiones: por un lado, como un principio rector de todo el ordenamien-
to jurdico del Estado Democrtico de Derecho, siendo un valor fundamental y
una regla bsica que este debe garantizar y preservar (naturaleza objetiva); y, por
el otro, como un derecho constitucional subjetivo, individualmente exigible, que
confiere a toda persona el derecho de ser tratado con igualdad ante la ley y de no
ser objeto de forma alguna de discriminacin(20).
En el mismo sentido, Francisco Eguiguren ha sealado que la igualdad debe
ser analizada en dos esferas: como un principio rector del Estado Democrtico
de Derecho, y como un derecho fundamental subjetivo, individualmente exigi-
ble(21); y que se puede distinguir entre la () igualdad formal, por la cual todas
las personas tienen derecho a que la ley los trate y se les aplique por igual; fren-
te a la igualdad sustancial o material, que impone ms bien la obligacin de que
la ley tienda adems a crear igualdad de condiciones y oportunidades para las
personas(22).
Este contenido dual (objetivo-subjetivo) de la igualdad tambin ha sido re-
conocido por la jurisprudencia constitucional. As, el Tribunal Constitucional ha
regulado la posibilidad de establecer tratos diferenciados en la fase de produc-
cin normativa, ya que () no toda desigualdad constituye necesariamente una
discriminacin, pues no se proscribe todo tipo de diferencia de trato en el ejerci-
cio de los derechos fundamentales; la igualdad solamente ser vulnerada cuando
el trato desigual carezca de una justificacin objetiva y razonable. La aplicacin,
pues, del principio de igualdad no excluye el tratamiento desigual; por ello, no se
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
vulnera dicho principio cuando se establece una diferencia de trato, siempre que
se realice sobre bases objetivas y razonables(23).
El Colegiado Constitucional ha sealado que el test de igualdad constitu-
ye una gua metodolgica para determinar si un trato desigual quebranta o no el
derecho (principio) a la igualdad(24). As, por ejemplo, el mencionado test corres-
pondera ser aplicado para determinar si la creacin de regmenes especiales (po-
lticas de promocin del empleo como mypes, agrario; podra sealarse tambin
el CAS, entre otros) estn basados en desigualdades que vulneran el precepto
constitucional de igualdad.
En la presente obra se aludir al principio de igualdad no para determinar
aquellos supuestos de discriminacin o la afectacin de igualdades en el acceso
al empleo durante las relaciones laborales o a su trmino, sino, especficamente,
para establecer la validez de algunas modalidades de contratacin que dadas sus
caractersticas parecen ms un rgimen laboral especial por las importantes par-
ticularidades que regulan.
Para atender el presente tema, la lgica nos indicara que la creacin de re-
gmenes especiales se justifica en la sustancial diferencia de una actividad labo-
ral especfica en comparacin con una actividad tpica (o generalizada). En otras
palabras, las particulares caractersticas de una actividad laboral son las que de-
terminaran la creacin de un rgimen laboral especial que regule beneficios y
condiciones especficas, en tanto estas resultan indispensables para atender las
necesidades laborales, familiares y sociales de los trabajadores. Por su parte, las
modalidades de contratacin laboral no deberan atender las caractersticas espe-
cficas de la forma de trabajo, sino aspectos marginales (como su carcter tempo-
ral y/o accidental) vinculados a la contratacin y, por lo tanto, no les correspon-
dera crear beneficios diferentes a los del rgimen laboral comn.
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(25) Cfr. BALBN TORRES, Edgardo. Regmenes especiales en la legislacin laboral peruana.
En: IV Congreso Nacional de la SPDTSS, Retos del Derecho del Trabajo peruano: Nuevo
proceso laboral, regmenes especiales y seguridad y salud en el trabajo. Lima, 2010, p. 623.
(26) HUERTAS BARTOLOM, Tebelia y LPEZ LPEZ, Julio. La ampliacin de las fronteras
del Derecho del Trabajo espaol tras la Ley de Estatuto de los Trabajadores. En: Cuadernos
de Relaciones Laborales. N 1, Complutense, Madrid, 1992, pp. 81-82.
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Una de las principales caractersticas sociales del Derecho del Trabajo es que
est orientado a proteger al trabajador frente al elevado desequilibrio entre este y
su empleador. Siendo concientes de que la fuerza de trabajo supone una de las prin-
cipales fuentes de progreso de una sociedad, resulta razonable que el Estado pro-
teja el mercado de trabajo con la finalidad de asegurar su crecimiento sostenible.
Bajo el fundamento descrito, la legislacin laboral que rige la contratacin
de trabajo regula que en toda prestacin personal de servicios remunerados y su-
bordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indefinido
(artculo 4 del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral).
Tal preferencia por la contratacin laboral por tiempo indefinido tiene por fi-
nalidad otorgar al trabajador un mayor grado de estabilidad en el empleo, en tanto
de no existir tal reconocimiento se brindara a las empresas empleadoras la posi-
bilidad de acceder de forma abusiva (ante su uso exclusivo y reiterado) a la con-
tratacin temporal de trabajo, que supone una forma ms barata de vinculacin al
poder prescindirse en cualquier momento del trabajador sin la obligacin de asu-
mir un costo por dicha extincin laboral (indemnizacin por despido arbitrario).
Atendiendo la descripcin normativa que ha brindado la legislacin sobre la
contratacin de trabajo a plazo indefinido, el profesor Jorge Toyama(27) ha esta-
blecido importantes caractersticas que definen el contenido de la contratacin de
trabajo en comentario:
a) Es el tpico contrato de trabajo y, como tal, presenta todos los derechos y
beneficios legales previstos en las normas laborales, en la medida en que
se cumplan los requisitos especiales previstos en cada norma; por ejem-
plo, concluir con el periodo de prueba para tener acceso a la estabilidad
laboral(28).
(27) TOYAMA MIYAGUSUKI, Jorge. Derecho Individual del Trabajo. Gaceta Jurdica, Lima,
2011, pp. 46 y 45.
(28) El periodo de prueba es de tres meses y se aplica para cualquier sistema de contratacin del
rgimen laboral de la actividad privada. Es un pacto tpico del contrato de trabajo y que se
impone al inicio de toda relacin laboral (de manera tcita o expresa). Durante este plazo,
el empleador puede terminar la relacin de trabajo sin ninguna justificacin. Para el caso de
personal de confianza o que requieren un periodo especial de adiestramiento, el periodo se
puede ampliar por escrito hasta seis meses y, en caso de personal de direccin, hasta doce
meses.
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
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CAPTULO II
LOS CONTRATOS MODALES
REGULADOS POR LA
LEY DE PRODUCTIVIDAD
Y COMPETITIVIDAD
LABORAL (LPCL)
CAPTULO II
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Sin embargo, para que se destruya la presuncin iuris tantum del carcter
indeterminado de la relacin de trabajo no basta que la voluntad de las partes se
exprese fijando en forma expresa la duracin temporal, sino que, adems, el con-
trato obedezca a una realidad: la de la naturaleza temporal del trabajo o actividad
contratada (lo contrario es fraude a la ley laboral)(31). La ltima de las condiciones
mencionadas representa justamente la causalidad laboral, elemento trascenden-
tal en la configuracin y subsistencia de los contratos modales, como ya se ha ex-
plicado, precepto intrnsecamente vinculado al principio de continuidad expuesto
en un acpite anterior(32).
As, no basta solo con invocar en el contrato de trabajo sujeto a modali-
dad la causal en que se sustenta, sino que dicha causa debe realmente haber-
se configurado para que proceda la contratacin temporal. Cabe anotar que,
en rigor, si no se aprecia una causa temporal de contratacin, estaremos ante un
contrato a plazo indeterminado(33).
La Corte Suprema de Justicia ha reafirmado la relevancia de la causalidad
temporal de los contratos de trabajo sujetos a modalidad, como puede verse en el
siguiente extracto jurisprudencial:
Cuarto: Que, el rgimen laboral peruano se sustenta, entre otros criterios, en el llamado prin-
cipio de causalidad, en virtud del cual [la] duracin del vnculo laboral debe ser garantizado
mientras subsista la fuente que le dio origen; y, por tanto, existe una manifiesta preferencia por
la contratacin laboral por tiempo indefinido respecto de aquella que pueda tener una duracin
determinada que por su propia naturaleza proceden nicamente cuando su objeto est referido
al desarrollo de labores con un alcance limitado en el tiempo, sea por la concurrencia de deter-
minadas circunstancias o por la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a pres-
tar. () como resultado de este carcter excepcional, la ley establece para la configuracin de
contratos sujetos a modalidad el cumplimiento de formalidades, requisitos, condiciones, plazos
especiales, e incluso, sanciones, cuando, a travs de ellos, utilizando la simulacin o el fraude,
se pretende evadir la contratacin por tiempo indeterminado.
Casacin N 2182-2005-PUNO
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
() los contratos sujetos a un plazo tienen, por su propia naturaleza, un carcter excepcional, y
proceden nicamente cuando su objeto lo constituye el desarrollo de labores con un alcance limita-
do en el tiempo, sea por la concurrencia de determinadas circunstancias o por la naturaleza temporal
o accidental del servicio que se va a prestar. Como resultado de ese carcter excepcional, la ley les
establece formalidades, requisitos, condiciones, plazos especiales e, incluso, sanciones, cuando, a
travs de ellos, utilizando la simulacin o el fraude, se pretende evadir la contratacin por tiempo in-
determinado.
STC Exp. N 1397-2001-AA/TC
(34) En adelante, cuando nos refiramos a la citada norma lo haremos sealando nicamente el
Reglamento de la Ley de Fomento del Empleo.
34
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(35) El acto de comunicacin y registro de los contratos sujetos a modalidad ante la Autoridad
Administrativa competente tiene diferentes procedimientos de acuerdo a las siguientes reglas:
(i) Para los departamentos del Per con excepcin de Lima Metropolitana y la Provincia Cons-
titucional del Callo: los contratos de trabajo debern ser registrados de manera fsica en las
oficinas de la autoridad administrativa de la localidad; para tal efecto, deber celebrarse
el contrato por triplicada, siendo una de esas copias presentadas a la Direccin Regional
de Trabajo de la localidad; y,
(ii) Para Lima Metropolitana y la Provincia Constitucional del Callao: los empleadores, por
nica vez, debern acreditarse. Posteriormente registrarn los contratos sujetos a modalidad
va web, adjuntando el archivo PDF del contrato e ingresando los datos correspondientes del
comprobante de pago de la tasa cancelada en el Banco de la Nacin, entre otros requisitos.
(36) Adicionalmente, el empleador deber entregar al trabajador, copia del contrato de trabajo,
dentro del trmino de tres (3) das hbiles, contados a partir de la fecha de su presentacin a
la Autoridad Administrativa de Trabajo (artculo 83 del Reglamento de la Ley de Fomento
del Empleo).
35
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(37) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras Ob. cit., p. 72.
36
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Obra o
servicio Cubrir actividades con objeto previamente establecido y de dura-
especfico cin determinada.
(artculo 63)
OBRA O
SERVICIO Intermitente Cubrir las necesidades de las actividades de la empresa que por su
(artculo 64) naturaleza son permanentes pero discontinuas.
(artculo 56)
Atender necesidades propias al giro de la empresa o estableci-
Temporada miento, que se cumplen solo en determinadas pocas del ao y
(artculo 65) que estn sujetas a repetirse en periodos equivalentes en cada ci-
clo en funcin de la naturaleza de la actividad productiva.
Por otra parte, los artculos 80 y 82 de la LPCL regulan otras dos modalida-
des de contratacin laboral a plazo fijo, que son el contrato de exportacin no tra-
dicional, regido por las disposiciones del Decreto Ley N 22342, Ley de exporta-
cin no tradicional; y los contratos temporales innominados. Las causas objetivas
que sustentan la validez de estos contratos temporales se ven a continuacin:
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
contratos por obra o servicio especfico [as como los contratos de trabajo de ex-
portacin no tradicional] que tiene una duracin mxima especial(40).
Stimo.- Que, en la doctrina los contratos sujetos a modalidad se inscriben en la categora de contra-
tos de trabajo a plazo determinado, vale decir aquellos cuya duracin se establece en el momento de
celebrarse el contrato, no regirn indefinidamente sino que prevn expresamente que solo durarn por
cierto tiempo: un plazo cierto, por la naturaleza del trabajo a realizar o por estar sometido a una con-
dicin, en ese sentido el propio Legislador, atendiendo a la naturaleza especial del contrato de trabajo,
ha fijado un lmite temporal mximo de cinco aos de duracin de los contratos de trabajo modales,
sancionando su inobservancia con la declaracin de la existencia de un contrato de trabajo de dura-
cin indefinida conforme as lo prev el artculo sesentisiete de la norma acotada.
Casacin N 1082-2001-Lima
40
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Corresponde, entonces, examinar el contrato que obra a fojas 16, celebrado entre las partes en la mo-
dalidad de incremento de actividad, con vigencia del 1 de enero al 30 de junio de 2004, con el propsito
de determinar si se ha cumplido con la exigencia legal de consignar la causa objetiva del contrato. Se
desprende de la Primera Clusula (objeto del contrato) que la emplazada pretende justificar la utilizacin
de la mencionada modalidad contractual en la supuesta necesidad de que la Municipalidad de Santiago
de Surco requiere () atender las constantes solicitudes de los vecinos sobre la conservacin y me-
joramiento de los parques y jardines del distrito, para cuyo efecto se debe contratar personal en forma
temporal (nfasis agregado).
En el contrato se alude a las constantes solicitudes de los vecinos, pero no se explicita que dicho in-
cremento sea realmente sustancial, y que, por ello, no pueda ser atendido por el personal permanen-
te; por consiguiente, se puede concluir, en primer lugar, que no se ha cumplido con explicitar la causa
objetiva del contrato; y, en segundo lugar, que la municipalidad emplazada ha contratado al recurrente
utilizando invlidamente esta modalidad contractual para atender una necesidad permanente, y no co-
yuntural, de mano de obra.
En consecuencia, habindose acreditado la existencia de simulacin en el contrato de trabajo sujeto a
modalidad suscrito por la parte demandante con la corporacin municipal demandada, este debe ser
considerado como uno de duracin indeterminada, conforme lo establece el inciso d) del artculo 77 del
Decreto Supremo N 003-97-TR ().
STC Exp. N 00132-2010-PA/TC
42
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Del Contrato Individual de Naturaleza Temporal por Necesidades de Mercado (f. 3) se establece que el
demandante fue contratado para desempear labores de Preparador de Muestras en el rea de Geolo-
ga, ya que La variacin que viene experimentando la cotizacin internacional del oro, ha determinado
que el empleador se vea en la necesidad de incrementar su nivel de produccin en razn de esa favo-
rable coyuntura, lo cual hace necesario aumentar la produccin por un periodo temporal.
Siendo ello as, al haber justificado la emplazada que la utilizacin de la mencionada modalidad con-
tractual es la existencia de una causa objetiva de carcter temporal, esta ha cumplido con la obligacin
de explicitar en qu sentido el supuesto incremento de actividades es realmente coyuntural o circuns-
tancial y no permanente; por consiguiente, no se puede concluir que la emplazada hubiese contratado
al recurrente utilizado invlidamente esta modalidad contractual.
STC Exp. N 04157-2009-PA/TC
43
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
En tal sentido, para determinar si el contrato de trabajo por reconversin empresarial obrante a fojas
63 ha sido simulado y, por ende, desnaturalizado, debemos analizar la naturaleza del trabajo para el
que fue contratado el demandante. A tal efecto, debemos precisar que el demandante fue contratado
para que se desempee como Operario en Mantenimiento de Redes de Distribucin y Recoleccin,
labor que es de naturaleza permanente y no temporal, ya que la plaza que corresponde estas labo-
res se encuentra incluida en el Cuadro de Asignacin de Personal (CAP) de la Empresa Municipal de
Agua Potable y Alcantarillado (SEDA Hunuco) {no se presenta una verdadera causa de reconversin
empresarial}.
STC Exp. N 02624-2008-PA/TC
44
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(44) Cfr. DE LOS HEROS PREZ ALBELA, Alfonso. Ob. cit., p. 302.
(45) Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola (va web: <http://www.rae.es/rae.html>)
la habitualidad est asociada a la continuidad de un hacer o una conducta.
(46) Cfr. SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Ob. cit., p. 50.
45
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
46
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
47
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Se advierte que despus de vencido el segundo contrato de suplencia suscrito entre las partes, el
trabajador suplente continu laborando sin contrato escrito, configurndose por tanto la desnaturali-
zacin de su contrato de trabajo y convirtindose en uno de plazo indeterminado. En ese sentido, es
necesario precisar que no se puede disponer que el trabajador suplente sea reincorporado al mismo
puesto que ocupaba cuando fue despedido, toda vez que este se encontraba reservado para su titular,
quien se reincorpor cuando culmin su encargatura; no obstante el empleador deber reincorporarlo
a otro puesto de igual o similar nivel.
STC EXP. N 06349-2007-PA/TC
48
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
49
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(51) Por ejemplo, la Ley N 28036, Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte, establece que
los trabajadores del Sector Pblico y Privado y los miembros de las Fuerzas Armadas y de la
Polica Nacional del Per que sean seleccionados para representar al pas en eventos depor-
tivos internacionales del sistema olmpico o federativo internacional tienen una licencia con
goce de haber, as como facilidades para entrenar, desplazarse, permanecer en concentracin
y competir. Estos derechos alcanzan a deportistas, dirigentes, entrenadores y agentes depor-
tivos (artculo 65). Las mismas facilidades gozarn los deportistas que participen de eventos
deportivos oficiales nacionales o regionales (artculo 66).
50
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
51
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
52
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(55) Artculo 79.- En los contratos para obra o servicio especfico deber sealarse expresamente
su objeto, sin perjuicio que las partes convengan la duracin del respectivo contrato, que solo
podr mantenerse en dicha calidad hasta el cumplimiento del contrato.
53
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Sexto: Que, (), haciendo uso de la facultad conferida por el inciso ocho del artculo ciento treinta
y nueve de la Constitucin Poltica del Estado, los jueces no pueden dejar de administrar justicia por
vaco o deficiencia de la Ley; por lo que este Colegiado a partir de presente resolucin establece que
para los casos, como el de autos, tratndose de derechos derivados de un contrato laboral sujeto a
modalidad, en los que la obra o servicios prestados por el trabajador sea especfico, dicho contra-
to se convertir en uno indeterminado si los periodos laborados por el trabajador excedan los ocho
aos de labor.
Casacin N 1809-2004
54
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(56) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras Ob. cit., p. 79.
55
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
No obstante este Colegiado considera que debe estimarse la demanda debido a que el contrato del
demandante ha sido desnaturalizado, configurndose el supuesto previsto en el inciso d) del artculo
77 del Decreto Supremo N 003-97-TR. En efecto se ha demostrado que hubo simulacin en el con-
trato del recurrente, puesto que se ha pretendido simular la contratacin de un servicio intermitente
como se aprecia de las clusulas primera, segunda y tercera del mencionado contrato, siendo que en
realidad durante todo el rcord laboral del demandante no se present ninguna interrupcin o suspen-
sin de sus labores y aquel desempe la misma actividad, como lo reconoce la propia demandada.
La simulacin se corrobora con la omisin que se observa en el contrato, esto es el no haberse con-
signado con la mayor precisin las circunstancias o condiciones que tenan que observarse para
que se reanude, en cada oportunidad, la labor intermitente del contrato como lo manda el artculo 65
del mismo cuerpo normativo. Por consiguiente el contrato se convirti en uno de duracin indetermi-
nada, razn por la cual el demandante no poda ser despedido sino por causa justa, situacin que no
se ha presentado.
STC Exp. N 07467-2006-PA/TC
56
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
58
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Octavo: Que, si esta finalidad perseguida por el legislador a travs del Decreto Ley nmero veintids
mil trescientos cuarenta y dos guarda coherencia y reciprocidad entre otros valores y principios cons-
titucionales con el cumplimiento de la obligacin del Estado de adoptar una poltica que permita que la
poblacin acceda a un puesto de trabajo que como tal forma parte del contenido esencial del derecho
al trabajo, las instancias de mrito a la luz del principio de igualdad consagrado en el inciso segundo
del artculo segundo de la Constitucin Poltica del Estado que no impide al operador del derecho de-
terminar, entre las personas, distinciones que expresamente obedezcan a las diferencias que las mis-
mas circunstancias prcticas establecen de manera indubitable, debieron evaluar la validez y eficacia
de los contratos celebrados al amparo del artculo treinta y dos del Decreto Ley nmero veintids mil
trescientos cuarenta y dos a fin de establecer si el solo incumplimiento de ciertos requisitos de con-
tenido (forma) permite en aplicacin de las normas generales del rgimen laboral comn de la activi-
dad privada sancionar su desnaturalizacin cuando justamente tal rgimen busca efectivizar el dere-
cho al trabajo en su aspecto de acceso al empleo y es el artculo ochenta de la Ley de Productividad
y Competitividad Laboral el que establece que los contratos de trabajo del rgimen de exportacin de
productos no tradicional () se regula por su propia normas [las que no establecen un plazo mximo
de duracin]. Sin embargo, le son aplicables las normas establecidas en esa Ley sobre aprobacin de
los contratos que involucra obviamente solo lo previsto en el artculo setenta y tres de la misma Ley.
Noveno: Que, no obstante los rganos de mrito no han procedido de este modo con lo cual no podra
vlidamente reputarse que la decisin adoptada se encuentre debidamente justificada si adems no
explican adecuadamente como sustentan la desnaturalizacin de los contratos de trabajo del deman-
dante en el hecho de haber prestado servicios por ms de diez aos cuando la norma antes examinada
no circunscribe la celebracin de los contratos de trabajo celebrados a su amparo a un periodo mxi-
mo de tiempo, contraviniendo de este modo en forma manifiesta el contenido esencial de la garanta
constitucional de la debida motivacin.
Casacin N 228-2006-Lima
59
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
60
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(59) Como lo seala ZIGA SNCHEZ, Roy. Operaciones: concepto, sistema, estrategia y
simulacin. En: Academia. Revista Latinoamericana de Administracin. N 034, Universidad
de los Andes, Bogot, 2005, p. 34.
(60) Artculo 82.- Cualquier otra clase de servicio sujeto a modalidad no contemplado espec-
ficamente en el presente Ttulo podr contratarse, siempre que su objeto sea de naturaleza
temporal y por una duracin adecuada al servicio que debe prestarse.
61
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
tratos temporales cuya causa objetiva no se encuentre tipificada. Por ende, opera-
ra como un supuesto subsidiario de contratacin temporal frente a los supuestos
especficos de contratacin modal regulados.
Para el profesor Wilfredo Sanguineti, la deficiente redaccin de los precep-
tos que definen el espacio de determinadas modalidades contractuales abre ya de
por s un espacio importante para este tipo de adaptaciones. Plantea como ejem-
plo, aquellos casos que implican la necesidad de atender un incremento puramen-
te ocasional de labores similares a las ordinarias de la empresa, que se encuentre
motivado por razones distintas del incremento de la demanda, como puede ser
una imprevista acumulacin de trabajo debido a la demora en el suministro de
insumos, o de sustituir un trabajador contratado a plazo fijo que sufre una enfer-
medad. En ambos casos, a pesar de la evidente identidad de razn, no es posible
incluir con facilidad las situaciones descritas en el mbito de los contratos por
necesidad de mercado y de suplencia como correspondera respectivamente, de-
bido a la restrictiva definicin de la que son objeto. As, la clusula de apertura
introducida a travs del artculo 82 de la LPCL cumplen una funcin de gran im-
portancia para el adecuado funcionamiento del sistema de contratacin temporal
previsto por la ley: la de garantizar la aplicacin flexible del principio de causa-
lidad, evitando que la tipicidad de las modalidades introducidas termine por ope-
rar como un factor de rigidez capaz de dificultar una satisfaccin eficiente de las
necesidades temporales de personal de las empresas(61).
62
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(62) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras Ob. cit., p. 91.
63
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Desnaturalizacin
de los contratos de
trabajos temporales
Por vulneracin de la causalidad: aqu la con-
tratacin desde su configuracin es de natu-
raleza indeterminada.
Literal d).
64
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
65
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
66
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Subsistencia de la acti-
Desnaturalizacin desde el da inmediato si-
vidad laboral del traba-
guiente al vencimiento, independientemen-
jador contratado bajo
te de que exista causalidad temporal
modalidad temporal
16/09/2012
Fecha de vencimiento del
contrato inicial
67
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
16/09/2011 16/10/2012
Fecha de celebracin de Fecha de vencimiento de
la prrroga del contrato la prrroga
de trabajo temporal inicial
68
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Sexto.- Que, tal como establece el artculo setenta y siete del Decreto Supremo cero cero tres-no-
ventisiete-TR, los contratos de trabajo sujetos a modalidad, se consideran como de duracin indeter-
minada, si el trabajador contina laborando despus de la fecha de vencimiento del plazo estipulado o
despus de las prrrogas pactadas, si estas exceden el lmite mximo permitido, que de conformidad
con el artculo setenta y cuatro [del texto legal precitado] es de cinco aos en conjunto, es decir, si
un trabajador labora por ms de cinco aos para una empresa bajo contratos sujetos a modalidad, su
contrato reputar como de duracin indeterminada por cuanto han sido desnaturalizados.
Casacin N 1237-2001-Piura
Octavo.- que, esta desnaturalizacin del contrato de trabajo celebrado con el accionante si bien no
debe dar lugar a la declaracin de nulidad de todo el contrato, s puede tener como resultado que que-
de sin efecto las clusulas relativas al plazo determinado que se ha pactado ().
Casacin N 2292-97
69
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
71
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
72
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(68) El numeral 25.5 del artculo 25 del Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo,
Decreto Supremo N 019-2006-TR, establece como una infraccin muy grave en materia de
relaciones laborales el incumplimiento de las disposiciones relacionadas con la contratacin a
plazo determinado, cualquiera que sea la denominacin de los contratos, su desnaturalizacin,
su uso fraudulento, y su uso para violar el principio de no discriminacin.
73
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
La ruptura del vnculo laboral, sustentada en una utilizacin fraudulenta de una modalidad de contra-
tacin como la descrita [consideracin que sin inconveniente alguno puede ser extendida a los dems
supuestos de desnaturalizacin], tiene, por consiguiente, el carcter de un despido absolutamente ar-
bitrario, frente al cual y como lo ha venido definiendo el Tribunal Constitucional (tanto con su confor-
macin actual, como con la pasada), procede la reposicin como finalidad eminentemente restitutoria
de todo proceso constitucional de tutela de derechos. Para llegar a dicha conclusin ya se ha sosteni-
do, y ahora se vuelve a reiterar, que la proteccin adecuada a la que se refiere el artculo 27 de la Cons-
titucin, no puede ser interpretada como una facultad de disposicin absolutamente discrecional del
legislador, que habilite como alternativa exclusiva y excluyente la representada por la indemnizacin.
Si en los procesos ordinarios es posible concebir frmulas de proteccin distintas a las estrictamen-
te resarcitorias [la indemnizacin por despido arbitrario regulada por el legislador], con mayor razn
pueden predicarse para los procesos constitucionales, donde el propsito no es otro que la restaura-
cin de las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucio-
nal, tal y como lo establece el artculo 1 de la Ley N 23506 [actual Cdigo Procesal Constitucional].
STC Exp. N 1397-2001-AA/TC
(69) Artculo 78.- Los trabajadores permanentes que cesen no podrn ser recontratados bajo
ninguna de las modalidades previstas en este Ttulo, salvo que haya transcurrido un ao del
cese.
74
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Stimo.- Que, () seala expresamente la prohibicin de contratar bajo las figuras modales de con-
tratacin laboral aquellos trabajadores permanentes que hubieren cesado sin antes haber transcurrido
por lo menos un ao de producido dicho cese; que, tal regulacin pretende la preservacin del traba-
jador estable, evitando la modificacin de las condiciones laborales del trabajador permanente, por
la va de una nueva contratacin y bajo los supuestos de contratacin laboral sujetos a modalidad.
Octavo.- Que, si bien () [la norma sobre la materia] no precisa cules son los efectos de la tras-
gresin de dicha prohibicin, tambin lo es que el nuevo contrato suscrito con infraccin de la regula-
cin anotada, no surte efecto legal alguno en lo que concierne a las clusulas que atentan contra las
condiciones en las cuales ha venido laborando el trabajador, recobrando vigencia el contrato resuelto,
en lo pertinente ().
Noveno.- Que, dentro de ese marco jurdico, habiendo quedado acreditado en autos la continuidad
del vnculo laboral del actor, sin interrupcin, y en cuyo mrito se ha practicado la liquidacin que ha
dado origen al reconocimiento de un reintegro a su favor por concepto de Compensacin por Tiem-
po de Servicios; es evidente que al haberse producido el cese del trabajador dentro de dicho periodo
de tiempo as como su inmediata contratacin a plazo fijo para obrar determinada, se ha inaplicado la
norma denunciada, la cual resulta aplicable al caso de autos en razn de su vigencia.
Casacin N 994-99
75
CAPTULO III
CONTRATO DE TRABAJO
A TIEMPO PARCIAL
CAPTULO III
CONTRATO DE TRABAJO
A TIEMPO PARCIAL
1. NATURALEZA
(70) Cfr. PASCO COSMPOLIS, Mario. Contratos de trabajo de jornada atpica. Atipicidad en
los dos extremos: jornada parcial y jornada acumulativa. En: Estudios jurdicos en homenaje
a Nstor De Buen Lozano. Universidad Autnoma de Mxico-Instituto de Investigaciones
Jurdicas, Mxico D.F., 2003, p. 642.
79
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Los contratos de trabajo a tiempo parcial suelen ser definidos como una pres-
tacin regular o permanente de servicios, pero con una dedicacin sensiblemen-
te inferior a la jornada ordinaria de trabajo(71). Tal premisa nos permitira asumir
como trabajo a tiempo parcial, toda aquella prestacin de servicios laborales por
menos tiempo al estipulado por la empresa empleadora como jornada ordinaria
(71) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKI, Jorge. Derecho Individual de Trabajo Ob. cit., pp. 47-48.
80
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
81
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
82
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
De acuerdo con lo previsto por el artculo 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR y el artculo 12 del De-
creto Supremo N 001-96-TR, el contrato de trabajo a tiempo parcial se caracteriza porque la jornada
semanal del trabajador dividida entre seis (6) o cinco (5) das, segn corresponda, resulte en promedio
no menor de cuatro (4) horas diarias.
En la clusula tercera del contrato de trabajo a tiempo parcial, obrante a fojas 41, se consigna que la jor-
nada laboral de la recurrente iba a ser de tres horas y cuarenta y cinco minutos diarios; es decir, que su
jornada laboral resultaba inferior a las cuatro horas diarias. No obstante ello, la demandante alega que su
jornada laboral era de 8 horas diarias; sin embargo, no aporta ningn medio probatorio que acredite o co-
rrobore tal hecho, por lo que no puede tenerse por cierto dicho alegato.
STC Exp. N 03317-2011-PA/TC
(74) A nivel administrativo, la Direccin Regional de Trabajo y Promocin del Empleo de Ica,
mediante la Resolucin N 004-2009, determin que si bien no hay una norma que defina un
contrato a tiempo parcial, se ha establecido que es aquel cuya jornada de trabajo es inferior
a las cuatro horas diarias o menos de 20 horas semanales. As tendremos un trabajador a
tiempo parcial cuando luego de sumar las horas de la jornada semanal y dividirlas entre seis
o cinco, segn corresponda, d como resultado una jornada menor a cuatro horas diarias.
En: TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y EGUIGUREN PRAELI, Augusto. Jurisprudencia
sobre inspecciones laborales. Gaceta Jurdica, Lima, 2009, p. 94.
83
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Arequipa de 4 de mayo de 2005, en los que se advierte el registro de la entrada y salida del deman-
dante y, adems, que su jornada era, en promedio, de ocho horas diarias; es decir, durante el periodo
laborado, el demandante estuvo sujeto a subordinacin y a un horario de trabajo previamente deter-
minado por su empleador a cambio de una remuneracin; en consecuencia, los contratos de trabajo
a tiempo parcial no tienen ninguna validez, ya que mediante ellos la emplazada encubra una relacin
laboral de naturaleza indeterminada.
STC Exp. N 01580-2008-PA/TC
A pesar de lo establecido en el contrato acerca del carcter a tiempo parcial del contrato individual
suscrito por la demandante, el que establece en su artculo tercero que la jornada de trabajo ser de
tres horas con cuarenta y cinco minutos diarios conforme al artculo 4 del Decreto Supremo N 003-
97-TR, Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, debe considerarse que conforme a lo establecido en la relacin de asistencia presentada de
fojas fojas 183 a 202, la demandante laboraba en una jornada no parcial, es decir, de 8 horas diarias.
STC Exp. N 00907-2008-PA/TC
Asimismo, este Colegiado considera que la labor de limpieza pblica constituye una prestacin de
naturaleza permanente en el tiempo, por ser una de las funciones principales de las municipalidades.
Por consiguiente, los contratos de trabajo a tiempo parcial suscritos sobre la base de estos supuestos
deben ser considerados como de duracin indeterminada ().
STC Exp. N 00466-2009-PA/TC
A mayor abundamiento, y sin perjuicio de lo antes sealado, este Colegiado considera pertinente pre-
cisar que la labor de Guardia Ciudadano constituye una prestacin de naturaleza permanente en el
tiempo por ser la seguridad ciudadana una de las funciones principales de las municipalidades, por lo
que se infiere que el cargo de sereno o guardia ciudadano es de naturaleza permanente y no temporal.
Por consiguiente, los contratos de trabajo a tiempo parcial suscritos sobre la base de estos supuestos
deben ser considerados como de duracin indeterminada ().
STC Exp. N 02237-2008-PA/TC
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
3. FORMALIDADES
85
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(75) De la misma opinin es el profesor Jorge Toyama quien sostiene con relacin a la formalidad
escrita del contrato de trabajo a tiempo parcial que estamos ante una formalidad esencial
(), pues las normas laborales son imperativas la regla es que tengan carcter dispositivo y,
en esa lnea, si no se cumple con la formalidad, el trabajador tendr derecho a percibir todos
los beneficios previstos para un trabajador que labore cuatro o ms horas diarias. Agrega
adems que, mientras que en el Derecho Civil las normas son dispositivas y por esta razn la
formalidad esencial requiere de un mencin expresa (la clusula bajo sancin de nulidad),
en el Derecho Laboral las disposiciones son imperativas y por este motivo no requieren de tal
formalidad. Por ello, la mera mencin de necesariamente por escrito importa una formalidad
esencial para la validez de un contrato laboral. En: TOYAMA MIYAGUSUKI, Jorge. Derecho
Individual de Trabajo Ob. cit., p. 49.
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(76) Tal disposicin constitucional establece: La ley otorga al trabajador adecuada proteccin
contra el despido arbitrario.
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(77) Pese a que la norma que regula el otorgamiento del descanso vacacional remunerado (Decreto
Legislativo N 713) sujeta el goce de este derecho al cumplimiento de una jornada mnima
de cuatro horas diarias, consideramos que el trabajador a tiempo parcial s tendra derecho a
este beneficio en virtud del Convenio 52 de la OIT, el cual ha sido ratificado por el Estado
peruano, y por lo tanto tiene vigencia en nuestro ordenamiento jurdico. En efecto, el inciso
1 del artculo 2 de dicho convenio estipula que: Toda persona a la que se aplique el presente
Convenio tendr derecho, despus de un ao de servicio continuo, a unas vacaciones anuales
pagadas de seis das laborables, por lo menos; es decir, no hace depender el descanso va-
cacional a una jornada de trabajo determinada. Abona nuestro argumento el hecho de que el
Convenio OIT referido tiene rango constitucional. En caso se negara dicha entidad normativa,
entrara a tallar el Principio de la norma ms favorable.
89
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(78) De conformidad con lo dispuesto en el articulo 7 del Convenio OIT N 175, se deber adoptar
medidas para asegurar que los trabajadores a tiempo parcial gocen de condiciones equiva-
lentes a las de los trabajadores a tiempo completo en situacin comparable, siendo una de
las propuestas planteadas por la OIT el otorgamiento de vacaciones anuales. Asimismo, es
importante atender que el artculo 2 del Convenio OIT N 52 ratificado y vigente para el
Per establece que todos los trabajadores, sin hacer distincin en su calidad de trabajador
a tiempo completo o parcial, tiene derecho como mnimo a 6 das de descanso remunerado.
(79) Decreto Supremo N 001-97-TR, TUO de la Ley de Compensacin por Tiempo de
Servicios:
Artculo 4.- Solo estn comprendidos en el beneficio de la compensacin por tiempo de
servicios los trabajadores sujetos al rgimen laboral comn de la actividad privada que cum-
plan, cuando menos en promedio, una jornada mnima diaria de cuatro horas (resaltado
nuestro).
(80) Recurdese que la participacin en las utilidades de los trabajadores se realiza por una parte
(50%) en funcin de los das efectivamente laborados segn la jornada regular de la empresa;
en tal sentido, la jornada de los trabajadores a tiempo parcial deber ser sumada para determinar
das completos de trabajo segn la jornada regular de la empresa.
(81) Decreto Supremo N 003-97-TR, Ley de Productividad y Competitividad Laboral
Artculo 22.- Para el despido de un trabajador sujeto a rgimen de la actividad privada, que
labore cuatro o ms horas diarias para un mismo empleador, es indispensable la existencia
de causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada () (resaltado nuestro).
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(82) Cfr. CHVEZ NEZ, Frida. El contrato de trabajo a tiempo parcial y su regulacin en el
proyecto de la Ley General de Trabajo. En: Soluciones Laborales. Gaceta Jurdica, Lima,
febrero de 2012, p. 28.
91
CAPTULO IV
TRABAJO A DOMICILIO
CAPTULO IV
TRABAJO A DOMICILIO
1. ASPECTOS GENERALES
(83) Ello se puede desprender de los documentos de trabajo desarrollados por la OIT sobre las
Cuestiones de Desarrollo, documentos de discusin 27 y 28 sobre el Trabajo a Domicilio en
95
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
otros artculos desde su domicilio u otro lugar, designado por este ltimo, distinto
al centro de trabajo del empleador.
Sin perjuicio de lo sealado, existen varios elementos criticables de la for-
ma de contratacin laboral en comentario, los que contribuyen a reconocer un r-
gimen precario de vinculacin laboral, en el cual se regulan beneficios laborales
por debajo de los que les corresponden a los trabajadores del rgimen laboral co-
mn. A continuacin, desarrollamos las consideraciones reprochables sobre di-
cha forma de contratacin de trabajo, no sin antes definir las caractersticas esen-
ciales del trabajo a domicilio que lo diferencia de una simple provisin de trabajo
por cuenta propia (trabajo independiente).
96
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(86) Muchos autores coinciden en la dificultad de apreciar correctamente la magnitud y las carac-
tersticas del trabajo a domicilio, incluso en Amrica Latina. Dichas dificultades derivan de
la naturaleza misma de esta forma de empleo, as como de las limitaciones en trminos de
los criterios conceptuales y metodolgicos con que se mide esta modalidad de empleo. La
ambigedad respecto al grado de subordinacin/independencia en la que opera el trabajador
a domicilio, la multiplicidad de identidades ocupacionales en un mismo trabajador, el carcter
temporal y intermitente con que se desempea esta forma de empleo, la informalidad que a
menudo la caracteriza, as como las definiciones mismas que se utilizan para el acopio de
datos con fines estadsticos y prejuicios e interpretaciones errneas de los encuestadores, son
factores importantes de subestimacin o de subregistro del trabajo a domicilio. Cfr. ROSSIG-
NOTTI, Giovanna. Gnero, trabajo a domicilio y accin sindical en Amrica Latina. OIT
(En: <http://200.62.227.8/spanish/260ameri/oitreg/activid/proyectos/actrav/edob/material/
cadenas/pdf/os2.pdf>).
(87) El contrato de trabajo a domicilio es asimilable a la actividad laboral de trabajadores no su-
jetos a fiscalizacin inmediata regulada por el artculo 5 del Texto nico Ordenado de la Ley
de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, aprobado por Decreto Supremo
N 007-2002-TR, y el literal c) del artculo 10 de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo
N 006-2002-TR. De acuerdo a tales dispositivos normativas se consideran trabajadores no
sujetos a fiscalizacin inmediata, a aquellos trabajadores que realizan sus labores o parte de
ellas sin supervisin inmediata del empleador, o que lo hacen parcial o totalmente fuera del
centro de trabajo, acudiendo a l para dar cuenta de su trabajo y realizar las coordinaciones
pertinentes. Estos trabajadores estn exonerados de la jornada laboral y, de ser el caso, del
control de ingresos y salidas.
97
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(*) En este caso los elementos de subordinacin podran acreditarse mediante la entrega de materia
prima para la prestacin del servicio, la vigilancia mediata de las labores mediante un documento de
control de la actividad donde se consigne la clase y cantidad de trabajo, las tarifas convenidas para
la fijacin del salario, la entrega y recepcin de los objetos elaborados, la elaboracin de controles de
calidad, etc.
(88) Se ajustan a servicios independientes los contratos de prestacin de servicios que regula el
Cdigo Civil, especficamente el contrato de locacin de servicios que establece lo siguiente:
Por la locacin de servicios el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle
sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin
(artculo 1764 del Cdigo Civil).
(89) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Derecho Individual del Trabajo Ob. cit., p. 16.
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
4. FORMALIDADES
(90) MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo. Editorial Tecnos S.A., 1998, p. 522.
(91) Para Lima y Callao tal obligacin est sustituida por el registro va web en el Sistema de
contratos y convenios de modalidades formativas, ubicado en el portal web del Ministerio
de Trabajo y Promocin del Empleo.
100
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(92) El literal b) del artculo 1 del Decreto Supremo N 018-2007-TR ha establecido la definicin
de trabajador para la declaracin de la Planilla electrnica:
b) Trabajador.- Persona natural que presta servicios a un empleador bajo relacin de subordi-
nacin, sujeto a cualquier rgimen laboral, cualquiera sea la modalidad del contrato de trabajo.
En el caso del Sector Pblico, abarca a todo trabajador, servidor o funcionario pblico, bajo
cualquier rgimen laboral.
101
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
102
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
de que los artculos 94 y 95 del texto normativo precitado establecen los beneficios
sociales aplicables a los trabajadores a domicilio y la posibilidad de pago adelanta-
do, respectivamente(95), que difieren notablemente de la forma de pago de los tra-
bajadores del rgimen laboral comn de la actividad privada. Es ms, la forma de
contratacin en comentario limita el rgimen de beneficios sociales a ciertos con-
ceptos (vacaciones, CTS y pago por Primero de Mayo), negando el acceso a los
trabajadores a domicilio a otros beneficios comunes a los trabajadores sujetos al
rgimen laboral general de la actividad privada (por ejemplo: gratificaciones por
Fiestas Patrias y Navidad, participacin en las utilidades, entre otros). Lo descri-
to en el presente prrafo se puede revisar resumidamente en el siguiente cuadro:
BENEFICIOS A LOS QUE SE LIMITAN LOS TRABAJADORES A DOMICILIO
103
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
En esta fecha se tendr derecho al pago de 1/30 de las remuneraciones totales perci-
Primero de
bidas en el mes inmediato anterior laborado, siempre que el trabajador tenga derecho
Mayo
acumulado a las vacaciones y a la CTS.
Otra de las caractersticas ms saltantes de este tipo de contratacin resulta ser que
estos trabajadores podrn solicitar el pago adelantado de los beneficios antes se-
Pago de alados cuando la prestacin del servicio se interrumpa o suspenda por un periodo
adelanto de igual o mayor de un mes.
beneficios
En este caso el clculo se efectuar teniendo como base el total de remuneraciones
percibidas durante el periodo realmente laborado. Este pago tiene efecto cancelatorio.
104
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
trabajador que presta la misma actividad pero dentro del centro de trabajo
de la empresa textil. Si este ltimo trabajador se encuentra sujeto al rgimen
laboral comn de la actividad privada, percibiendo todos los beneficios in-
herentes al mismo (CTS, gratificaciones legales, vacaciones, participacin en
las utilidades, seguro de vida ley, asignacin familiar, etc.), resulta razona-
ble que el trabajador a domicilio que ha sido contratado para cubrir la mis-
ma actividad solo que en un lugar distinto al centro de trabajo perciba los
mismos beneficios (los del rgimen laboral comn de la actividad privada).
Para acentuar ms la diferenciacin injustificada que regula la forma de con-
tratacin laboral de trabajo a domicilio es posible referirnos al hecho de que se
haya negado a tales trabajadores a participar de las utilidades de la empresa, se-
gn las disposiciones que regula el Decreto Legislativo N 892. Atendiendo al
mismo escenario descrito en el prrafo anterior, una empresa de moda (manufac-
tura y confecciones) altamente rentable que s reparte utilidades a sus trabajado-
res que laboran en su centro de trabajo, no tendra un argumento razonable y/o
objetivo para restringir a sus trabajadores a domicilio a participar de las utilidades
que estos han contribuido a generar; sin embargo, las disposiciones que regulan
la forma especial de contratacin objeto de estudio han limitado el pago de bene-
ficios de los trabajadores a domicilio a ciertos conceptos, entre los que no se en-
cuentra la participacin en las utilidades.
105
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
El trabajo a domicilio representa una autntica forma de vinculacin laboral, dado que
estamos ante una prestacin de servicio por cuenta ajena, en la que pese a que el ele-
mento de subordinacin no se encuentra marcado con total claridad, se presentan si-
Verdadero tuaciones especiales que permiten identificarlo. As pues, tanto la entrega de los mate-
trabajo riales para la produccin encargada a los trabajadores a domicilio, como la facultad del
dependiente empleador de establecer controles de calidad, el establecimiento de directivas y/o pau-
tas para el desarrollo del servicio, el establecimiento de la contraprestacin del servicio,
entre otros, hacen posible diferenciar el contrato de trabajo a domicilio de un prestacin
de servicios independiente en el que la autonoma es un elemento esencial.
Beneficios Esta modalidad de contratacin laboral ha limitado los beneficios a la CTS, Gratificacio-
sociales nes legales, remuneracin vacacional y pago por el Primero de Mayo.
106
CAPTULO V
CONTRATACIN DE
TRABAJADORES
EXTRANJEROS
CAPTULO V
CONTRATACIN DE
TRABAJADORES EXTRANJEROS
1. ASPECTOS GENERALES
109
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
deben cumplir tales trabajadores para posteriormente pasar a precisar las caracte-
rsticas y limitaciones que establece la modalidad en comentario.
(97) Respecto a la calidad migratoria de trabajador designado que regula la Ley de Extranjera
(artculo 11, inciso r)), no le seran de aplicacin las disposiciones del rgimen de contratacin
de trabajadores extranjeros en tanto la relacin laboral que subsiste es la que se mantiene con
la empresa extranjera que lo designa al territorio nacional. Ello se desprende de la definicin
que establece la aludida disposicin:
r) TRABAJADOR DESIGNADO.- Aquellos que ingresan al pas sin nimo de residencia
y con el fin de realizar actividades laborales enviados por su empleador extranjero por un
plazo limitado y definido para realizar una tarea o funcin concreta o un trabajo que requiera
conocimientos profesionales, comerciales, tcnicos o altamente especializados de otra ndole.
Estn permitidos de firmar contratos o transacciones. No pueden realizar actividades re-
muneradas o lucrativas ni recibir renta de fuente peruana, salvo el caso de dietas como
Director de empresas domiciliadas en el Per u honorarios como conferencistas o consultores
internacionales en virtud de un contrato de servicios que no exceda de treinta (30) das calen-
dario continuos o acumulados dentro de un periodo cualquiera de doce (12) meses (nfasis
agregado).
110
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
mismo, por lo que, resulta claro sostener que se trata de una modalidad de contra-
tacin laboral y no de un rgimen laboral especial.
Lo ltimo descrito se sustenta con lo estipulado en el artculo 2 de la Ley de
Contratacin de trabajadores extranjeros: La contratacin de trabajadores ex-
tranjeros est sujeta al rgimen laboral de la actividad privada y a los lmites que
establece la presente Ley (). El contrato de trabajo y sus modificaciones deben
ser autorizados por la Autoridad Administrativa de Trabajo.
Tal como se indic con anterioridad, el rgimen de contratacin de trabajado-
res extranjeros representa un conjunto de exigencias (formales) para que extranje-
ros puedan prestar actividad laboral en el territorio peruano, constituyndose de esa
manera en una clara modalidad de contratacin de trabajo que si bien en algunos
casos podra ser considerada discriminatoria en tanto establece lmites de contrata-
cin y formalidades fundadas en el origen de la persona (nacionalidad), debemos
entender que estas se encuentran sustentadas en un hecho objetivo y razonable,
como representa asegurar la contratacin laboral de ms trabajadores peruanos.
El rgimen de contratacin de trabajadores extranjeros establece que el per-
sonal extranjero no puede prestar servicios dependientes en nuestro pas sin haber
obtenido la calidad migratoria habilitante (trabajador) o tener el permiso especial
para firmar el contrato de trabajo; por lo que, estos solo podrn concurrir al terri-
torio nacional de las siguientes formas: (i) en la calidad de trabajador, tramitada
previamente a su ingreso al territorio nacional; o, (ii) bajo cualquier otra calidad
migratoria (turista, trabajador designado, negocios, etc.), lo que exige que, una
vez en el territorio nacional, tramite su cambio de calidad migratoria a trabajador.
111
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(98) El artculo 13 de la Ley de Extranjera clasifica la visa con las que puede ingresar los extran-
jeros al territorio peruano en temporales y residentes. Para mayor detalle a continuacin
se transcribe el referido artculo:
112
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Artculo 13.- Las Visas se clasifican en: TEMPORAL Y RESIDENTE. La Visa TEMPORAL,
autoriza la admisin y permanencia de un extranjero en el territorio de la Repblica, hasta 90
das, prorrogables.
La Visa RESIDENTE autoriza la admisin y residencia de un extranjero en el territorio de
la Repblica por un ao, prorrogable.
113
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
114
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
115
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
4.1. Duracin
En cuanto a la duracin del contrato de trabajo celebrado con el personal ex-
tranjero, la Ley establece que sea a plazo determinado, el cual no debe exceder de
tres (03) aos, pudiendo prorrogarse sucesivamente por plazos no mayores a este.
Es importante sealar que la Digemin tendr en cuenta el plazo de duracin
del contrato celebrado con el trabajador extranjero.
116
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Hasta el 20% del total de trabajadores Hasta el 30% del total de remuneraciones
117
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(99) A efectos de verificar los lmites en cuanto al nmero de trabajadores y de las remuneraciones,
la AAT considerar las remuneraciones del total del personal de la empresa declaradas en la
Planilla Electrnica, sin tomar en cuenta a los prestadores de servicios y los beneficiarios de
alguna de las modalidades formativas laborales, reguladas por la Ley N 28518.
118
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
119
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
120
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(la antigedad o especialidad entre otros aspectos que hagan posible la diferen-
cia entre ambas categoras de trabajadores)(100).
(100) Al no contar nuestra legislacin con un mecanismo para la medicin del valor de las remune-
raciones conforme lo determina la OIT, es el juez el que estara encargado de realizar la tarea
de determinar el derecho a la igualdad remunerativa, que no deber atender como es obvio a
consideraciones discrecionales, sino corresponder que se ajuste a pruebas suficientes que
acrediten la vulneracin del principio de pago igual por trabajo igual o del principio de pago
igual por trabajo de igual valor, cada uno con diferentes caractersticas.
El primer precepto (pago igual por trabajo igual) supone una comparacin objetiva a efectos de
determinar si corresponde la misma remuneracin por el desarrollo de actividades smiles (ya
sea mediante la ocupacin de un mismo cargo o el desarrollo de actividad iguales); mientras
que el segundo (pago igual por trabajo de igual valor) implica un actividad probatoria ms
exigente en tanto supondra la evaluacin de estudios econmicos que permitan determinar
que la actividad del trabajador afectado genera los mismos valores para la empresa que la
actividad que realiza el trabajador con el que se le compara, por lo que, dada la caracterstica
de este ltimo principio no es comnmente aplicado por la jurisdiccin interna.
La Corte Superior de Justicia de Lima, mediante la sentencia recada en el Exp. N 3501-
2006-REM(S), estableci sobre un caso de discriminacin remunerativa lo siguiente: ()
al haberse demostrado que al servicio de la demandada labora otro trabajador que desempea
un cargo idntico al del actor pero que percibe una remuneracin superior, se puede concluir
que existe una acto de discriminacin en agravio del demandante ().
El referido pronunciamiento representa la forma como se viene aplicando el principio de
igualdad remunerativa y de no discriminacin en el sistema judicial ordinario, el cual al no
contar con un protocolo o mecanismos de medicin comparable del valor de las remuneraciones
termina accediendo a mtodos simplistas (igual trabajo, en consecuencia, igual remuneracin);
no obstante, es preciso atender que la Corte Suprema y el Tribunal Constitucional han formu-
lado consideraciones especiales sobre el tema que describimos a continuacin.
La Sala Transitoria de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia, sobre
la base de una interpretacin de diversos artculos de la Constitucin Poltica del Per y del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, ha sealado que () ante igual labor
asiste el derecho a un trabajador a percibir igual remuneracin (). Precisa adems que
la regla en mencin tiene como excepciones aquellos casos en los que () la percepcin
diferenciada de remuneracin responda a circunstancias objetivas y subjetivas evaluacin
de tareas, antigedad, categora, experiencia, mritos, entre otros e inclusive a actos de
liberalidad del propio empleador. Este pronunciamiento es altamente cuestionable en tanto
permitira al empleador establecer diferenciaciones remunerativas basadas en circunstancias
subjetivas y, en consecuencia, implementar decisiones arbitrarias al momento de calificar los
ingresos remunerativos de cada trabajador.
Por su parte, el Mximo Intrprete de la Constitucin en la STC Exp. N 2510-2002-AA/TC
ha sealado que (). En buena cuenta, la igualdad configura como un derecho fundamental
de la persona a no sufrir discriminacin jurdica alguna; esto es, a no ser tratada de manera
dispar respecto a quienes se encuentren en una misma situacin, salvo que exista una justifi-
cacin objetiva y razonable para esa diferenciacin de trato. La primara condicin para que
un trato desigual sea admisible, es la desigualdad de los supuestos de hecho. Es decir, implica
la existencia de sucesos espacial y temporalmente localizado que poseen rangos especficos e
intransferibles que hacen que una relacin jurdica sea de un determinado tipo, y no de otro.
De tal forma, en materia remunerativa es importante que los empleadores interioricen que
la categorizacin de los rangos remunerativos, as como la entrega de beneficios en general,
121
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
122
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
123
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
124
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(102) En este caso, a efectos tramitorios, la autoridad respectiva puede exigir la aprobacin del
contrato previsto en el inciso i) del artculo 11 del Decreto Legislativo N 703, Ley de Extran-
jera, el cual regula el contrato que deben celebrar los artistas para ingresar al pas con calidad
migratoria de artista.
125
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Para efectos tributarios, los ingresos que perciba un trabajador extranjero una
vez que obtenga la calidad migratoria habilitante, se encuentran afectos al Im-
puesto a la Renta de quinta categora como un trabajador nacional.
Sin embargo, el inciso c) del artculo 20 del Decreto Supremo N 122-94-EF,
Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, establece que si el trabajador ex-
tranjero tiene la condicin de no domiciliado, no constituyen renta gravable de
quinta categora los siguientes conceptos que se paguen por el servidor, su cn-
yuge e hijos:
- Los pasajes al inicio y al trmino del contrato de trabajo.
- La alimentacin y hospedaje generados durante los tres (3) primeros
meses de residencia en el pas.
- El transporte al pas e internacin del equipaje, menaje de casa, al inicio
del contrato.
- Pasajes a su pas de origen por vacaciones devengadas durante el plazo
de vigencia del contrato de trabajo.
- Transporte y salida del pas del equipaje y menaje de casa, al trmino del
contrato.
Estos conceptos sern gastos deducibles para el empleador del trabajador ex-
tranjero, siempre que se especifique en el contrato de trabajo que dichos gastos
sern asumidos por la empresa.
Para efectos laborales, las sumas por concepto de alimentacin y hospeda-
je, entregadas despus del plazo antes indicado (3 meses), constituyen remunera-
cin, la cual ser base de clculo para el pago de los beneficios sociales y afectos
a los tributos laborales.
Debe tenerse en consideracin que el concepto de remuneracin y sus efectos
no tienen el mismo tratamiento en el mbito laboral que en el tributario. Lo que
no es considerado remuneracin en el mbito laboral, si podra serlo en el mbito
tributario para la determinacin del impuesto a la renta de quinta categora. Tal
distincin ha sido reconocida por el artculo 10 del Reglamento de la Ley de Fo-
mento del Empleo que establece que el concepto de remuneracin desarrollado
126
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
por la LPCL (artculos 6 y 7(103)), no es aplicable para el rgimen que regula la de-
terminacin y pago del Impuesto a la Renta que se rige por sus propias normas.
- Requisitos para prestar servicios en nuestro - Requisitos para prestar servicios: si es plazo indeter-
pas: contrato de trabajo visado por el MTPE minado (contrato verbal o por escrito), a plazo tem-
y calidad migratoria habilitante. poral, necesariamente por escrito.
- Duracin mxima del contrato de trabajo: tres - Duracin mxima de los contratos de trabajo tempo-
aos prorrogables por el mismo tiempo. Na- rales: cinco aos, luego de lo cual se convierte en
turaleza temporal. plazo indeterminado.
- Pueden acumular ms de dos descansos va- - Pueden acumularse hasta dos descansos vacacio-
cacionales con el trabajador extranjero. nales.
- El empleador debe cubrir los gastos de retorno - El empleador no est obligado a cubrir los gastos
del trabajador extranjero al trmino del vncu- de cualquier naturaleza del trabajador, salvo acuerdo
lo laboral. entre las partes.
127
CAPTULO VI
CLUSULAS ESPECIALES
DE CONTRATACIN
CAPTULO VI
CLUSULAS ESPECIALES
DE CONTRATACIN
1. ASPECTOS GENERALES
131
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Acuerdo para cumplir con El trabajador reconoce que (la inconducta determinada
el pago de una suma de por las partes), perjudica seriamente la actividad empre-
dinero o la aceptacin del sarial del empleador, por lo que, de incurrir en dicho su-
Pago de descuento de los ingre- puesto se obliga al pago de una penalidad a favor de la
penalidades sos del trabajador ante el empresa empleadora106 ascendente a la suma de (monto
incumplimiento de obli- acordado razonablemente por las partes) en calidad de
gaciones que derivan del clusula penal compensatoria a fin de resarcir los perjui-
contrato de trabajo. cios causados al empleador.
(104) El principio de razonabilidad tiene una importancia especial en las relaciones laborales, en
las que se da una interaccin de partes jurdicas que no se encuentran en un mismo nivel de
negociacin.
En efecto, se advierte que la relacin de trabajo resulta en buena cuenta una situacin con-
tractual de carcter vertical; una marcada situacin de desequilibrio que se refleja en que el
empleador, en virtud de su poder de direccin, tiene la facultad de regentar los servicios que
el trabajador le brindar. Es decir, este ltimo se encuentra claramente subordinado al poder
directriz de aquel.
Pues bien, en virtud de lo sealado, en el devenir de la relacin laboral se requiere que las
partes, pero sobre todo el empleador, acten de manera razonable. Y es que, dada su posicin
jurdica, el empleador es susceptible de incurrir en arbitrariedades o en un ejercicio irregular
de su poder de direccin. El problema, en todo caso, radica en determinar qu implica llevar
a cabo esta facultad bajo criterios de razonabilidad.
Nuestro Tribunal Constitucional (STC Exp. N 00535-2009-PA/TC) seala que: () la ra-
zonabilidad es un criterio ntimamente vinculado a la justicia y est en la esencia misma del
Estado constitucional de derecho. Se expresa como un mecanismo de control o interdiccin
de la arbitrariedad en el uso de las facultades discrecionales, exigiendo que las decisiones
que se tomen en ese contexto respondan a criterios de racionalidad y que no sean arbitrarias.
() esto implica encontrar justificacin lgica en los hechos, conductas y circunstancias que
motivan todo acto discrecional de los poderes pblicos.
(105) La viabilidad de incorporar clusulas especiales en la contratacin laboral deber ser anali-
zada a la luz de las particularidades de cada relacin de trabajo, atendiendo especficamente,
entre otros aspectos: la razonabilidad de la medida, los ingresos del trabajador, la admisin
normativa, la irrenunciabilidad de derechos, etc.
(106) Nada impide que el pago de penalidades sea acordado a favor del trabajador. La doctrina espa-
ola desarrolla la posibilidad de pactar una clusula de blindaje a favor de los trabajadores,
por la cual cualquier acto del empleador que los perjudique podra ser reparado econmicamente
132
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Acuerdo por el cual el tra- Las partes acuerdan que en caso de que la empresa
bajador se obligada a per- asuma el costo de una capacitacin a favor del traba-
manecer un determinado jador (diplomado, maestra, congreso, etc.), este ltimo
tiempo en la empresa em- estar obligado a permanecer y cubrir su actividad la-
pleadora ante determina- boral objeto del contrato, a requerimiento de la empre-
Pacto de das situaciones estipula- sa, por un plazo no menor de dos aos (dicho plazo
permanencia das por las partes. podr variar de acuerdo a la naturaleza de la capacita-
en la cin) contados a partir (del inicio o trmino de la capa-
empresa citacin).
En caso de incumplir dicha obligacin, el trabajador se
compromete a devolver a la empresa el total del costo de
la capacitacin asumido (incluso sera posible estable-
cer el pago de una penalidad adicional).
Acuerdo de las partes Las partes acuerdan que cualquier controversia o recla-
para trasladar la compe- mo que surja de la ejecucin y/o interpretacin del con-
tencia de la solucin de trato de trabajo o, en general, cualquier conflicto que se
los conflictos surgidos en genere entre las partes, ser resuelto de manera defini-
el marco de una relacin tiva mediante arbitraje de derecho conforme a las dispo-
laboral a la justicia arbitral. siciones establecidas en la Ley General de Arbitraje en lo
que fuera aplicable. El arbitraje ser efectuado por tres (3)
Designacin rbitros, en la ciudad de Lima.
de la justicia Cada parte designar a un rbitro y estos designarn a
arbitral un tercero quien presidir el tribunal arbitral. Cada parte
asumir los honorarios de su rbitro, y los del presidente
del tribunal sern asumidos por las dos partes en por-
centajes iguales.
El laudo arbitral emitido obligar a las partes, y pondr
fin al procedimiento de manera definitiva, siendo el mis-
mo inapelable ante el Poder Judicial o ante cualquier ins-
tancia administrativa.
segn el acuerdo de las partes (como puede suceder en la extincin unilateral del contrato de
trabajo, por un monto adicional a la indemnizacin que establece la legislacin; o, incluso,
ante la falta de renovacin del contrato temporal de trabajo).
133
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
134
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Ahora bien, las clusulas especiales de contratacin laboral podrn ser incor-
poradas tanto en la celebracin de contratos a plazo indefinidos como en la con-
tratacin laboral sujeta a modalidad. En este ltimo caso, dada la temporalidad
que los caracteriza, existen clusulas orientadas a resguardar los intereses de las
partes frente a la inestabilidad laboral que identifica a los trabajadores contrata-
dos bajo una modalidad temporal de trabajo. Por ese motivo, hemos considerado
abordar determinadas clusulas especiales destinadas a atender la problemtica
descrita.
2. PACTO DE PENALIDADES
(107) OSTERLING PARODI, Felipe. Obligaciones con clusula penal. Homenaje a Mario Alzadora
Valdez. Cultura Cuzco Ediciones, Lima, 1998, p. 301.
(108) CRDENAS QUIROZ, Carlos. Estudios del Derecho Privado I. Ediciones Jurdicas, Lima,
1994, p. 349 (nota a pie de pgina 1).
135
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(109) LEN BARANDIARN, Jos. Comentario al Cdigo Civil peruano. Obligaciones modali-
dades y efectos. Tomo II, Editorial Ediar, Buenos Aires, p. 195.
(110) Cfr. BRINGAS DIAZ, Gianfranco. Aplicacin Supletoria de normas civiles en las relaciones
laborales. Gaceta Jurdica, Lima, 2012, p. 78.
136
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
preventivo y resarcitorio conforme las disposiciones del Cdigo Civil; por lo que,
en concordancia con lo establecido por el artculo 1344 del texto legal precitado,
la nulidad de la clusula penal no origina la de la obligacin principal (la presta-
cin laboral).
Adicionalmente, la oportunidad de estipulacin de la clusula penal es la ce-
lebracin del contrato de trabajo o la de un acto posterior, pero de ninguna manera
al cese de la vinculacin laboral, o, en todo caso, del incumplimiento de la obli-
gacin o perjuicio ocasionado a la contraparte, dado que en tal caso se incumpli-
ra una caractersticas esenciales de la clusula penal: servir de instrumento pre-
ventivo o disuasorio.
De prescindirse del referido elemento, sera fcil presumir que el acuerdo
que estipula la clusula penal una vez producido el dao o el incumplimiento re-
sulta una imposicin del empleador, que al representar un detrimento injustifica-
do para el trabajador carecera de validez. Ahora bien, distinto sera el caso de
que el trabajador reconozca su responsabilidad y asuma el costo de la misma, sin
embargo, no se estara ante la estipulacin de una clusula penal, sino ante el re-
conocimiento de la responsabilidad (que de preferencia debe realizarse a travs
de un convenio y, asimismo, evidenciar la autorizacin del trabajador para que se
proceda al descuento de sus remuneraciones o de la liquidacin de beneficios so-
ciales por el monto equivalente al perjuicio o dao ocasionado).
De acuerdo con lo expuesto hasta aqu, es posible determinar la legitimidad
de que se incorporen en los contratos de trabajos clusulas penales atendiendo la
caracterstica especial de la vinculacin laboral.
(111) El profesor Amrico Pla hace una precisin sobre la diferencia entre la razonabilidad y lo
racional, a efectos de explicar ambos conceptos. Sobre el particular seala: Racionalidad es
la calidad de racional. Y racional es lo dotado de la razn o arreglado a la razn. A su vez,
razonabilidad es la calidad de razonable. Y razonable es definido como lo arreglado, lo justo,
lo conforme a razn. El propio diccionario (de la Real Academia) equipara ambas expresiones
al indicar como sinnimo: racional.
De modo que ambos trminos, en rigor de verdad, son equivalente, sin embargo () preferi-
mos la palabra razonabilidad porque se ajusta ms al sentido a que nos referimos al usar esta
expresin. El ser racional puede no actuar razonablemente, si se deja llevar por la pasin o
el inters desmedido. Y nosotros queremos aludir al supuesto que es uno de aquellos en que
descanso el Derecho del Trabajo de que las partes en materia laboral actan o mejor dicho,
deben actuar razonablemente, es decir, conforme a la razn.
137
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
suponen algunos de tales cnones que inspiran las relaciones laborales y que, en
el caso concreto, hacen posible determinar la validez de la incorporacin de clu-
sulas penales en el contrato de trabajo.
El principio de razonabilidad dicta que los sujetos de la relacin laboral de-
ben actuar conforme a la razn, que debe ser esta la que los gue en el quehacer
diario y en el desenvolvimiento del vnculo laboral. En tanto son sujetos de Dere-
cho que gozan de autonoma y voluntad propia, el equilibrio y la razn deben ser
los que determinen su recto proceder(112).
Ciertamente, resulta viable la incorporacin de clusulas penales en el con-
trato de trabajo, en tanto estas se harn efectiva a favor de aquella parte que sea
afectada por el incumplimiento de la otra; su razonabilidad se justifica en el he-
cho de que la clusula en comentario sanciona una infraccin contractual que no
debe pasar por alto en tanto promovera la inseguridad en el campo de la contra-
tacin. El hecho de que el ordenamiento laboral no haya regulado la posibilidad
expresa que en la contratacin de trabajo se incorporen clusulas penales, no resta
de ninguna forma su reconocimiento.
En la prctica, al ser el empleador el que tiene mayores parcelas de determi-
nacin contractual, es obvio que este ser el que incorpore en el contrato de tra-
bajo clusulas penales a su favor, siendo las ms utilizadas aquellas destinadas a
sancionar el incumplimiento del plazo para renunciar, la inobservancia de direc-
tivas para el trabajo, la falta de competencia para el cargo, entre otras. En el cua-
dro N 01 se exponen algunos modelos de las clusulas penales ms utilizadas.
CUADRO N 01
Modelos de clusulas penales
CLUSULA POR RENUNCIA INTEMPESTIVA
El trabajador reconoce que su renuncia intempestiva, sin observar el plazo establecido por la legislacin
laboral, perjudica seriamente la actividad empresarial del empleador, por lo que, de incurrir en dicho su-
puesto se obliga al pago de una penalidad a favor de la empresa empleadora ascendente a la suma de S/.
________ (_____ y ___/00 Nuevos Soles) en calidad de clusula penal compensatoria a fin de resarcir los
perjuicios causados al empleador.
CLUSULA POR INOBSERVANCIA DE DIRECTIVAS DE TRABAJO
Las partes convienen que, en caso se constate mediante investigacin que el trabajador se ha aparta-
do de los planos, diseos y dems caractersticas y especificaciones tcnicas a que se refiere la clusula
________ [donde constar las especificaciones], o ha introducido variaciones no autorizadas en la obra,
o ha empleado materiales distintos a los otorgados en el anexo ______ que forma parte del contrato, ser
pasible de una penalidad ascendente a la suma de S/. ________ (_____ y ___/100 Nuevos Soles) en cali-
dad de clusula penal compensatoria a fin de resarcir los perjuicios causados al empleador.
(112) GARCA MANRIQUE, lvaro. Cmo se estn aplicando los principios laborales en el
Per? Un enfoque terico - jurisprudencial. Gaceta Jurdica, Lima, 2010, p. 137.
138
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(113) ARCE ORTIZ, Elmer. Rgimen laboral de los artistas en el Per. Palestra, Lima, 2008, p. 38.
139
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
140
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
afirma que no hay responsabilidad y por ende tampoco indemnizacin sin dao.
Por ello, la clusula penal no cumple siempre una funcin indemnizatoria(116).
El profesor Guillermo Borda, citado por Soto Coaguila, sostiene que consi-
derar a la clusula penal como una indemnizacin propiamente dicha es un error,
ya que la indemnizacin debe tener una adecuacin lo ms perfecta posible a los
daos sufridos por el acreedor, en tanto que la clusula penal se fija arbitraria-
mente y es, casi siempre, mayor que los daos(117).
Si como se dice, la clusula penal no representa propiamente una indemniza-
cin, dado que no est destinada a compensar con exactitud el dao ocasionado,
qu debe medir la proporcionalidad como condicin de validez para la incorpora-
cin de dicha clusula en la contratacin laboral: se debe sujetar exclusivamente
al monto de la remuneracin del trabajador?
Tericamente, al definir el carcter no indemnizatorio de la clusula penal
sera posible sostener que la determinacin de la misma no tendra como un ele-
mento de medicin el perjuicio ocasionado. Pongamos el caso de un trabajador
que percibe una remuneracin mensual de S/. 15,000.00 que acuerda con su
empleador el pago de un curso de capacitacin a cargo de este ltimo, debiendo
cumplir el primero un (01) ao de permanencia en la empresa despus de con-
cluido el curso, caso contrario es obligada a pagar en calidad de clusula penal
compensatoria una penalidad que supera ampliamente el curso de capacitacin
brindado, pero que en comparacin con su remuneracin es un monto accesible.
Este es un caso totalmente opuesto al descrito en el acpite anterior y que fuera
materia de resolucin por un Tribunal Arbitral, en tanto en esta oportunidad la re-
muneracin mensual del trabajador es apreciablemente ms alta en comparacin
al monto de la penalidad. Somos de la opinin de que el trabajador en ejercicio de
su libertad de contratacin est en la facultad de pactar clusulas penales en las
condiciones descritas que excedan el valor del supuesto dao siempre y cuando
no representen sumas exorbitantes y, en consecuencia, respeten las condiciones
inherentes a los ingresos del trabajador.
De esa manera, la clusula penal que sea pactada en forma superior al cur-
so de capacitacin brindado al trabajador ser vlida siempre que respete de for-
ma razonable y proporcional los ingresos del trabajador, por lo que, si la referida
clusula supera los ingresos del trabajador o, en su defecto, no le aseguran su nor-
mal subsistencia, estaran viciadas de nulidad desde el punto de vista del Derecho
del Trabajo. El fundamento que nos permite asumir dicha posicin es a parte de
(116) Cfr. SOTO COAGUILA, Carlos Alberto. En: Homenaje a Jorge Avendao. Tomo I, Fondo
Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per, 2004, p. 840.
(117) dem.
141
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
3. PACTO DE PERMANENCIA(118)
(118) Se agradece la activa colaboracin de Frida Chvez Nez en la formulacin del presente
acpite.
(119) Recordemos que en el acpite anterior en el que se desarroll la incorporacin de clusulas
penales en la contratacin laboral se lleg a la conclusin de que el pago de tales acuerdos
no representan propiamente a una indemnizacin dado que en muchos casos no se ajustan al
valor real del dao o perjuicio; en el caso de la legislacin espaola deber tenerse en cuenta
que el pago de la clusula penal si deber atender las consideraciones de una indemnizacin
de acuerdo a su diseo normativo que as lo establece.
(120) Cfr. SIRVENT HERNNDEZ, Nancy. El pacto de permanencia en la empresa. Tirant lo
Blanch, Valencia, 2002, pp. 23-27.
142
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(121) Vide PALOMEQUE LPEZ, Manuel Carlos y LVAREZ DE LA ROSA, Manuel. Derecho
del Trabajo. Dcima edicin, editorial universitaria Ramn Areces, Madrid, julio de 2002,
p. 638.
(122) Cfr. SIRVENT HERNNDEZ, Nancy. Ob. cit., p. 29.
(123) Vide QUIONES INFANTE, Sergio. La libertad de trabajo: vigencia de un principio y de-
recho fundamental en el Per. Pontifica Universidad Catlica del Per, Lima, 2007, p. 173.
143
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
3.1. Requisitos
De acuerdo al anlisis que se realiza del artculo 21.4 del Estatuto de los Tra-
bajadores (Espaa), se aprecia que se concede a las partes establecer un pacto de
permanencia, pero con una duracin que no puede exceder de los dos aos y que
habr de formalizarse necesariamente por escrito, siempre que el trabajador haya
recibido una especializacin profesional con cargo al empresario para poner en
marcha proyectos determinados o realizar un trabajo especfico. Si el trabajador
abandona el trabajo antes del plazo convenido, el empleador tendr derecho a una
indemnizacin de daos y perjuicios.
Es decir, los pactos de permanencia, al restringir el derecho a la libertad de
trabajo, deben respetar determinados requisitos a fin de que no eliminen dicho de-
recho, a saber: a) una causa, la formacin especfica a costa del empresario, que
soporte la licitud del pacto y aleje todo carcter abusivo: la causa suficiente;
b) un lmite temporal (no ms de dos aos) y c) la forma escrita.
a) Especializacin profesional
Los pactos de permanencia requieren una justificacin econmica y tcnica,
que consiste en la formacin especfica que recibe el trabajador con cargo a la
empresa para poner en marcha proyectos determinados o realizar un trabajo es-
pecfico. Pero no se debe tratar de la normal especializacin profesional que un
trabajador puede adquirir en el seno de la empresa, sino de una especializacin al
margen del ordinario desarrollo de sus labores.
Pero, se deduce que la preparacin a la que se hace alusin, y que sustenta la
validez del pacto, no es la ordinaria que el trabajador adquiere como consecuen-
cia de su experiencia profesional. Este pacto se relaciona con adiestramiento es-
pecial dirigido a realizar trabajos muy concretos que convierte al trabajador en
un elemento muy valioso para su empleador y codiciable para otras empresas de
la competencia.
La especializacin tiene que ser con cargo a la empresa, suponiendo un costo
para el empleador. En caso contrario, si la formacin fue financiada externamente
por organismos o instituciones pblicas o privadas no sera razonable celebrar
un pacto de permanencia(124).
Solo un tipo de formacin que exceda de la genrica o de la propia a recibir
para realizar las laborales estipuladas en el contrato de trabajo, puede justificar
144
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(125) Cfr. SIRVENT HERNNDEZ, Nancy. Ob. cit., pp. 126-127, 164-165.
(126) Vide QUIONES INFANTE, Sergio. Ob. cit., p. 176.
(127) Cfr. SIRVENT HERNNDEZ, Nancy. Ob. cit., pp. 149-151.
145
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
c) Forma escrita
La forma es definida como el conjunto de solemnidades exteriores que con
consideradas necesarios vehculos de expresin de la voluntad contractual, la
cual debe quedar exteriormente revestida con ellas con el fin de que alcance ple-
na validez y eficacia jurdica(128).
El modo o solemnidad til para exteriorizar la manifestacin de voluntad,
en el caso del pacto de permanencia, es el lenguaje escrito. Resulta evidentemen-
te necesario que las partes del contrato de trabajo que estn prestas a celebrar un
acuerdo de permanencia en la empresa se obliguen a hacer una declaracin de
voluntad expresa (descartndose las declaraciones tcitas de voluntad) y escrita.
El recurso a esta exigencia formal tiene como fin reforzar el nivel de garan-
tas de la institucin, y es que las formas no son exigencias carentes de sentido,
sino que determinan notorias ventajas.
As, esta forma exigida contribuye a dotar de certidumbre al contrato; cons-
tituye una garanta de acreditacin de la existencia del acuerdo mismo, de los tr-
minos en que se ha celebrado, de los sujetos intervinientes y de su adecuacin al
ordenamiento jurdico vigente.
146
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
147
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
PACTO DE
PERMANENCIA
(132) NEVES MUJICA, Javier. Libertad de Trabajo, Derecho al Trabajo y Derecho de Estabilidad
en el Trabajo. En: Derecho & Sociedad. N 17. Pontificia Universidad Catlica del Per,
Lima, 2001, p. 24.
148
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(133) MEJA MADRID, Renato. La extincin de la relacin laboral. En: Revista Jurdica del
Per. N 41, Normas Legales, Trujillo, diciembre de 2002, p. 235.
(134) CADILLO NGELES, Carlos. Validez del pacto de permanencia en el caso de artistas tra-
bajadores. En: Revista Jurdica del Per. N 106, Gaceta Jurdica, Lima, diciembre de 2009,
p. 384 y ss.
149
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
la cual es la libertad de empresa; por lo que aquella restriccin es vlida pues tie-
ne lugar en defensa de otros bienes jurdicos protegidos constitucionalmente(135).
4. CLUSULA ARBITRAL
El alto grado de conflictividad que invade todos los mbitos de las relacio-
nes sociales ha significado la necesidad de implementar distintos mecanismos de
solucin de controversias, siendo el sistema judicial el ms importante tal vez,
pero no el nico. En la actualidad, existen sistemas de solucin de controversias
no convencionales que implican que la causa en conflicto sea atendida por una
entidad distinta al rgano jurisdiccional.
El legislador constitucional, conciente de dicha premisa, ha contemplado que
los conflictos derivados de relaciones contractuales sean pasibles de ser solucio-
nados en la va arbitral o judicial. Al respecto, el artculo 58 de la Constitucin
Poltica vigente seala a la letra lo siguiente:
La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlida-
mente segn las normas vigentes al tiempo del contrato. Los trminos
contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones
de cualquier clase. Los conflictos derivados de la relacin contrac-
tual solo se solucionan en la va arbitral o en la judicial, segn los
mecanismos de proteccin previstos en el contrato o contemplados
en la ley (nfasis agregado).
As pues, la intervencin de una entidad ajena al conflicto (sea el juez judi-
cial o arbitral) exige que la controversia provenga de un incumplimiento contrac-
tual y, asimismo, tal como es posible colegir del aludido precepto constitucional,
que sea de tal magnitud que las partes no pueden solucionarlo directamente y, en
consecuencia, sea indispensable transferir a un tercero la competencia sobre el
mismo.
El arbitraje, como sistema de solucin de controversias, es aplicable a todos
los mbitos de las relaciones sociales que hayan estipulado esta va como alter-
nativa a la justicia judicial, atendiendo para ello la reduccin de costos y tiempo
que ofrece la primera, brindando en consecuencia una solucin ms expeditiva y
eficiente en trminos de tiempo.
Como bien lo sostiene el profesor Alfonso De los Heros, la solucin arbitral
est a disposicin de los ciudadanos como una forma de opcin frente a la tradi-
cional lentitud del Poder Judicial y a la incertidumbre que produce su actuacin
150
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
dentro de la sociedad. El alto costo que significa para los litigantes esperar inde-
finidamente una solucin judicial y de resultado incierto, puede significar much-
simo ms de lo que puede implicar el costo del arbitraje, pero dentro de un plazo
breve y con mucha mayor certidumbre en cuanto a los resultados. Ms an cuan-
do los arbitrajes estn, en la mayor parte de los casos, sujetos a las normas de cen-
tros de arbitraje reconocidos, cuyos costos normalmente no son excesivos, pues
estn sujetos a tasas y tarifas razonables, previamente establecidas(136).
En las relaciones de trabajo, el arbitraje representa una forma alternativa de
solucin de conflictos tanto individual como colectivo, cada una con disposicio-
nes particulares que regulan su tratamiento conforme el detalle que se expone en
el siguiente cuadro:(137)
NIVEL DEL
ARBITRAJE EN EL MARCO NORMATIVO
MBITO LABORAL
(136) DE LOS HEROS PREZ ALBELA, Alfonso. El arbitraje en la relacin laboral privada
y en la relacin colectiva de trabajo, pp. 115 y 116. En: <http://www.castillofreyre.com/
biblio_arbitraje/vol8/cap5.pdf>.
(137) El arbitraje en materia colectiva de trabajo en el rgimen laboral de la actividad privada es
sumamente conocido, motivo por el cual a continuacin exclusivamente pasamos a detallar
la disposicin que hace referencia al arbitraje colectivo en la Administracin Pblica con
rgimen laboral pblico:
Artculo 26.-
En caso de que la Comisin Paritaria no logre una frmula de arreglo, el titular de la Repar-
ticin remitir lo actuado a una Comisin Tcnica para que con carcter obligatorio y en un
plazo mximo de 30 das hbiles, emita un informe sobre los aspectos legales, tcnicos y
posibilidades presupuestales de la peticin y formule sus precios y sugerencias.
Con el informe correspondiente, el Titular de la Reparticin remitir los actuados al
Tribunal Arbitral que se constituir de conformidad con el artculo 31 del presente Decreto
Supremo (nfasis agregado).
151
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
del nuevo rgimen procesal instaurado por la Ley N 29497, Nueva Ley Proce-
sal de Trabajo (NLPT), a partir de su entrada en vigencia el 15 de julio de 2010.
152
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(138) El Texto nico Ordenado (TUO) de la Ley Orgnica del Poder Judicial, aprobado por Decreto
Supremo N 017-93-JUS, establece en su artculo 24, inciso i, que la administracin de justicia
es gratuita para las personas de escasos recursos econmicos y para todos los casos expresa-
mente previstos por ley, estableciendo en el caso especfico de los trabajadores, extrabajadores
y sus herederos en los procesos laborales y previsionales, cuyo petitorio no exceda de setenta
(70) Unidades de Referencia Procesal, tambin en los casos de amparo en materia laboral, o
aquellos inapreciables en dinero por la naturaleza de la pretensin.
(139) DE LOS HEROS PREZ ALBELA, Alfonso. El arbitraje en la relacin laboral Ob cit.,
pp. 115 y 116.
153
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(140) Recurdese que la Novena Disposicin Complementaria de la NLPT estableci que su vigencia
regira a los seis (6) meses de publicada en el diario oficial El Peruano (15 de enero de 2010),
a excepcin de lo dispuesto en las Disposiciones Transitorias que entran en vigencia al da
siguiente de su publicacin.
154
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
155
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
(141) ELAS MANTERO, Fernando. Es conveniente el arbitraje para la solucin de los conflictos
laborales jurdicos?. En: Actualidad Laboral. Mayo de 2001, pp. 5 y 6.
156
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(142) Cfr. DE LOS HEROS PREZ ALBELA, Alfonso. El arbitraje en la relacin laboral Ob.
cit., p. 116.
(143) Casaciones N 1217-98-Lima, N 629-99-Huaura y N 90-98-Lima.
(144) Si bien es cierto que el Tribunal Constitucional no se ha pronunciado en forma expresa sobre
la materia en comentario, salvo en el caso del derecho fundamental a la pensin (arbitraje ante
Sunasa), en la STC Exp. N 6167-2005-PHC/TC el referido Colegiado ha dictado algunos
criterios que contribuiran a dispersar las dudas sobre la viabilidad del arbitraje en materia
laboral:
a) Resulta de aplicacin en sede arbitral el artculo VI in fine del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional por el cual los jueces (y por extensin, tambin los rbitros) que-
dan vinculados a los preceptos y principios constitucionales conforme a la interpretacin
de los mismos que resulte de las Resoluciones del Tribunal Constitucional; sin perjuicio
del precedente vinculante con efectos normativos del artculo 7 del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional (fundamento 8).
b) El ejercicio de la jurisdiccin arbitral no es un poder sujeto exclusivamente al Derecho
Privado, sino que forma parte esencial del orden pblico constitucional. Tiene su origen y
su lmite en el artculo 139 de la Constitucin y no en la autonoma de la voluntad de las
partes del artculo 2, inciso 24, literal a) de la misma (fundamento 11).
c) El reconocimiento de la jurisdiccin arbitral comporta la aplicacin por los tribunales
arbitrales de las normas constitucionales. Por ello reitera la proteccin de la jurisdiccin
arbitral por el principio de no interferencia sealado en el inciso 2 del artculo 139 de la
Carta (fundamento 12).
157
MODELOS Y
FORMATOS DE
CONTRATOS SUJETOS
A MODALIDAD
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurdica.. dedicada a las
actividades de.. De este modo, LA EMPRESA requiere para el desa-
rrollo de .., teniendo EL TRABAJADOR perfecto conocimiento
de este hecho y de sus consecuencias respecto de la prestacin de los servicios.
SEGUNDA: En funcin de lo expuesto en el prrafo precedente, EL EMPLEADOR
requiere contratar personal idneo a plazo determinado para cumplir con las activida-
des expuestas.
NOTA: Sin perjuicio de que se seale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, as como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable sealar los hechos por los que atraviesa el em-
pleador y que sustentan la utilizacin del contrato.
Recurdese que la modalidad de contratacin temporal de trabajo tiene a su vez dos sub-
modalidades: (i) inicio de actividad; e, (ii) incremento de actividad. Los hechos que susten-
ten la contratacin debern precisar a cual corresponde. En caso de que se invoque la se-
gunda submodalidad, deber existir un incremento sustancial de las actividades que haga
necesaria la contratacin de trabajadores adicionales a aquellos trabajadores de la empre-
sa que atienden actividades permanentes de la empresa.
161
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
PRESTACIN DE SERVICIOS:
CUARTA: EL TRABAJADOR desempear sus labores en el cargo de ....................,
desarrollando las labores de; sin embargo, EL EMPLEADOR est facul-
tado a efectuar modificaciones razonables en funcin de la capacidad y aptitud de EL
TRABAJADOR y a las necesidades y requerimientos de la misma, sin que dichas va-
riaciones signifiquen menoscabo de categora y/o remuneracin.
Queda entendido que la prestacin de servicios deber ser efectuada de manera perso-
nal, no pudiendo EL TRABAJADOR ser reemplazado ni ayudado por tercera persona.
REMUNERACIN:
SEXTA: EL TRABAJADOR percibir como contraprestacin por sus servicios una
remuneracin mensual ascendente a la suma de S/. .......................... (...................... y
00/100 Nuevos Soles), durante el tiempo de duracin de la relacin laboral, as como
los beneficios que por ley le corresponden.
Las ausencias injustificadas por parte de EL TRABAJADOR implican la prdida de
la remuneracin proporcionalmente a la duracin de dicha ausencia, sin perjuicio del
ejercicio de las facultades disciplinarias propias de EL EMPLEADOR previstas en la
legislacin laboral y normas internas de EL EMPLEADOR.
PERIODO DE PRUEBA:
STIMA: EL TRABAJADOR estar sujeto a 3 meses de periodo de prueba, de con-
formidad con lo establecido en los artculos 10 y 75 de la LPCL.
162
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
______________________ ________________
EL TRABAJADOR LA EMPRESA
163
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
NOTA: Sin perjuicio de que se seale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, as como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable sealar los hechos por los que atraviesa el em-
pleador y que sustentan la utilizacin del contrato.
Aqu corresponder indica, en cada caso, en qu consiste la variacin coyuntural de la
demanda del mercado que no puede ser atendida por personal permanente.
164
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
165
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
______________________ ________________
EL TRABAJADOR LA EMPRESA
166
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Conste por el presente documento que se extiende por triplicado, el Contrato de Traba-
jo de Naturaleza Temporal por Reconversin Empresarial, que celebran de conformi-
dad con el artculo 59 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley
de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N 003-
97-TR, de una parte .con RUC N., y domicilio en
.., a quien en adelante se denominar EL EMPLEADOR, debida-
mente representada por el seor., con DNI N. ; y de la otra
parte el seor al que en lo sucesivo se designar como EL TRABA-
JADOR, identificado con DNI N , de ocupacin .., con do-
micilio en ..; bajo los trminos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurdica.. dedicada a las
actividades de.. De este modo, EL EMPLEADOR requiere para el de-
sarrollo de .., teniendo EL TRABAJADOR perfecto conocimien-
to de este hecho y de sus consecuencias respecto de la prestacin de los servicios.
SEGUNDA: Considerando que EL EMPLEADOR ha realizado una modificacin en
la organizacin de sus actividades, como consecuencia de, ello se ins-
cribe dentro de los supuestos del artculo 59 de la LPCL que permiten la Contratacin
Laboral Temporal por Reconversin Empresarial, por lo que se hace necesario contra-
tar personal especializado a plazo determinado.
167
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
168
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
______________________ ________________
EL TRABAJADOR LA EMPRESA
169
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Conste por el presente documento que se extiende en tres ejemplares de un mismo te-
nor y valor, el Contrato de Trabajo Accidental/Ocasional que celebran, de conformidad
con el artculo 60 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo N 003-
97-TR, que celebran de una parte...................., con RUC N, domiciliada
en., debidamente representada por ..identificado con DNI
N.., a quien en adelante se le llamar EL EMPLEADOR, y de la otra parte
el Sr. , identificado con DNI N ., de nacionalidad perua-
na, de profesin ., con domicilio en .., a quien en ade-
lante se le denominar EL TRABAJADOR; el mismo que se celebra en los trminos
y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurdica.. dedicada a las
actividades de
SEGUNDA: EL EMPLEADOR requiere cubrir transitoriamente actividades distin-
tas de su actividad habitual consistentes en.., por lo que se hace necesario
contratar personal idneo a plazo determinado.
NOTA: Sin perjuicio de que se seale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, as como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable que se describan los hechos por los que atra-
viesa el empleador y que sustentan la utilizacin del contrato.
Es importante que la actividad que cubrir el trabajador no se trate de actividades habi-
tuales del empleador.
170
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Queda entendido que la prestacin de servicios deber ser efectuada de manera per-
sonal, no pudiendo EL TRABAJADOR ser reemplazado ni ayudado por tercera
persona.
JORNADA Y HORARIO DE TRABAJO:
QUINTA: Las partes estipulan que la jornada y el horario laboral de EL TRABA-
JADOR sern de [da de inicio] a [da de trmino], de
.. [hora de inicio] a [hora de trmino], con . minutos de refrigerio,
que no forma parte de la citada jornada.
En uso de sus facultades directrices, EL EMPLEADOR est facultado a efectuar mo-
dificaciones en la jornada de trabajo, de acuerdo al procedimiento establecido en el ar-
tculo 2 de la Ley N 27671, que modifica al Decreto Legislativo N 854, Ley de Jor-
nada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, respetando el mximo legal de 48
horas semanales, sin que dichas variaciones signifiquen menoscabo de categora y/o
remuneracin.
REMUNERACIN:
SEXTA: El TRABAJADOR percibir como contraprestacin por sus servicios una
remuneracin mensual ascendente a la suma de S/. .......................... (...................... y
00/100 Nuevos Soles), durante el tiempo de duracin de la relacin laboral, as como
los beneficios que por ley le corresponden.
Las ausencias injustificadas por parte de EL TRABAJADOR implican la prdida de
la remuneracin proporcionalmente a la duracin de dicha ausencia, sin perjuicio del
ejercicio de las facultades disciplinarias propias de EL EMPLEADOR previstas en la
legislacin laboral y sus normas internas.
PERIODO DE PRUEBA:
STIMA: EL TRABAJADOR estar sujeto a 3 meses de periodo de prueba, de con-
formidad con lo establecido en los artculos 10 y 75 de la LPCL.
DURACIN DEL CONTRATO:
OCTAVA: La duracin del presente contrato es de meses [mximo 6 meses], ven-
cido el cual concluir indefectiblemente, salvo la prrroga o renovacin expresa a que
se refiere la clusula novena.
NOVENA: Las partes podrn prorrogar o renovar el presente contrato hasta alcanzar
el trmino legal de 6 meses al ao previsto en el artculo 60 de la LPCL.
OBLIGACIONES DEL TRABAJADOR:
DCIMA: EL TRABAJADOR se compromete a cumplir con lealtad y eficiencia las
labores principales, conexas y complementarias inherentes a su puesto de trabajo, apli-
cando para tal fin toda su experiencia y capacidad, y velando por los intereses de EL
EMPLEADOR.
171
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR EL EMPLEADOR
172
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Conste por el presente documento que se extiende en tres ejemplares de un mismo te-
nor y valor, el Contrato de Trabajo Accidental de Suplencia que celebran, de confor-
midad con el artculo 61 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo
N 003-97-TR, que celebran de una parte...................., con RUC N, do-
miciliada en., debidamente representada por ..identificado
con DNI N.., a quien en adelante se le llamar EL EMPLEADOR, y de
la otra parte el Sr. , identificado con DNI N ., de nacio-
nalidad peruana, de profesin ., con domicilio en .., a
quien en adelante se le denominar EL TRABAJADOR; el mismo que se celebra en
los trminos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurdica.. dedicada a las
actividades de
SEGUNDA: EL EMPLEADOR requiere cubrir temporalmente el puesto
de, en su departamento de, en razn de que el titular de
dicho puesto..
NOTA: Sin perjuicio de que se seale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, as como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable que se describan los hechos por los que atra-
viesa el empleador y que sustentan la utilizacin del contrato.
En este caso deber detallarse los datos del trabajador permanente que se ausenta y ser
reemplazado.
173
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
CONDICIN RESOLUTORIA:
DCIMA: Considerando que el presente contrato temporal por suplencia tie-
ne por objeto el desempeo provisional del cargo de.., el presente
174
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
175
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
DOMICILIO:
DCIMO SEXTA: Las partes sealan como sus respectivos domicilios los especifi-
cados en la introduccin del presente contrato, por lo que se considerarn vlidas to-
das las comunicaciones y notificaciones dirigidas a las mismas con motivo de la eje-
cucin del presente contrato. El cambio de domicilio de cualquiera de las partes surtir
efecto desde la fecha de su comunicacin a la contraparte, por cualquier medio escrito.
DCIMO STIMA: EL TRABAJADOR acepta libremente los trminos de este
contrato, y afirma poseer buena salud y habilidad fsica para realizar los servicios. EL
TRABAJADOR declara que todas las declaraciones e informaciones presentadas por
l en conexin con este contrato son verdaderas y correctas.
Hecho en tres ejemplares de un mismo tenor y para un solo efecto, que se firman en la
ciudad de . a los das del mes de del ao 200..
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR EL EMPLEADOR
176
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Conste por el presente documento que se extiende en tres ejemplares de un mismo te-
nor y valor, el Contrato de Trabajo Accidental de Emergencia que celebran, de confor-
midad con el artculo 62 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo
N 003-97-TR, que celebran de una parte...................., con RUC N, do-
miciliada en., debidamente representada por ..identificado
con DNI N.., a quien en adelante se le llamar EL EMPLEADOR, y de
la otra parte el Sr. , identificado con DNI N ., de nacio-
nalidad peruana, de profesin ., con domicilio en .., a
quien en adelante se le denominar EL TRABAJADOR; el mismo que se celebra en
los trminos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurdica.. dedicada a las
actividades de
SEGUNDA: EL EMPLEADOR ha sufrido[indicar el caso fortuito o
la fuerza mayor que han dado lugar a la emergencia], hecho que ha afectado su pro-
duccin ponindola en una situacin difcil de cumplimiento de obligaciones, por lo
mismo requiere contratar personal eventual para cubrir sus necesidades productivas.
NOTA: Sin perjuicio de que se seale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, as como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable que se describan los hechos por los que atra-
viesa el empleador y que sustentan la utilizacin del contrato.
En este caso la afectacin del centro de trabajo o de la continuidad del servicio debe ser
irresistible, imprevisible e inevitable (caso fortuito o fuerza mayor).
177
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Queda entendido que la prestacin de servicios deber ser efectuada de manera perso-
nal, no pudiendo EL TRABAJADOR ser reemplazado ni ayudado por tercera persona.
JORNADA Y HORARIO DE TRABAJO:
QUINTA: Las partes estipulan que la jornada y el horario laboral de EL TRABA-
JADOR sern de [da de inicio] a [da de trmino], de
.. [hora de inicio] a [hora de trmino], con . minutos de refrigerio,
que no forma parte de la citada jornada.
En uso de sus facultades directrices, EL EMPLEADOR est facultado a efectuar mo-
dificaciones en la jornada de trabajo, de acuerdo al procedimiento establecido en el ar-
tculo 2 de la Ley N 27671, que modifica al Decreto Legislativo N 854, Ley de Jor-
nada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, respetando el mximo legal de 48
horas semanales, sin que dichas variaciones signifiquen menoscabo de categora y/o
remuneracin.
REMUNERACIN:
SEXTA: El TRABAJADOR percibir como contraprestacin por sus servicios una
remuneracin mensual ascendente a la suma de S/. .......................... (...................... y
00/100 Nuevos Soles), durante el tiempo de duracin de la relacin laboral, as como
los beneficios que por ley le corresponden
Las ausencias injustificadas por parte de EL TRABAJADOR implican la prdida de
la remuneracin proporcionalmente a la duracin de dicha ausencia, sin perjuicio del
ejercicio de las facultades disciplinarias propias de EL EMPLEADOR previstas en la
legislacin laboral y sus normas internas.
PERIODO DE PRUEBA:
STIMA: EL TRABAJADOR estar sujeto a 3 meses de periodo de prueba, de con-
formidad con lo establecido en los artculos 10 y 75 de la LPCL.
DURACIN DEL CONTRATO:
OCTAVA: La duracin del presente contrato es de .. [indicar la duracin de la emer-
gencia], vencido el cual concluir indefectiblemente, salvo la prrroga o renovacin
expresa a que se refiere la clusula novena.
NOVENA: Las partes podrn prorrogar o renovar el presente contrato hasta alcanzar
el trmino legal de 5 aos previsto en el artculo 74 de la LPCL.
OBLIGACIONES DEL TRABAJADOR:
DCIMA: EL TRABAJADOR se compromete a cumplir con lealtad y eficiencia las
labores principales, conexas y complementarias inherentes a su puesto de trabajo, apli-
cando para tal fin toda su experiencia y capacidad, y velando por los intereses de EL
EMPLEADOR.
UNDCIMA: Por medio del presente contrato, EL TRABAJADOR se obliga
a cumplir con las funciones, rdenes e instrucciones de EL EMPLEADOR o sus
178
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
representantes, as como las dems normas que se impartan por necesidades del
servicio.
DUODCIMA: EL TRABAJADOR se compromete, igualmente, a mantener en se-
creto toda informacin tcnica, comercial y/o de cualquier ndole, que llegue a su cono-
cimiento en relacin con los negocios de EL EMPLEADOR, sus socios y/o clientes.
Esta obligacin subsistir aun despus de terminada la relacin laboral y su incumpli-
miento genera la correspondiente responsabilidad por daos y perjuicios, as como la
responsabilidad penal por el delito previsto en el artculo 165 del Cdigo Penal.
DOMICILIO:
DCIMO TERCERA: Las partes sealan como sus respectivos domicilios los espe-
cificados en la introduccin del presente contrato, por lo que se considerarn vlidas
todas las comunicaciones y notificaciones dirigidas a las mismas con motivo de la eje-
cucin del presente contrato. El cambio de domicilio de cualquiera de las partes surtir
efecto desde la fecha de su comunicacin a la contraparte, por cualquier medio escrito.
DCIMO CUARTA: EL TRABAJADOR acepta libremente los trminos de este
contrato, y afirma poseer buena salud y habilidad fsica para realizar los servicios. EL
TRABAJADOR declara que todas las declaraciones e informaciones presentadas por
l en conexin con este contrato son verdaderas y correctas.
Hecho en tres ejemplares de un mismo tenor y para un solo efecto, que se firman en la
ciudad de . a los das del mes de del ao 200..
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR EL EMPLEADOR
179
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Conste por el presente documento que se extiende por triplicado, el Contrato de Traba-
jo Sujeto a Modalidad para Servicio Especfico, que celebran, de conformidad con el
artculo 63 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Produc-
tividad y Competitividad Laboral (en lo sucesivo LPCL), aprobado por Decreto Su-
premo N 003-97-TR, de una parte ..con RUC N.., y domi-
cilio legal en.., a quien en adelante se denominar EL EMPLEADOR,
representada por el seor .. identificado con DNI N; y de
la otra parte el seor .................................., de nacionalidad peruana, al que en lo su-
cesivo se designar como EL TRABAJADOR, identificado con DNI N ...................,
de ocupacin ................................, con domicilio en ........................................; bajo los
trminos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurdica.. dedicada a las
actividades de
SEGUNDA: EL EMPLEADOR requiere contratar personal calificado para la presta-
cin de un servicio especfico consistente en..
180
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
181
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR LA EMPRESA
182
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Conste por el presente documento que se extiende por triplicado, el Contrato de Traba-
jo Sujeto a Modalidad para servicio intermitente, que celebran, de conformidad con el
artculo 64 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Produc-
tividad y Competitividad Laboral (en lo sucesivo LPCL), aprobado por Decreto Su-
premo N 003-97-TR, de una parte ..con RUC N.., y domi-
cilio legal en.., a quien en adelante se denominar EL EMPLEADOR,
representada por el seor .. identificado con DNI N; y de
la otra parte el seor .................................., de nacionalidad peruana, al que en lo su-
cesivo se designar como EL TRABAJADOR, identificado con DNI N ...................,
de ocupacin ................................, con domicilio en ........................................; bajo los
trminos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurdica.. dedicada a las
actividades de
SEGUNDA: EL EMPLEADOR requiere contratar personal para la prestacin del
servicio consistente en., que si bien forma parte de sus labores per-
manentes, no guarda continuidad.
NOTA: Sin perjuicio de que se seale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, as como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable que se describan los hechos por los que atra-
viesa el empleador y que sustentan la utilizacin del contrato.
En este caso es importante resaltar el carcter discontinuo, pero permanente, de la activi-
dad que se pretende contratar (intermitente).
183
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Queda entendido que la prestacin de servicios deber ser efectuada de manera perso-
nal, no pudiendo EL TRABAJADOR ser reemplazado ni ayudado por tercera persona.
JORNADA Y HORARIO DE TRABAJO:
QUINTA: Las partes estipulan que la jornada y el horario laboral de EL TRABA-
JADOR sern de [da de inicio] a [da de trmino], de
.. [hora de inicio] a [hora de trmino], con . minutos de refrigerio,
que no forma parte de la citada jornada.
En uso de sus facultades directrices, EL EMPLEADOR est facultado a efectuar mo-
dificaciones en la jornada de trabajo, de acuerdo al procedimiento establecido en el ar-
tculo 2 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 854, Ley de Jornada de
Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, aprobado por Decreto supremo N 007-
2002-TR, respetando el mximo legal de 48 horas semanales, sin que dichas variacio-
nes signifiquen menoscabo de categora y/o remuneracin.
REMUNERACIN:
SEXTA: EL TRABAJADOR percibir como contraprestacin por sus servicios una
remuneracin ascendente a la suma de S/. .......................... (...................... y 00/100
Nuevos Soles), por periodo.., durante el tiempo de duracin de la relacin
laboral.
Las partes convienen en que el pago de la remuneracin establecida en la presente
clusula se realizar con periodicidad..
Las ausencias injustificadas por parte de EL TRABAJADOR implican la prdida de
la remuneracin proporcionalmente a la duracin de dicha ausencia, sin perjuicio del
ejercicio de las facultades disciplinarias propias de EL EMPLEADOR previstas en la
legislacin laboral y normas internas de EL EMPLEADOR.
DURACIN DEL CONTRATO:
STIMA: El plazo del presente contrato es de. [indicar el plazo de duracin del
servicio intermitente], vencido el cual concluir indefectiblemente, salvo la prrroga o
renovacin automtica a que se refieren las clusulas octava y novena.
OCTAVA: Las partes podrn prorrogar el presente contrato si al trmino del mismo
el periodo de actividad intermitente de EL EMPLEADOR se extendiese. La prrro-
ga ser por un periodo igual al establecido en la clusula stima y se realizar cuantas
veces sea necesario hasta la culminacin del periodo de actividad intermitente de EL
EMPLEADOR.
De conformidad con el artculo 64 de la LPCL, de producirse una prrroga del contra-
to esta operar automticamente, entendindose que las partes han convenido en la ex-
tincin temporal del contrato con la continuacin de la relacin laboral una vez venci-
do el plazo de duracin establecido en la clusula precedente.
NOVENA: Asimismo, las partes podrn renovar el presente contrato en cada perio-
do de actividades intermitentes de EL EMPLEADOR, teniendo EL TRABAJADOR
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR LA EMPRESA
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Conste por el presente documento que se extiende por triplicado, el Contrato de Tra-
bajo Sujeto a Modalidad por temporada, que celebran, de conformidad con el artcu-
lo 67 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productivi-
dad y Competitividad Laboral (en lo sucesivo LPCL), aprobado por Decreto Supremo
N 003-97-TR, de una parte ..con RUC N.., y domicilio le-
gal en.., a quien en adelante se denominar EL EMPLEADOR, repre-
sentada por el seor .. identificado con DNI N; y de la otra
parte el seor .................................., de nacionalidad peruana, al que en lo sucesivo se
designar como EL TRABAJADOR, identificado con DNI N ..................., de ocu-
pacin ................................, con domicilio en ........................................; bajo los tr-
minos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurdica.. dedicada a las
actividades de
SEGUNDA: EL EMPLEADOR requiere incrementar temporalmente su produccin
a fin de atender la variacin sustancial de demanda, originada por el inicio de la tem-
porada de.., la que finalizar el
NOTA: Sin perjuicio de que se seale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, as como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable que se describan los hechos por los que atra-
viesa el empleador y que sustentan la utilizacin del contrato.
En este caso es importante identificar que la empresa presta servicios en determinadas
temporadas del ao (debidamente identificadas), debiendo coincidir las actividades del
trabajador y el plazo de la temporada argumentada.
187
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Queda entendido que la prestacin de servicios deber ser efectuada de manera perso-
nal, no pudiendo EL TRABAJADOR ser reemplazado ni ayudado por tercera persona.
JORNADA Y HORARIO DE TRABAJO:
QUINTA: Las partes estipulan que la jornada y el horario laboral de EL TRABA-
JADOR sern de [da de inicio] a [da de trmino], de
.. [hora de inicio] a [hora de trmino], con . minutos de refrigerio,
que no forma parte de la citada jornada.
En uso de sus facultades directrices, EL EMPLEADOR est facultado a efectuar mo-
dificaciones en la jornada de trabajo, de acuerdo al procedimiento establecido en el ar-
tculo 2 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 854, Ley de Jornada de
Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, aprobado por Decreto Supremo N 007-
2002-TR, respetando el mximo legal de 48 horas semanales, sin que dichas variacio-
nes signifiquen menoscabo de categora y/o remuneracin.
REMUNERACIN:
SEXTA: EL TRABAJADOR percibir como contraprestacin por sus servicios una
remuneracin mensual ascendente a la suma de S/. .......................... (...................... y
00/100 Nuevos Soles), durante el tiempo de duracin de la relacin laboral, as como
los beneficios que por ley le corresponden.
Las ausencias injustificadas por parte de EL TRABAJADOR implican la prdida de
la remuneracin proporcionalmente a la duracin de dicha ausencia, sin perjuicio del
ejercicio de las facultades disciplinarias propias de EL EMPLEADOR previstas en la
legislacin laboral y normas internas de EL EMPLEADOR.
DURACIN DEL CONTRATO:
STIMA: El plazo de vigencia del presente contrato es el de duracin de la tempora-
da, sealado en la clusula segunda, vencido el cual concluir indefectiblemente, salvo
la prrroga o renovacin a que se refiere la clusula octava.
OCTAVA: Las partes podrn prorrogar o renovar el presente contrato si al trmino del
mismo el periodo de temporada se extendiese. La prrroga ser expresa y no podr ex-
ceder de la duracin de la temporada.
PERIODO DE PRUEBA:
NOVENA: EL TRABAJADOR estar sujeto a 3 meses de periodo de prueba, de con-
formidad con lo establecido en los artculos 10 y 75 de la LPCL.
DERECHO DE PREFERENCIA:
DCIMA: De conformidad con lo dispuesto por el artculo 69 del D.S. N 003-97-TR,
queda acordado que de producirse la contratacin de EL TRABAJADOR por dos
temporadas consecutivas o tres alternadas, este tendr derecho a ser contratado en las
temporadas siguientes.
UNDCIMA: Para el ejercicio del derecho establecido en la clusula precedente EL
TRABAJADOR deber solicitar su readmisin en el trabajo dentro de los 15 das
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR LA EMPRESA
189
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
CONTRATO DE TRABAJO DE
EXPORTACIN NO TRADICIONAL
Conste por el presente documento el Contrato de Trabajo a Plazo Fijo que cele-
bran, de una parte ..con RUC N., y domicilio legal
en., a la que en adelante se denominar EL EMPLEADOR, de-
bidamente representada por el seor., identificado con documento de
identidad N , segn poder inscrito en la ficha .. del Registro Mercan-
til de ; y de la otra parte el seor .................................., de nacionalidad perua-
na, al que en lo sucesivo se designar como EL TRABAJADOR, identificado con do-
cumento de identidad N..................., con domicilio en ........................................; bajo
los trminos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurdica.., cuya
actividad principal es la produccin de para exportacin.
SEGUNDA: EL EMPLEADOR ha celebrado un contrato de exportacin de productos
no tradicionales con la empresa (nombre de la empresa extranjera) con
sede en .. (direccin de la empresa extranjera), segn consta en
(indicar contrato de exportacin, orden de compra, documento que lo origina), para ex-
portar los siguientes productos.
NOTA: Sin perjuicio de que se seale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, as como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va cubrir, es indispensable que se describan los hechos por los que atravie-
sa el empleador y que sustentan la utilizacin del contrato (la necesidad de cubrir servi-
cios para exportacin, indicando el documento que lo sustenta: contrato de exportacin,
orden de compra o documento que lo origina).
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR EL EMPLEADOR
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
NOTA: Al no contar los trabajadores a tiempo parcial con estabilidad laboral, pueden ser
despedidos en cualquier momento sin la expresin de una causa justa; de tal forma, conside-
ramos que esta forma de vinculacin no tiene que basarse en las formalidades de la contra-
tacin temporal, que exige especificar la modalidad utilizada y describir la actividad o cir-
cunstancia que justifica dicha forma de contratacin. En la contratacin de trabajo a tiempo
parcial, bastar indicar la actividad que desarrollar el trabajador y el plazo acordado.
NOTA: Recurdese que la contratacin a tiempo parcial es aquella que supone una jorna-
da diaria inferior a 4 horas o menos de 20 o 24 horas a la semana segn la jornada de la
empresa empleadora sea 5 o 6 das respectivamente. Los trabajadores que cumplan o su-
peren las horas de trabajo no deberan ser considerados trabajadores a tiempo parcial.
193
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
BENEFICIOS SOCIALES:
QUINTA: Se entiende que por la modalidad del contrato, EL TRABAJADOR solo
tendr derecho a los beneficios de gratificaciones y asignacin familiar, este ltimo
cuando corresponda.
REMUNERACIN:
SEXTA: EL EMPLEADOR abonar a EL TRABAJADOR la cantidad de S/..
como remuneracin, de la cual se deducirn las aportaciones y descuentos por tributos
establecidos en la ley que resulten aplicables.
NOTA: Cuando por la naturaleza del trabajo, el trabajador labore menos de 4 horas dia-
rias, o menos del promedio a la semana, podr percibir la parte proporcional de la remu-
neracin mnima vigente. Nada impide que las partes acuerden una remuneracin igual
o mayor a la mnima vigente.
NORMAS DE CONDUCTA:
STIMA: EL TRABAJADOR deber cumplir con las normas propias del Centro de
Trabajo, as como las contenidas en el Reglamento Interno de Trabajo y en las dems
normas laborales, y las que se impartan por necesidades del servicio en ejercicio de las
facultades de administracin de la empresa, de conformidad con el artculo 9 de la Ley
de Productividad y Competitividad Laboral aprobado por D. S. N 003-97-TR.
EXTINCIN DEL CONTRATO:
OCTAVA: Queda entendido que EL EMPLEADOR no est obligado a dar aviso al-
guno adicional referente al trmino del presente contrato, operando su extincin en la
fecha de su vencimiento conforme la clusula tercera.
Conforme con todas las clusulas, firman las partes, en triplicado, a los..das del mes
dedel ao 20
______________________ ___________________
EMPLEADOR TRABAJADOR
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
195
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
NOTA: Recurdese que el monto mximo que se podr descontar, por disposicin norma-
tiva, es del 25% de la remuneracin del trabajador.
BENEFICIOS SOCIALES
QUINTA: EL TRABAJADOR tiene derecho a percibir los siguientes beneficios:
a) El 8,33% del total de las remuneraciones percibidas durante el ao cronolgi-
co anterior de servicios prestados al EMPLEADOR por concepto de vacacio-
nes. Este beneficio se otorga con la remuneracin del mes al que corresponde
el ao cronolgico de servicios cumplidos.
b) El 8,33% del total de las remuneraciones percibidas durante el ao cronol-
gico anterior de servicios prestados al EMPLEADOR por concepto de com-
pensacin por tiempo de servicios. Este beneficio se paga directamente den-
tro de los diez das siguientes de cumplido el ao cronolgico de servicios y
tiene efecto cancelatorio.
c) Una treintava parte de las remuneraciones totales percibidas el mes inmedia-
to anterior laborado, por 1 de mayo, siempre que el trabajador tenga derecho
acumulado de los beneficios anteriormente mencionados.
EL TRABAJADOR podr solicitar al EMPLEADOR el pago adelantado de los be-
neficios anteriormente sealados, cuando la prestacin de servicios se interrumpa por
un periodo igual o mayor a un mes; el clculo se efectuar teniendo como base el to-
tal de las remuneraciones percibidas durante el periodo realmente laborado; este pago
tendr efecto cancelatorio.
RGIMEN PENSIONARIO:
SEXTA: EL TRABAJADOR est comprendido en los regmenes regulados por el
D. Ley N 19990 y la Ley N 26790, en los trminos sealados por el artculo 96 del
Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, aprobado por Decreto Supre-
mo N 003-97-TR.
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
______________________ ___________________
EMPLEADOR TRABAJADOR
197
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
DEL EMPLEADOR:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una empresa dedicada a la actividad econmica
descrita en la introduccin del presente documento y requiere de un (describir puesto
del trabajador a contratar)..., que se haga cargo del puesto de...
DEL TRABAJADOR:
SEGUNDA: EL TRABAJADOR es (describir calificacin laboral) y declara estar
calificado para el puesto ofrecido.
OBJETO DEL CONTRATO:
TERCERA: Por medio del presente documento el EMPLEADOR contrata los servi-
cios de EL TRABAJADOR, que se llevarn a cabo en el domicilio, distrito,
provincia, departamento de.
DE LA JORNADA:
CUARTA: La jornada de trabajo ser de lunes a viernes de horas a... horas.
DE LA REMUNERACIN TOTAL:
QUINTA: EL EMPLEADOR abonar al trabajador, en calidad de remuneracin los
conceptos siguientes:
A. Dineraria
- Haber Mensual... x 12 =
- Gratificaciones al ao =
198
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
- Otras bonificaciones al ao =
- Subtotal Anual =
B. Especie
- Vivienda por un valor anual de = S/. ...
- Colegio para los... hijos, por un valor anual de S/. ...
- Auto, uso, mantenimiento y combustible por un valor de S/. ...
- Otras (especificar)
- Subtotal anual =
C. Remuneracin total
- Remuneracin Total Anual (A+B) =
- Remuneracin Total Mensual =
- La remuneracin total mensual se tomar en cuenta para determinar los
porcentajes limitativos.
199
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
_________________ _______________
TRABAJADOR EMPLEADOR
200
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Seores:
MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCIN DEL EMPLEO:
SUBDIRECCIN DE REGISTROS GENERALES
DEL TRABAJADOR
POR TANTO:
A Ud. Pedimos se sirva acceder a lo solicitad.
LUGAR Y FECHA:
201
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Los suscritos, declaramos que los datos que se consignan a continuacin son
verdaderos:
La fecha a consignar en la declaracin jurada ser del ltimo da del mes anterior a la
presentacin de la solicitud.
202
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Los suscritos, declaramos que los datos que se consignan a continuacin son verdaderos:
Caso se encuentra exonerado de los porcentajes limitativos previstos en el artculo 4 del De-
creto Legislativo N 689. En consecuencia, se cumple con el inciso....... contemplado en el
artculo 6 del Decreto Legislativo N 689.
203
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
1. PROCEDIMIENTO A REALIZAR
ITA
VISA TEMPORAL CALIDAD MIGRATORIA ..................................................
VISA RESIDENTE
U
PRRROGA DE RESIDENCIA: INSCRIPCIN DE ASOCIACIONES RELIGIOSAS
Lima, ..............................................de......................................de.................................
______________________________________________________
RI
____________________________________________ ______________________________________________
DI
FECHA FECHA
____________________________________________ ______________________________________________
DIRECTOR DE INMIGRACIONES DIRECTOR GENERAL DE MIGRACIONES
5. OBSERVACIONES
204
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Tomo conocimiento del estado del expediente y los requisitos faltantes, teniendo dos (02) das hbiles
para la subsanacin correspondiente de acuerdo a lo establecido en el artculo 125, inciso 125.1 de la Ley
N 27444 del Procedimiento Administrativo General, si no hiciera se tendr por no presentada mi peticin.
Tomo conocimiento del estado del expediente y los requisitos faltantes, teniendo sesenta (60) das
calendarios para la subsanacin correspondiente de acuerdo a lo establecido en la Ley N 27444 del
Procedimiento Administrativo General y 26111.
Fecha: _________________________
_____________________________ _______________________________
Funcionario Titular o apoderado
post firma y Doc. de identidad
205
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
1. PROCEDIMIENTO A REALIZAR
ITA
CAMBIO DE CLASE DE VISA TEMPORAL A RESIDENTE
U
NOTA: LLENAR CON LETRA DE IMPRENTA CON DATOS IGUALES QUE EL PASAPORTE
AT
A. PASAPORTE G. SEXO
M F
S C V D
L. PROFESIN U OCUPACIN
F. DOMICILIO EN EL PER
DEPARTAMENTO PROVINCIA DISTRITO TELFONO
CI
Lima, ..........................................de......................................de.................................
BU
3. IMPRESIN DIGITAL
FECHA FECHA
ST
FECHA FECHA
5. OBSERVACIONES
_________________________________________________
Firma del Solicitante o Representante Legal
DNI, CIP o CE N _____________
206
JURISPRUDENCIAS
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
EXP. N 1397-2001-AA/TC
AYACUCHO
NGEL DE LA CRUZ POMASONCCO Y OTROS
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don ngel de la Cruz Pomasoncco y otros, contra
la sentencia de la Segunda Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Ayacucho, de fojas
442, su fecha 10 de octubre de 2001, que declara improcedente la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 27 de julio de 2001, don ngel de la Cruz Pomasoncco, doa Judith Mary
Guilln Velsquez, don Edgar Andrs Mendieta Callirgos, doa Bertta Luz Vargas Prez, don
Nstor Vsquez Ayala y doa Zarita Chancos Mendoza, interponen accin de amparo contra la
Entidad Prestadora de Servicios de Saneamiento de Ayacucho S.A. (EPSASA), con el objeto
de que se ordene reincorporarlos a dicha empresa, se les cancele sus remuneraciones dejadas
de percibir y, sin perjuicio de ello, se disponga abrir la instruccin correspondiente contra los
funcionarios que resulten responsables. Sostienen que celebraron con la emplazada sucesivos
contratos de prestacin de servicios personales, a plazo fijo y sujetos a modalidad, los ltimos
de los cuales estuvieron vigentes hasta el 30 de junio de 2001, fecha en que la demandada dio
por concluidas las relaciones laborales. Sealan tambin que, en virtud del principio de prima-
ca de la realidad, ha operado la desnaturalizacin de los mencionados contratos, convirtin-
dose en indefinidos, y que, adems, adolecen de simulacin y fraude a la ley, debido a que los
demandantes ocupaban cargos que formaban parte de la estructura orgnica de la entidad, y
desempeaban sus labores bajo caractersticas de subordinacin, dependencia y permanencia;
asimismo, haban superado el periodo de prueba que fija la ley, todo lo cual afecta sus dere-
chos al trabajo, al debido proceso, a la defensa y a la estabilidad laboral.
El Gerente General de EPSASA contesta la demanda negndola y contradicindola, fun-
damentalmente por considerar que, gozando su representada de la facultad para rescindir el
contrato a su vencimiento, solo cumpli lo convenido. Agrega que los contratos se celebraron
con el acuerdo voluntario sobre cada una de las clusulas, entre ellas, la de vigencia.
209
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
El Segundo Juzgado Civil de Huamanga, con fecha 22 de agosto de 2001, declara funda-
da la demanda en lo que respecta a la reposicin de los actores en los cargos que venan desem-
peando, fundamentalmente por considerar que los recurrentes superaron el periodo de prueba
establecido en la ley, convirtindose en indeterminado el plazo de duracin de sus contratos.
En cuanto al extremo referido al pago de las remuneraciones dejadas de percibir, la declara im-
procedente, por considerar que el amparo no es la va idnea para formular dicha pretensin.
La recurrida revoca la apelada y declara improcedente la demanda, estimando, entre
otros aspectos, que no se aprecia la violacin o amenaza de violacin de los derechos consti-
tucionales invocados, habindose limitado la demandada a dar por concluidos los contratos al
trmino del plazo establecido en ellos.
FUNDAMENTOS
1. Conforme aparece en el petitorio de la demanda, su objeto es que se ordene a la Entidad
Prestadora de Servicios de Saneamiento de Ayacucho S.A. (EPSASA) la reincorpora-
cin de los recurrentes, quienes aducen que a pesar de haber suscrito diversos contratos
de trabajo sujetos a modalidad, han venido realizando labores de naturaleza permanen-
te, existiendo, por consiguiente, simulacin o fraude a las normas laborales por parte de
la demandada, lo que supone que, en aplicacin del artculo 77, inciso d) del Texto ni-
co Ordenado (TUO) del Decreto Legislativo N 728, sus contratos debieron considerar-
se como de duracin indeterminada, por lo cual no podan ser despedidos sino por causa
justa.
2. Este Colegiado considera que para la dilucidacin de la presente controversia es necesa-
rio detallar diversos aspectos de concepto as como ratificar premisas definidas a travs
de jurisprudencia precedente, la que por otra parte y como ocurre en el caso de autos, fue
emitida respecto a procesos en los cuales se reclamaba la defensa o tutela del derecho al
trabajo como atributo de relevancia constitucional.
3. El rgimen laboral peruano se sustenta, entre otros criterios, en el llamado principio de
causalidad, en virtud del cual la duracin del vnculo laboral debe ser garantizada mien-
tras subsista la fuente que le dio origen. En tal sentido, hay una preferencia por la con-
tratacin laboral por tiempo indefinido respecto de aquella que pueda tener una duracin
determinada. Dentro de dicho contexto, los contratos sujetos a un plazo tienen, por su
propia naturaleza, un carcter excepcional, y proceden nicamente cuando su objeto lo
constituye el desarrollo de labores con un alcance limitado en el tiempo, sea por la concu-
rrencia de determinadas circunstancias o por la naturaleza temporal o accidental del ser-
vicio que se va a prestar. Como resultado de ese carcter excepcional, la ley les establece
formalidades, requisitos, condiciones, plazos especiales e, incluso, sanciones, cuando, a
travs de ellos, utilizando la simulacin o el fraude, se pretende evadir la contratacin por
tiempo indeterminado. Dentro de estos contratos, a los que el TUO del Decreto Legislati-
vo N 728 denomina Contratos de Trabajo Sujetos a Modalidad, se encuentra el contrato
temporal y el contrato accidental-ocasional. Mientras que el primero corresponde cuando
deben realizarse actividades que no pueden ser satisfechas por el personal permanente de
una entidad, el segundo se utiliza cuando se requiere la atencin para necesidades transi-
torias, distintas a las actividades habituales de una empresa. Para ambos supuestos la ley
210
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
establece plazos mximos de duracin, as como la exigencia de que las causas objetivas
determinantes de la contratacin consten debidamente por escrito.
4. Cabe sealar que, conforme al artculo 77 de la misma norma, los contratos sujetos a
modalidad se considerarn como de duracin indeterminada si el trabajador contratado
temporalmente demuestra que el contrato que suscribi se fundament en la existencia
de simulacin o fraude a las normas laborales, situacin que se verifica cuando la causa,
objeto y/o naturaleza de los servicios que se requieren contratar corresponden a activida-
des ordinarias y permanentes, y cuando, para eludir el cumplimiento de normas labora-
les que obligaran a la contratacin por tiempo indeterminado, el empleador aparenta o
simula las condiciones que exige la ley para la suscripcin de contratos de trabajo sujetos
a modalidad, cuya principal caracterstica es la temporalidad. En tal sentido, un contrato
suscrito sobre la base de estos supuestos se debe considerar como de duracin indetermi-
nada, y cualquier determinacin por parte del empleador para la culminacin de la rela-
cin laboral solo puede sustentarse en una causa justa establecida por la ley, de lo contra-
rio se tratara de un despido arbitrario, cuya proscripcin garantiza el contenido esencial
del derecho al trabajo, reconocido por el artculo 22 de la Constitucin Poltica vigente.
5. En el presente caso, ha quedado plenamente acreditada la naturaleza permanente y or-
dinaria de las actividades realizadas y los cargos ocupados por los demandantes durante
la vigencia de la relacin laboral, situacin que, incluso, ha sido corroborada por la Au-
toridad Administrativa de Trabajo, conforme consta a fojas 336 y siguientes de autos, y
por el propio tenor de los contratos, que no han cumplido con consignar de manera ex-
presa las causas objetivas determinantes de la contratacin. Ante tales circunstancias este
Colegiado tiene la plena conviccin de que la empresa demandada simul necesidades
temporales para suscribir contratos de trabajo sujetos a modalidad, con el fin de evadir
las normas laborales que obligaban a una contratacin por tiempo indeterminado.
6. La ruptura del vnculo laboral, sustentada en una utilizacin fraudulenta de una modali-
dad de contratacin como la descrita, tiene, por consiguiente, el carcter de un despido
absolutamente arbitrario, frente al cual y como lo ha venido definiendo el Tribunal Cons-
titucional (tanto con su conformacin actual, como con la pasada), procede la reposicin
como finalidad eminentemente restitutoria de todo proceso constitucional de tutela de
derechos. Para llegar a dicha conclusin ya se ha sostenido, y ahora se vuelve a reiterar,
que la proteccin adecuada a la que se refiere el artculo 27 de la Constitucin, no puede
ser interpretada como una facultad de disposicin absolutamente discrecional del legisla-
dor, que habilite como alternativa exclusiva y excluyente la representada por la indemni-
zacin. Si en los procesos ordinarios es posible concebir frmulas de proteccin distintas
a las estrictamente resarcitorias, con mayor razn pueden predicarse para los procesos
constitucionales, donde el propsito no es otro que la restauracin de las cosas al estado
anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional, tal y como
lo establece el artculo 1 de la Ley N 23506.
Es pertinente precisar que el desarrollo del artculo 27 de la Constitucin se encuentra
particularmente acotado por los artculos 34 y 38 del Decreto Legislativo N 728. Por su
formal rotulacin y ubicacin estructural, dichos normas tratan sobre los derechos sub-
jetivos de un trabajador ante la constatacin de un despido fraudulento, el cual, tal como
se ha establecido en la ejecutoria constitucional recada en el Exp. N 976-01-AA (Caso
211
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
FALLA
REVOCANDO la recurrida que, revocando la apelada, declar improcedente la accin
de amparo. Reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia ordena que la demandada
reponga a los demandantes en sus puestos de trabajo, o en otros similares, sin el pago de las
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
EXP. N 991-2000-AA/TC
SANTA
LIBERIO EDMAR VIDAL DOMNGUEZ
En Lima, a los veintin das del mes de diciembre de dos mil, reunido el Tribunal Cons-
titucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Aguirre
Roca, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente; Nugent, Daz Valverde, Acosta Snchez y Garca
Marcelo, pronuncia la siguiente sentencia:
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Liberio Edmar Vidal Domnguez, contra la
resolucin de la Sala Civil de Chimbote de la Corte Superior de Justicia del Santa, su fecha
veintids de agosto corriente ao, que declar improcedente la accin de amparo de autos,
incoada por el mismo recurrente.
ANTECEDENTES
Con fecha tres de marzo de dos mil, el recurrente interpuso la presente demanda contra
la Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote, solicitando que se declare inaplicable la Re-
solucin de Alcalda N 305-99-MDNCH, de fecha primero de setiembre de mil novecientos
noventa y nueve, que dispuso dejar sin efecto la Resolucin de Alcalda N 216-99-MDNCH,
del mismo ao, que renov su contrato de trabajo; asimismo, solicita su reposicin en la pla-
za que vena ocupando y el pago de sus remuneraciones dejadas de percibir. El demandante
sostiene, en efecto, que labor para la municipalidad mencionada, desde el primero de octu-
bre de mil novecientos noventa y seis, previo concurso pblico, ingresando a trabajar como
servidor pblico, en calidad de contratado, en el cargo de Ingeniero I, aprobado mediante la
Resolucin de Alcalda N 187-96-MDNCH expedida con fecha quince de octubre de mil no-
vecientos noventa y seis; alega que desde esa fecha se ha venido renovando su contrato de tra-
bajo por servicios personales. Que en ese mismo sentido se expidi la Resolucin de Alcalda
N 216-99-MDNCH, de fecha dos de junio de mil novecientos noventa y nueve, que renov
su contrato por todo el ejercicio presupuestal respectivo debiendo precisar que la Resolucin
de Alcalda N 305-99-MDNCH solo dej sin efecto la renovacin de su contrato, permitiendo
que las dems renovaciones de contratos por servicios personales dispuestas por la resolucin
cuestionada, quedasen vigentes. Aduce que le renovaron su contrato de trabajo durante cua-
tro ejercicios presupuestales, desde el primero de octubre de mil novecientos noventa y seis,
al treinta y uno de diciembre de mil novecientos noventa y nueve, contratos que se expidieron
en virtud de la vigencia de dichos ejercicios presupuestales, es decir, desde el primer da h-
bil hasta el ltimo de cada ao, de tal manera que ha venido prestando servicios personales en
forma ininterrumpida, hasta que, mediante la resolucin cuestionada, se dej sin efecto la re-
novacin de su contrato y, por consiguiente, se le ces en el cargo.
El demandante contesta la demanda solicitando que se la declare improcedente, sea-
lando que el demandante ingres a laborar en la fecha y cargo que seala, pero que su contrato
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
fue nicamente por el periodo mil novecientos noventa y seis; que tambin es cierto que se le
ha venido renovando peridicamente su contrato durante tres periodos que van del ao de mil
novecientos noventa y siete hasta el treinta y uno de diciembre de mil novecientos noventa y
nueve, pero que no labor por ms de un ao en forma ininterrumpida.
El Primer Juzgado Civil de Chimbote, con fecha veintiocho de abril de dos mil, declar
improcedente la demanda, estimando que el Memorando N 171-99-MDNCH-OA/P, median-
te la cual se le notifica al demandante con la Resolucin de Alcalda N 305-99-MDNCH, no
transgrede el derecho constitucional a la libertad de trabajo, toda vez que al haber ingresado
este a trabajar en la modalidad de contratado, su relacin laboral se ha ceido a las clusulas
del contrato, las que no se encuentran dentro de los alcances del Decreto Legislativo N 276,
Ley de Bases de la Carrera Administrativa; y que, adems, el hecho de haber continuado pres-
tando servicios, bajo la misma modalidad, no genera vnculo laboral entre las partes, tal y con-
forme se hizo constar en el contrato de servicios referido.
La recurrida confirma la apelada, considerando que no se ha cumplido con agotar la va
previa.
FUNDAMENTOS
1. Que, el requisito del agotamiento de la va previa, ha sido cumplido, segn consta en
autos, mediante el correcto acogimiento al silencio administrativo negativo.
2. Que obran en autos, de fojas dos a trece, las copias de las resoluciones de alcalda por las
que se contrat, por servicios personales, al demandante, que acreditan indubitablemente
la relacin laboral entre este y la entidad edil, la misma que ha sido reconocida por esta
ltima en su escrito de contestacin de la demanda; pudindose advertir que tal vnculo
laboral dur desde el primero de octubre de mil novecientos noventa y seis, hasta el die-
cisiete de setiembre de mil novecientos noventa y nueve, y que las labores del demandan-
te se efectuaban en el nivel de profesional en la carrera administrativa.
3. Que, en virtud del principio de la primaca de la realidad, resulta evidente que las labores,
al margen del texto de los contratos respectivos, han tenido las caractersticas de subor-
dinacin, dependencia y permanencia, de modo que no es correcto considerar que la
relacin laboral mencionada tuvo carcter eventual. El principio de primaca de la rea-
lidad es un elemento implcito en nuestro ordenamiento y, concretamente, impuesto por
la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin del Trabajo, que ha visto este como
un deber y un derecho, base del bienestar social, y medio de la realizacin de la persona
(artculo 22) y, adems, como un objetivo de atencin prioritaria del Estado (artculo 23).
Dicho de otro modo, el tratamiento constitucional de una relacin laboral impone que sea
enfocado precisamente en estos trminos.
4. Que, por otro lado, est probado que las labores prestadas por el demandante lo han sido
por ms de un ao ininterrumpido de manera que el mismo, se encontraba comprendido
en el artculo 1 de la Ley N 24041, segn el cual los trabajadores contratados para labo-
res de naturaleza permanente con ms de un ao ininterrumpido de servicios, no pueden
ser cesados ni destituidos sino por las causales y con sujecin al procedimiento adminis-
trativo establecido en el Decreto Legislativo N 276.
215
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar improcedente la de-
manda, y, reformndola, la declara FUNDADA, y ordena, consecuentemente, que se reponga
a don Liberio Edmar Vidal Domnguez en el cargo que desempeaba al momento de la viola-
cin de sus derechos constitucionales, o en otro de igual nivel; pero sin el pago de las remu-
neraciones que, por razn del cese, ha dejado de percibir, dejando a salvo el derecho del de-
mandante de reclamar la correspondiente indemnizacin en la forma legal respectiva. Dispone
la notificacin a las partes; su publicacin en el diario oficial El Peruano y la devolucin de
los actuados.
SS.
AGUIRRE ROCA
REY TERRY
NUGENT
DAZ VALVERDE
ACOSTA SNCHEZ
GARCA MARCELO
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
03 PRINCIPIO DE IGUALDAD
EXP. N 00027-2006-PI
ICA
COLEGIO DE ABOGADOS DE ICA
En Lima, a los 21 das del mes de noviembre de 2007, el Tribunal Constitucional en se-
sin de pleno jurisdiccional, integrado por los magistrados Landa Arroyo, Mesa Ramrez,
Vergara Gotelli, Beaumont Callirgos, Calle Hayen, Eto Cruz y lvarez Miranda, pronuncia la
siguiente sentencia, con el voto singular del magistrado Vergara Gotelli.
I. ASUNTO
Demanda de Inconstitucionalidad interpuesta () contra el artculo 7, numeral 7.2, lite-
rales a, b y c del Ttulo III de la Ley N 27360, titulada Ley que aprueba las normas de pro-
mocin del sector agrario, y que en los artculos invocados en especfico regula el rgimen
laboral para los trabajadores del sector agrario, publicada en el diario oficial El Peruano el 31
de octubre del ao 2000.
VI. FUNDAMENTOS
1. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
INSTRUMENTO
TEXTO DEL ARTCULO PERTINENTE
INTERNACIONAL
Carta de Naciones Artculo 55. Con el propsito de crear las condiciones de estabilidad y bien-
Unidas estar necesarias para las relaciones pacficas y amistosas entre las naciones,
basadas en el respeto al principio de la igualdad de derechos y al de la libre
determinacin de los pueblos, la Organizacin promover:
(...)
c. el respeto universal a los derechos humanos y a las libertades fundamentales
de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin, y la
efectividad de tales derechos y libertades.
Declaracin Universal Artculo 2.1. Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados
de Derechos Humanos en esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin,
opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin
econmica, nacimiento o cualquier otra condicin.
Artculo 7. Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a
igual proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda
discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal
discriminacin.
Pacto Internacional de Artculo 26. Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin
Derechos Civiles y discriminacin a igual proteccin de la ley. A este respecto, la ley prohibir toda
Polticos discriminacin y garantizar a todas las personas proteccin igual y efectiva
contra cualquier discriminacin por motivos de raza, color, sexo, idioma, reli-
gin, opiniones polticas o de cualquier ndole, origen nacional o social, posicin
econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
Pacto Internacional de Artculo 2.2. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a ga-
Derechos Econmicos, rantizar el ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin discriminacin
Sociales y Culturales alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de
otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cual-
quier otra condicin social.
Artculo 3. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a ase-
gurar a los hombres y a las mujeres igual ttulo a gozar de todos los derechos
econmicos, sociales y culturales enunciados en el presente Pacto.
Artculo 7.a.i. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho
de toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias
que le aseguren en especial:
a) Una remuneracin que proporcione como mnimo a todos los trabajadores:
i) Un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de
ninguna especie; en particular, debe asegurarse a las mujeres condiciones de
trabajo no inferiores a las de los hombres, con salario igual por trabajo igual.
Declaracin Americana Artculo II. Todas las personas son iguales ante la ley y tienen los derechos y
de los Derechos y deberes consagrados en esta declaracin sin distincin de raza, sexo, idioma,
Deberes del Hombre credo ni otra alguna.
Convencin Americana Artculo 24. Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen
sobre Derechos Humanos derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de la ley.
Declaracin de OIT 2. Declara que todos los Miembros, aun cuando no hayan ratificado los conve-
relativa a los principios nios aludidos, tienen un compromiso que se deriva de su mera pertenencia a la
y derechos fundamen- Organizacin de respetar, promover y hacer realidad, de buena fe y de confor-
tales en el trabajo midad con la Constitucin, los principios relativos a los derechos fundamentales
que son objeto de esos convenios, es decir:
d) la eliminacin de la discriminacin en materia de empleo y ocupacin.
Convenio N 111 - OIT, Artculo 1. A los efectos de este Convenio, el trmino discriminacin comprende:
sobre discriminacin a) cualquier distincin, exclusin o preferencia basada en motivos de raza,
(empleo y ocupacin) color, sexo, religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen social que
(5)
tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el
empleo y la ocupacin;
b) cualquier otra distincin, exclusin o preferencia que tenga por efecto anular
o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo u ocupacin que
podr ser especificada por el Miembro interesado previa consulta con las or-
ganizaciones representativas de empleadores y de trabajadores, cuando dichas
organizaciones existan, y con otros organismos apropiados.
2. Las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en las calificaciones
exigidas para un empleo determinado no sern consideradas como discrimi-
nacin.
3. A los efectos de este Convenio, los trminos empleo y ocupacin incluyen
tanto el acceso a los medios de formacin profesional y la admisin en el em-
pleo y en las diversas ocupaciones como tambin las condiciones de trabajo.
221
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
Artculo 2. Todo Miembro para el cual este Convenio se halle en vigor se obliga
a formular y llevar a cabo una poltica nacional que promueva, por mtodos
adecuados a las condiciones y a la prctica nacionales, la igualdad de opor-
tunidades y de trato en materia de empleo y ocupacin, con objeto de eliminar
cualquier discriminacin a este respecto.
Convenio N 100 OIT Artculo 1
sobre igualdad de A los efectos del presente Convenio:
remuneracin a) el trmino remuneracin comprende el salario o sueldo ordinario, bsico o
mnimo, y cualquier otro emolumento en dinero o en especie pagados por el
empleador, directa o indirectamente, al trabajador, en concepto del empleo de
este ltimo;
b) la expresin igualdad de remuneracin entre la mano de obra masculina y
la mano de obra femenina por un trabajo de igual valor designa las tasas de
remuneracin fijadas sin discriminacin en cuanto al sexo.
11. Todos estos instrumentos reseados proscriben y condenan, en efecto, todo trato
discriminatorio, es decir aquel que se realice sin una justificacin objetiva, mas no
as todo trato diferenciado.
(5) Ley N 28015 Ley de Promocin y Formalizacin de la micro y pequea empresa, de fecha 3 de julio
de 2003 y su Reglamento. Dicho rgimen legal tiene como objetivo: promover la competitividad, for-
malizacin y desarrollo de las micro y pequeas empresas, incrementar el empleo sostenible, aumentar
la productividad y rentabilidad, contribuir al Producto Bruto Interno, ampliar el mercado interno y las
exportaciones, y contribuir a la recaudacin tributaria, a travs de la emisin de un conjunto de medidas,
entre ellas las laborales.
(6) De acuerdo a lo dispuesto en la Segunda Disposicin Complementaria de la Ley N 28851, publicada en
el diario oficial El Peruano el 27 de julio de 2006.
(7) De conformidad con lo dispuesto en el artculo 3 de la Ley N 27360.
222
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
48. Si bien ambos esquemas contienen una serie de medidas promocionales que van
ms all del mbito laboral, corresponde a este Colegiado, por la naturaleza del caso
que es materia de anlisis, centrarse en el mbito de las medidas laborales y en las
coincidencias que ambos regmenes comparten.
49. Una primera cuestin que debemos resaltar es el descanso vacacional anual remu-
nerado. Tanto el Rgimen Agrario como el Rgimen de la MYPE comparten una
regulacin que prev diferenciaciones en contraste a lo establecido para el rgimen
laboral comn8(()8), ya que este dispone 30 das calendario de descanso vacacional por
cada ao completo de servicios; mientras que en los regmenes especiales, se dispo-
ne un mnimo descanso vacacional anual remunerado de 15 das, dejando abierta la
posibilidad de pactar un periodo mayor.
50. Una cuestin adicional compartida por ambos regmenes especiales es la referente
a la indemnizacin en caso de despido arbitrario, que es equivalente a quince (15)
remuneraciones diarias por cada ao completo de servicios con un mximo de cien-
to ochenta (180) remuneraciones diarias; en ambos las fracciones de ao se abonan
por dozavos; mientras en el Rgimen Laboral Comn9()9), la indemnizacin prevista
para el caso de despido arbitrario es equivalente a una remuneracin y media or-
dinaria mensual por cada ao completo de servicios con un mximo de doce (12)
remuneraciones. Las fracciones de ao se abonan por dozavos y treintavos, segn
corresponda y su abono procede una vez superado el periodo de prueba.
51. Adems, con referencia a la remuneracin se establece en el Rgimen Laboral
Comn y en el de la MYPE que la misma no podr ser inferior a la remuneracin
mnima vital, y para el caso del Rgimen Agrario, si bien se establece que la remu-
neracin se actualizar en concordancia con la remuneracin mnima vital, la dife-
rencia reside en que la remuneracin prevista para los trabajadores del sector agra-
rio, incluye los conceptos de CTS y gratificaciones. En el rgimen constitucional,
sobre remuneracin mnima se ha establecido que el trabajador tiene derecho a una
remuneracin equitativa y suficiente, que procure, para l y su familia, el bienes-
tar material y espiritual, otorgndole al pago de la remuneracin y de los beneficios
sociales prioridad dentro de las obligaciones que pudiera tener el empleador, y con
relacin a la regulacin de las remuneraciones mnimas se otorga al Estado esa res-
ponsabilidad, debiendo contar para ello con la participacin de las organizaciones
representativas de los trabajadores y de los empleadores.
()
(8) Ver artculo 10 del Decreto Legislativo N 713, Ley que regula los descansos remunerados para los tra-
bajadores del Rgimen Laboral de la Actividad Privada.
(9) Ver artculo 38 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728 Ley de Productividad y Com-
petitividad Laboral.
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MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
VII. FALLO
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra el artcu-
lo 7, numeral 7.2, literales a, b, y c, del Ttulo III de la Ley N 27360, que regula el Rgimen
Laboral especial para el sector agrario, por no contravenir el principio-derecho a la Igualdad,
de acuerdo a los fundamentos expuestos; en consecuencia, no son atendibles las pretensiones
solicitadas.
Publquese y notifquese.
SS.
LANDA ARROYO
MESA RAMREZ
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA
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LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
04 PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD
EXP. N 00535-2009-PA/TC
LIMA
RODOLFO LUIS OROYA GALLO
En Lima, a los 5 das del mes de febrero de 2009, la Sala Segunda del Tribunal Consti-
tucional, integrada por los magistrados Mesa Ramrez, Beaumont Callirgos y Eto Cruz, pro-
nuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Rodolfo Luis Oroya Gallo contra
la resolucin de la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 143, su
fecha 8 de agosto de 2008, que confirmando la apelada, rechaza de forma liminar y declara
improcedente la demanda de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 17 de setiembre de 2007, el recurrente interpone demanda de amparo contra
la Universidad (), solicitando que se inapliquen las Resoluciones N 001-018/07-CD, del 10
de julio de 2007 (fojas 13), N 002-018/07-CD, del 6 de agosto de 2007 (fojas 15), y N 005-
18/2007-TH, del 23 de agosto de 2007 (fojas 17), a travs de las cuales se determina y se con-
firma su separacin de dicha casa de estudios.
El demandante sostiene que ha sido separado de la Universidad por haber sido encontra-
do en el campus universitario con un cigarrillo de marihuana. Cabe destacar que en el proceso
disciplinario seguido contra l, acepta la posesin del mismo. En este sentido, sustenta su pre-
tensin en que el Reglamento General de Estudios (fojas 19 a 30) no ha sealado qu infrac-
cin debe considerarse como leve o grave, que no se ha considerado su rendimiento acadmi-
co, el difcil momento personal que atravesaba en aquel entonces y que no se ha tomando en
cuenta que se encontraba en el ltimo ciclo de estudios (fojas 37 a 39). Por ende, solicita que
se lo reincorpore en su calidad de estudiante a la carrera de Administracin (fojas 34 a 44).
El Segundo Juzgado Mixto de La Molina y Cieneguilla, con fecha 18 de setiembre de
2007, declar improcedente la demanda de manera liminar en virtud de lo establecido en el in-
ciso 1) del artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional, por no haberse transgredido norma
constitucional alguna (fojas 45).
La Universidad () se apersona al proceso manifestando que no se ha violado derecho
alguno, pues la decisin adoptada no es arbitraria, sino que est suficientemente motivada, y
porque adems el actor tiene expedito su derecho de seguir estudiando en cualquier otra uni-
versidad del pas. Asimismo, sostiene que el demandante ha ejercido sus derechos de defensa
de pluralidad de instancia al haber presentado ante los distintos estamentos de la universidad
los recursos de reconsideracin y apelacin (fojas 130 a 131).
La Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima confirm la apelada (fojas
143) sobre la base de lo dispuesto en el inciso 2) artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional,
229
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
sosteniendo que para dilucidar la presente controversia resulta necesaria una etapa probatoria
de la que carece el proceso de amparo.
FUNDAMENTOS
1. La presente demanda de amparo ha sido rechazada de manera liminar en la etapa judi-
cial. Sin embargo, en la medida que la Universidad () se ha apersonado al proceso
presentando un escrito de contestacin de la demanda y que en autos existen suficientes
elementos de juicio para dilucidar la cuestin controvertida, el Tribunal Constitucional
estima que, en aplicacin del principio pro actione previsto en el artculo III del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, procede emitir pronunciamiento respecto
del fondo de la controversia.
()
3. La razonabilidad e interdiccin de la arbitrariedad en la sancin administrativa
11. Mediante las Resoluciones N 001-018/07-CD, N 002-018/07-CD y N 005-
18/2007-TH, la Universidad () aplic al alumno Rodolfo Luis Oroya Gallo la mxima
sancin posible prevista en el Reglamento General de Estudios, consistente en separarlo
de forma definitiva, sobre la base de lo dispuesto en los artculos 60, inciso a) y 66 del
referido Reglamento.
El objetivo de la medida adoptada por la Universidad fue sancionar el consumo de dro-
gas u otras sustancias txicas dentro del campus acadmico, estableciendo que esta me-
dida no ser tolerada bajo ninguna circunstancia. Si bien el demandante reconoci haber
fumado el cigarrillo de marihuana, la Comisin Disciplinaria opt por aplicar rigurosa-
mente el Reglamento para de estar forma evitar que otros alumnos incurran en la misma
infraccin.
Cabe destacar que al momento de los hechos, el demandante se encontraba cursando el
ltimo ciclo de estudios y le faltaba 11 semanas para terminar la carrera de Administra-
cin. Adems, se acredita que entr a la Universidad bajo la modalidad de tercio superior,
que haba participado en actividades extracurriculares, su rendimiento acadmico era de
media superior y no presentaba antecedentes de faltas administrativas.
2. En este sentido, el demandante sostiene que si bien el Reglamento de la Universidad ()
establece las conductas que se consideran como faltas, no hay una precisin con respecto
a cules deben ser graves o leves, por lo que la valoracin de la Comisin Disciplinaria
y del Tribunal de Honor es arbitraria al carecer de un parmetro objetivo de evaluacin y
aplicacin (fojas 35).
3. Al respecto, este Colegiado considera que el establecimiento de disposiciones sanciona-
torias, tanto por entidades pblicas como privadas, no puede circunscribirse a una mera
aplicacin mecnica de las normas, sino que se debe efectuar una apreciacin razonable
de los hechos en cada caso concreto, tomando en cuenta los antecedentes personales y
las circunstancias que llevaron a cometer la falta. El resultado de esta valoracin llevar
a adoptar una decisin razonable y proporcional.
230
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
(1) Entre otros, ver: Tribunal Constitucional. Expediente N 00034-2004-AI/TC. Sentencia del 15 de febrero
de 2005.
(2) Ver: Tribunal Constitucional. Expediente N 3567-2005-AA/TC. Sentencia del 16 de noviembre de 2005.
(3) Tribunal Constitucional. Expediente N 0006-2003-AI/TC. Sentencia del 1 de diciembre de 2003.
Fundamento 9.
(4) Ver: Tribunal Constitucional. Expediente N 0090-2004-AA/TC. Sentencia del 5 de julio de 2004.
Fundamento 12.
(5) Ver: Tribunal Constitucional. Expediente N 2192-2004-AA/TC. Sentencia del 11 de octubre de 2004.
Fundamento 20.
231
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
232
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
15. Esta violacin se constituye puesto que la separacin definitiva del alumno por el consu-
mo de un cigarrillo de marihuana cometido en un contexto particular y nico de su vida,
faltando apenas once semanas para terminar la carrera, lo coloca en una situacin de
indefensin y desigualdad frente a sus pares.
16. Por ms que l pueda intentar seguir la carrera en otra universidad, la decisin no solo
el acceso a la educacin sino tambin su libre desarrollo de la personalidad, en el sen-
tido que la Resolucin de la Universidad genera un antecedente que lo acompaar du-
rante su vida universitaria y desarrollo profesional. Adems, en el texto de la resolucin
expresamente se seala la separacin por el consumo de droga, siendo indiferente si se
est frente a una persona con una adiccin o si se trata de un caso aislado.
17. Por esta razn es que el Tribunal Constitucional considera que la demanda de autos es
fundada en la medida que la decisin de la Universidad es desproporcionada, no porque
el consumo de marihuana en el campus universitario no amerite una sancin grave, sino
porque la estructura del rgimen disciplinario es ambigua e indeterminada, afectando los
principios de proporcionalidad y razonabilidad reconocidos en los artculos 3, 43 y 200
de la Constitucin.
18. La presente decisin no puede ser asumida como que el Tribunal es permisivo o toleran-
te ante el consumo de drogas, sea dentro o fuera del campus universitario. El Tribunal
Constitucional ha incidido enfticamente en el problema social que causa el consumo y
el trfico ilcito de drogas2(1()6). En esta lnea, la adopcin y ejecucin de la Estrategia Nacio-
nal de Lucha contra las Drogas 2007-2011, la cual contiene un Programa de Prevencin
al Consumo de Drogas y Rehabilitacin del Drogodependiente, debe ser una responsabi-
lidad de toda la sociedad.
()
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda interpuesta contra la Universidad () por haberse vul-
nerado los principios de razonabilidad y proporcionalidad reconocidos en el artculo 200
de la Constitucin, el derecho a la educacin consagrado en el artculo 13 de la Constitu-
cin y el principio de taxatividad, establecido en el literal d), inciso 24, del artculo 2 de
la Constitucin.
2. Declarar NULAS las Resoluciones N 001-018/07-CD, del 10 de julio de 2007, N 002-
018/07-CD, del 6 de agosto de 2007, y N 005-18/2007-TH, del 23 de agosto de 2007,
emitidas por la Comisin Disciplinaria y el Tribunal de Honor de la Universidad San
Ignacio de Loyola.
3. Ordenar, dentro del plazo de tres das hbiles contados a partir de la notificacin de la
presente sentencia, la reincorporacin del alumno Rodolfo Luis Oroya Gallo a la Facul-
tad de Ciencias Empresariales de la Universidad (), a fin de que culmine con el ltimo
ciclo de estudios de la carrera de Administracin.
(6) Ver: Tribunal Constitucional. Expediente N 04750-2007-HC/TC. Sentencia del 9 de enero de 2008.
233
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
234
NDICE GENERAL
PRESENTACIN ........................................................................................................... 5
CAPTULO I
MARCO GENERAL
CAPTULO II
LOS CONTRATOS MODALES REGULADOS POR LA LEY DE
PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL (LPCL)
235
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
CAPTULO III
CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL
1. Naturaleza ................................................................................................................. 79
2. La jornada a tiempo parcial ....................................................................................... 80
3. Formalidades ............................................................................................................. 85
4. Proteccin contra el despido arbitrario ..................................................................... 88
5. Beneficios correspondientes a los trabajadores a tiempo parcial .............................. 89
6. Contraprestacin de la actividad (remuneracin) ..................................................... 90
CAPTULO IV
TRABAJO A DOMICILIO
1. Aspectos generales .................................................................................................... 95
2. El trabajo a domicilio frente al trabajo autnomo..................................................... 96
3. Tratamiento de las remuneraciones .......................................................................... 99
4. Formalidades ............................................................................................................. 100
5. Beneficios del trabajador a domicilio: determinan una forma especial de contratacin
o rgimen laboral especial? ....................................................................................... 101
6. Libertad sindical de los trabajadores a domicilio...................................................... 105
CAPTULO V
CONTRATACIN DE TRABAJADORES EXTRANJEROS
1. Aspectos generales .................................................................................................... 109
2. Ingreso al pas de un ciudadano extranjero para trabajar .......................................... 110
2.1. Solicitud de visa de trabajador residente .......................................................... 111
2.2. Cambio de calidad migratoria............................................................................ 112
3. Contrato de trabajo del personal extranjero .............................................................. 113
3.1. Contenido del contrato de trabajo de extranjeros .............................................. 113
3.2. Aprobacin del contrato de trabajo de extranjeros ............................................ 115
4. Inclusin del personal extranjero en la planilla electrnica de trabajadores ............... 115
4.1. Duracin ............................................................................................................ 116
4.2. Inicio de la prestacin del trabajador extranjero ............................................... 116
236
LUIS LVARO GONZALES RAMREZ
CAPTULO VI
CLUSULAS ESPECIALES DE CONTRATACIN
237
MODALIDADES DE CONTRATACIN LABORAL
JURISPRUDENCIA
238