DERECHOS REALES DE GARANTIAS

1. CONCEPTO:

Son llamados as porque son constituidos a favor de un

acreedor para reforzar el cumplimiento de la obligacin por
parte del deudor, asegurndole su cumplimiento al
conceder al acreedor ciertas facultades sobre pertenencias
del mismo deudor.

El acreedor tiene sobre esas acciones reales para

perseguirlas en manos de quien se encuentren, para
hacerse poner en posesin de ellas. Los derechos reales de
garanta son derechos accesorios, se adhieren a una
obligacin cuyo cumplimiento garantizan.

Estos derechos no tuvieron un gran desarrollo, pues los

romanos prefirieron la garanta personal. Los derechos
reales de garanta son la prenda y la hipoteca, pero les
precede la enajenacin con fiducia.

2. LA "FIDUCIA CUM CREDITORE CONTRACTA".

La "fiducia Cum creditore contracta" (contrato de buena fe

con el acreedor) implica la venta de una cosa por
"mancipatio" o por "in iure cesio", que hace el deudor al
acreedor para garantizarle el cumplimiento o pago de su
crdito, seguido por un pacto de "fiducia" (de buena fe) por
medio del cual el acreedor se compromete con el deudor a
retransferirle, una vez que se le haya pagado,
la propiedad de esa misma cosa.

Por virtud de esta operacin, el acreedor se hace propietario

de la cosa, que retendr hasta ser pagado, pudiendo
reivindicarla aun contra el deudor; en el caso de no ser
pagado, puede venderla para recuperar su crdito y dar el
excedente, si lo hay, al deudor.

La enajenacin con "fiducia" presentaba graves

inconvenientes para el deudor: le quitaba el uso del objeto y
lo expona a recuperarlo deteriorado por el hecho o
negligencia del acreedor, ms aun, lo expona a perderlo si
el acreedor lo venda antes del vencimiento; adems, no
poda emplear el objeto para conseguir ms prstamos.

El acreedor poda dejar el objeto en manos del deudor, pero

era en arrendamiento o a ttulo de precario, siendo ste
revocable a voluntad y aqul no impeda que el acreedor
pudiera vender el objeto, teniendo el deudor slo
la accin "personal fiducia" (de buena fe) contra el
acreedor.

3. EL "PIGNUS":
"Pignus" o prenda, viene de puo, pues lo que se da en
prenda generalmente se entrega con la mano, por lo que
piensan algunos que la prenda slo se puede constituir
sobre bienes muebles. La prenda es otro de los derechos
reales de garanta que se contrae no slo con la entrega o
tradicin del objeto, sino tambin con la mera convencin
de las partes.

Como la prenda se constitua para garantizar al acreedor el

cumplimiento de una obligacin, se convena entre las
partes que en el caso de no ser pagado el acreedor, ste
podra vender el objeto, pero no poda ser forzado a
venderlo si no quera. Cuando no se ha convenido que el
objeto pueda ser vendido, el acreedor puede venderlo, pero
previamente debe instar al deudor tres veces para que le
pague.

Con el producto de la venta el acreedor se paga lo que le

era debido, debiendo devolver el excedente al deudor
("hyperocha") o demasa. Cuando el acreedor recibe el
importe de su crdito de manos del deudor, debe restituir el
objeto que recibi en prenda.

"ANTICRESIS":
Relacionada con la prenda est la "anticresis", pacto en
virtud del cual el deudor autorizaba a que el acreedor se
sirviera del bien y los frutos obtenidos los aplicara al pago
de los intereses y satisfechos stos, a la suerte principal.

"PIGNUS GORDIANUM": La prenda se extingue cuando

el deudor hace el pago al acreedor, pero el emperador
Gordiano dispuso que subsistiera para garantizar
otros crditos que tuviera el deudor para con el mismo
acreedor.

4. La Hipoteca.

La hipoteca es favorable tanto para el deudor como para el

acreedor; para el deudor porque "no pasa al acreedor ni la
posesin" del objeto, quedando ste en poder del deudor,
quien podr servirse de l y ofrecerlo en garanta de
ulteriores crditos; es conveniente la hipoteca para el
acreedor, porque para la persecucin (del objeto) se da al
acreedor una accin real.La hipoteca es un derecho real que
gravita sobre un bien afectado al cumplimiento de una
obligacin. Grava a una cosa en lugar de gravar a una
persona. Por la hipoteca se tiene un derecho real sobre el
objeto que garantiza el crdito y da al acreedor un derecho
de preferencia por el cual escapa al concurso de los
acreedores, se paga con el objeto afectado a su crdito. El
acreedor tiene tambin el derecho de persecucin sobre el
objeto para que ste le sea entregado de manos de quien lo
tenga, desconociendo las enajenaciones y constituciones de
derechos reales posteriores al nacimiento de la hipoteca;
finalmente, el acreedor tiene el derecho de vender la cosa
gravada ("ius vendendi" o "ius distrahendi").Para que la
hipoteca pueda constituirse se necesita: a) La existencia de
una deuda, pues la hipoteca no es ms que un derecho
accesorio; b) La cosa hipotecada debe ser objeto de venta,
pues el derecho de preferencia que otorga se ejerce sobre
el precio; c) El constituyente debe de ser propietario de la
cosa y capaz de enajenar, pues es uno de los fines de la
hipoteca llegar a vender, en caso de que no se pague al
acreedor.

5. Constitucin de la Hipoteca.

La hipoteca puede originarse por:

a) Pacto. El acuerdo entre las partes bastaba para crear el

derecho real de hipoteca; se trata de un pacto sancionado
por el derecho pretorio ("pactum vestitum").

b) Testamento. El de "cuius" utilizaba este modo de

constituir la hipoteca sobre alguno de los bienes
hereditarios, cuando deseaba garantizar a su legatario
una renta vitalicia o una pensin alimenticia.

c) Hipotecas Tcitas. Las hipotecas tcitas son aquellas

que la ley crea directamente, de ordinario
por interpretacin de la voluntad de las partes, o por favor
hacia un acreedor incapaz.

Tiene una hipoteca tcita especial: 1) El arrendador de

un fundo rural sobre los frutos y cosechas. 2) La hipoteca
del arrendador de una casa sobre todos los muebles y
objetos introducidos a ella. 3) En el derecho Justiniano, la
hipoteca de los legatarios sobre los bienes de la sucesin.

Tiene una hipoteca tcita general: 1) El fisco, sobre los

bienes sus administradores y deudores. 2) Los pupilos y los
menores de veinticinco aos sobre los bienes de sus tutores
y curadores; esta hipoteca creada por Constantino, fue
extendida por Justiniano a los locos. 3) La mujer casada y
sus herederos, bajo Justiniano, sobre los bienes del marido
para garantizar la devolucin de la dote.

6. Extincin de la Hipoteca.

La hipoteca se extingue por la va de consecuencias o

directamente. Por va de consecuencia cuando el acreedor
es pagado y ms generalmente todas las veces que la
deuda de la cual es el accesorio se extingue totalmente,
 bien por el derecho civil, bien por el derecho pretorio, pues
si slo se extingue parcialmente, la hipoteca que es
indivisible, subsistir entera.La hipoteca se extingue
directamente: 1) Por la venta de la cosa hecha por el
acreedor hipotecario; extingue as su hipoteca y las
posteriores, si las hay, pero no las anteriores. 2) Por la
renuncia del acreedor, que puede ser expresa o tcita,
como cuando deja de vender el bien afectado sin ejercer su
derecho. 3) Por confusin, es decir, por la adquisicin de la
propiedad de la cosa hipotecada por el acreedor
hipotecario. 4) Por la prdida de la cosa hipotecada. 5) Por
la prescripcin extintiva de cuarenta aos que es la ms
larga duracin de la accin hipotecaria, segn disposicin
del emperador Justino. 6) Por las "praescriptio longi
temporis" cuando el bien hipotecado est en manos de un
tercer adquirente de buena fe y con justo ttulo con relacin
al acreedor hipotecario, puede oponerle esta "praescriptio"
a su accin hipotecaria.

G CARACTERSTICAS:

1 Son derechos reales de garanta (art. 1857).

2 Son accesorios a una obligacin principal, lo que significa
que no existen por s mismos, sino en funcin de
la obligacin principal.

3 Son derechos reales de realizacin de valor (art. 1858)

prenda o hipoteca. Vencida la obligacin principal pueden
ser enajenadas las cosas en que consista la prenda o
hipoteca para pagar al acreedor. No puede el acreedor
quedarse con la cosa (art. 1884, anticresis), esto es,
prohibicin del pacto comisorio.

4 Establece cierta preferencia en el cobro del precio de la

realizacin.

5 Su existencia no excluye el principio de responsabilidad

patrimonial universal, es decir, puede dirigirse el acreedor
contra cualquier otro bien.

Son derechos reales limitados, no conceden un derecho

absoluto sobre la cosa, sino sobre el valor de la cosa y para
satisfacer la obligacin principal, son derechos accesorios
de la obligacin principal, son derechos indivisibles porque
recaen sobre toda la cesa para garantizar toda
la obligacin (arts. 1860 y 1886, el primero de ellos hay que
saberlo).
G Tipos de garantas reales que se pueden establecer para
asegurar que el deudor pague la obligacin:

1 Depsito.

2 Arras o seales (art. 1454).

3 Prenda.

4 Hipoteca.

5 Anticresis.

6 Retencin: se permite que se quede con la posesin

hasta que se le pague la deuda.

Ejemplo: En los talleres retienen el vehculo hasta el pago

de la factura.

Ver arts. 1866, 453, 502, etc.

7 Garantas procesales: embargo preventivo (cuando

sospechamos que se va a deshacer de los bienes) o
anotacin preventiva de la demanda en el Registro de la
Propiedad (art. 42 LH).

Los Derechos Reales de Garanta

Conclusin

Lo derechos reales son la relacin jurdica entre una

persona y una cosa, se considera que de los derechos reales
deriva un deber de abstencin u obligacin pasiva que se
impone a todo el mundo (erga omnes).

Lo derechos reales de garanta Son llamados as porque son

constituidos a favor de un acreedor para reforzar el
cumplimiento de la obligacin por parte del deudor,
asegurndole su cumplimiento al conceder al acreedor
ciertas facultades sobre pertenencias del mismo deudor. El
acreedor tiene sobre esas acciones reales para perseguirlas
en manos de quien se encuentren, para hacerse poner en
posesin de ellas, en sntesis son un derecho accesorio
adherido a una obligacin que se hace cumplir.