Texto 2 (2da parte Aldunate)

ELEMENTOS DE DOGMTICA IUSFUNDAMENTAL

Concepto y funcin de la dogmtica jurdica

Se entiende por dogmtica el desarrollo de una serie de afirmaciones articuladas sobre el origen,
contexto y funcin del texto normativo, destinadas a permitir su manejo por los operadores jurdicos
dentro de un marco de racionalidad. Incorpora elementos tericos y prcticos en una funcin
orientadora

La primera trata de las consideraciones sistemtico-conceptuales sobre el derecho vlido, que van
desde el anlisis de los conceptos fundamentales, pasando por la construccin y por el estudio de la
estructura del sistema jurdico, hasta la cuestin de la fundamentacin y argumentacin

La dimensin normativa se mueve en el mbito de la orientacin y crtica de la praxis jurdica; tanto

para cerrar las lagunas del material dado autoritativamente, como para abordar el problema de la
fundamentacin aportada por los tribunales como sustento de sus decisiones.

Dogmtica de los derechos fundamentales

La necesidad de una aproximacin dogmtica al tema de los derechos fundamentales es, en primera
lnea, de naturaleza institucional es cmo alcanzar una efectiva vigencia de los derechos consagrados
en las respectivas cartas fundamentales, de una manera compatible con el ejercicio de la autoridad.

Sin una dogmtica de los derechos fundamentales se podra llegar a frustar el objetivo mismo del
Estado Constitucional, en la medida en que el texto de la constitucin pierde fuerza normativa y se
transforma simplemente en el punto de inicio de elucubraciones cualesquiera sobre el posible sentido
normativo de la respectiva proteccin iusfundamental.

Dogmtica iusfundamental en Chile

Las construcciones dogmticas sobre derechos fundamentales se destacan en nuestro pas por su
escasez. La pobreza de la doctrina nacional sobre derechos fundamentales se ha visto agravada por
un fenmeno propiciado por la importancia prctica que ellos han adquirido, en especial en el mbito
del recurso de proteccin. Este fenmeno consiste en el surgimiento de una serie de trabajos sobre
derechos fundamentales realizados sin un sustrato terico slido, y sin el manejo de las categoras
dogmticas propias del derecho constitucional.

Interpretacin de los preceptos sobre derechos fundamentales

La primera cuestin a dilucidar al inicio de una construccin dogmtica de los derechos fundamentales
en la constitucin es la forma en que se interpretar el texto la interpretacin de los preceptos sobre
derechos fundamentales debe conciliar, para ser coherente, dos elementos bsicos: una teora de la
constitucin, con especial nfasis en el concepto y funcin de los derechos fundamentales dentro de
ella, y una teora general de la interpretacin jurdica y de la interpretacin constitucional en
particular.
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La moderna teora de la interpretacin jurdica, o ms precisamente de textos normativos, ha
abandonado la idea de que la actividad interpretativa consista en determinar el sentido de un trmino o
una oracin, como una entidad presente en ella desde el momento de su emisin, asociada a una
efectiva o presunta voluntad del emisor como potestad normador. Siendo as, la teora de la
interpretacin intenta sistematizar, en primer lugar, los elementos que permiten justificar una atribucin
de significado a los textos normativos, sobre la base de referencias disponibles para todos los miembros
de la comunidad. Estos elementos intersubjetivos tienen la caracterstica de que no nacen en el propio
discurso subjetivo, aun cuando admitan diferentes valoraciones. (El uso del lenguaje natural es
siempre analgico)

La argumentacin interpretativa vincula la demanda interna de motivacin de una decisin

jurisdiccional, con una demanda externa, de legitimidad de la misma. el punto de partida ms
seguro para el trabajo sobre los textos normativos de derechos fundamentales reposa en el anlisis
histrico de las circunstancias y el sentido protectivo que les dieron origen, Lo anterior
no implica postular la idea de una interpretacin histrica, o sobre el sentido histrico de los derechos
fundamentales, al modo del originalismo interpretativo, sino solamente un principio de mtodo para
fijar el punto de referencia a partir del cual desarrollar una argumentacin interpretativa coherente de
las disposiciones sobre derechos fundamentales.

Concepto y funcin de los derechos fundamentales

1. La funcin clsica o de defensa corresponde a la forma en que interpretamos, hoy, la funcin que
ellos tuvieron en los inicios del Constitucionalismo moderno, donde fueron consagrados a partir de las
luchas concretas por ciertos mbitos de libertad, por la defensa de ciertos derechos (como por ejemplo,
la propiedad), y asociados, de manera previa, coetnea o posterior, a una determinada fundamentacin
filosfico-poltica. Con el desarrollo de la nocin formal de Estado de Derecho y su concentracin en
la idea del principio de legalidad de la administracin los derechos van a adquirir relevancia en la
medida en que son efectivamente garantizados frente a la misma, por medios judiciales de impugnacin
de actos administrativos ilegales (donde la propia ley incorpora una suerte de proteccin al derecho
consagrado constitucionalmente).

Nacen los Derecho subjetivos: La concepcin de los derechos fundamentales como derechos
(subjetivos) de defensa tiene dos consecuencias a las que es necesario atender. En primer lugar, puede
conducir a una transformacin del Estado Constitucional de Derecho en Estado Judicial de un derecho
muy cuestionable.
La libertad consiste en poder hacer todo aquello que no daa a otro; as, el ejercicio de los derechos
naturales de cada hombre no tiene otros lmites que aquellos que aseguren a los otros miembros de la
sociedad el disfrute de los mismo derechos. Estos lmites slo pueden ser establecidos por la ley.
Los derechos resultan en este concepto una habilitacin para la intervencin legislativa del estado,
misma que define sus lmites correlativos. En segundo lugar, la visin de los derechos
fundamentales como derechos de defensa eclipsa, y con el tiempo lleg a ocultar completamente la
principal funcin que cumplen los derechos fundamentales la cual es de ser normas materiales de
competencia.
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2.- Los derechos fundamentales como normas materiales de competencia: el significado o

estructura de un derecho subjetivo que implica, siempre, el reconocimiento de la facultad de exigir un
determinado comportamiento de otro sujeto o, al menos, de exigir una entidad que, respecto del
individuo, est dentro de la categora de objeto respecto del cual se predica esta titularidad. Cuando
sufrimos alguna lesin de los mismos por parte del estado, lo que perseguimos precisamente es una
actividad estatal: la actividad jurisdiccional que nos proteja. A fin de que los actos del poder legislativo
y aquellos del poder ejecutivo puedan ser comparados en todo momento con el fin de toda institucin
poltica, fin que segn el artculo 2 de la Declaracin, no es otro que la conservacin de los derechos
naturales e imprescriptibles del hombre.

La relevancia terica est dada en primera lnea porque, aceptada que sea esta observacin, los
derechos constitucionales tienen siempre el carcter de normas materiales de competencia, normas para
evaluar la legitimidad de la actividad estatal. Los derechos constitucionales expresan el pensamiento
ya presente en los orgenes del Constitucionalismo, de que no existe un fin estatal propio sino es la
persona.

Existen 2 tipos de actuaciones estatales

a) aquellas que vienen a consagrar una decisin poltica en relacin a la forma como se
coordinarn los distintos derechos y libertades, y en estos casos los derechos constitucionales
no slo no son deberes de abstencin estatal, sino que ellos mismos justifican la intervencin
estatal, o sealan en qu casos sta se encuentra justificada, en aras de protegerlos
b) aquellas en que no puede distinguirse, en la regulacin de las libertades, el beneficio de otros
individuos, o un inters general. En este ltimo caso la actuacin estatal carece de
legitimidad. Esta consecuencia parece ser la ms importante.

3.- Los derechos fundamentales como valores o principios. Crtica. El aspecto ms importante del
trabajo de Alexy en este punto es su teora de la norma jurdica, que condiciona a su vez su enfoque
respecto de los derechos fundamentales. Los derechos fundamentales expresaran valores, seala, y la
faz dentica de los valores seran los principios, a los que reconoce el carcter de normas. Con ello, los
derechos fundamentales pueden considerarse como entidades de valor y, en el plano normativo, como
mandatos prima facie o mandatos de optimizacin. Frente a esto, en la tesis que sostiene la
funcin de los derechos como normas materiales de competencia, la regulacin de los distintos
derechos entre si queda entregada al poder legislativo, y aqu la constitucin determina los lmites
jurdicos de esa regulacin. (No en su contenido)

Importancia del enfoque terico para la interpretacin: el caso en la doctrina alemana (Carvajal
estuvo aqu?)

a) Para la teora liberal de los derechos fundamentales, son derechos de libertad del individuo frente
al estado, la libertad del individuo es previa al estado, e ilimitada, y se enfrenta a un conjunto de
competencias estatales limitadas. El estado debe crear las condiciones e instituciones para garantizar
y para hacer compatible la libertad de uno con la libertad de otros, en condiciones variables,
mediante delimitaciones jurdicas. En esta medida, los derechos fundamentales son normas de
distribucin de competencias entre los individuos y el estado.
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Critica: para Bckenfrde a esta teora apunta precisamente al ltimo aspecto. Segn l, la teora
liberal de los derechos fundamentales presenta una evidente ceguera respecto de las condiciones
sociales para la realizacin de la libertad fundamental, y omite toda consideracin respecto de las
relaciones de poder social constituidas al alero de esta concepcin de los derechos fundamentales,

b) Segn la teora institucional de los derechos fundamentales, stos no tienen en primera lnea el
carcter de derechos de defensa del individuo frente al estado a favor de un mbito de libertad
individual o social, sino que revisten el carcter de principios reguladores de las distintas dimensiones
de la existencia individual protegidos por ellos. La libertad ya no es ms una libertad a secas,
sino que una libertad con determinados fines, una libertad para algo, a saber, para los fines
institucionales-objetivos de la respectiva garanta. Del mismo modo, se derivan de los respectivos
institutos de libertad consecuencias especficas, como el derecho del periodista a mantener en secreto a
sus informantes, que no se entiende slo como un elemento conexo para asegurar la proteccin de la
libertad de prensa, sino que comprendido en el contenido mismo del derecho fundamental a la libertad
de prensa.

c) Segn la teora de los derechos fundamentales como valores (o teora axiolgica de los derechos
fundamentales), stos constituyen el eje de un sistema de integracin, y adquieren as el carcter de
normas objetivas, cuyo contenido est dado por el patrimonio valrico de la comunidad y por una
decisin sobre los valores que la comunidad asume como constitutivos de su orden poltico.

Critica: para Bckenfrde la Teora planteado por esta corriente es la inexistencia de un mtodo que
permita fundar racionalmente un orden de valores ni una jerarqua entre ellos.

c) La teora democrtico-funcional de los derechos fundamentales parte de la base de la funcin

pblica y poltica que ellos cumplen, en particular como elementos constitutivos de un proceso
democrtico libre. Aparecen en un primer plano, por tanto, aquellos derechos relacionados
directamente con el sistema democrtico, como la libertad de expresin, libertad de prensa, derecho de
asociacin y libertad de reunin, etc.
Los derechos fundamentales no se le reconocen al ciudadano para su libre disposicin, sino que en su
calidad de miembro de la comunidad, y en esta medida, tambin en razn del inters pblico (D
Polticos)

e) la teora de los derechos fundamentales del Estado Social tiene como punto de partida una crtica
a las consecuencias de la teora liberal de los derechos fundamentales, y la constatacin de la
sustitucin del mbito de espacio vital de autonoma individual por un espacio vital de carcter social
producto de relaciones y prestaciones sociales. el estado asume una posicin de garante de transformar
la libertad prometida por el orden fundamental, en efectiva realidad constitucional. As, por ejemplo,
para la libertad de prensa, la concepcin de los derechos fundamentales del Estado Social implica la
garanta estatal de las condiciones econmicas que permitan la existencia de una pluralidad de medios.

Consecuencias: la garanta efectiva de los derechos se hace dependiente de los recursos

econmicos existentes a disposicin del estado.
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Mtodo e interpretacin en la proteccin internacional de los derechos humanos

1. Derechos fundamentales y constitucin; derechos humanos y tratados: los derechos consagrados en

tratados internacionales, por el contrario, representan una suerte de estndar que la comunidad
internacional -o la de los respectivos estados partes- acuerda imponer a los estados, como
obligaciones para los mismos, expresando de este modo, no las particularidades de cada sistema,
sino los elementos compartidos, comunes, del ethos jurdico internacional imperante.

2. Evolucin de los principios de interpretacin de tratados sobre derechos humanos

Las obligaciones internacionales se interpretan restrictivamente porque implican una derogacin a la

soberana de los Estados. En el caso de un tratado normativo...hay lugar para buscar aquella
interpretacin ms adecuada a alcanzar el fin y realizar el objeto del tratado, y no aquella que atribuya
una comprensin ms limitada a las obligaciones de las parte.

El principio ut res magis valeat quam pereat, que corresponde al denominado principio de effet utile
(o de la efectividad), que prescribe que cuando el tratado tenga dos interpretaciones y una de ellas
permita que el tratado tenga efectos apropiados y la otra no, la buena fe y el objeto y fin del tratado
exigen que se adopte la primera interpretacin.

La nocin de autonoma de los conceptos convencionales se predica respecto de los mismos o

equivalentes conceptos existentes en el derecho interno de los sistemas jurdicos nacionales.

En definitiva, se puede intentar una sntesis de las particularidades de la interpretacin desarrollada

bajo la vigencia de la Convencin:
a) en el marco de las reglas tradicionales de la interpretacin de los tratados se afirma la
posibilidad de una interpretacin extensiva que persigue salvaguardar el objeto y fin del tratado.
b) el carcter subsidiario de la proteccin europea frente a la proteccin de cada uno de los estados,
idea vinculada al reconocimiento de un cierto margen de apreciacin reconocido a los estados en
el mbito de los conceptos ms abiertos (o indeterminados) de la Convencin.
c) se postula que con la Convencin se busca el desarrollo de un marco comn de proteccin de los
derechos humanos para los pases del Consejo de Europa, a partir de una interpretacin
autnoma, que si bien utiliza elementos de comparatstica, no se agota en una suerte de
nivelacin hacia un estndar mnimo compatible con la regulacin de cada pas.

3. Reglas convencionales de interpretacin: Por su parte, las convenciones sobre derechos humanos
contienen directivas especficas para su interpretacin. Asi, el art. 29 [b] de la Convencin Americana
prohbe toda interpretacin que limite el ejercicio de los derechos reconocidos de acuerdo con las leyes
de cualquiera de los estados partes u otra convencin de la cual sea parte uno de los referidos estados.
La conjuncin de estas reglas vuelve a hacer presente la idea de una interpretacin teleolgica
que asegure el grado mximo de proteccin a los derechos consagrados a nivel convencional.
Ante la multiplicidad de instrumentos de proteccin, se aplique siempre la norma ms favorable
para el afectado o supuesta vctima de una lesin a sus derechos.
 Texto 2 (2da parte Aldunate)

4. Problemas del sistema de fuentes: Con independencia de cul sea la lnea interpretativa que siga la
Corte Americana de Derechos Humanos y los rganos del sistema universal de proteccin de los
derechos humano. La disposicin constitucional, y el mtodo que se elija para el manejo, a nivel
interno, de las disposiciones de tratados internacionales sobre derechos humanos249. Esta cuestin se
plantea cualquiera sea la postura que se asuma sobre la ubicacin de los tratados internacionales en el
sistema de fuentes, ya que es previa a la integracin de las normas en dicho sistema.

Un ltimo punto a mencionar aqu es la relacin de especialidad que se puede plantear entre estas
distintas fuentes. Tanto en la relacin de la constitucin hacia los tratados, como a la inversa, puede
llegar a encontrarse la consagracin de derechos que, respecto de la otra fuente, aparecen como
generales.