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MORAL E DIREITO
Revista dos Tribunais | vol. 831/2005 | p. 727 - 740 | Jan / 2005 | DTR\2005\132

Ricardo Rodrigues Gama

Mestre em Direito. Professor Universitrio. Advogado.

rea do Direito:
Fundamentos do Direito; Filosofia
Sumrio:
1. Introduo - 2. Definio de moral - 3. Natureza - 4. Caractersticas - 5. Elementos
da moral - 6. Fontes - 7. Costumes - 8. Formao - 9. Espcies - 10. Imposio - 11.
Finalidade - 12. Funo - 13. Religio e moral - 14. Sociologia e moral - 15. Filosofia
e moral - 16. Direito e moral - 17. Teorias - 18. Teoria dinmica - 19. Diferenas
entre a moral e o direito - 20. Relaes entre o direito e a moral - 21. Bibliografia

1. Introduo
Entre os gregos, at pela ausncia de termo prprio para precisar sentido de direito, no
havia uma preocupao expressa com a moral e o direito, j que os dois eram expressos
numa noo de justia. E nisso no foram seguidos pelos romanos, cujo legado foi separar o
honesto do lcito.
As diferentes correntes filosficas podem at no admitir a existncia da moral, enquanto
outras se esforam para explicit-la a contento. Abaixo desta questo apresentada, outros
debates filosficos so travados em torno da moral, como o seu prprio valor, ao lado de seu
contedo, sua natureza, sua finalidade...
Evidentemente que no se pode esgotar o conhecimento em torno da moral, nem mesmo
firmar postulados que podem ser facilmente corrodos por argumentaes metdicas bem
dispostas. Sob outro enfoque, no nos prenderemos a este ou aquele filsofo que trata
da moral, como Scrates, Plato, Aristteles, Holbach, Voltaire, Kant, Max Weber, Nietzsche,
P. Berger ou Kellner.
A valorao do julgamento moralista apresenta-se tambm como questo insolvel diante
das diversas sociedades nas quais a moral vai servir como meio de evitar eventuais conflitos
ou mesmo como uma das formas de controle social.
H ainda aqui um ponto de vista intermedirio, daqueles que velam pelo fim das
regras morais, como se d entre os anarquistas e os marxistas, numa busca incessante de
pr fim aos meios de controle social. E isso tudo por acreditarem que o mundo seria mais
bem governado pela razo humana ou por determinadas classes que pudessem representar
a maioria. Quer-se aqui pr abaixo qualquer tipo de represso ou mecanismo determinante
do escalonamento de classes sociais.
Tomando as correntes filosficas de linhas idealista, utilitarista e histrica, deixando de lado o
radicalismo proposto pelo jusnaturalismo e pelo positivismo em eterna oposio, admitindo
dessa forma a moral presente na filosofia numa tendncia predominante e possibilitadora de
debates mais profcuos, quer-se articular em torno de sua natureza e de sua mobilidade no
conhecimento humano como um todo.

2. Definio de moral
A definio pode ter dois pontos de partida: um decorrente dos elementos constitutivos e
outro servido como produto de correntes filosficas. H que chamar a ateno para a
definio elementar no tocante viso interior da moral. No segundo caso, a moral
trabalhada num contexto, devendo ser afrontada com as idias que sustentam a corrente,
emergindo da os contornos da moral.
Na sua obra A vontade de potncia, sob a tica do emotivismo tico, Nietzsche concebe
a moral como um sistema de juzos de valor que est em relao com as condies de
existncia de um ser. H que destacar aqui a valorizao indicando a presena da filosofia, a
preocupao com o indivduo, acentuando a elevao dos sentimentos do homem na sua
moralidade, deixando-se de lado o racionalismo.
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No inconsciente humano, Freud definiu a moral como um processo de interiorizao das

ordens paternas, ou mais precisamente internalizao de ordens paternas na forma de
demandas feitas pelo superego. 1Persiste aqui uma idia clara de conscincia responsvel e
livre avaliao dos padres de conduta ditos morais.
Em poucas palavras, a moral o conjunto de regras de conduta do ser humano impostas
pela sua conscincia pessoal sem qualquer tipo de sano externa. 2H aqui o
estabelecimento de relaes entre o indivduo e sua conscincia, uma espcie de
senso moral, desenvolvendo-se tais embates no ntimo de cada ser. moral ficam reservados
somente deveres a serem obedecidos pelo ser humano. Muitos so os deveres morais, como:
a) expressar somente a verdade (no mentir nas oportunidades em que lhe for aberta tal
possibilidade); com a ofensa a esta regra moral deste exemplo, extraem-se as principais
caractersticas da moral, quais sejam ser ela interna (da conscincia) e no contar com
sano; b) cumprir as promessas feitas livremente em qualquer ocasio; c) honrar os pais
(no desonrar os pais dentro dos padres estabelecidos pelo prprio ncleo familiar); d) agir
corajosamente (no agir com covardia).

3. Natureza
A moral protagoniza diversos impasses na filosofia do direito enquanto parte dela, 3uma vez
que h dificuldades at em precisar a sua real natureza, o seu distanciamento do direito, os
seus contatos com a justia, a estruturao da ordem moral...
Ao lidar com as espcies de moral, logo se constata a divergncia em sua natureza. que, a
grosso modo, ela se apresenta como religiosa, individualista, social 4e jamais jurdica, ou
melhor, a moral faria parte da religio, da filosofia e da sociologia. Reforando a idia,
como se tivssemos regras morais decorrentes da crena religiosa, da reflexo filosfica e do
padro de conduta social. Se se admitir a dimenso religiosa e sociolgica da moral, at
como pr-requisito, faz-se necessria a adoo de uma conscincia coletiva da moral,
chamada de crena moral ou conscincia social.
O telogo e o socilogo encontram fortes resistncias para manter separada a moral da
religio, ocorrendo o mesmo com a sociologia. Em primeira mo, o pecado no pode ser
confundido com o dever moral, j que se volta somente relao para com a divindade;
alm do que a divindade dita as regras na religio, ou mesmo a instituio igreja trata de
formul-las, enquanto a conscincia individual tira o aproveitamento da convivncia na
formulao de regras morais. Na sociologia, os usos sociais, como a cortesia, so
decorrncias de convenes sociais destitudas de significao moral em sentido estrito. 5
A reprimenda da conduta moral no ocorre no meio social ou entre os indivduos, como se d
com a conduta anti-social, ou em planos transcendentes, como acontece com a conduta
religiosa reprovvel. 6

4. Caractersticas
A apresentao das caractersticas da moral tem por objetivo estabelecer melhores critrios
para diferenci-la de outros ramos e sub-ramos do conhecimento, frisando-se que tal
distino se dar em itens adiante.
Vejamos as caractersticas da moral:

a) padro de conduta: no se trata de princpios ou sugestes de maneiras de as pessoas se

conduzirem, como querem alguns estudiosos acerca do tema, mas regras comungadas por
todos num determinado contexto;

b) racionalidade: a moral inerente ao homem por ele ser um ente racional, isto , capaz de
avaliar a situao perante o bem e o mal, a honestidade e o desonestidade, a justia e a
injustia. No basta aqui dizer que a moral constitui um produto da razo, pois h
necessidade de pessoa racional para compreender a natureza do ato que pratica, da no
serem as regras morais impostas aos dbeis e alienados mentais;
c) interioridade: as regras morais so conservadas no interior de cada pessoa, isso sem
prejuzo da captao externa de onde elas provm. Com isso, no se quer dizer que cada
pessoa estabelece suas regras morais, mas que elas so mantidas no interior de cada uma;
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d) universalidade: em propores considerveis, as regras morais vigoram na maioria dos

pases do mundo. No caso da proibio de mentir ou de desonrar os pais, tais
regras morais existem, valem e tm eficcia em qualquer lugar do mundo;
e) auto-imposio: a pessoa mesma quem se cobra o comportamento moral adequado, o
que pode se chamar de submisso prpria conscincia.
No cotidiano de cada pessoa, diante de tantos objetivos a serem atingidos, como as diversas
formas de felicidade, de vitria e de sentir prazer, funciona como obrigao todos
observao das regras, chamando j a ateno para o feixe de regras morais, ticas,
jurdicas, religiosas, sociais... Assim, muitas so as exigncias determinadas por diferentes
regras, da no ser demais elevar a vigilncia comportamental antes de tomar qualquer tipo
de deciso.

5. Elementos da moral
Partindo das definies apresentadas de moral, extrai-se a viso de seu elaborador, ou seja,
o enfoque dispensado ao tema. Avanando um pouco mais, tratando-se de definir, os
elementos emergem principalmente dos estudos feitos em torno da moral.
Na viso da psicanlise de mile Durkheim, a moral conta com trs elementos: a)
imperatividade; b) relao da moral com determinado grupo social; c) autodeterminao do
homem. 7Ao precisar os elementos, nota-se a preocupao de Durkheim com a formao do
carter da pessoa humana, para a mente da qual o dever moral funciona como um
imperativo, apesar de ela contar com o livre-arbtrio em suas atividades.
Para ns, a moral conta com os seguintes elementos: 1. o padro de conduta: trata-se da
regra que se deve seguir; 2. senso moral: longe de ser um esprito moral, o senso mostra-se
como um pouco mais do que a inteno, mais do que a aceitao de uma opinio, e isso se
deve ao fato de esse senso ser tomado como a assimilao de um dever de agir ou de se
abster; 3. valorao: entre as reflexes em torno do bem e do mal, a conduta foi avaliada e
da foram geradas as obrigaes morais.
Nas relaes interpessoais, o homem segue regras que esto nele mesmo, avaliadas e
ponderadas pelo seu senso moral, em outros termos, o homem estabelece um sistema de
autoconduta contnua ou padres de conduta subjetivos.

6. Fontes
A confuso estabelecida pelos gregos em torno da moral e do direito geraram efeitos sobre
as fontes dessas duas ramificaes do saber, no faltando defensores em prol da unificao
de fontes. De certa maneira, h que ressaltar o fato de a maioria das regras morais j se
apresentar formada e conhecida no meio social. Tomando as regras morais como uma
realidade inafastvel de cada ser humano que vive em sociedade, questiona-se sobre o
mecanismo no qual elas foram geradas. Ser que o homem seria capaz de gerar regras
continuamente a partir de seu senso moral? Trata-se de regras sociais tomadas
como morais por causarem uma reflexo em cada ser humano? Melhor tomar tais regras
como o fruto do embate entre o bem e o mal nos contornos da filosofia.

7. Costumes
A transferncia das regras morais de gerao para gerao no pode ser confundida com os
costumes, os quais consistem em reiterao de uma mesma conduta por determinado
tempo. O costume apresenta-se como uma das fontes de regras jurdicas, da no se poder
olvidar que ele consiste numa das bases do direito; alis, nos primrdios, pela intensa
aceitao das regras consuetudinrias, chegou at a ser designado como o mais puro direito,
o chamado direito consuetudinrio. Ainda hoje, de forma bem genrica, pode-se dizer que a
norma jurdica reconhece a fora dos costumes, tomando alguns deles como direito; trata-se
aqui dos chamados bons costumes, como se d no art. 187 do CC/2002 (LGL\2002\400).
Retomando, regra moral no requer repetio para se firmar, ao contrrio, o
ditame moral deve ser evitado ao mximo por qualquer pessoa.

8. Formao
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A identificao de todo o mecanismo envolvido na formao das regras morais vai afastar
muitas confuses da moral com o sentimento, o pensamento, a alma e at a atuao do
meio sobre o indivduo.
Trabalham-se as idias de bem e mal morais, resultando na regra cercada de virtude e
apoiada com sentimento de estimao por todo o grupo. 8A especulao filosfica em torno
do bem e do mal baseada na valorao deles perante as ocorrncias dirias da vida dos
homens, estabelecendo padres de conduta valorados como positivos, ou seja, sugestes de
condutas humanas a serem observadas por cada um do grupo. H um sacrifcio do interesse
individual em favor do coletivo, numa perspectiva de bem-estar do homem consigo mesmo.
As regras morais sofrem um processo de formao no meio social, com base em idias e
convivncia entre os homens, mas nem por isso podem ser colocadas numa redoma
pertencente sociologia ou trancadas em raciocnios metdicos. Numa outra fase, qual seja
a da aplicao da regra moral, o sofrimento gerado pela infringncia da regra moral no pode
transform-la toda em sentimento, ainda que seja o mais nobre ou o mais intolervel deles.

9. Espcies
Admitindo que as regras morais possam variar em razo da localidade, a moral apresenta-se
como universal num extremo de abrangncia de todos os povos da terra, e como relativa
pelo fato de atuar somente sobre determinada regio do globo terrestre. Ainda, faz-se
necessrio acusar a corrente filosfica que toma todas as regras morais como universais
devido validade delas em todas as sociedades.
Algumas regras morais so passveis de alterao, isso em decorrncia das percebidas
movimentaes no tempo e no espao; da surgir a classificao da moral em esttica e
dinmica. Na dinamicidade das relaes entre os homens, considerados aqui todos os fatores
que nelas baixam suas influncias, os ditames da moral podem ceder e, dessa forma,
comportar certas flexibilizaes, ou mesmo serem mudados. Na moral esttica, isolada da
mobilidade social das normas, as regras no passam por quaisquer transformaes, ainda
que sejam parciais.
Acerca da possibilidade de as regras morais romperem contenes e pertencerem tambm a
outras reas do conhecimento, elas podem ser contidas ou compartilhadas. As
regras morais contidas pertencem somente moral, enquanto as compartilhadas pertencem
moral e a outras reas. que existem umas normas que pertencem ao direito e moral, ou
moral e sociologia.

10. Imposio
As obrigaes morais so impostas pela conscincia de cada ser humano e isso se d pelo
fato de o homem sentir que sua conduta imoral funciona como obstculo para se atingir a
felicidade.9Desenvolve-se um mecanismo pessoal para evitar a prtica de atitudes tidas
como imorais. Na razo humana est a chave de tudo, uma vez que a felicidade emerge da
conduta honrosa.

11. Finalidade
As regras morais no contam somente com finalidades exteriores ao praticante da conduta,
mas tambm com fortes influncias sobre ele. Ento, desde logo, com relao ao
transgressor da regra moral, h que se apresentar a finalidade interna e a externa.
Internamente, a imoralidade torna ilegtimo o prazer rendido da prtica do ato, no havendo
glria em vitria com trapaas, em felicidade obtidas com a desgraa alheia, em prazer
resultante de sofrimento de outrem, em atingir estgios de riquezas por meios desonestos.
Seguindo os padres morais, a boa formao do indivduo estar assegurada. No geral, o
xito reclama sempre uma justificativa, no podendo jamais resultar de comportamentos
imprudentes, improvveis, impudicos ou repugnantes.
Tratando-se da finalidade externa da moral, visa-se a harmonia no convvio social,
proporcionando a paz e a segurana reclamadas por todos que convivem em sociedade. No
que se espere que todos respeitem as regras morais para se atingir um ideal de paz e
segurana, pois, diante de tantas ofensas s tais regras a evoluo da vida em sociedade,
permite-se h muito tempo nveis medianos de paz e de segurana.
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12. Funo
A questo da serventia das regras morais j foi muito debatida no direito, na religio e em
muitos outros ramos do saber. Mas, de forma bastante simplista, pode-se afirmar que duas
so as principais funes da moral. A primeira e mais importante servir de controle social,
encarregando-se de conter os comportamentos malficos para todo o grupo. Em segundo
plano, voltada para a individualidade, as regras morais servem para reforar a estrutura
emocional da pessoa humana.

13. Religio e moral

A conduta religiosa transcende ao homem e sociedade, alcanando um plano sobrenatural,
j que tem por objetivo atingir a eternidade e transpor as limitaes da vida humana. Por
trabalhar com a noo do bem e do mal, isso em seu estado natural, alguns confundem
a moral com a religio. Tal entendimento equivocado pode ser afastado com esclarecimentos
em torno do bem moral e do bem religioso. No bem da moral, a atividade geradora da
regra moral confronta-se com o mal, gerando o dever moral, enquanto na religio o bem
assume sua forma dinmica, qual seja aquela em que se impe ao servo de Deus a prtica
do bem. Contextualiza-se o homem desonesto na moral, ficando para a religio o homem
pecador.

14. Sociologia e moral

As regras sociais de conduta no se confundem com as regras morais, podendo o assunto ser
iniciado com o desfazimento de alguns equvocos em torno de terminologia. Existe uma idia
de moral social que dita algumas condutas, compreendidas como a padronizao de
comportamentos previamente aprovados pela coletividade. 10
Claramente, h aqui uma equiparao da moral social com a conscincia social. Preferimos
neste ponto dizer que a conscincia social ou coletiva que determina as condutas sociais,
afastando-as da chamada moral social e, ao mesmo tempo, evitando confuses de contedo
com a moral individual (ou simplesmente moral). Em termos estritamente sociolgicos,
combate-se o ato anti-social com a conscincia social, preferindo alguns at empregar
noes de degradao ou mesmo chamar a ateno para a condenao social de
determinadas condutas. Deveras, de se concluir pela existncia de normas sociais, 11mas
no que elas sejam simplesmente compreendidas como morais. Ao lado de cada norma,
expressando sua faceta coercitiva, subsiste um controle social como mantenedor da
obedincia a tais preceitos.
De forma sociolgica, o ato social pode ser controlado pelo poder, pela autoridade, pelo juzo
da maioria, pela expectativa dos outros... 12Observa-se que aquele que tem sua atitude
reprovada pela sociedade, em termos de coercibilidade, sofre presso para se conformar com
a repreenso, isto , a presso dos demais membros da sociedade vai convencer o
desregrado do malefcio de sua conduta.13
A sano social pode ser positiva ou negativa, e, na segunda, encontra-se uma espcie de
castigo imposto pelo grupo, como vaia, multa, suspenso; positivamente, a sano pode se
manifestar por meio de aplausos, promoo, medalha, honraria, diploma, admirao,
elogios... 14No caso de falta de urbanidade no tratamento das pessoas com quem se
relaciona, h uma expressa ofensa de um uso social por aquele que faltou com a civilidade.
Alm do prprio ofensor, outras pessoas e instituies vo qualificar tal atitude como
contrria s regras sociais. Ainda que o ofensor assim no entenda, o grupo vai repugnar tal
comportamento pelo protesto de cada um de seus membros ou pela instituio familiar,
escolar, religiosa... A concordncia com a exigncia da sociedade aqui fica patenteada
quando o ofensor se conscientiza do julgamento condenatrio de sua atitude. A conformao
do agressor exterioriza a conscincia individual, ficando a conscincia coletiva representada
pelo juzo dos membros do grupo social.

15. Filosofia e moral

Com certo puritanismo, a moral deve ser tomada como regras de conduta situadas na
filosofia, ou seja, a natureza da moral filosfica. certo que o indivduo nasce sem
nenhuma noo das regras morais, adquirindo-as com a convivncia, mas, depois disso, fica
estabelecida a autonomia da moral no que diz respeito conscincia exclusivamente interna.
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De forma mais incisiva, a moral faz parte da filosofia do direito enquanto baixa regras de
conduta na tentativa de padronizar determinados comportamentos e serve de subsdio para
o direito com tais investidas.

16. Direito e moral

O direito e a moral contam com alguns pontos em comum. Com mais preciso, eles tm em
comum serem regras de conduta e persistir neles a obrigatoriedade no cumprimento de tais
determinaes, mas, por sua vez, esto distantes de ser confundidos pelas demais
caractersticas de cada qual. Ao lado disso, h regras morais que so tomadas como regras
jurdicas tambm, como no dever moral de expressar somente a verdade, a pessoa que
mentir perante o juiz ou tribunal, invadindo tal ato a esfera jurdica, comete o crime de falso
testemunho.
Neste tpico, subsiste o maior interesse da moral com relao ao direito; da a razo da
apresentao de algumas definies de direito com fundo moral. Em suas lies de filosofia,
Antonio Serbati Rosmini 15definia o direito como "o determinado pela faculdade de praticar
aquilo que nos apraz, protegido pela lei moral". Para Max Ernst Mayer, o direito era "a cincia
da retido moral segundo os princpios racionais". Mas os romanos j traziam algumas
noes do distanciamento que existia entre o direito e a moral, dizendo Justiniano que "o
honesto est para a moral assim como o lcito est para o direito".
Na Idade Mdia, o direito e a moral eram confundidos continuamente, isso at como
decorrncia de outras confuses religiosas, polticas e sociais. Reinava uma unidade entre o
comportamento moral e o jurdico. Cumpre observar que, desde o incio, das investidas sobre
essas subreas do conhecimento, constatou-se o tamanho avantajado da moral sobre
o direito, em outras palavras, a moral apresentou-se mais vasta do que o direito j no incio
das investigaes.

17. Teorias
O momento do despertar com campos visuais determinadores de critrios para identificar as
condutas morais e as jurdicas no est to distante. Reinava no passado o desinteresse em
desenvolver investigaes filosficas sobre tais temas. Em termos quantitativos, h muitas
teorias envolvidas com os temas; da optarmos pelas seis mais gerais e conhecidas, somada
ao nosso ensaio sobre o assunto (7. Teoria).
No af de identificar as relaes entre a moral e o direito, bem como descrever a ausncia de
tais contatos, alguns tericos promoveram tais demonstraes com o emprego de operaes
matemticas, com consideraes sobre o estar contido, conter ou isolar; da as teorias
passaram a contar com figuras geomtricas para ser representada, frisando que elas foram
criadas pelos prprios teorizadores para melhor explicar seus posicionamentos, e certo que
isso tem facilitado bastante a compreenso.
1. Teoria da Indiferena: nos primrdios, no havia a necessidade de se apregoar a
comunicabilidade ou mesmo a incomunicabilidade entre a moral e o direito, pois,
considerado aqui somente o estgio inicial da sociedade, a indiferena com relao s
normas jurdicas e s regras morais no deixava que elas passassem de formas de controle
social. Com a formulao dos primeiros postulados, alimentada pela contrariedade citada
indiferena, no mais se refere ao perodo em que a situao podia ser representada por uma
nica figura geomtrica, com mais preciso, tratava-se de uma esfera preenchida
indistintamente com regras morais e normas jurdicas.
MORAL
DIREITO
2. Teoria do Moralismo Jurdico: para Viktor Cathrein, o direito consiste na "totalidade das
regras ticas naturais que se referem vida social humana e prescrevem seja dado a cada
um o que seu".16Identifica-se aqui o contedo moral com o contedo jurdico, ou seja, o que
tico deve ser tomado como jurdico; com mais preciso, o direito seria formado por regras
da moral. A representao geomtrica seria a mesma apresentada para a teoria anterior,
qual seja uma nica esfera contendo a moral e o direito.
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DIREITO
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3. Teoria dos Crculos Concntricos: o ingls Jeremy Bentham defende, em An introduction to

the principles of moral and legislation, 17que o direito est completamente contido na moral,
expressando a menor abrangncia do direito, a inexistncia de choque entre a norma jurdica
e a regra moral e, por fim, a subordinao do direito moral. Numa representao
geomtrica, traou um crculo maior representando a moral e outro menor referindo-se
ao direito, sendo o crculo menor posicionado no interior do maior.
MORAL
DIREITO
4. Teoria da Comunicabilidade ou dos Crculos Secantes: o francs Claude Du Pasquieur
apregoou que a moral e o direito contam com muitas regras prprias e algumas outras em
comum. Trata-se de regras morais e jurdicas num mesmo contexto, regras morais isoladas e
regras do direito isoladas. A representao geomtrica aqui se deu tambm com dois crculos
com pequenas regies interpenetrantes entre eles.
MORAL
DIREITO
5. Teoria do Mnimo tico: o alemo Georg Jellinek defendeu o direito como um mnimo de
regras morais, podendo ser representado como um pequeno crculo de direito num crculo
maior da moral. Tal posicionamento encontrou muita resistncia at porque aceitava
a moral dominando o direito, pois a pretenso de quantificar o direito no teria suporte que
merecesse credibilidade; por sua vez, cedio que as regras morais so em nmero bem
maior do que as normas jurdicas.
MORAL
DIREITO
6. Teoria da Separao dos Crculos: o alemo Hans Kelsen, como principal mentor da escola
positivista, tratou de afastar o direito da moral, no admitindo qualquer tipo de contato entre
os dois sub-ramos do conhecimento. D-se aqui uma supervalorizao do direito. Na
representao geomtrica, tm-se dois crculos independentes, ou seja, sem ponto de
contato algum.
7. Teoria Dinmica: em tantos anos estudando para desvendar pelo menos os mistrios que
cercavam a moral e o direito, abriu-nos a oportunidade de contribuir com uma teoria mista
ou intermediria, isso pelo fato de nos valermos de postulados j estabelecidos por outras
teorias. Entre muitos debates e tantas reflexes, elaboramos uma teoria que tem por base
contrapor a forma esttica presente em todas as teorias apresentadas por grandes nomes da
cincia do direito.

18. Teoria dinmica

No comeo dos estudos, sem falsa modstia, no tnhamos a pretenso de inovar em regio
to revisitada do conhecimento humano, como se d com a moral e o direito, mas como o
espao se tornou propcio para formular uma teoria que refletisse mais a realidade e, dessa
forma, facilitasse a compreenso de assunto to importante, resolvemos da faz-lo. Antes de
mais nada, tomando por base o que j disse no tpico anterior, vamos defender aqui nossos
posicionamentos para sedimentar a base da teoria que se quer aqui assentar. De forma
ordenada, comecemos a firmar alguns pr-conceitos acerca da moral e do direito: 1. h
comunicao entre as regras morais e as normas jurdicas, a qual marcada por diversos
laos; 2. as regras morais apresentam-se em maior nmero do que as normas jurdicas; 3.
como conseqncia da desproporcional quantidade de uma e de outra, as
regras morais servem de subsdio para as normas do direito; 4. entrada e sada de
regras morais e normas jurdicas: longe de ser esttica, a moral e o direito mantm contnuas
relaes, verificando-se a transferncia de regras ou de normas.
Verdadeiramente, a intensidade em tal relacionamento permite que alguns padres de
conduta habitem os dois ramos, sejam retidos num dos ramos, passem de um ramo para
outro e, de certa forma, sejam contrrios. Em busca da identificao do contedo da moral e
do direito, alguns exemplos vo trazer o perfil de cada padro de conduta: a) a dvida de jogo
constitui um ilcito e um ganho desonesto (padro de conduta comum moral e ao direito);
b) a proibio da utilizao de provas obtidas por meios ilcitos apresenta-se como norma
jurdica pura (padro de conduta s do direito); c) a descriminalizao apresenta-se como o
caso mais comum de passagem da conduta do direito para a moral; o caminho pode ser
inverso, dando-se a criminalizao de conduta pertencente moral.
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Geometricamente, podem a moral e o direito ser representados por dois crculos, um maior
representando a moral e outro menor figurando como o direito, com uma regio em comum
varivel pela transformao das regras morais em normas jurdicas e vice-versa.

19. Diferenas entre a moral e o direito

Em virtude de restries das teorias filosficas mais radicais, as diferenas entre a moral e
o direito devem ser apresentadas num ambiente neutro, mas sem que isso importe em
rigoroso afastamento da possibilidade de elas serem assimilveis pelas principais correntes:
a) a motivao da desobedincia da regra moral interna, partindo do prprio indivduo,
enquanto a ilicitude do ato se mostra como externo, isto , decorrente da norma
jurdica: 18alm dos casos da norma jurdica, frise-se que o pecado e o ato anti-social
decorrem dos ditames da divindade na religio e das prticas sociais na sociologia. Da
Thomasius 19dizer que a moral tratava do foro ntimo do ser humano, enquanto
o direito deveria ser tomado como foro externo;
b) o direito tem suas regras bem definidas, contrapondo a moral com regras difusas:
enquanto as regras morais, apesar de provirem de vrias outras reas do conhecimento
humano, no so facilmente reunidas, as normas jurdicas so geralmente escritas. Na
religio, o padro de conduta decorre j de documentos escritos, como a Bblia, o Alcoro...,
enquanto as regras estritamente sociais so geradas pelo convvio;
c) h coercibilidade no direito, no havendo como obrigar a pessoa a cumprir a regra moral:
o direito apresenta-se como obrigatrio, enquanto a moral mostra-se recomendvel.
Avanando sobre a religio e a sociologia, constata-se que o pecado torna instvel a relao
com a divindade, podendo afastar o pecador do reino dos cus; j a regra social imposta
por mecanismo externo da simples presso dos demais membros do grupo;
d) a sano s se faz presente no direito, sendo ela prevista previamente pelo preceito
normativo, o que no se d com a moral, haja vista a presena de simples constrangimento
psquico em caso de desobedincia.
Conclusivamente, em dizeres simples, no se pode negar a existncia de uma certa relao
do direito com a moral e de se constatar avanos e retrocessos nas diferentes naes do
mundo.

20. Relaes entre o direito e a moral

H que se ter em mente que nem a moral e muito menos o direito podem ser mantidos numa
redoma em completo isolamento, em franca limitao ou extino de suas relaes com os
demais ramos do conhecimento humano.
A sociologia soma todos os meios de controle social e tem suas prprias regras de conduta,
mantendo intensa relao com a moral. Seja entre os cristos, judeus ou muulmanos, as
relaes religiosas fazem-se mais intensas, aproveitando as regras religiosas gravadas por
Deus ou gerando diferentes regras promovidas de forma aleatria pelos prprios dirigentes
da religio como instituio.
Por fim, a vida em sociedade anima a ocorrncia de transformaes, como a converso de
regras morais em normas jurdicas, como se ocorresse a moralizao do direito, sem que
essas normas deixem de ser consideradas regras morais. Em sentido contrrio, algumas
normas deixam o mundo jurdico para se converterem em regras morais, como o adultrio
que deixou de ser crime em muitos pases da Europa; no Brasil, a tendncia que ele seja
tambm descriminalizado num futuro prximo, j que o adultrio continua a figurar como
crime no art. 240 do CP (LGL\1940\2) brasileiro.
As regras morais e as normas jurdicas mantm movimentos constantes, atribuindo maior ou
menor interesse a este ou quele padro de conduta, revelando com clareza a dinamicidade
com que devem ser tratadas.

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(1)
William Outhwaite; Tom Bottomore; Ernest Gellner; Robert Nisbet; Alain Touraine et
al. Dicionrio do pensamento social do sculo XX, p. 483.
(2)
J. Dias Marques. Introduo ao estudo do direito, p. 46-58.
(3)
Vicente Ro. O direito e a vida dos direitos, vol. 1, t. 1, p. 39.
(4)
Idem, ibidem.
(5)
J. Dias Marques. Op. cit., p. 53.
(6)
Miguel Reale. Filosofia do direito, p. 394-395.
(7)
William Outhwaite, Tom Bottomore, Ernest Gellner, Robert Nisbet, Alain Touraine et al. Op.
cit., p. 483.
(8)
Marqus de Vauvenargues. Das leis do esprito, p. 57-64; Marilena Chau. Convite filosofia,
p. 339.
(9)
Marilena Chau. Op. cit., p. 342.
(10)
Pedro Scuro Neto. Manual de sociologia geral e jurdica, p. 56.
(11)
Sebastio Vila Nova. Introduo sociologia, p. 40-43; Ely Chinoy. Sociedade: uma introduo
sociologia, p. 625; Celso Antonio Pinheiro de Castro. Sociologia e direito, p. 65-72; M. B. L.
Della Torre. O homem e a sociedade, p. 118; Florestan Fernandes. Fundamentos empricos da
explicao sociolgica, p. 84-95.
(12)
Ely Chinoy. Op. cit., p. 626.
(13)
Idem, ibidem, p. 627.
(14)
M. B. L. Della Torre. Op. cit., p. 119.
(15)
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Filsofo, telogo e sacerdote italiano que viveu entre 1797 a 1855.

(16)
Apud Miguel Reale. Op. cit., p. 483.
(17)
Hugo de Brito Machado. Uma introduo aos princpios da moral e da legislao.
(18)
Miguel Reale. Lies preliminares de direito, p. 48-49; Tercio Sampaio Ferraz
Junior. Introduo ao estudo do direito, p. 357; Flamarion Tavares Leite. O conceito
de direito em Kant, p. 51; Vicente Ro. Op. cit., p. 40-41.
(19)
Isso na obra Fundamenta Juris Naturae et Gentium, com data de 1705.