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Divisin del
Derecho. Ramas
del derecho.
Derecho Pblico
Divisin y sistematizacin del
derecho
Introduccin
1
6.1. Divisin de la Ciencia del Derecho
Hemos expuesto ya en mdulos anteriores que, desde antao se dijo que:
"en el estudio de las complejas tramas de relaciones sociales y humanas,
dos trminos se encuentran siempre frente a frente: individuo y sociedad.
Estos trminos pueden en ocasiones tratar de absorberse el uno al otro, de
contraponerse otras, o de entrelazarse en la propia accin y reaccin
auxilindose mutuamente, pero en la esencia siempre se acompaan
concluyendo por seguir la misma suerte y vicisitudes. Entre, ambos
trminos median vnculos de relacin que parecen abrazar al hombre en la
integridad de su naturaleza. En efecto, el individuo se ve arrastrado a la
sociedad por sus propios instintos; lo mantienen en ella una indefinida
variedad de sentimientos y afectos y la razn misma le persuade de que
permanecer sin separarse.
2
Estas formas originaron en la sociedad ciertos hbitos, ritos y costumbres1,
por lo general, solemnes y por ltimo, el conocimiento y custodia de esos
ritos y costumbres reconocidos como leyes, que dieron origen a la primitiva
prudencia jurdica, que podramos considerar, las incipientes formas de
una ciencia del derecho. Surge en los Griegos, un pensamiento filosfico,
sobre ese fenmeno y se constituye as el derecho en objeto de una
reflexin.
El concepto de Derecho2
1
Remitimos a Fuentes del Derecho
2
El tema ya fue desarrollado en el Mdulo II al cual remitimos
3
RADBRUCH, Gustav Introduccin a la Filosofa del Derecho Mxico Primera
Impresin reimpresa en 1955
4
GARCIA MAYNEZ, Eduardo Introduccin al Estudio del derecho Mxico 1949
Pg. 52 y s.s.- En el tema sobre Comportamiento Humano dejamos establecido que,
Debemos hacer una distincin entre Derecho Positivo y Derecho vigente. Reiteramos,
conforme al autor citado, el orden jurdico vigente es el conjunto de normas imperativo-
atributivas que en una cierta poca y un pas determinado, la autoridad poltica considera
3
divide. ste Derecho, vigente, expreso de un Estado determinado NO se
divide ni se separa, lo que puede clasificarse; es el conocimiento cientfico
del Derecho Positivo, o sea la Ciencia del Derecho. En consecuencia es ms
correcto hablar de Clasificacin del Conocimiento Cientfico del Derecho
Positivo
Estos Sectores, son las ramas de la ciencia del Derecho Positivo. Por la
otra, alude el autor, esta clasificacin, elaborada por la doctrina, se traduce
en la enseanza de la Ciencia del Derecho, es decir, en las distintas
disciplinas que comnmente conocemos como "ramas del derecho". En la
consecucin de la carrera, son precisamente, las distintas materias de la
misma5. En el transcurso de la misma carrera, irn adquiriendo un
conocimiento gradual y sistematizado, de esos diversos sectores;
dirigidos unos al Derecho Penal, otros al Derecho Civil, Derecho Comercial,
Laboral etc.
obligatorias stas normas estn formadas tanto por la ley, y la jurisprudencia, emanadas
de rganos de la autoridad como por el derecho consuetudinario reconocido expresa o
tcitamente por el Estado. En cambio la positividad es un simple hecho que estriba en la
observancia de cualquier precepto jurdico, vigente o no vigente. La generalidad de los
autores, no contrapone la positividad a la vigencia y dividen al derecho positivo en histrico
y vigente.
5
LOPEZ LASTRA, Julio Que es el Derecho- Bs. As. 1972 P. 434 y LATORRE,
Angel Introduccin al Derecho Nueva edicin puesta al da Editorial Ariel Barcelona
Ao 1997
4
de nuevas ramas y la transformacin de otras. En poca de renovacin
econmica y social, como la que vivimos, la potencia creadora del derecho
cientfico se advierte con mayor nitidez, como veremos ms adelante.
Cabe subrayar, por otra parte, como nota diferencial que el Derecho
Interno o Nacional, est garantizado por el Poder Pblico; el Derecho
Internacional en cambio, no cuenta con una autoridad superior que
garantice su cumplimiento o lo imponga a todos los Estados. En ste
derecho, tanto su garanta como su sancin estarn dadas, por ejemplo,
por la desaprobacin por parte de los otros Estados de la conducta seguida
por aquel Estado que no cumpliera, pudiendo ser una de sus
consecuencias, el aislamiento.
Antecedentes
6
PORTELA PORTELA Enciclopedia Jurdica Pg.3
5
transcurso de los tiempos medios y modernos en Derecho Natural y
Positivo, decayeron despus de sucederse a su respecto mltiples y
variadas teoras.
7
Recordemos: A la cada del Imperio Romano, las escuelas principales para el estudio del
Derecho, eran los Monasterios y las Iglesias. El Derecho Civil Romano, fue el primero y
nico, que durante muchos aos se ense. Desde que Justiniano redact sus celebres
Compilaciones, refundiendo en ellas, toda la legislacin del pueblo romano, los
principios sentados en sus preceptos, qued tan arraigado, que no fueron suficiente ni las
revoluciones, ni la destruccin del Imperio para anularlos
8
ORGAZ, Arturo Introduccin Enciclopdica al Derecho y Ciencias Sociales
Editorial Assandri Pg. 216
6
particular, ser considerado como Derecho Privado. sta divisin estaba
muy arraigada en el Derecho Romano, su gnesis estrib en la organizacin
gentilicia de los tiempos primitivos de la tribu, de la ciudad, y adems en la
propiedad comn de todos los miembros de la gentilidad (gens), se admita
as el principio de que el inters pblico deba prevalecer sobre el privado.
9
En el Siglo XI, tuvo lugar un hecho de gran trascendencia: el comienzo del estudio del
derecho Romano, en la Universidad de Bologma, por la escuela de los Glosadores... Luego
de un periodo de decadencia, renace el estudio por obra de la Escuela de los Pos
Glosadores o Bartolistas ...
7
El descubrimiento de Amrica y la invencin de la imprenta, contribuyen a
ensanchar el horizonte del espritu humano y a despertar en l el nuevo
ardor por las investigaciones. Todo lo cual produjo, al terminar la Edad
Media y comienzos del Renacimiento, una profunda revolucin, tanto en
los estudios filosficos, como en los jurdicos. En ste perodo, una nueva
filosofa parece desprenderse de la teologa, y en el seno de la
jurisprudencia romana se preparan las bases de una nueva ciencia jurdica
que se desenvolver en la poca moderna.10
10
ORGAZ, Arturo Introduccin Enciclopdica al Derecho y Ciencias Sociales
Editorial Assandri
11
MOUCHET, Carlos y ZORRAQUIN BEC, Ricardo Introduccin al Derecho
Editorial Perrot Bs. As. Pg.. 296 y s.s.
12
De l Esprit des lois - libro 26 Captulo 16
8
entre Derecho Pblico y Derecho Privado, se debe buscar en el carcter de
las relaciones jurdicas, que las normas establecen entre el Estado y los
particulares, o entre los distintos rganos del Estado y no en los intereses
en juego. Las relaciones jurdicas en el derecho privado, sern establecidas
sobre la base a la igualdad o coordinacin de los sujetos, jurdicamente
equivalentes. Una norma ser de derecho privado, cuando los derechos y
deberes que derivan de ella, se deben a la voluntad de los obligados, por
ejemplo un contrato de compraventa.
13
El tema, fue desarrollado en . Fuentes del Derecho Sin embargo reiteramos: El Orden
Pblico, es un concepto difcil de definir, al que se le han asignado distintos significados.
Posada lo caracterizaba como: aquella situacin de normalidad en que se mantiene y vive
un Estado cuando se desarrollan las diversas actividades individuales y colectivas, sin que
se produzcan perturbaciones o conflictos, de donde surge el deber de los sbditos de no
perturbar el buen orden de la cosa pblica. Por su parte Hauriou lo relaciona con el Poder
de Polica, diciendo que es el orden material y exterior considerado cual estado de
derecho opuesto al desorden, el estado de paz, opuesto al estado de perturbacin Se trata
de definiciones construidas sobre la negativa, o la oposicin a un valor inverso: el
desorden pblico que puede llevar a desviaciones interpretativas que justifiquen las
concepciones de tipo autoritario, como las propias del rgimen desptico, en donde el orden
pblico se identifica con la tranquilidad pblica, producida por el temor de los sbditos,
cuya discrepancia es delito. Tomamos en consideracin un concepto que evite
desviaciones interpretativas, y decimos, siguiendo a Dalla Va que El orden pblico
comprende, en consecuencia, al conjunto de normas positivas absolutamente obligatorias...
(DALLA VIA, Alberto Relevancia del orden Pblico en la Afirmacin de la Autonoma
personal J.A- Doctrina - 30 de Septiembre de 1998. - Revista N 6109 - Mouchet, por su
parte, nos dice que existe un orden jurdico que a la vez que protege la libertad del
hombre, protege tambin la libertad de los dems, de manera que si el libre accionar de un
hombre lesiona derechos y garantas del otro, la ley lo sancionar, y si su accionar se ajusta
al orden jurdico, el mismo se ver protegido por la ley.-
9
consiguiente, en relacin de coordinacin como de supra ordinacin con
los particulares14
14
GARCIA MAYNEZ Ob. Cit.
15
BUNGE, Carlos Octavio El Derecho. Ensayo de una Teora Integral Buenos Aires
10
Kelsen, por su parte, en su Teora Pura del Derecho, comenta que: Se
trata de una divisin de las relaciones jurdicas. As, el Derecho Privado
presentara una relacin entre sujetos de igual orden, jurdicamente
equivalentes, y el derecho Pblico una relacin entre un sujeto
supraordenado y otro subordinado, de los cuales uno tiene ms valor
jurdico que otro. La relacin tpica del derecho Pblico es la que existe
entre el Estado y el sbdito. Designaba las relaciones jurdicas privadas,
como relaciones jurdicas a secas, como relaciones de derecho en el
sentido estricto del vocablo.
El derecho es nico, una aplicacin del ideal de justicia, por eso un autor
espaol comentando a Kelsen establece la diferencia entre lo dado y lo
construido. El derecho es uno slo, siempre en cada uno de los captulos
del Derecho, la norma es la justicia, los derechos particulares seran como
casilleros que facilitan el estudio. 16
16
KELSEN, Hans Teora General del Derecho y del Estado Mxico 1949 Pg. 76 y
s.s.
17
DALLA VIA, Alberto Ob. Cit
11
surgieron, debido a las cambiantes y complejas relaciones jurdicas y
sociales que se fueron, y que se van produciendo en nuestro siglo.
Derecho Poltico.
Derecho Constitucional.
Derecho Administrativo.
Derecho Penal.
Derecho Tributario y Financiero.
Derecho Pblico Provincial y Municipal.
Derecho Procesal.
Derecho Poltico
12
caso, ninguna que presente como coincidentes esas dos realidades.
Derecho y poltica, son dos esferas que no dependen la una de la otra, que
no se vinculan entre s, en relacin de mayor a menor, o de continente a
contenido, o de causa a efecto, y que, sin embargo, tenemos que acercar
para ver en que consiste el Derecho Poltico.
Scrates, por su parte, presentaba una tica Poltica, que investigaba los
principios para un obrar poltico, estableciendo los objetivos ticos-
polticos, sentando como norma la absoluta dedicacin del individuo al
Estado.
18
La Poltica, libro I, Cap. I
13
relacin de poder entre los que adoptan las disposiciones, entre quienes
deciden y quienes obedecen.
19
AFTALION, Enrique " Introduccin al derecho"- Editorial Abeledo Perrot - Edic. 1988 -
Pg. 934
20
Conforme Mouchet Hasta 1924 se estudiaba en la Facultad de Derecho de la
Universidad de Buenos Aires, conjuntamente el Derecho Poltico con el Derecho
Constitucional. En ese ao se crea la ctedra de Derecho Poltico.
21
Historia de la Teora del Estado a travs del tiempo.
14
simplemente estudiar al Estado en general. Los problemas que suelen
tratarse, aunque no todos son de Derecho Poltico, se refieren al concepto
de Estado, sus elementos, su naturaleza, a los fines, origen y forma que
puede revestir. Estudia la soberana, con prescindencia de la forma, no
indagar cmo se ejercer el poder soberano en las Constituciones, por
ejemplo, en el ordenamiento poltico Argentino.
Derecho Constitucional
22
LLERENA AMADEO Y OTRO - Ob.cit.
23
TORRE, Abelardo Introduccin al Derecho Dcima edicin actualizada Editorial
Perrot Buenos Aires Pg. 640
15
Si analizamos dicha concepcin, todo Estado, ya sea democrtico o
autocrtico, tendra Derecho Constitucional, tendra una Constitucin y por
ende, diramos, que es un Estado Constitucional, lo que sera una
incongruencia. "No debe confundirse, la existencia de un texto escrito que
es Ley Fundamental de un Estado, con la existencia de un rgimen
constitucional. Estados, cuyo rgimen poltico, es totalmente distinto al de
un Estado constitucional, tienen tambin una constitucin escrita como
fundamento de sus instituciones, como ocurra en la Unin Sovitica, u
otros Estados de rgimen comunista.
Hay que advertir, que si bien es cierto, que no en todos los tiempos hubo
Estado, ni tampoco siempre hubo Constitucin, todo pas, a los fines de
ordenar tanto los derechos deberes y obligaciones de los ciudadanos y
organizar sus rganos de gobierno, tienen de alguna forma una
"Constitucin", y no pueden prescindir de tenerla. Lo que sucede, es que,
no en todos los pases las Constituciones tienen las caractersticas de estar
sus normas en un texto nico y ser Ley Fundamental. Sin ms, Inglaterra,
pas que se considera como el paradigma del sistema constitucional, no
tiene una constitucin en el sentido de Ley Fundamental escrita. En otros
Estados, como Francia, (1870) hay normas o leyes constitucionales sueltas,
no en un cuerpo nico, por lo que mal podramos hablar de Constitucin 24,
pero si que existen leyes constitucionales25.
24
TORRE, Abelardo Ob. Cit. Pg. 658
25
LATORRE, Angel Introduccin al Derecho Editorial Ariel S.A. Barcelona
Ao 1997 Pg.. 163 y S.S.
26
Pereira Pinto Ob. Cit.
16
Concepto de Constitucin
27
LASALLE, Ferdinand Que es una Constitucin Editorial Ariel Barcelona 1989
Pg. 77
28
GONZALEZ CALDERON, Juan A. Derecho Constitucional Argentino - 3 Edicin-
Editorial J. Lajouane y Ca 1930- Pg. 354.
29
ZARINI, Helio- Ob. Cit.
17
Es esencial, una organizacin poltica fundada en el principio de la divisin
y equilibrio de poderes (Parte Orgnica) y una serie de garantas y
declaraciones de derechos que servirn como marco de referencia mnimo,
para evitar que las leyes que en su consecuencia se dicten, conculquen o
afecten aspectos fundamentales, procurndose as la defensa del individuo
contra la arbitrariedad de esas leyes o el avance del poder pblico, (Parte
preceptiva o dogmtica).
Por otra parte, debe tenerse presente; que todas las leyes, ya sean
constitucionales u ordinarias, pero especialmente aquellas, deben
responder a la situacin socio-cultural del momento histrico en el que
estn destinadas a tener vigencia, ya que aquellas que no se ajustan a la
idiosincrasia y a las necesidades del pueblo, al que van a regir, son artificios
caprichosos que estn destinadas al fracaso.
Preceptiva o dogmtica:
Comprende del Artculo 1 al 43
Partes
de la Constitucin Nacional y se
titula Declaraciones Derechos y
Garantas.
30
Remitimos al tema Inconstitucionalidad de la ley
18
Prembulo
Prembulo, palabra compuesta que deriva del latn, pre (antes) y ambulare
(andar). De acuerdo a la etimologa, decimos, que es la puerta de entrada,
a los preceptos constitucionales. El Prembulo, si bien integra la
Constitucin, no es considerado parte, por algunos autores.
31
ZARINI, Helio- Ob- Cit.
32
ROMERO, Enrique C. Derecho Constitucional Ediciones Zavala- 1956 Pg.. - 9
33
La democracia, es el rgimen poltico en el cual el poder reside en el pueblo. Lo cual
significa que nadie, invocando nada superior o ajeno a nuestra voluntad, puede limitar
nuestras libertades y derechos. En un Estado democrtico, participativo como el nuestro, el
19
fijando las pautas de su organizacin. Otra norma que reviste ese carcter,
es la que establece la Intervencin Federal a las provincias - Art. 6,34 que
conjuntamente con el Estado de Sitio, constituyen institutos de
emergencia. Ubicamos adems, como norma organizativa el artculo 4,
sobre la formacin del Tesoro Nacional.
20
La Reforma Constitucional de 1994, introduce Nuevos Derechos en el
Captulo Segundo, intitulado, precisamente, "Nuevos Derechos y
Garantas", a partir del Art. 36. A pesar de contar con las garantas expresas
en nuestra Constitucin, derivadas del art.18 y 19, entre los temas
habilitados, por el Ncleo de Coincidencias Bsicas, aprobado por Ley
24.309, se da la posibilidad de incorporar a la constitucin, nuevos
derechos, no contemplados expresamente, derivados de problemticas y
movimientos contemporneos, y dirigidos a la defensa de diversos sectores
de la poblacin.
35
Algunas constituciones provinciales, con ste criterio contienen normas expresas en
defensa de los Derechos Humanos. Por ejemplo la Constitucin de la Provincia de la Rioja,
recientemente sancionada, ha reconocido e incorporado dentro del Captulo II Derechos y
garantas a los Derechos Humanos; as su artculo 19 determina que Todos los habitantes
de la Provincia son por su naturaleza libres e independientes y tienen derecho a defender su
vida, libertad, reputacin, integridad moral y fsica y seguridad individual. Nadie puede ser
privado de su libertad sino por va de penalidad, con arreglo a una ley anterior al hecho del
proceso y previa sentencia de juez competente. No podrn crearse organizaciones oficiales
especiales, que so pretexto de seguridad atenten o violen los derechos humanos. Nadie
podr ser sometido a torturas, trato crueles, degradantes o inhumanos. Todo acto de esa
naturaleza hace responsable a la autoridad que lo ordene, consienta, ejecute, instigue o
encubra y el estado reparar el dao que el hecho provoque. No excusa de sta
responsabilidad la obediencia debida.
La mayora de las Constituciones, en la actualidad contienen normas referentes a dichos
derechos, as entre otras, las Constituciones de: Chubut, Entre Ros, Jujuy
36
Como lo establecido en el Art. 36 C.N. que afirma y defiende la democracia
manteniendo la Constitucin su Imperium, an cuando se interrumpa su observancia por
actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico.- Dichos actos sern
insanablemente nulos. O el artculo 41, de gozar de un ambiente sano, equilibrado, apto
para el desarrollo humano, estableciendo la norma que las autoridades proveern a la
proteccin de dicho derecho, a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la
preservacin del patrimonio natural y cultural. La proteccin a la salud, defensa de la
competencia del usuario y del consumidor, fomento de la integracin nacional, son, algunos
de los nuevos Derechos que las constituciones modernas contemplan en sus normas.
21
Los Derechos son: Facultades jurdicas, que corresponden a cada hombre
y que la constitucin, sanciona o concede en su calidad de tal. "Constituyen
facultades o atribuciones que se reconocen a los habitantes del Estado,
para que los individuos puedan efectuar normalmente el desarrollo de su
personalidad.
"Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales,
37
ZOVATTO, Daniel Introduccin al Derecho Internacional de los Derechos Humanos
publicado en Los Derechos Humanos y el Derecho Impreso en Direccin General de
Publicaciones, Universidad Nacional de Crdoba- 1987 Pg..39
38
RAMELLA, Pablo Los Derechos Humanos Bs. As. 1980 Pg.. 15 y S.S.
39
RAMELLA, Pablo Ob. Cit.
22
o sacado de los jueces designados por la ley ante del hecho de la causa.
Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo, ni arrestado sino en
virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa
en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como
tambin la correspondencia epistolar y los papeles privados, y una ley
determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su
allanamiento y ocupacin. Quedan abolidos para siempre la pena de
muerte por causas polticas, toda especie de tormento y los azotes. Las
crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para la seguridad y no para
castigo de los reos detenidos en ella, y toda medida que con pretexto de
precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aquella exija, har
responsable al juez que la autorice"40.
40
Artculo 18 Constitucin Nacional
41
Coincidiendo con ste criterio, Las constituciones provinciales, incluyen normas
similares. Por ejemplo el Art. 39 de la Constitucin de a Provincia de Crdoba Nadie
puede ser penado sino en virtud de un proceso tramitado con arreglo a sta Constitucin; ni
juzgado por otros jueces que los instituidos por la ley antes del hecho de la causa y
designados de acuerdo con esta Constitucin; ni considerado culpable mientras una
sentencia firme no lo declare tal; ni perseguido penalmente ms de una por el mismo hecho.
Todo proceso debe concluir en un trmino razonable y en la reciente Reforma
Constitucional de la Provincia de la Rioja, se afirma en el artculo 22 que Toda persona es
inocente mientras no haya sido declarada su culpabilidad por sentencia firme de juez
competente, dictada previo proceso legal.
23
que se aplique una pena a aquel individuo que cuando cometi el
hecho, en ese momento era considerado lcito. Sin esta valla, no se
sabra, hasta despus de realizada una accin, si est permitida o
constituye un delito. Para que un hecho sea considerado delito,
debe existir una ley anterior al mismo y establecer la pena
correspondiente (Nullia poena sine lege).
sacado de los jueces designados por ley antes del hecho de la causa"... Para
evitar los abusos y mal uso de la justicia, los constituyentes incluyen la
norma constitucional. Ninguna persona puede ser sometida a tribunales
que no hayan sido creados por las leyes respectivas, con anterioridad al
motivo del juicio y dotados de las facultades correspondientes. Nadie
puede ser juzgado por comisiones especiales o sacado de los jueces
designados por ley antes del hecho de la causa.
42
Artculo 19 Constitucin Nacional.
24
Defensa en Juicio: ..." Es inviolable la defensa en juicio de la
persona y de los derechos..."Este fundamental postulado que hace
a la defensa y dignidad de la persona, implica que nadie puede ser
condenado sin que previamente haya tenido la oportunidad de
concurrir a la justicia o los rganos administrativo a fin de ser odo y
defender su persona o derechos.
43
GALLARDO RUEDA, Alberto Tutela Penal del Derecho a la Intimidad Cuadernos
de poltica criminal N 52. del Instituto Universitario de Criminologa de la Universidad
Complutense de Madrid 1994-
25
dar cuenta de su vida ntima, "Mientras no lesione el orden y la moral
pblica, ni perjudiquen a un tercero", el domicilio, es el centro de las
acciones privadas, que la propia Constitucin declara: Reservadas a Dios y
exentas de la autoridad de los magistrados"44.
Crceles: " ..... Las crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para
seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda
medida que a pretexto de precaucin conduzca a modificarlos ms
all de lo que aquella exija, har responsable al juez que lo
autorice".
44
Artculo 19 Constitucin Nacional
45
En el Artculo 30 de la Constitucin de la Rioja, denominado Derecho a la Privacidad
se incorpora en su primera parte que Son inviolables el domicilio, los papeles y registros
de datos privados, la correspondencia epistolar y las comunicaciones de cualquier ndole.
Slo pueden ser allanados, intervenidos, interceptados o registrados en virtud de orden
escrita de juez competente... El allanamiento en horas de la noche es excepcional,
debiendo el magistrado que lo dispone fundar la decisin. Por su parte la Constitucin de
Crdoba al respecto en su Art. 45 El domicilio es inviolable y slo puede ser allanado con
orden motivada, escrita y determinada de juez competente, la que no se suple por ningn
otro medio. Cuando se trate de moradas particulares, el registro no puede realizarse de
noche, salvo casos sumamente graves y urgentes
46
LESCANO, Mara- El Derecho a la Intimidad y las Intervenciones Telefnicas -
Revista de Jurisprudencia Argentina N 6109 1998. -
26
La pena, no es una reparacin del mal por el mal, no es una medida
vengativa, sino de cautela, de proteccin o de seguridad para la sociedad.
DERECHO CONSTITUCIONAL
Juicio previo
Garantas del
Ley anterior al hecho
Art. 18 de la
Juez natural
Constitucin
Arresto por orden de juez
Nacional competente
Inviolabilidad de domicilio
Inviolabilidad de correspondencia
47
BIDART CAMPO Rgimen Legal y jurisprudencia del Amparo Editorial Ediar -
Bs. As. 1969 Pg.. 21. -
48
Se pueden ver suspendidas las garantas constitucionales en el Estado de Sitio,
situacin excepcional, impuesto por la necesidad de conservar
el orden. En caso de conmocin interior o de ataque exterior que ponga en peligro el
ejercicio de la Constitucin y de las autoridades creadas por
27
distinguir: Amparo y Corpus Corpus. Ambas son consideradas garantas por
excelencia, sin embargo, las mismas tienen distintas consecuencias.
Amparo
Hbeas Corpus
Toda limitacin a la libertad constituye una gravsima falta que debe ser
subsanada de inmediato y castigada49. Segn la definicin de la Real
Academia Espaola, el instituto de Hbeas Corpus es: el derecho de todo
ciudadano detenido o preso, a comparecer inmediatamente ante el juez o
tribunal competente para que, oyndole, resuelva si su arresto fue o no
legal, y si debe alzarse o mantenerse.
28
peticin de sta accin, que brindaba amparo a la libertad fsica, a fin de
preservarla de arbitrariedades o privaciones ilegales. Es el recurso jurdico
por excelencia, para hacer efectivo el principio de la libertad personal.
Hbeas Data
50
BIDART CAMPO Derecho Constitucional Editorial Ediar - 1956 Tomo II Pg..
509.
51
La mencin de la desaparicin forzada de personas, es una consecuencia de lo ocurrido
durante la dictadura militar de 1976/83. En es lapso, el Recurso de Hbeas Corpus no fue
suprimido de derecho, pero s de hecho.
52
Recordar Art. 19 Constitucin Nacional.-
53
ARGAARAS DE MUNDET, Myrtha - Informtica Jurdica Trabajo realizado para
la Ctedra de Introduccin a los Estudios de la Carrera de Abogaca de la Universidad
Nacional de la Rioja Ediciones Eudecor Ao 1993.
29
Toda persona goza de una vida privada, o sea a un aspecto de su vida que
desea ocultar a la curiosidad ajena, es decir a su intimidad, entendindose
por tal, como dice Rivera; el mbito comnmente reservado de la vida, de
las acciones, de los asuntos, de los sentimientos, creencias y afecciones de
un individuo o de una familia. Es lo ms personal, interior o privado; lo que
no se desea dar a conocer ni dejarse ver ni sentir54.
El texto del Inc.22, del artculo 75, garantiza en forma indirecta el derecho
a la intimidad, al otorgar jerarqua constitucional, superior a las leyes, a
diversos tratados internacionales que aluden especialmente a los derechos
humanos, en los que se compromete la intimidad57.
54
RIVERA, Julio C. Instituciones de Derecho Civil Ed. Abeledo Perrot 1993 T.II.
Pg.. 78
55
RIVERA, Julio C. Ob. Cit. Pg..79
56
Corte Suprema de la Nacin 11/12/84 J.A. 1985 I- Pg.. 513
57
Entre ellos podemos citar como ejemplo el Art. 17.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica
que protege la privacidad mediante la siguiente clusula: nadie puede ser objeto de
injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada o en la de su familia"
30
En forma ms directa, el Art. 43 C. N., ha introducido en nuestro rgimen
jurdico, la novedosa figura del "Hbeas Data"58:toda persona podr
interponer esta accin (amparo) para tomar conocimiento de los datos a
ella referidas y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos
pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de
falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin,
confidencialidad o actualizacin de aquellos"59.
58
Etimolgicamente, el trmino hbeas data, analgicamente con el tradicional Hbeas
Corpus (tengas, traigas, conserves tu cuerpo) significa tengas, traigas, conserves los
datos o informacin personal contenida en los registros.- Tal expresin nos dice
Ekmekdjian es una conjuncin del latn habeas y del plural ingls data, es de origen
brasileo y fue empleada por primera vez en la Constitucin de Brasil de 1988. -
Ekmekdjian M A. Ob. Cit. Pg. 445 y S.S.
59
Ob. Cit.
60
SABSAY, Daniel A. y Otro La Constitucin de los argentinos Edicin 1994 Pg.
149 y S.S.
31
El Ttulo Segundo, hace alusin a los: Gobiernos de provincia. Contiene
disposiciones transitorias, y un Apndice de Documentos Internacionales
(Tratados Internacionales), incorporados ambos, por la reforma de 1994.
Si bien, el Poder Legislativo dicta la ley, lo hace con ayuda del Poder
Ejecutivo, pues ser este poder, el encargado de promulgar las leyes
sancionadas, o le opone el veto. Puede presentar proyectos de ley y
convocar al Congreso, a sesiones ordinarias de prrrogas o extraordinarias;
etc.
61
TORRE, Abelardo Ob. Cit
62
GONZALEZ, Joaqun - Ob. Cit -
32
La Funcin Legislativa:
As, la Funcin Legislativa del Estado debe ser ejercida por un cierto
nmero de personas, ya que por razones de seguridad poltica y por
motivos de eficiencia prctica, sera imposible que estuviese en manos de
una sola.. La defensa contra el despotismo y la eficiencia, que impone la
divisin del trabajo, determinan que sean cuerpos colegiados los
encargados de sancionar las leyes63. La misma Constitucin establece en
su articulado que el rgano Legislativo en nuestro pas, es el Congreso
Nacional64.
El Poder Ejecutivo
63
Remitimos: Tema desarrollado en Ley como Fuente del Derecho
64
Art. 44 Constitucin Nacional Un Congreso compuesto de dos Cmaras, una de
diputados de la Nacin y otra de senadores de las Provincias y de la ciudad de Buenos
Aires, ser investido del Poder Legislativo de la Nacin.
65
Artculos 45 y 54 Constitucin nacional.
66
El tema se ver con detencin en Derecho Constitucional. Para mejor comprenderlo
aconsejamos una lectura a los artculos especficos de la Constitucin nacional.
67
Artculos 87 y 89 Constitucin Nacional.
68
Artculo 87 Constitucin Nacional
33
No altera la calificacin de unipersonal, el papel constitucional de los
Ministros69 ni la institucin del Vicepresidente. La funcin del
Vicepresidente cumple dos fines: a) reemplazar al Presidente en caso de
enfermedad, renuncia o destitucin, y b) Presidir el Senado.
El Poder Judicial:
Caractersticas Generales
Derecho Administrativo
69
El Ministro es el funcionario que colabora con el jefe del Poder Ejecutivo. El origen de la
Institucin Ministerial, la hallamos en el Medio Evo, en aquellos Consejeros de palacio que
paulatinamente fueron adquiriendo importancia, caracterstica que se ha agudizado en
nuestros das. Las complejas funciones gubernativas exigen la especializacin y la divisin
del trabajo, impidiendo que una sola persona cumpla toda la labor ejecutiva. Los Ministros,
no forman parte del Poder Ejecutivo, que como dijimos es unipersonal.
70
MOONEY, Alfredo Ob. Cit
34
hallan entre s y con el Estado mismo, relacionados e investidos de deberes
y obligaciones. Subsiste un vnculo que, en todas las funciones esenciales,
debe mantenerse en el reconocimiento y mutuo respeto de esos derechos
y obligaciones. Se radica as, una de las principales garantas de la
conservacin del Estado de Derecho y de una verdadera organizacin que
asegure la libertad.
Insistimos, el Poder del Estado es uno, pero sus funciones, son mltiples.
Lo que ocurre, es que algunas veces, coinciden las funciones, con los
rganos que la realizan. Las funciones pblicas varan en su forma, segn el
objeto de sus actividades, son atribuidas a diferentes rganos estatales. Las
bsicas de todo Estado son: Legislativa, Judicial y Administrativa. Los
rganos esenciales del Estado tienen sus atribuciones propias.
Si bien, todos los rganos del Estado cumplen funciones especficas, cada
uno de ellos, realiza adems, Funciones Administrativas. Cuando el rgano
Judicial, nombra o sanciona a su personal, o el Legislativo dicta su
reglamento interno, estn ejerciendo funciones administrativas.
71
MARIENHOFF, Miguel Tratado de Derecho Administrativo Editorial Abeledo
Perrot- Tomo I Pg. 36.
72
BIELSA, Rafael Derecho Administrativo y Ciencia de la Administracin Editorial J.
Lajouane y Ca Bs.As. 2 Edicin Tomo I Pg.. 48
73
DIEZ, Manuel Manual de Derecho Administrativo Ediciones Plus Ultra Pg. 48
35
"El rgano Ejecutivo, en cambio, siempre la ejerce porque es su forma
habitual de actuacin, salvo en los casos, que dicta actos de gobierno que
se consideran propios de su funcin especfica y no sujetos a control
judicial, excepto, que mediare una manifiesta arbitrariedad o
irrazonabilidad".
La Funcin Administrativa
74
Efectos subjetivos: porque afectan intereses particulares de una persona o grupo.-
ILDARRAZ, Benigno; ZARZA MENSAQUE, Alberto; VIALE Claudio Derecho
75
36
lo atinente a sta forma de prestacin de los servicios pblico, son
regulados por el Derecho Administrativo.
Concepto
Ildarraz nos ensea que Derecho Administrativo es: "La rama de la Ciencia
del Derecho Pblico interno, que estudia los principios y normas que
regulan la organizacin y el ejercicio de la funcin administrativa y su
consiguiente control judicial."
76
ILDARRAZ, Benigno Ob. Cit. Pg.. 277
77
BIELSA, Rafael Tratado de Derecho Administrativo Tomo IV P.150
37
El contralor puede ser interno, mediante la organizacin de la justicia
administrativa. O externo, fuera de su mbito, por la justicia judicial. El
concepto de jurisdiccin, dice Ildarraz puede hacer referencia a la
funcin que ejercen tanto los tribunales jurisdiccionales como
administrativos. Esto a su vez, nos marca dos sistemas: los de doble
jurisdiccin, que son aquellos en los cuales el control de la funcin lo
despliega la propia administracin y en ltima instancia el poder
judicial, y los de nica jurisdiccin, donde el control se agota en la
administracin78
78
Conforme Ildarraz Ob.Cit. P.294
79
El Poder de Polica constituye una facultad, una atribucin. Es la actividad de coercin
que surge de la Constitucin y las leyes. Se permite limitar o restringir las libertades y
derechos de los habitantes para mantener el orden, la seguridad pblica, la moralidad. Surge
ste poder del art. 14 Constitucin Nacional precisamente de la frase de las leyes que
reglamentan su ejercicio. Debe manejarse y aplicarse teniendo en cuenta los distintos
principio y en especial el de razonabilidad
38
cultural) y subordinarse a la regulacin jurdica de esa actividad concreta
del Estado, es decir, al Derecho Administrativo80.
Grficamente entonces:
OBJETO Funcin
administrativa del Servicios pblicos
Estado. Normas Actos
que regulan tal administrativos
actividad Poder de polica
DERECHO Decretos
ADMINISTRATIVO reglamentarios (P.
Ejecutivo)
Leyes Administrativas
Resolucin
Ministerial
rdenes
Administrativas
Derecho Penal
Concepto y Caractersticas
80
TORRE, Abelardo Ob. Cit.
39
Hemos visto, que, la conducta contraria a derecho, origina consecuencias
desfavorables para el sujeto, llamadas sanciones. Este derecho, Se
diferencia de las dems ramas jurdicas en la seleccin de las conductas,
que por su especial gravedad o incisividad, merecen la ms enrgica de las
respuestas del Estado.
En la nota al Art. 1072, del derogado Cdigo Civil, Vlez Sarsfield aclaraba
esta situacin expresando que: La palabra delito tiene en derecho Civil,
una significacin diferente, de la que tiene en el derecho criminal. En
derecho civil, designa toda accin ilcita, por la cual una persona a
sabiendas e intencionalmente, perjudica los derechos de otra. En Derecho
Criminal, designa toda infraccin definida y castigada por la ley penal.
Los tipos penales, han sido creados para deslindar sin lugar a dudas lo
prohibido, lo que se encuentra fuera de la Ley. Culpable, atribuible al
autor, a ttulo de dolo o culpa o como acto intencional o imprudente. Por
ltimo, debe adecuarse a una figura penal, previamente prevista por la
legislacin vigente, a la fecha del hecho, como delito punible. Esa accin, se
manifiesta asimismo, por las sanciones, comprendiendo tanto; penas,
como medidas de seguridad (prevencin del delito), y reparaciones civiles,
- impuestas para satisfacer los intereses patrimoniales vulnerados - y las
81
Mouchet y Zorraqun Bec Ob. Cit.
40
medidas contra la peligrosidad, an antes, de que se exteriorice
concretamente en un delito determinado.
Sujeto el acto a
PUNIBLE pena o sancin
pre-establecida
82
SOLER, Sebastin _ Derecho Penal Argentino Buenos Aires 1945 - Tomo I -
83
Por ejemplo, robo, hurto, desacato, falso testimonio, estupro, adulterio etc.-
41
estupro), contra la propiedad (robo, hurto, usurpacin), etc. y que
corresponden al Libro II de nuestro Cdigo Penal, y las leyes modificatorias
y complementarias84.
En nuestro pas, la legislacin sobre faltas, est fuera del Cdigo Penal. Por
lo general, la normativa referida a las contravenciones, es legislada por los
rganos competentes de los respectivos municipios y sancionadas por los
Tribunales de Faltas Municipales. En realidad, hay razones de orden
constitucional, que aconsejan dejar a las provincias la redaccin de sus
legislaciones locales relativas a esa materia, y razones de orden prctico,
por cuanto, una legislacin uniforme, para todo el pas, no sera ventajosa,
pues son distintos los grados de adelanto y las necesidades en las diversas
regiones del pas.
Por ltimo, el Derecho Penal Disciplinario, en general, el que rige las faltas
(disciplinarias) y las consiguientes sanciones, tendientes a asegurar la
subordinacin jerrquica existente en diversos grupos humanos85.
84
TORRE, Abelardo Ob. Cit. Pg. 792 y S.S.
85
TORRE, Abelardo Ob. Cit-
42
El poder represivo, inherente a la facultad estatal de establecer y mantener
el orden jerrquico de servicio o en general de sujecin de carcter pblico,
cualquiera que sea la causa. Titulares de ste derecho, son las autoridades
pertenecientes a los tres poderes del Estado. Las infracciones disciplinarias,
son transgresiones a uno de esos rdenes por actos de negligencia,
desobediencia, indecoro o inmoralidad, Su castigo, tiene por finalidad
mantener la disciplina. Las penas representan coerciones tendientes a
evitar esos actos y pueden consistir en sanciones, apercibimiento,
suspensiones, exoneracin, multa, arresto de corta duracin, etc86.
Concepto y Caracterizacin
86
NUEZ, Ricardo Ob. Cit.
43
finanzas pblicas87. Se bifurca de l constituyendo una de sus ramas, el
Derecho Tributario o Fiscal88.
Sin inclinarnos por una u otra, decimos, as como los individuos, el Estado
necesita para realizar sus actividades, disponer de medios, entre ellos, el
dinero, debiendo, adems organizar sus gastos. Por lo tanto, el objeto de
estudio, de sta rama del derecho, ser: 1) El presupuesto, 2) Los tributos,
3) Gastos pblicos, 4) Crdito pblico y 5) Derecho penal financiero.
87
TORRE, Abelardo Ob. Cit.-
88
Nos dice Marienhoff: Vinculada a la nocin de Estado aparece la nocin de fisco y
tal nocin ya aparece en el Derecho Romano. Actualmente se denomina Fisco, al Estado,
cuando desenvuelve su personalidad en el campo del derecho privado. Sirve para designar
al Estado, como sujeto de derechos de ndole patrimonial. Por eso decimos que los bienes
que integran el dominio privado del Estado, son bienes Fiscales Como las tierras
fiscales, artculo 2342 del derogado Cdigo Civil de Vlez Sarsfield .
89
Su rgimen constituye el Derecho Tributario o fiscal
90
El impuesto, es una carga general. El sujeto (contribuyente), paga obligatoriamente al
Estado (Nacional, Provincial o Municipal) un monto determinado por la prestacin de los
servicios prestados. Se diferencia de la tasa, porque el dinero que percibe el Estado es en
virtud de un servicio determinado, o un uso pblico. Si voy al Registro Civil, a solicitar una
Partida de Nacimiento, Matrimonio o Defuncin, debo abonar una tasa, por tal servicio.
En cambio, la Contribucin de Mejoras, es un tributo que se impone en virtud de un
beneficio especial, por lo general una obra pblica, que recibe el contribuyente. Puede ser,
por la construccin de un camino que revaloriza la propiedad.
91
MOUCHET, Carlos y ZORRAQUIN BECU Ob. Cit.
44
Estos recursos, se aplican para el cumplimiento de los servicios pblicos
por parte del Estado, es entonces el derecho Administrativo, el que fijar
las normas dentro de las cuales el Estado desenvolver su actividad. Se
conecta as, el Derecho Financiero con el Administrativo, existiendo entre
ambos, relaciones inmediatas y contiguas92.
92
TORRE, Abelardo Ob. Cit.
93
BIELSA, Rafael Derecho Administrativo Buenos Aires T. I
94
DIEZ de VELASCO, Manuel Instituciones de Derecho Internacional Pblico Madrid
1982- Pg..50
45
o Carece de una instancia superior, respecto a la cual los Estados
estn colocados en una relacin de subordinacin, debido a la
igualdad de los Estados ante el derecho Internacional.
95
MOUCHET y Otros Ob. Cit.
46
stos con ciertas organizaciones internacionales, as como la de stas
ltimas entre s96.
Derecho Comunitario
96
TORRE, Abelardo Ob. Cit. Pg.. 823. -
97
Se reconoce, luego de la conformacin del Mercado Comn Europeo, Centro Americano,
La Asociacin Americana del Libre Comercio etc., el surgimiento del Derecho a la
Integracin, como un derecho supranacional.
98
De acuerdo al Diccionario Consultor Poltico, El Arbitraje es el procedimiento para
resolver por medios pacficos conflictos internacionales, sometindolos al fallo de una
tercera potencia, de una persona individual o de una comisin o tribunal.- La Institucin
del arbitraje, es un recurso permanente usado en los conflictos entre las Naciones. El
procedimiento es recurrir de comn acuerdo a otro Estado, a un Tribunal Internacional, a
una personalidad de importante jerarqua, con el fin de que tome una decisin en el
conflicto, al que se llamar laudo arbitral. En el terreno Internacional tiende a evitar que
los conflictos lleguen a situaciones extremas. En las relaciones de las personas busca la
manera de solucionar los diferendos antes que lleguen o entren a la esfera de los Tribunales
ordinarios.
99
Podemos citar adems los artculos 75 Inc. 12, 25 y 28; el artculo 99 de la Constitucin
Nacional -
47
general, caracterizado por el proceso de modernizacin y los cambios del
mundo moderno
Derecho Procesal
Caracterizacin
100
Segn Juan T. Delgado: Fue. Jean Monnet, el impulsor del Mercado Comn Europeo.
Con slo 17 aos, Monnet, recibi el encargo paterno de abrir mercados internacionales
para expandir la produccin de la bodega que su familia posea en Cognac. Su nueva
ocupacin, contribuy a ampliar su visin del mundo, y a sentar los cimientos de un futuro
dedicado a demostrar que el proyecto de la Europa unida no era slo una quimera. Deca:
Unin de los hombres, para resolver los problemas que los dividen, hacerles ver su inters
comn, porque aunque nada es posible sin los hombres, nada es duradero sin las
instituciones. Partiendo del planteamiento que Arstides Briand expuso en 1929, Jean
Monnet, reelabor la idea de la unidad europea, fundamentndose en una economa firme y
solidaria, e imprescindible para alcanzar la posterior unin poltica. En 1948, contribuy a
la creacin del Consejo de Europa en La Haya y, dos aos ms tarde, en 1950, se convirti
en el inspirador del Plan Schuman, primer proyecto slido de cooperacin econmica
entre los pases europeos. Con ste plan, y con las tesis de Monnet, en Pars, el 18 de abril
de 1951, se firma el Tratado de Creacin de la Comunidad Europea del Carbn y del Acero
(CECA). DELGADO, Juan T. El Camino de Europa Nmero 116 - 1998
101
ESCOBAR de LA SERNA- Ob. Cit.
48
Encontrbamos en ese sentido, leyes de fondo o sustantivas y leyes de
forma, o adjetivas.
49
En un Estado de Derecho, nadie est facultado para hacer justicia por
propias manos. Quien tiene un derecho, - que le paguen una deuda, si el
derecho no ha sido respetado, - no ha sido pagada la deuda - debe recurrir
a la justicia.
105
RADBRUCH, Gustv Introduccin a la Filosofa del Derecho Mxico Pg..93
106
Como sinnimo de Proceso, se suele utilizar las expresiones: Juicio, litigio. Hay dos
clases fundamentales de proceso: civil y penal. Sin descuidar, el comercial, contencioso
administrativo, laboral, todos se asemejan en sus lineamientos generales.
107
El procedimiento oral, no excluye toda diligencia escrita, ni el escrito las exposiciones
orales o informes in voce. Todo procedimiento, tiene algo de los dos sistemas. Lo que
caracteriza al procedimiento oral es que se oye a los testigos, y se examinan las pruebas
pblicamente ante el tribunal. En cambio en el procedimiento escrito, aunque el juez, las
recibe, se van consignando, para estudiarlas despus.
108
Las partes o litigantes son: actor o demandante y el demandado. Para ser actor o
demandante, se necesita la calidad de titular o dueo del derecho, que se ejercita. Tanto
uno, como otro, deben tener capacidad, para estar en juicio. As, los menores impberes, los
dementes, los ausentes, no pueden estar en juicio sino por medio de sus representantes
legales. Las personas jurdicas, por si solas, no pueden estar en juicio. Lo debern hacer por
medio de los representantes, que las leyes o estatutos les hubiesen constituido, o por medio
50
- mediante la promocin de una accin - entendida como, poder de los
particulares para reclamar la intervencin de los rganos jurisdiccionales.
Mediante los actos iniciales inherentes a la accin (o excepcin), se
constituye normalmente el proceso. A partir de ese momento, comienza su
desenvolvimiento, concluyendo cuando los fines de la accin o excepcin
han quedado satisfechos.
51
parte de ella, quin, a travs de la sentencia, admitir o rechazar la
pretensin jurdica planteada109.
109
Al respecto, El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de la Rioja, ha
establecido los derechos y deberes de las partes: Tendrn el deber de actuar, en todo el
desarrollo del proceso con buena fe y lealtad hacia el juez y el adversario. Las
transgresiones sern castigadas con las sanciones establecidas en el presente Cdigo, en la
ley Orgnica del Poder Judicial y otras leyes En igual sentido, se expresan los Cdigos
procesales de otras provincias, como Crdoba.
110
ALSINA Ob. Cit
111
Cdigo Procedimiento de la Nacin, de la Provincia de Crdoba, Cdigo Procedimiento
de la Provincia de la Rioja, este ltimo, especficamente establece en el Libro tercero: Los
Procesos en Particular
52
establecidas en la ley para tales casos. Como; Recurso de Amparo, Hbeas
Corpus, por la gravedad de la situacin, exigen tomarse mediadas con
rapidez, a fin de evitar perjuicios tal vez irreparables.
o Demanda
o Contestacin de la demanda
112
Se sintetiza el procedimiento, y se exponen los temas en forma genrica, dado el carcter
propedutico de la materia. En general, todos los procedimientos judiciales, revisten las
mismas caractersticas, pueden variar de una provincia a otra la aplicacin del
procedimiento oral o escrito, los plazos o alguna formalidad.
113
Crfme ALSINA Ob- Cit.
114
Artculos 169 Cdigo Procedimiento Civil y Comercial de la Provincia de La Rioja.
53
El demandado, responder positiva o negativamente a la pretensin del
actor, en el plazo y oportunidad que para las distintas clases de proceso se
establezca en los respectivos Cdigos de Procedimientos. En caso, de no
contestarla, tal situacin, crear una presuncin relativa de la verdad de los
hechos, expuestos por el actor en su demanda. Con sta segunda parte,
queda trabada la litis, la contienda, se enfrenta, una parte a la otra.
Queda integrada la relacin procesal y fijados los hechos sobre los cuales
debe basarse la prueba.
115
Los medios de pruebas utilizados en las primeras sociedades fueron varios: La
intervencin de personas que corroboraran las afirmaciones del demandante o del acusado
fue el sistema originario de prueba judicial. Luego se busc el medio de dar mayor fuerza a
las simples declaraciones y se recurri al juramento de los testigos o slo del inculpado.
As vemos que en Egipto, la prueba testificada estaba a menudo compensada por el
juramento del que negaba una deuda; y en cambio se haca sufrir el suplicio, al perjuro
que jura en falso o rompe el juramento -, que haba a la vez ofendido a los dioses y
ultrajado la buena fe. La escritura, lleg con posterioridad a ser el medio normal de
conservar el recuerdo de los hechos y de los pactos. Los escribanos pblicos redactaban los
contratos en presencia de los interesados, fcil es comprender la importancia que tena para
los contratantes la exactitud del testimonio escrito; de aqu que las legislaciones primitivas
dictaron graves penas para los escribas infieles: suprimir o insertar clusulas en los
documentos confiados a su cuidado, por lo general, castigado con la amputacin de las dos
manos. No podan ser testigos, entre los hebreos, aunque, en general era una constante en la
mayora de los pueblos: los nios menores de trece aos, los sordos, los enemigos,
esclavos, las mujeres etc.
116
Podr ser testigo, toda persona mayor de catorce aos, que no tuviere incapacidad de
hecho, salvo las excepciones establecidas por la ley......
117
Se pueden ofrecer como prueba toda clase de documentos, incluso mapas,
reproducciones, fotografas etc.
118
Cuando los hechos controvertidos requieren conocimientos especiales, mdicos,
tcnicos, especialistas en caligrafa. industrias etc., se designan personas idneas en la
materia o ciencia, a las que se denomina peritos.
54
o Sentencia
El Proceso Penal
119
SAGES, Nstor Recurso Extraordinario- Editorial Depalma- 1984- Tomo II
Pg.. 613.
120
Citado por Sages
121
Art. 158 C. P. Pcia de la Rioja
122
Desde la iniciacin del Proceso penal, el o los jueces que intervienen estn obligados a
aplicar el principio in dubio pro reo. No puede los jueces, aplicar por analoga las
incriminaciones legales, ni interpretar extensivamente la ley penal, en contra del
sospechado. Siempre se aplicar, an con efecto retroactivo, la ley penal ms favorable al
imputado
123
Remitimos a lo explicado en Derecho Penal
124
Mientras no exista sentencia firme que condene al acusado, ste se presume inocente.
Art.18 C. N.
125
El proceso debe ser sustanciado ante jueces designados de acuerdo a los principios
constitucionales. Art.18 C. N.
126
No olvidar, el Cdigo Penal, derecho de fondo, es dictado por el Congreso la Nacin.
55
investigacin del hecho, y responsabilidad de sus autores, se debe realizar
segn las normas vigentes contenidas en los Cdigos de Procedimientos
Penales Nacionales o el dictado por la legislatura provincial, que
corresponder a cada provincia
56
provincias de: Crdoba, Tucumn, provincia de Buenos Aires y Chaco, se
sigue el modelo acusatorio. San Luis en cambio, se inclina al modelo
inquisitivo. Otras provincias, y la Justicia federal han adoptado un sistema
mixto.
130
El Art. 381 del Cdigo Procesal de la Provincia de la Rioja El auto de procesamiento y
Prisin Preventiva, firme y consentido, tiene su trmite de clausura de sumario que culmina
con la requisitoria Fiscal de elevacin a juicio, debiendo ser notificada a la defensa del
procesado y de no mediar oposicin, el juez decreta la elevacin a juicio.-
57
La funcin Jurisdiccional- El Juez
131
El Inc. 4 del artculo 99, prev distintos procedimientos para la designacin de los
jueces, segn se trate de Jueces de La Corte
Suprema o de los dems jueces inferiores. El Presidente de la Nacin, nombra los jueces de
la Corte Suprema, con acuerdo del
Senado. Para, los jueces de los Tribunales Inferiores, se establece un procedimiento ms
complejo por la intervencin del Consejo de
la Magistratura.
132
Recordar las garantas del artculo 18 Constitucin Nacional
58
Adems, hasta el siglo XIX, se utilizaron como sinnimos los conceptos de:
jurisdiccin y competencia. As, se ha aludido indistintamente, a la falta de
jurisdiccin como a la falta de competencia en sentido material, o en
sentido territorial.
59
casos, el Tribunal Superior los de las Cmaras. No necesariamente
un juicio debe recorrer todas las instancias
La Justicia Federal
Sus facultades son expresas y taxativas, las que no le han sido delegadas
pertenecen a la Justicia Ordinaria. El Congreso esta facultado para: Dictar
los cdigos Civil, Comercial, Penal de Minera y del Trabajo y de Seguridad
Social, en cuerpos unificados o separados, sin que tales cdigos alteren las
jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicacin a los Tribunales
Federales o Provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren bajo
sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes generales para toda la
nacin... Art. 75 Inc. 12 C. N. Por su parte, el art. 108; determina: Que el
Poder judicial de la Nacin ser ejercido por una Corte Suprema de Justicia,
y por los dems Tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el
territorio de la Nacin Por el contrario, la Justicia local u ordinaria, es la
regla y por lo tanto le corresponde el tratamiento de todo asunto que
expresamente no ste asignado a la Justicia Federal. (Art. 122 Constitucin
Nacional).
60
continuacin, las causas que corresponden por competencia originaria a la
Justicia Federal, como; "las concernientes a embajadores, ministros
pblicos y cnsules extranjeros: de las causas de almirantazgo y jurisdiccin
martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se
susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de
otra, entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus
vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero. Todo asunto, que no
ste expresamente enunciado en dicho artculo corresponder a la Justicia
Local u Ordinaria.
133
ZARINI, Helio Juan - Anlisis de la Constitucin Nacional - Editorial Astrea- 1991-
61
Por mandato constitucional, las Provincias conservan todo el poder no
delegado en el Gobierno Federal, y por consiguiente, la jurisdiccin de sus
tribunales. Respetando lo establecido en los art.1, 5, 121 y 122 de la
Constitucin Nacional, - como ya vimos - cada provincia organiza su propia
Justicia local. En virtud de su autonoma, los procesos que corresponde
tramitar por ante la justicia provincial, deben sustanciarse y concluir
como principio general en dicho mbito. Tiene competencia, por lo
tanto, en todas las causas concernientes a circunstancias o hechos
producidos en su territorio y que se relacionen con materias que no hayan
sido asignadas expresamente por la Constitucin Nacional a la Justicia
Federal. Casi todas las Constituciones Provinciales, garantizan a los
ciudadanos el acceso a la justicia, facilitando los medios para acceder a ella.
134
La Ley Orgnica de la Provincia de la Rioja, utiliza una expresin distinta a la
Constitucional y lo cita como Superior Tribunal de Justicia
62
Tribunal de Alzada, por la va que las leyes de procedimiento acuerden.
Cuando acta en forma excepcional y derivada, requiere de un
pronunciamiento previo de un tribunal inferior y slo se da con referencia
a sentencias de segunda instancia, por va de los Recursos de Casacin, de
Inconstitucionalidad y de Revisin.
Tribunales Inferiores
Sobre el punto se ha dicho, que los mismos ejercen sus funciones con la
competencia, material territorial y de grado, que establecen las
Constituciones Provinciales y la ley respectiva. Bajo ese marco general, los
Tribunales inferiores se dividen en fueros: Civil y Comercial, Concursos y
Sociedades, Penal, laboral, Contencioso Administrativo y de Familia.
63
sustancia en forma oral, ante las Cmaras laborales. Sus sentencias pueden
ser recurridas ante el Tribunal superior de Justicia, mediante el recurso de
casacin136.
136
Cfrme: FOSCO, CERUTTI, ARGAARAS DE MUNDET, PIERO OB. Cit
137
ILDARRAZ, Benigno y Otros- Derecho Constitucional y Administrativo Ediciones
Eudecor 1999.
138
Art. 167 de la Constitucin de Crdoba
64
Por ltimo, se estructura el Ministerio Pblico, a cargo de un Fiscal General
y de los Fiscales que de l dependan, segn lo establezca la Ley Orgnica
respectiva.
Deben ejercer sus funciones, con arreglo a los principios de; legalidad,
imparcialidad, unidad de actuacin y dependencia jerrquica, en todo el
territorio de la provincia correspondiente.
Los Jueces
Concepto y Designacin
La funcin jurisdiccional les ejercida por los jueces, que son los sujetos
procesales investidos de imperio, es decir, de la facultad de impartir
justicia. "Su misin, no puede ser ni ms augusta ni ms delicada: a l, est
confiada la proteccin del honor, la vida y los bienes de sus conciudadanos;
por eso se le exigen condiciones excepcionales para desempear el cargo y
se lo rodea de garantas, que aseguren la independencia y rectitud de sus
fallos. Su inconducta, ser castigada con severas sanciones141".
139
Cfrme artculo 171 Constitucin de Crdoba,
140
GODOY, Jos Daniel La Nueva Constitucin de Crdoba Editorial Lerner 1988-
Pg. 191
141
GONZLEZ CALDERN, Juan A., "Derecho Constitucional Argentino, De. J.
Lajouane & Cia. , 2 Edicin, Bs.As. 1926, T. III, Pg.. 393.
65
El texto del Inc. 4 del artculo 99 de la Constitucin Nacional, prev
distintos procedimientos, segn se trate de designaciones de Jueces de la
Corte Suprema o de los dems Jueces Federales. Contemplando, asimismo
otras modalidades acerca del nombramiento de magistrados.
66
Juntamente con los deberes, el Juez cuenta con facultades indispensables,
para llevar adelante su cometido. As, pueden disponer de la fuerza pblica
necesaria para el cumplimiento de sus funciones, allanar domicilio, o
disponer secuestro de bienes, etc. Cuenta adems, con facultades
disciplinarias, que le otorga la Ley Orgnica del Poder Judicial y los Cdigos
de Procedimientos, para corregir faltas de sus inferiores, pudiendo aplicar
apercibimientos, suspensin, multas e incluso solicitar al Tribunal Superior,
la destitucin de los empleados judiciales. Importa tambin una facultad, la
conciliacin o advenimiento de las partes, muchas veces la oportuna
intervencin del magistrado, puede resultar conveniente para las partes142.
Implica que; "el juez est exento de toda subordinacin jerrquica, ningn
rgano jurisdiccional de rango superior, puede influir censurar ni corregir la
aplicacin e interpretacin de las leyes hechas por sus inferiores, salvo, por
cierto, que estos rganos acten como Tribunales de alzada, por la
interposicin de recursos reglados contra la decisin del inferior"143
142
FOSCO, CERUTTI, ARGAARAS de MUNDET, PIERO El Que y el Cmo de la
Abogaca Ob. Cit.
143
GONZALEZ, Joaqun Ob. Cit.
67
puntualiza la reeleccin de los miembros del Tribunal Superior y del
Procurador General, nombrados por seis aos. Se desprende, que
todos los jueces tienen inamovilidad, menos el Tribunal Superior.
68
Para colaborar con la funcin judicial existen otros funcionarios, adems de
los jueces, con diferentes actividades y responsabilidades. Son
Funcionarios Judiciales: El procurador Fiscal; los Fiscales; Defensores; los
representantes del Ministerio Pblico; Asesores de Menores; Secretarios;
Oficiales de Justicia; Mdicos Forenses; el Director y Sub- Director de
Archivo de Tribunales y el Director y Tesorero de la Direccin de
Administracin del Poder Judicial.
Por eso, a efecto de afianzar y ampliar los derechos y garantas del hombre,
ya establecidos en la Constitucin Nacional y regular su sistema de
gobierno, cada provincia dicta para s, una Constitucin. Estas tienen, por
lo general, una estructura similar a la de la Constitucin Nacional: Un
prembulo, una parte preceptiva o dogmtica y una parte orgnica en la
que se organizan los poderes del Estado Provincial y el Rgimen Municipal.
144
Artculo 121 Constitucin Nacional
145
BAS, Arturo Derecho Federal Argentino Buenos Aires 1927 - Tomo I Pg.. 49
69
En consecuencia, su estudio toma como punto de partida el deslinde de
competencias. Sin embargo, va ms all, aborda, separadamente del
gobierno nacional, lo que es el dominio de las provincias, regulando su
dinmica, su organizacin y estructura de poderes.
El Municipio
146
HERNANDEZ Ob. Cit.
70
del pueblo en Municipios. Se reconoce en general, la existencia del
municipio, como una comunidad natural fundada en al convivencia.
Derecho Municipal
147
MARTINS, Daniel Hugo El municipios Contemporneo, 1978-Cpa. IV, Pg.. 56
148
BORJA, J y Otros Organizacin y descentralizacin Municipa
149
Citado por el Dr. HERNANDEZ, Antonio M en Derecho Municipal Depalma 2
edicin actualizada Tomo I
71
Este derecho, comprende una serie de temas que le son propios. Se suele
enumerar entre otros: a) Autonoma municipal; b) Organizacin de su
gobierno; c) El Poder de Polica Municipal; d) Justicia en la administracin
Municipal, e) Rgimen financiero; f) Servicios Pblicos g) Administracin y
polica del dominio pblico municipal, etc.
150
ZUCCHERINO, Ricardo- Ob.Cit
151
ITURREZ, Arturo Municipio y Estado La Plata 1984
72