A REFORMA DO PODER JUDICIRIO

O DISSDIO COLETIVO E O DIREITO DE GREVE

Jos Luciano de Castilho*

SUMRIO: 1 O dissdio coletivo e a necessidade de acordo para seu ajuizamento;

2 A natureza da sentena proferida no dissdio coletivo; 3 O dissdio coletivo de
natureza jurdica; 4 O dissdio de greve; 5 A data-base; 6 A ultra-atividade das
normas de conveno ou de acordo coletivo; 7 Dos recursos; Concluso.

1 O DISSDIO COLETIVO E A NECESSIDADE DE ACORDO PARA SEU

AJUIZAMENTO

.1 Alterando radicalmente a estrutura do dissdio coletivo, a reforma estabeleceu

1 o seguinte:

Recusando-se qualquer das partes negociao ou arbitragem,

facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza
econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as
disp osi es m nim as legais de p ro teo ao trab alh o , bem com o as
convencionadas anteriormente.
1.2 Comeamos por indagar o significado da expresso de comum acordo.
Evidentemente no pode significar, necessariamente, petio conjunta.
Logo, estou entendendo que o comum acordo no precisa ser prvio.
Ele pode vir - de modo expresso ou tcito - na resposta do suscitado ao
dissdio ajuizado.
Assim, ajuizado o dissdio coletivo pelo sindicato dos empregados, sem o
acordo expresso da parte contrria, deve o juiz mandar citar o suscitado e apenas na
hiptese de recusa formal ao dissdio coletivo a inicial ser indeferida.
1.3 A interpretao contrria levar, mais uma vez, a Justia do Trabalho ao
pelourinho, onde esto os que complicam as relaes coletivas de trabalho.
Vale recordar que o rigor na admisso de dissdio coletivo - especificamente
pelo TST - quase fecha a Justia do Trabalho.
Reconheo que o objetivo era nobre: valorizar a negociao coletiva, mas
foi feita abstrao da realidade brasileira, com uma legislao trabalhista que at

Ministro do Tribuna! Superior do Trabalho.

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permite a despedida coletiva, facultando ainda a despedida de quem ganha mil reais,
para, no mesmo dia, contratar-se outro empregado por quinhentos reais para fazer
exatamente o mesmo trabalho do que havia sido despedido, sem ter que explicar
para ningum que tal foi realizado por dificuldades financeiras da empresa.
Mas houve diminuio do nmero de dissdios coletivos, dando a falsa idia
de que a negociao coletiva era um sucesso, como registrado at pelo Jurista e
respeitado Advogado e Professor Cssio Mesquita Barros, cuidando do decrscimo
do nmero de dissdios coletivos, considerando dados estatsticos do ano de 2002/
1.
A realidade era outra.
Bastou que o TST, a partir de 2002, iniciasse uma radical mudana no seu
entendimento quanto ao dissdio coletivo, para que voltasse a confiana na Justia
trabalhista, bem como aumentasse o nmero de dissdios coletivos.
Assim, pelo contexto da nova ordem constitucional, entendo que a inicial
no deve ser indeferida de plano.
1.4 Mas h outro ngulo a ser tambm considerado.
Agora, como j fixado acima, o dissdio coletivo somente ter curso normal
se ambas as partes estiverem de acordo com tal caminho judicial.
Os empregados querem um aumento salarial e a manuteno de clusulas
sociais, os empregadores no concordam com os pedidos e vedam o dissdio coletivo.
Nesta hiptese, se o sindicato obreiro tiver fora estar aberta para ele a
nica via possvel para a conquista de suas reivindicaes: a greve.
Logo, embora no tenha sido este o desejo dos reformadores da Constituio
Federal, este o caminho que restar aos trabalhadores.
Mas sobre a greve falaremos em outro tpico.
1.5 Por tudo isto que o acordo para ajuizamento do dissdio coletivo - uma
vez malograda a negociao coletiva - pode ser expresso ou tcito.
1.6 Mas percebe-se logo que, se o sindicato obreiro for fraco - estou falando
da grande maioria - , crtica ser a situao dos trabalhadores.
No haver negociao coletiva, nem greve e nem dissdio coletivo.

2 A NATUREZA DA SENTENA PROFERIDA NO DISSDIO COLETIVO

2.1 Como muito bem colocado pelo Juiz M arcos Neves Fava, o texto atual
no idntico ao anterior quanto criao de normas.
Segundo a CF/88, poderia a Justia do Trabalho estabelecer normas e
condies, respeitadas as disposies convencionais e legais mnimas de proteo
do trabalho (In: O esmorecimento do poder normativo - Anlise de um aspecto
restritivo na ampliao da competncia da Justia do Trabalho com outros autores
na nova competncia da Justia do Trabalho. Anamatra e LTr, coordenao do
prprio Juiz e do Juiz Grijalbo Fernandes Coutinho, 2005, p. 288/290).

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Enquanto isto, o texto atual afirma que, ajuizado o dissdio, poder a Justia
do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo
ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente.
Logo, teria perdido a Justia do Trabalho o poder de criar a norma, numa
sentena normativa, com alma de lei, afirmando, o douto juiz, aps longa exposio
doutrinria:
A Justia do Trabalho, ao decidi-los (os dissdios coletivos), no
poder criar ou estabelecer normas no existentes no ordenamento positivo
ou nos acordos coletivos e convenes coletivas vigentes entre as partes.
Restou, pois, reduzidssimo o poder criativo dos Tribunais do Trabalho,
alimentados, ao longo de dcadas, por amplssima criatividade no estabelecimento
de novas condies de trabalho, margem da lei positiva. (op. cit., p. 291)
2.2 No vejo a questo sob o mesmo prisma.
Primeiro, vale fixar que conceder o que est na lei no funo da sentena
normativa.
Se devo respeitar as disposies legais mnimas, posso fixar direito superior
ao que est previsto em lei, ainda que sem prvio ajuste em norma coletiva anterior.
Deste modo, por exemplo, se se pede no dissdio coletivo - sem norma
convencional anterior - o adicional de horas extras no valor de 100%, eu posso, em
tese, deferi-lo, pois o que est no art.7, XVI, da Constituio Federal a previso
de adicional mnimo de 50%.
Continuo entendendo que o Poder Normativo poder ser exercido quando o
que se postula algo que no est nem na lei e nem preexistente em norma coletiva.
Neste caso, manifesta a possibilidade do exerccio do poder de decidir por eqidade,
enquanto esta consagra a justia do caso concreto.
A lei, de regra, piso e no teto para o exerccio do Poder Normativo.
2.3 Reconheo que o tema muito controvertido, como sempre tem sido
desde a Constituio de 1946, que, pela primeira vez, cuidou da Justia do Trabalho
e do Poder Normativo. Aqui, ainda que de passagem, vale repetir que foi a muito
liberal Constituio Federal de 1946 que integrou a Justia do Trabalho no Poder
Judicirio da Unio e estabeleceu o Poder Normativo, tom ando difcil - ou mesmo
impossvel - vincular tal Carta Carta D el Lavoro.
2.4 Mas a CF/46 tinha redao bem mais complexa, ao condiionar a atuao
do poder normativo da Justia trabalhista prvia especificao legal dos casos em
que tal poderia ocorrer, como se l no 2o do art. 123.
Essa lei nunca existiu, salvo pontualmente como no Decreto-Lei n 972/69,
quanto fixao do salrio dos jornalistas, e na Lei n 6.708/79, quanto ao aumento
de salrio em geral, com fundamento na produtividade e nas leis seguintes sobre
fixao de salrio.
Sem embargo disto, nos dissdios coletivos, a Justia trabalhista criou a
estabilidade provisria para a gestante, a multa pelo descumprimento da norma

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coletiva, a equiparao do salrio do empregado admitido ao salrio do despedido

ocupante da mesma funo, a elevao do adicional de horas extras e a estabilidade
do acidentado.
Muitas destas normas foram acolhidas pela legislao trabalhista.
2.5 Sobre essas criaes - sem prvia especificao de exerccio de faculdade
legal - , o que decidiu o Supremo Tribunal Federal?
Ora reconheceu a validade da clusula, como no caso da estabilidade da
gestante; ora no, como na estabilidade decorrente de acidente de trabalho.
Mas mesmo depois do texto claro da Constituio Federal de 1988, o STF j
reformou deciso do TST que fixou o valor do adicional de hora extra em 100%,
sob o argumento de que o Poder Normativo somente atua no vazio da lei...
Logo, deveremos aguardar o desenrolar do caminho que ser trilhado pela
jurisprudncia que, neste campo, como de passagem apontei, sempre foi sinuoso.
2.6 Mas, no meu entendimento, nada mudou substancialmente, salvo a
questo do acordo para o ajuizamento do dissdio coletivo, o que, como se ver no
desenvolvimento deste trabalho, ter conseqncias importantssimas nos dissdios
coletivos.
2.7 Resta dizer que, nos ltimos anos, o TST, nos dissdios coletivos, tem
decidido quase somente sobre a manuteno de clusulas sociais preexistentes e
sobre a fixao de reajuste salarial.
Por ltimo, de ser lembrado que a fixao de novo salrio nem est na lei
e nem em norma coletiva preexistente.
Seria proibida a atuao do Tribunal do Trabalho na fixao de novo salrio?
Entendo que no, caso contrrio ele no poder decidir o conflito e, nesta
hiptese, no estar cumprindo o comando constitucional.
Concluo dizendo que o que est alterada a nova condio para o ajuizamento
do dissdio coletivo, como j analisado; tema sobre o qual, nos seus desdobramentos,
ainda ser mais especificamente tratado neste trabalho.

3 O DISSDIO COLETIVO DE NATUREZA JURDICA

3 . 1 0 texto atual fala em ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica .

Esse texto tem conduzido judiciosos estudos no sentido de que no mais
existe o dissdio coletivo de natureza jurdica (cf. Marcos Neves Fava, op. cit., p.
290).
O Ministro Joo Oreste Dalazen lastima o silncio da Carta quanto ao dissdio
coletivo de natureza jurdica (In: A reforma do Judicirio e os novos marcos da
competncia material da Justia do Trabalho no Brasil, na obra acima citada, Edio
da Anamatra e LTr, p. 178).
Ora, as Constituies anteriores tambm no cuidaram do dissdio coletivo
de natureza jurdica.

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Se a Justia do Trabalho continua com competncia para decidir o conflito

coletivo, ela, por bvio, continua com competncia para decidir sobre a interpretao
da lei e da norma coletiva.
Sustento, pois, que continua a existir o dissdio coletivo de natureza jurdica.
3.2 Mas se o dissdio coletivo de natureza jurdica, ele pode ser ajuizado
por uma s das partes .
Somente o de natureza econmica que est condicionado ao acordo das
partes.
A condio restritiva imposta pela Constituio no comporta interpretao
ampliativa.
este tambm o pensamento do M inistro Arnaldo Sssekind.

4 O DISSDIO DE GREVE

4.1 A reforma constitucional no cuidou de alterar o direito de greve previsto

no art. 9 e pargrafos da Constituio Federal.
Este dispositivo constitucional foi regulamentado pela Lei n 7.783/89 e que
est em vigor naquilo que no conflita com o novo texto constitucional.
Essa lei fixou a legitimidade das partes e do M inistrio Pblico do Trabalho
para ajuizar dissdio coletivo, no caso de greve, para que a Justia trabalhista decida
sobre a procedncia total ou parcial ou improcedncia das reivindicaes, como
est no seu art. 8o.
Sobre esta legitimidade nada dizia o antigo texto constitucional do longnquo
1988 do sculo passado, h, portanto, quase 17 anos.
Agora, o 3o do art. 114 d legitimidade ao Ministrio Pblico do Trabalho
para ajuizar dissdio coletivo quanto greve em servio essencial e se tiver
possibilidade de leso do interesse pblico.
4.2 Em face do texto constitucional subsiste, ainda, a legitimidade do MPT
de ajuizar dissdio de greve quando esta ocorrer em servio no-essencial?
Ora, neste ponto, a Constituio regulou integralmente a legitimidade do
MPT, no caso de greve. Ela ficou restrita greve ocorrida em servio essencial,
como acima j fixado.
No pretendesse a Carta restringir a legitimidade do Ministrio Pblico do
Trabalho, ela no precisaria dizer nada, em face dos termos do citado art. 8o da Lei
n 7.783/89.
Se se pretende valorizar a negociao coletiva, este entendimento - que tem
fundamento jurdico - respeita o direito de greve, que essencial estruturao de
uma norma coletiva validamente negociada.
4.3 A Constituio, no caso de greve, cuidou da legitimidade das partes para
ajuizar dissdio coletivo?
No.

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E antes da reforma, o que ela dizia sobre este tema?

Nada.
Logo, no se pode dizer que, no caso de greve, a legitimidade das partes
para o dissdio coletivo, criada pela Lei n 7.783/89, conflite com a norm a
constitucional.
Repito que a reforma constitucional somente cuidou da legitimidade do
M inistrio Pblico do Trabalho, no caso de greve em servio essencial, no tratando
nunca da exclusividade da ao do Ministrio Pblico do Trabalho.
Por lgica conseqncia, com relao s partes, tem pleno vigor o mencionado
art. 8o da Lei n 7.783/89, salvo quanto necessidade do acordo, como se ver em
seguida.
Ajuizado o dissdio de greve, a Justia trabalhista decidir integralmente as
reivindicaes, que foram o objeto da greve, como est no mencionado art. 8o.
M as esta competncia no conflita com o novo texto constitucional?
No.
Como j afirmado, a novidade da Constituio, neste ponto, a restrio da
legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho.
Mais.
Esse entendimento harmoniza-se com o inciso II do art. 114/CF, que afirma
a competncia da Justia do Trabalho para as aes que envolvam o exerccio do
direito de greve .
4.4 Mas para o ajuizamento por uma das partes do dissdio coletivo de greve
em servio essencial, ou no, necessrio o acordo da outra parte?
Est me parecendo que sim, pois, de regra, o dissdio coletivo de greve busca
a satisfao de uma necessidade econmica, enquadrando-se, pois, na previso do
2 do art. 114 da Constituio Federal. M as reconheo que este entendimento j
tem judiciosas posies contrrias, como se pode conferir no estudo feito pelo
M agistrado do Trabalho Gustavo Felipe Barbosa Garcia (LTr 69-01/69, jan. 2005).
Pelo visto, aqui as conseqncias so inimaginveis.
Assim, frustradas as tentativas de negociao, o sindicato obreiro opta pela
greve, que deflagrada, observados todos os requisitos legais.
Em seguida, a empresa ajuza dissdio coletivo de greve e o sindicato
profissional formalmente no concorda com o dissdio coletivo, invocando o 2
do art. 114, supramencionado.
A empresa, por seu turno, invoca o art. 5o, XXXV, da Constituio Federal,
que preceitua: A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa
a direito .
Como decidir?

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O Ministro Sssekind, no artigo j mencionado, afirma que prevalece o que

est no art. 5o, XXXV, que clusula ptrea.
Sendo assim, desaparecer o debate sobre a necessidade de acordo para
ajuizamento de dissdio coletivo.
Mas a matria est submetida ao Supremo Tribunal Federal, que brevemente
equacionar esse tema magno.
At que o Suprem o Tribunal Federal decida a questo do acordo para
ajuizamento do dissdio coletivo, entendo que no h como negar a validade da
exigncia constitucional, que, como visto, conduz a rumos que no haviam sido
imaginados.

5 A DATA-BASE

5.1 Est previsto no 4o do art. 616 da CLT que, havendo conveno, acordo
ou sentena normativa em vigor, o dissdio coletivo dever ser instaurado dentro de
sessenta dias anteriores ao respectivo termo final, para que o novo instrumento
possa ter vigncia no dia imediato a esse termo.
Este dispositivo foi recepcionado pela Emenda n 45?
5.2 Se prevalecer o entendim ento de que o dissdio somente pode ser
instaurado por acordo, bem de ver que no h mais campo para aplicao da
norma da CLT.
M as se outro for o entendimento, tenho dificuldade em afastar a aplicao
do condicionamento imposto pela norma consolidada.
O debate est aberto.

6 A ULTRA-ATIVIDADE DAS NORM AS DE CONVENO OU DE

ACORDO COLETIVO

6.1 A sentena normativa respeitar o que foi convencionado. Logo, manifesta

a ultra-atividade. E se se pretende apenas manter o que existe, pretenso com a
qual a empresa no concorda, a norma valer at a deciso final da Justia do
Trabalho, concluso que decorre da norma constitucional, que, portanto, no
recepcionou, tambm sob este ngulo, a citada norma do art. 616 da CLT.
6.2 M as pode a sentena norm ativa no respeitar a norma negociada
anteriormente?
A nova redao adotada pela Emenda Constitucional n 45 conduz a outras
consideraes.
O M agistrado Gustavo Filipe Barbosa Garcia, no trabalho j mencionado
acima, destaca a novidade dos limites do Poder Normativo quando ficou expresso
que a sentena respeitar as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho,
bem como as convencionadas anteriormente .

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Isto leva concluso de que no pode a sentena normativa reduzir vantagens

conquistadas pela categoria na negociao anterior, o que j representava o
pensam ento do Professor Amauri M ascaro Nascimento, j sob a luz do texto
constitucional anterior.
6.3 Tambm penso deste modo, pois no vejo como o texto constitucional
possa ter outra leitura.
Mas reconheo que grandes e complicados problemas sero enfrentados pela
Justia do Trabalho.
Num primeiro momento, estou entendendo que, em casos especficos -
demonstrada inequivocamente a impossibilidade de a empresa manter a conquista
objeto do dissdio - , poder a Justia do Trabalho reexaminar a tica, at mesmo
sob o prisma da clusula rebus sic stantibus, que dever ser aplicada com o mximo
de rigor e de cautela.

7 DOS RECURSOS

7.1 Estou sustentando que o dissdio coletivo somente poder ser instaurado
por acordo, expresso ou tcito, das partes.
Sendo assim, fica mais clara ainda a natureza singular do dissdio coletivo.
No se trata simplesmente de uma ao judicial, na qual deduzida uma
pretenso resistida, pedindo-se ao ju iz que decida o pedido como formulado,
obrigando a parte contrria a cumprir a sentena judicial.
Na hiptese de tpica ao judicial, a sentena est sujeita a recurso para
outras instncias.
Se a Constituio afirma que o dissdio coletivo somente se instaura por
pedido das partes, estamos mais prximos de uma arbitragem pblica do que de um
dissdio judicial tpico.
As partes, de comum acordo, pedem ao Tribunal que decida a controvrsia
que no conseguiram resolver e dizer onde est o desacordo entre elas.
A soluo encontrada est sujeita a recurso?
Com as premissas colocadas, parece-me que no.
7.2 O legislador da CLT jam ais pensou em equiparar a sentena normativa a
uma sentena que decorra de um processo judicial comum.
Para comear, ele no fala em petio inicial, mas em representao.
No h resposta (contestao), no sentido do processo comum.
Tambm no h revelia e nem confisso.
7.3 E desde 1988 est claro que, no dissdio coletivo, o juiz no decide
segundo a lei.
Ao contrrio, ao decidir ele dever observar o mnimo fixado pela lei,
podendo conceder mais do que nela esteja previsto .

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7.4 E isto salutar, pois torna possvel regular as muitas e diferentes relaes
de trabalho num pas continental, com regies culturais, sociais e econmicas to
diferentes.
Mas, lamentavelmente, o dissdio coletivo, de algum tempo a esta parte,
comeou a ser processado e julgado, sob as luzes do processo civil, que, no dissdio
coletivo, nada consegue iluminar.
Isto reforou a idia de que o TST deveria uniformizar a jurisprudncia
nacional, tambm em dissdio coletivo, e surgiram as instrues normativas e os
precedentes normativos, at mesmo em matria de fato, como exemplo tpico o
Precedente Normativo n 48, que cuidou da quantidade de terra que deveria ser
destinada ao trabalhador rural para ser cultivada por este e para ser observado em
todo dissdio coletivo do Rio Grande do Sul ou do Par.
7.5 Tudo isto reforou a necessidade de recurso ordinrio ao TST, mesmo
porque ainda se vinculava ao fetiche de que o duplo grau de jurisdio garantia
constitucional, fazendo com que todo dissdio coletivo decidido pelos Regionais
pudesse chegar ao TST pela via do recurso ordinrio.
No h mais quem sustente tal garantia constitucional, mesmo porque ela
no existe.
Penso mesmo que era possvel se sustentar que o dissdio coletivo no estava
sujeito ao duplo grau de jurisdio.
7.6 Agora, como visto acima, a situao mais clara.
Est manifesto que o dissdio coletivo no uma ao judicial comum; ela
espcie do gnero arbitragem pblica e como tal deve ser tratada.
Logo, a legislao ordinria que cuida do recurso ordinrio no dissdio
coletivo no foi recepcionada pela Emenda Constitucional n 45.
7.7 possvel que a legislao ordinria preveja, neste ponto, recurso
ordinrio do Ministrio Pblico do Trabalho quando a sentena normativa, com
natureza de sentena arbitrai, ferir literalmente a Constituio Federal, ou colocar
em risco a segurana e a sade do trabalhador.
Mas as partes no podem recorrer, pois ao aceitarem que a Justia decida a
questo elas j manifestaram a concordncia com o que seria decidido.
7.8 Por ltimo, registro meu pensamento quanto a no mais existir recurso
ordinrio para o TST contra sentena normativa.
Eu no estou querendo que o TST seja um Tribunal sem nenhum processo.
Se no para ter processo, para que serve um Tribunal?
Por tudo que disse, outra a preocupao que tenho.
O que buscamos a paz social e esta obra da Justia.
O entendimento que apresento instrumento eficaz para a paz social, mesmo
porque no confunde So Paulo com o Vale do Jequitinhonha em Minas Gerais.

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CONCLUSO

8.1 Claro ficou, ao longo desta exposio, que o que veio para simplificar
pode gerar novos, complexos e infindveis problemas.
Como acontece desde o sculo XVI, nossas leis, de regra, fazem abstrao
de nossa realidade.
assim que j est em curso outra reforma constitucional, alterando, uma
vez mais, os 2o e 3o do art. 114 da Constituio Federal.
Desta forma, provavelmente, antes que seja pacificado o entendimento judicial
quanto a esta reforma, j tenhamos que decidir como deve ser entendida a outra
reforma que j dever estar em vigor.
8.2 Tambm espero que, enquanto estejamos envolvidos neste debate to
sedutor, no se agrave ainda mais a situao do trabalhador brasileiro, que j no
mais empregado, autnomo, informal, infeliz.
8.3 Por derradeiro, devo registrar que este trabalho no representa o
pensamento do Tribunal Superior do Trabalho, que ainda no teve oportunidade de
apreciar as questes aqui colocadas.
O debate est aberto e de forma bem polmica!

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