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DIREITOS HUMANOS E O DIREITO

CONSTITUCIONAL INTERNACIONAL

Flvia Piovesan

Segunda Parte

12 edio
2011

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Captulo VII
A estrutura normativa do sistema regional de proteo dos direitos humanos o
sistema interamericano

a) Introduo

O sistema internacional dos direitos humanos pode apresentar diferentes mbitos de


aplicao. Da se falar nos sistemas global e regional de proteo desses direitos.
Todos os instrumentos analisados anteriormente a International Bill of Rights, bem como
as demais Convenes Internacionais integram o sistema global de proteo. Isso significa que o
campo de incidncia do aparato global de proteo no se limita a determinada regio, mas o de
alcanar, em tese, qualquer Estado integrante da ordem internacional, a depender do consentimento
do Estado no que se atm aos instrumentos internacionais de proteo.
Ao lado do sistema global, surgem os sistemas regionais de proteo, que buscam
internacionalizar os direitos humanos no plano regional, particularmente na Europa, Amrica e
frica.
As vantagens do sistema regional so apontadas por Rhona K. M. Smith, que destaca: na
medida em que um nmero menor de Estados est envolvido, o consenso poltico se torna mais
facilitado, seja com relao aos textos convencionais, seja quanto aos mecanismos de
monitoramento. Muitas regies so ainda relativamente homogneas, com respeito cultura,
lngua e s tradies, o que oferece vantagens.
Consolida-se, assim, a convivncia do sistema global com instrumentos do sistema regional
de proteo, integrado pelo sistema interamericano, europeu e africano de proteo aos direitos
humanos. Adicionalmente, h um incipiente sistema rabe e a proposta de criao de um sistema
regional asitico. Cada um dos sistemas regionais de proteo apresenta um aparto jurdico prprio.
Quanto convivncia dos sistemas global e regional, relatrio produzido pela Comission to
Study the Organization of Peace acentua: Pode ser afirmado que o sistema global e o sistema
regional para a promoo e proteo dos direitos humanos no so necessariamente incompatveis;
pelo contrrio, so ambos teis e complementares. As duas sistemticas podem ser conciliadas em
uma base funcional: o contedo normativo de ambos os instrumentos internacionais, tanto global
como regional, deve ser similar em princpios e valores, refletindo a Declarao Universal dos
Direitos Humanos, que proclamada como um cdigo comum a ser alcanado por todos os povos e
todas as Naes. O instrumento global deve conter um parmetro normativo mnimo, enquanto que

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o instrumento regional deve ir alm, adicionando novos direitos, aperfeioando outros, levando em
considerao as diferenas peculiares em uma mesma regio ou entre uma regio e outra. O que
inicialmente parecia ser um sria dicotomia o sistema global e o sistema regional de direitos
humanos tem sido solucionado satisfatoriamente em uma base funcional.
Logo, os sistemas global e regional no so dicotmicos, mas, ao revs, complementares.
Inspirados pelos valores e princpios da Declarao Universal, compem o universo instrumental de
proteo dos direitos humanos, no plano internacional.
Diante desse universo de instrumentos internacionais, cabe ao indivduo que sofreu violao
de direito escolher o aparato mais favorvel, tendo em vista que, eventualmente, direitos idnticos
so tutelados por dois ou mais instrumentos de alcance global ou regional, ou, ainda, de alcance
geral ou especial. Vale dizer, os diversos sistemas de proteo dos direitos humanos interagem em
benefcio dos indivduos protegidos.
O propsito da coexistncia de distintos instrumentos jurdicos garantindo os mesmos
direitos , pois, ampliar e fortalecer a proteo dos direitos humanos. O que importa o grau de
eficcia da proteo, e, por isso, deve ser aplicada a norma que no caso concreto melhor proteja a
vtima.
Com base nesses elementos introdutrios, buscar-se- compreender o sistema regional de
proteo dos direitos humanos. A anlise se limitar ao sistema interamericano de proteo, uma
vez que o sistema que se aplica diretamente ao caso brasileiro.

b) Breves consideraes sobre a Conveno Americana de Direitos Humanos

O instrumento de maior importncia no sistema interamericano a Conveno Americana


de Direitos Humanos, tambm denominada Pacto de San Jos da Costa Rica. Foi assinado em San
Jos, Costa Rica, em 1969, entrando em vigor em 1978. Apenas Estados-membros da Organizao
dos Estados Americanos tm o direito de aderir Conveno Americana, que, at maro de 2010,
contava com 25 Estados participantes.
Substancialmente, ela reconhece e assegura um catlogo de direitos civis e polticos similar
ao previsto pelo Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos. A Conveno Americana no
enuncia de forma especfica qualquer direito social, cultural ou econmico: limita-se a determinar
aos Estados que alcancem, progressivamente, a plena realizao desses direitos, mediante a adoo
de medidas legislativas e outras que se mostrem apropriadas, nos termos do art. 26 da Conveno.

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Posteriormente, em 1988, a Assemblia Geral das Naes Unidas adotou um Protocolo
Adicional conveno, concernente aos direitos sociais, econmicos e culturais (Protocolo de San
Salvador, que entrou em vigor em novembro de 1999).
Em face desse catlogo de direitos constantes da Conveno Americana, cabe ao Estado-
parte a obrigao de respeitar e assegurar o livre e pleno exerccio desses direitos e liberdades, sem
qualquer discriminao. Cabe ainda ao Estado-parte adotar todas as medidas legislativas e de outra
natureza que sejam necessrias para conferir efetividade aos direitos e liberdades enunciados.
Os Estados tm, consequentemente, deveres positivos e negativos, ou seja, eles tm a
obrigao de no violar os direitos garantidos pela Conveno e tm o dever de adotar as medidas
necessrias e razoveis para assegurar o pleno exerccio desses direitos.
A Conveno Americana estabelece um aparato de monitoramento e implementao
dos direitos que enuncia. Esse aparato integrado pela Comisso Interamericana de Direitos
Humanos e pela Corte Interamericana.

c) A Comisso Interamericana de Direitos Humanos

A competncia da Comisso Interamericana de Direitos Humanos alcana todos os Estados-


partes da Conveno Americana, em relao aos direitos humanos nela consagrados. Alcana ainda
todos os Estados-membros de Organizao dos Estados Americanos, em relao aos direitos
consagrados na Declarao Americana de 1948.
A Comisso integrada por sete membros de alta autoridade moral e reconhecido saber em
matria de direitos humanos, que podem ser nacionais de qualquer Estado-membro da
Organizao dos Estados Americanos. Os membros da Comisso so eleitos, a ttulo pessoal, pela
Assemblia Geral por um perodo de quatro anos, podendo ser reeleitos apenas uma vez.
Promover a observncia e a proteo dos direitos humanos na Amrica a principal funo
da Comisso Interamericana. Para tanto, cabe Comisso fazer recomendaes aos Governos dos
Estados-partes, prevendo a adoo de medidas adequadas proteo desses direitos; preparar
estudos e relatrios que se mostrem necessrios; solicitar aos governos informaes relativas s
medidas por eles adotadas concernentes efetiva aplicao da Conveno; e submeter um relatrio
anual Assemblia Geral da Organizao dos Estados Americanos.
tambm da competncia da Comisso examinar as comunicaes, encaminhadas por
indivduos ou grupos de indivduos, ou ainda entidade no governamental, que contenham denncia

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de violao a direito consagrado pela Conveno, por Estado que dela seja parte, nos termos dos
artigos 44 e 41. O Estado, ao se tornar parte da Conveno, aceita automtica e obrigatoriamente a
competncia da Comisso para examinar essas comunicaes, no sendo necessrio elaborar
declarao expressa especfica para tal fim.
A petio, tal como no sistema global, deve responder a determinados requisitos de
admissibilidade, como o prvio esgotamento dos recursos internos salvo no caso de injustificada
demora processual, ou no caso de a legislao domstica no prover o devido processo legal. O
dever de provimento pelos Estados-partes de recursos internos eficazes, imposto pelos tratados de
direitos humanos, constitui o necessrio fundamento no Direito Interno do dever correspondente
dos indivduos reclamantes de fazer uso de tais recursos antes de levar o caso aos rgos
internacionais.
Com efeito, precisamente porque os tratados de direitos humanos impem aos Estados-
partes o dever de assegurar s supostas vtimas recursos eficazes perante as instncias nacionais
contra violaes de seus direitos reconhecidos (nos tratados ou no Direito interno), que,
reversamente, requerem de todo reclamante o prvio esgotamento dos recursos de Direito interno
como condio de admissibilidade de suas peties a nvel internacional. Alm do requisito do
prvio esgotamento dos recursos internos, outro requisito de admissibilidade a inexistncia de
litispendncia internacional, ou seja, a mesma questo no pode estar pendente em outra instncia
internacional.
No mbito procedimental, a Comisso Interamericana inicialmente decide sobre sua
admissibilidade, levando em considerao os requisitos estabelecidos no art. 46 da Conveno. Se
reconhecer a admissibilidade da petio, solicita informaes ao Governo denunciado. Recebidas as
informaes do Governo, ou transcorrido o prazo sem que as tenha recebido, a Comisso verifica se
existem ou se substistem os motivos da petio ou comunicao. Na hiptese de no existirem ou
no subsistirem, a Comisso mandar arquivar o expediente. Contudo, se o expediente no for
arquivado, a Comisso realizar, com o conhecimento das partes, um exame acurado do assunto e,
se necessrio, realizar a investigao dos fatos.
Feito o exame da matria, a Comisso se empenhar em buscar uma soluo amistosa entre
as partes denunciante e Estado. Se alcanada a soluo amistosa, a Comisso elaborar um
informe que ser transmitido ao peticionrio e aos Estados-partes da Conveno, sendo comunicado
posteriormente Secretaria da Organizao dos Estados Americanos para publicao. Esse informe
conter uma breve exposio dos fatos e da soluo alcanada.
Se no for alcanada qualquer soluo amistosa, a Comisso redigir um relatrio,
apresentando os fatos e as concluses pertinentes ao caso e, eventualmente, recomendaes ao

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Estado-parte. O relatrio mandatrio e deve conter as concluses da Comisso indicando se o
Estado referido violou ou no a Conveno Americana. Ser encaminhado ao Estado-parte, que tem
o prazo de trs meses para conferir o cumprimento s recomendaes feitas. Durante esse perodo
de trs meses, o caso pode ser solucionado pelas partes ou encaminhado Corte Interamericana de
Direitos Humanos.
Se, ao longo desse prazo, o caso no for solucionado pelas partes e nem mesmo for
submetido Corte, a Comisso, por maioria absoluta de votos, poder emitir sua prpria opinio e
concluso. A Comisso far as recomendaes pertinentes e fixar um prazo, dentro do qual o
Estado dever tomar as medidas que competirem para remediar a situao. Vencido o prazo fixado,
a Comisso decidir, por maioria absoluta de votos de seus membros, se as medidas recomendadas
foram adotadas pelo Estado e se publicar o informe por ela elaborado no relatrio anual de suas
atividades.
No entanto, no perodo de trs meses, contados da data da remessa do relatrio ao Estado
denunciado, o caso poder ser encaminhado apreciao da Corte Interamericana, que o rgo
jurisdicional desse sistema regional. Apenas a Comisso Interamericana e os Estados-partes podem
submeter um caso Corte Intermaericana, no estando prevista a legitimao do indivduo, nos
termos do artigo 61 da Conveno Americana.
A Comisso, se considerar que o Estado no cumpriu as recomendaes do informe
aprovado nos termos do artigo 50 da Conveno Americana, submeter o caso Corte
Internacional, salvo deciso fundada da maioria absoluta dos membros da Comisso. O sistema
ganha maior tnica de juridicidade, reduzindo a seletividade poltica, que at ento era realizada
pela Comisso.
Contudo, o caso s ser submetido Corte se o Estado-parte reconhecer, mediante
declarao expressa e especfica, a competncia da Corte no tocante interpretao e aplicao da
Conveno embora qualquer Estado-parte possa aceitar a jurisdio da Corte para determinado
caso.
Tambm sob a forma facultativa est previsto o sistema das comunicaes interestatais, isto
, os Estados podem declarar que reconhecem a competncia da Comisso para receber e examinar
comunicaes em que um alegue que outro tenha cometido violao a direito previsto na
Conveno. Para a adoo desse mecanismo, preciso que ambos os Estados tenham feito
declarao expressa reconhecendo a competncia da Comisso para tanto.
A Conveno Americana inverte o padro tradicional, utilizado pela Conveno Europia,
p.ex., em que o direito da petio individual opcional e o procedimento da comunicao
interestatal obrigatrio.

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Por fim, em casos de gravidade e urgncia, e toda vez que resulte necessrio, de acordo com
as informaes disponveis, a Comisso poder, por iniciativa prpria ou mediante petio da parte,
solicitar ao Estado em questo a adoo de medidas cautelares para evitar danos irreparveis, como
prev o artigo 25 do regulamento da Comisso. Pode ainda a Comisso solicitar Corte
Interamericana a adoo de medias provisrias, em casos de extrema gravidade e urgncia, para
evitar dano irreparvel pessoa, em matria ainda no submetida apreciao da Corte.

d) A Corte Interamericana de Direitos Humanos

o rgo jurisdicional do sistema regional, composta por sete juzes nacionais de Estados-
membros da OEA, eleitos a ttulo pessoal pelos Estados-partes da Conveno.
A Corte Interamericana apresenta competncia consultiva e contenciosa, a primeira relativa
interpretao das disposies da Conveno Americana, assim como das disposies de tratados
concernentes proteo dos direitos humanos nos Estados Americanos; a segunda referente
soluo de controvrsias que se apresentem acerca da interpretao ou aplicao da prpria
Conveno.
No plano consultivo, qualquer membro da OEA parte ou no da Conveno pode
solicitar o parecer da Corte em relao interpretao da Conveno ou de qualquer outro tratado
relativo proteo dos direitos humanos nos Estados americanos.
A interpretao da Corte no esttica, mas dinmica e evolutiva, de forma a interpretar a
Conveno considerando o contexto temporal da interpretao, o que permite a expanso de
direitos.
No exerccio de sua competncia consultiva, a Corte Interamericana tem desenvolvido
anlises aprofundadas a respeito do alcance e do impacto dos dispositivos da Conveno
Americana. Dentre as opinies emitidas pela Corte, destaca-se o parecer acerca da impossibilidade
da adoo da pena de morte no Estado da Guatemala (Opinio Consultiva n. 3, de 1983), no qual
afirmou: A Conveno impe uma proibio absoluta quanto extenso da pena de morte a crimes
adicionais, ainda que um reserva a esta relevante previso da Conveno tenha entrado em vigor ao
tempo da ratificao.
Merece destaque tambm o parecer emitido pela Corte sobre a filiao obrigatria de
jornalistas, por solicitao da Costa Rica. No caso a Corte considerou que a Lei n. 4.4420 da Costa
Rica violava a Conveno, ao exigir de jornalistas diploma universitrio e filiao ao Conselho

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Profissional de Jornalistas. A Corte entendeu que, ao se restringir a liberdade de expresso de um
indivduo, no somente o direito desse indivduo violado, mas tambm o direito de todos de
receber informaes.
Em outro parecer, considerou a Corte que o habeas corpus garantia de proteo judicial
insuscetvel de ser suspensa, ainda que em situaes de emergncia, em respeito ao art. 27 da
Conveno Americana.
No plano contencioso, a competncia da Corte para o julgamento de casos , por sua vez,
limitado aos Estados-partes da Conveno que reconheam tal jurisdio expressamente, nos termos
do art. 52 da Conveno. Esse dispositivo constitui um anacronismo histrico, que deve ser
superado, a fim de que se consagre o automatismo da jurisdio obrigatria da Corte para todos os
Estados-partes da Conveno.
Reitere-se que apenas a Comisso Interamericana e os Estados-partes podem submeter um
caso Corte Interamericana, no estando prevista a legitimao do indivduo, nos termos do art. 61
da Conveno Americana.
A Corte tem jurisdio para examinar casos que envolvam a denncia de que um Estado-
parte violou direito protegido pela Conveno. Se reconhecer que efetivamente ocorreu a violao,
determinar a adoo de medidas que se faam necessrias restaurao do direito ento violado. A
Corte pode ainda condenar o Estado a pagar uma justa compensao vtima.
A deciso da Corte em fora jurdica vinculante e obrigatria, cabendo ao Estado seu
imediato cumprimento. Se a Corte fixar uma compensao vtima, a deciso valer como ttulo
executivo, em conformidade com os procedimentos internos relativos execuo de sentena
desfavorvel ao Estado.
O Estado brasileiro reconheceu a jurisdio da Corte em dezembro de 1998, por meio do
Decreto-Legislativo n. 89, de 3 de dezembro.
No plano da jurisdio contenciosa, referncia obrigatria o famoso caso Velasquez
Rodriguez, atinente ao desaparecimento forado de indivduo no Estado de Honduras. Acolhendo a
comunicao encaminhada pela Comisso Interamericana, a Corte condenou o Estado de Honduras
ao pagamento de indenizao aos familiares do desaparecido, em deciso publicada em 21 de julho
de 1989.
Ao fundamentar a deciso, a Corte afirmou: O desaparecimento forado de seres humanos
uma violao mltipla e contnua de muitos direitos constantes da Conveno, que os Estados-
partes so obrigados a respeitar. Esta obrigao implica no dever dos Estados-partes de organizar
um aparato governamental, no qual o poder pblico exercido, capaz de juridicamente assegurar o
livre e pleno exerccio dos direitos humanos e punir qualquer violao de direitos enunciados na

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Conveno e, alm disso, se possvel, devem buscar a restaurao de direito violado, prevendo uma
compensao em virtude dos danos resultantes da violao. (...) a falha de ao do aparato estatal,
que est claramente provada, reflete a falha de Honduras em satisfazer as obrigaes assumidas em
face do art. 1 da Conveno, que obriga a garantir a Manfredo Velasquez o livro e pleno exerccio
de seus direitos humanos.
Aps o caso de Velasquez Rodriguez, dois outros julgamentos foram proferidos pela Corte
Interamericana, ambos envolvendo desaparecimentos no Estado de Honduras. O caso Godinez,
substancialmente similar ao caso Velasquez, permitiu Corte alcanar uma deciso similar,
condenando o Estado de Honduras a pagar uma justa compensao, nos termos do art. 63 da
Conveno.
J o caso Fairen Garbi e Solis Corrales foi julgado improcedente pela Corte, que entendeu
inexistirem provas de que o Estado de Honduras seria responsvel pelo desaparecimento dos
indivduos, j que no estavam envolvidos em atividades consideradas perigosas ou subversivas
na tica governamental e tampouco existiam provas de que haviam sido presos ou seqestrados no
territrio hondurenho.
Em outro caso, atendendo a solicitao da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, a
Corte ordenou a adoo de medidas provisrias no sentido de proteger quatorze membros de
organizaes de direitos humanos no Estado da Guatemala.
No caso do presdio Urso Branco em face do Brasil, a Corte ordenou medidas provisrias
para evitar novas mortes de internos do Presdio Urso Branco, em Porto Velho, Rondnia, onde ao
menos trinta e sete internos foram brutalmente assassinados entre 1 de janeiro e 5 de junho de
2002.
Note-se que a Conveno Americana de Direitos Humanos o nico tratado internacional
de direitos humanos a dispor sobre medidas provisrias judicialmente aplicveis.
No caso Blake, a Corte condenou o Estado da Guatemala ao pagamento de indenizao por
danos materiais e morais em face do seqestro e assassinato de Nicholas Chapman Blake, por
agentes do Estado, em maro de 1985.
No caso Barrios Altos, em virtude da promulgao e aplicao de leis de anistia (uma que
concede anistia geral aos militares, policiais e civis, e outra que dispe sobre a interpretao e o
alcance da anistia), o Peru foi condenado a reabrir investigaes judiciais sobre os fatos em questo,
relativos ao massacre de Barrios Altos, de forma a derrogar ou tornar sem efeito as leis de anistia
mencionadas. Referido massacre envolveu a execuo de quinze pessoas por agentes policiais.
O Peru foi condenado, ainda, reparao integral e adequada dos danos materiais e morais
sofridos pelos familiares das vtimas.

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Essa deciso apresentou um elevado impacto na anulao de leis de anistia e na
consolidao do direito verdade, pelo qual os familiares das vtimas e a sociedade como um todo
tm o direito de ser informados das violaes, realando o dever do Estado de investigar, processar,
punir e reparar violaes aos direitos humanos.
No mesmo sentido destaca-se o caso Almonacid Aurellano em face do Chile, cujo objeto era
a validade do Decreto-Lei n. 2.191/78 que perdoava os crimes cometidos entre 1973 e 1978
durante o regime de Pinochet luz das obrigaes decorrentes da Conveno Americana de
Direitos Humanos.
Decidiu a Corte pela invalidade do mencionado Decreto-Lei de autoanistia, por implicar a
denegao da justia s vtimas, bem como por afrontar os deveres do Estado de investigar,
processar, punir e reparar violaes de direitos humanos que constituem crimes de lesa-
humanidade. A Corte consolidou, assim, o entendimento de que leis de anistia so incompatveis
com a Conveno Americana, por afrontarem direitos inderrogveis reconhecidos pelo Direito
Internacional dos Direitos Humanos, obstando o acesso justia, o direito verdade e a
responsabilizao por graves violaes de direitos humanos (como a tortura, as execues sumrias,
extrajudiciais ou arbitrrias e o desaparecimento forado).
No caso Lori Berenson Meja, uma vez mais, foi o Estado peruano condenado, em virtude
da deteno de Lori Berenson durante dois anos, oito meses e vinte dias, punida pela infrao de
traio ptria, por sentena do Tribunal Militar, que, posteriormente, foi anulada. O caso foi,
ento, remetido ao juzo ordinrio, que determinou a condenao de Lori Berenson a vinte anos de
privao de liberdade por colaborao ao terrorismo.
Aps rigorosa anlise de provas, a Corte decidiu pela condenao do Estado peruano a
harmonizar sua legislao interna, luz dos parmetros protetivos internacionais; a providenciar
ateno mdica adequada e especializada vtima; a prestar reparao civil; e a adotar as medidas
necessrias para adequar as condies de deteno de Yanamayo, onde a vtima permaneceu presa.
No mesmo sentido merece citao o caso Hilaire, Constantine e Benjamin, no qual a Corte
determinou a Trinidad e Tobago que modificasse a legislao domstica que impunha
obrigatoriamente a pena de morte a qualquer pessoa condenada por homicdio.
No caso A ltima tentao de Cristo, a Corte condenou o Chile em virtude de censura
prvia exibio cinematogrfica do referido filme, decorrente da violao aos direitos de liberdade
de pensamento e expresso, bem como de liberdade de conscincia e religio, assegurados nos
artigos 12 e 13 da Conveno. A Corte demandou ao Chile a reforma de sua legislao domstica,
que foi implementada por esse Estado, compreendendo a adoo de nova lei e a reforma da
Constituio, de forma a abolir a censura prvia.

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Cabe tambm meno ao caso Villagran Morales contra a Guatemala, em que esse Estado
foi condenado pela Corte, em virtude da impunidade relativa morte de cinco meninos de rua,
brutalmente torturados e assassinados por dois policias nacionais da Guatemala. Nesse caso, a Corte
afirmou que o direito vida no pode ser concebido restritivamente. Introduziu a viso de que o
direito vida compreende no apenas uma dimenso negativa o direito a no ser privado da vida
arbitrariamente - mas uma dimenso positiva, que demanda dos Estados medidas positivas
apropriadas para proteger o direito vida digna o direito a criar e desenvolver um projeto de
vida. Essa interpretao lanou importante horizonte para a proteo dos direitos sociais.
Tambm reconheceu a Corte o direito dos povos indgenas e propriedade coletiva da terra,
bem como terem estes direito a medidas especficas que garantam o acesso aos servios de sade,
que devem ser apropriados sob perspectiva cultural, incluindo cuidados preventivos, prticas
curativas e medicinas tradicionais.
A respeito do direito identidade cultural, aludiu a Corte necessidade de adotar uma
interpretao evolutiva e dinmica, tal como acena a jurisprudncia da Corte Europia, no sentido
de fazer da Conveno um instrumento vivo, capaz de acompanhar as evolues temporais e as
condies de vida atuais.
Destaque h de ser dado ao caso Baena Ricardo e outros contra o Estado do Panam,
envolvendo a demisso sumria de duzentos e setenta trabalhadores, como resultado de uma lei que
determinava a demisso em massa dos aludidos funcionrios pblicos, que haviam participado de
uma manifestao trabalhista. Ao final, o Estado do Panam foi condenado a pagar os salrios de
todos os trabalhadores e a indenizao correspondente; a reintegrar os trabalhadores ou, em caso de
impossibilidade, a propor alternativa que respeitasse as condies, salrios e remuneraes; bem
como a pagar indenizao por danos morais.
Nesse caso foram utilizados argumentos atinentes violao de direitos civis e polticos
(especialmente do direito ao devido processo legal e proteo judicial, bem como das liberdades
de reunio e associao) para proteger direitos sociais (fundamentalmente de natureza trabalhista).
Tambm no caso Trabajadores cesados Del congreso, semelhante ao caso Baena, a Corte
condenou o Estado do Peru pela afronta ao devido processo legal e proteo judicial.
No que se refere proteo dos direitos humanos das mulheres, emblemtico o caso
Gonslez e outros contra o Mxico (caso Campo Algodonero), em que a Corte Interamericana
condenou o Mxico em virtude do desaparecimento e morte de mulheres em Ciudad Juarez, sob o
argumento de que a omisso estatal estava a contribuir para a cultura da violncia e da
discriminao contra a mulher.

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A sentena da Corte condenou o Estado do Mxico ao dever de investigar, sob a perspectiva
de gnero, as graves violaes ocorridas, garantindo direitos e adotando medidas preventivas
necessrias de forma a combater a discriminao contra a mulher.
Considerando a atuao da Comisso da Corte Interamericana nesses casos destacados, resta
concluir que, embora recente a jurisprudncia da Corte, o sistema Interamericano est se
consolidando como importante e eficaz estratgia de proteo dos direitos humanos, quando as
instituies nacionais se mostram omissas ou falhas.
Porm, faz-se necessrio ainda um aprimoramento. Nesse sentido, aponta-se para quatro
propostas. A primeira atm-se exigibilidade de cumprimento das decises da Comisso e da
Corte, com a adoo pelos Estados de legislao interna relativa implementao das decises
internacionais em matria de direitos humanos. Outra proposta refere-se previso de sano ao
Estado que, de forma reiterada e sistemtica, descumprir as decises internacionais. Fundamental,
ainda, aprimorar o mecanismo de superviso do cumprimento das decises da Corte, a fim de que
o monitoramento de tais decises seja uma garantia coletiva da prpria OEA e no apenas uma
preocupao solitria da Corte.
Uma terceira proposta compreende a demanda por maior democratizao do sistema,
permitindo o acesso direto do indivduo Corte Interamericana hoje restrito apenas Comisso e
aos Estados. A quarta proposta, de natureza logstica, seria a instituio de funcionamento
permanente da Comisso e da Corte, com recursos financeiros, tcnicos e administrativos
suficientes. A justicializao do sistema aumentar significativamente o universo de casos
submetidos Corte Interamericana.

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TERCEIRA PARTE
O SISTEMA INTERNACIONAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS E
A REDEFINIO DA CIDADANIA NO BRASIL

Captulo VIII
O Estado brasileiro e o sistema internacional de proteo dos direitos humanos

Transita-se assim terceira parte desse estudo. A meta agora desenvolver uma
investigao que permita avaliar o modo como o Estado brasileiro se relaciona com o Direito
Internacional dos Direitos Humanos e o modo como esse ltimo pode contribuir para o reforo do
sistema de proteo de direitos no Pas.

a) A agenda internacional do Brasil a partir da democratizao e a afirmao dos direitos


humanos como tema global

O objetivo deste captulo analisar a posio do Brasil diante dos tratados internacionais de
proteo dos direitos humanos. Esse estudo se concentrar no perodo de democratizao,
deflagrado no Brasil a partir de 1985 e que adota como marco jurdico referencial a Constituio
Federal de 1988.
Ao longo do processo de democratizao, o Brasil passou a aderir a importantes
instrumentos internacionais de direitos humanos, aceitando expressamente a legitimidade das
preocupaes internacionais e dispondo-se a um dilogo com as instncias internacionais sobre o
cumprimento conferido pelo Pas s obrigaes internacionalmente assumidas. No processo de
democratizao, por outro lado, acentuou-se a participao e mobilizao da sociedade civil e de
organizaes no governamentais no debate sobre a proteo dos direitos humanos.
nesse cenrio que a temtica dos direitos humanos comea a se consolidar como uma das
mais relevantes pautas da agenda do Brasil contemporneo.
O fim da Guerra Fria, no contexto internacional, contribuiu consideravelmente para esse
processo. A partir dele, os direitos humanos passaram a ser concebidos como tema global. Isso

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porque, em face das peculiaridades de tais direitos, no mundo de confrontaes ideolgicas entre
comunismo e capitalismo, era mais fcil esconder as violaes de direitos internacionalmente
detectadas, sob o argumento de que as denncias tinham por finalidade deteriorar a imagem positiva
que cada bloco oferecia de si mesmo e, assim, proporcionar vantagens polticas ao lado adversrio.
Com exceo dos casos mais gritantes, como a frica do Sul, os problemas de direitos
humanos, conquanto denunciados, tendiam a ofuscar-se dentro das rivalidades estratgicas das duas
superpotncias.
O Novo quadro criado com o fim da Guerra Fria possibilitou a afirmao dos direitos
humanos como tema global. Vale dizer, se o fim da Segunda Guerra Mundial significou a primeira
revoluo no processo de internacionalizao dos direitos humanos, impulsionando a criao de
rgos de monitoramente internacional, bem como a elaborao de tratados de proteo dos direitos
humanos, o fim da Guerra Fria significou a segunda revoluo no processo de internacionalizao
dos direitos humanos, a partir da consolidao e reafirmao dos direitos humanos como sistema
global.
Como tema global, os direitos humanos passam a ser preocupao legtima da comunidade
internacional. A afirmao dos direitos humanos como tema global vem ainda acenar para a relao
de interdependncia existente entre democracia, desenvolvimento e direitos humanos. A prpria
Declarao de Viena recomendou que se d prioridade adoo de medidas nacionais e
internacionais para promover a democracia, o desenvolvimento e os direitos humanos.
A Declarao o primeiro documento das Naes Unidas a endossar expressamente a
democracia como forma de governo mais favorvel ao respeito dos direitos humanos e liberdades
fundamentais.
Logo, neste cenrio, em que o processo de democratizao do Brasil se conjuga com o
processo de afirmao dos direitos humanos como tema global, que se desenha a reinsero do
Brasil no plano do sistema de proteo internacional dos direitos humanos.

b) O Brasil e os tratados internacionais de direitos humanos

Desde o processo de democratizao do Pas e em particular a partir da Constituio Federal


de 1988, o Brasil tem adotado importantes medidas em prol da incorporao de instrumentos
internacionais voltados proteo dos direitos humanos.
O marco inicial do processo de incorporao do Direito Internacional dos Direitos Humanos

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pelo Direito brasileiro foi a ratificao, em 1 de fevereiro de 1984, da Conveno sobre a
Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher. A partir dessa ratificao,
inmeros outros relevantes instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos foram
tambm incorporados.
Analisadas na primeira parte desse estudo, as inovaes introduzidas pela Carta de 1988
especialmente no que tange ao primado da prevalncia dos direitos humanos como princpio
orientador das relaes internacionais foram fundamentais para a ratificao desses importantes
instrumentos de proteo dos direitos humanos.
Alm das inovaes constitucionais, como importante fator para a ratificao desses tratados
internacionais, acrescente-se a necessidade do Estado brasileiro de reorganizar sua agenda
internacional de modo mais condizente com as transformaes internas decorrentes do processo de
democratizao.
Esse esforo se conjuga com o objetivo de compor uma imagem mais positiva do Estado
brasileiro no contexto internacional, como pas respeitador e garantidor dos direitos humanos.
Adicione-se que a adeso do Brasil aos tratados internacionais de direitos humanos simboliza ainda
o seu aceite para com a idia contempornea de globalizao dos direitos humanos, bem como para
com a idia da legitimidade das preocupaes da comunidade internacional no tocante matria.
Por fim, de se acrescer o elevado grau de universalidade desses instrumentos, que contam
com significativa adeso dos Estados integrantes da ordem internacional.
Enfatize-se que a reinsero do Brasil na sistemtica da proteo internacional dos direitos
humanos vem a redimensionar o prprio alcance do termo cidadania. Isto porque, alm dos
direitos constitucionalmente previstos no mbito nacional, os indivduos passam a ter direitos
acionveis e defensveis no mbito internacional. Assim, o universo de direitos fundamentais se
expande e se completa, a partir da conjugao dos sistemas nacional e internacional de proteo aos
direitos humanos.
Em face dessa interao, o Brasil assume, perante a comunidade internacional, a obrigao
de manter e desenvolver o Estado Democrtico de Direito e de proteger, mesmo em situaes de
emergncia, um ncleo de direitos bsicos e inderrogveis. Aceita ainda que essas obrigaes sejam
fiscalizadas e controladas pela comunidade internacional, mediante uma sistemtica de
monitoramente efetuada por rgos de superviso internacional.
Contudo, ainda que seja extraordinrio o avano decorrente da ratificao dos instrumentos
internacionais j mencionados, outros tratados internacionais de direitos humanos aguardam a
ratificao pelo Estado brasileiro.
necessrio avanar na ratificao desses instrumentos internacionais, a fim de aprimorar a

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sistemtica de proteo dos direitos humanos no Direito brasileiro. Outra medida de extrema
relevncia a reviso de reservas e declaraes restritivas formuladas pelo Estado brasileiro quando
se ratificaram determinados tratados internacionais de direitos humanos, bem como a reavaliao da
posio do Brasil quanto s clusulas e procedimentos facultativos, que estabelecem, por exemplo,
a sistemtica de petio individual e de comunicao interestatal no mbito internacional tema
que ser apreciado no prximo tpico.
De todo modo, especialmente em 1992, por ocasio da adeso aos trs tratados gerais de
proteo dos direitos humanos a Conveno Americana e os dois Pactos de Direitos Humanos das
Naes Unidas o Estado brasileiro passou definitivamente a se inserir no sistema de proteo
internacional dos direitos humanos. O processo de insero, no entanto, exige a adoo de
providncias adicionais, com vistas ao completo alinhamento do Brasil com a causa da plena
vigncia dos direitos humanos nos planos nacional e internacional, como ser examinado no tpico
que segue.

c) Pela plena vigncia dos tratados internacionais de direitos humanos: a reviso de


reservas e declaraes restritivas, a reavaliao da posio do Brasil quanto a clusulas
e procedimentos facultativos e outras medidas

A plena vigncia dos tratados de direitos humanos requer a adoo de providncias


adicionais pelo Brasil, entre elas uma profunda reviso das reservas e declaraes restritivas feitas
pelo Estado brasileiro quando da ratificao de Convenes voltadas proteo dos direitos
humanos. A prpria declarao de Viena de 1993, em seu 26, encoraja os Estados a evitar, tanto
quanto possvel, a formulao de reservas aos instrumentos de proteo aos direitos humanos. O
Programa de Ao de Viena, por sua vez, em seu 5, recomenda aos Estados que considerem a
possibilidade de limitar o alcance de quaisquer reservas que porventura tenham adotado em relao
a instrumentos internacionais de direitos humanos; tambm orienta os Estados a formular tais
reservas de forma mais precisa e estrita possvel, de modo a no adotar reservas incompatveis
como objeto e propsito do tratado em questo e a reconsiderar regularmente tais reservas com
vistas a elimin-las.
Cabe ao Estado brasileiro elaborar todas as disposies de Direito interno que sejam
necessrias para tornar efetivos os direitos e liberdade enunciados nos tratados de que o Brasil

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parte. A omisso estatal viola a obrigao jurdica assumida no mbito internacional, importando
em responsabilizao do Estado. Viola ainda a prpria Constituio, na medida em que esses
direitos e liberdades foram incorporados ao Texto Constitucional por fora do art. 5, 2, devendo
ter aplicabilidade imeditata.
A respeito da responsabilizao do Estado decorrente da omisso, compartilha-se do
entendimento de Luiz Alberto David Araujo quando afirma: A declarao judicial da omisso
implica no reconhecimento de dano a pessoa ou grupo de pessoas prejudicadas. Estamos diante de
uma obrigao descumprida por uma pessoa de direito pblico, no caso, o Poder Legislativo da
Unio Federal e, por outro lado, de titulares de direitos feridos, que sofreram prejuzos pela omisso
legislativa, reconhecida atravs da coisa julgada. (...) Quer entendendo o problema sob o prisma
individual, quer sob o metaindividual, duas regras ficam claras: h um reconhecimento de falta de
cumprimento de dever (obrigao) do Poder Legislativo; h um princpio de responsabilizao das
pessoas de direito pblico. As duas regras devem ser entendidas dentro da tica da inafastabilidade
do Poder Judicirio, para apreciar leso ou ameaa de leso a direito. Logo, configurada a omisso,
cabvel o ajuizamento de ao de perdas e danos contra a pessoa de direito pblico, responsvel
pela omisso.
A ttulo de exemplo, ilustrou grave caso de omisso do Estado brasileiro, caracterizadora de
violao Conveno contra a Tortura, ratificada pelo Brasil em 1989, a falta, at abril de 1997, de
tipificao do crime de tortura no ordenamento jurdico interno salvo se o crime fosse praticado
contra criana ou adolescente, nos termos do artigo 233 do ECA. Essa omisso importou ainda
violao prpria CF de 88, que prev que a lei considerar a prtica de tortura um crime
inafianvel e insuscetvel de graa e anistia, por ele respondendo os mandantes, os executores e os
que, podendo evit-los, se omitirem. Logo, a omisso do legislador constitui violao seja ao
comando constitucional, seja Conveno Internacional contra a Tortura, na medida em que o
Estado brasileiro afrontou a obrigao jurdica internacionalmente assumida.
Para que o Brasil se alinhe efetivamente sistemtica internacional de proteo dos direitos
humanos em relao aos tratados ratificados, emergencial a reviso de reservas e declaraes
restritivas, a reavaliao da posio do Estado brasileiro quanto a clusulas e procedimentos
facultativos, bem como a adoo de medidas que assegurem eficcia aos direitos constantes nos
instrumentos internacionais de proteo. A essas providncias se adicione a urgncia de incorporar
relevantes tratados internacionais ainda pendentes de ratificao.
A democratizao implica transformaes no apenas no mbito interno, mas tambm no
internacional, especialmente em um momento em que se intensifica o processo de globalizao dos

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direitos humanos. O binmio democracia e direitos humanos se faz premente na experincia
brasileira, tendo em vista que o projeto democrtico est absolutamente condicionado garantia dos
direitos humanos.
No obstante avanos extremamente significativos tenham ocorrido ao longo do processo de
democratizao brasileira, no que tange incorporao de mecanismos internacionais de proteo
dos direitos humanos, ainda resta o importante desafio decisivo no futuro democrtico do pleno
e total comprometimento do Estado brasileiro com a causa dos direitos humanos.

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CAPTULO IX
A advocacia do direito internacional dos direitos humanos: casos contra o estado
brasileiro perante o sistema interamericano de direitos humanos

A) Introduo

O objetivo deste captulo investigar de que modo a advocacia do Direito Internacional dos
Direitos Humanos exercida no Brasil, quais os atores sociais envolvidos e quais os direitos
humanos violados.
Para tanto, essa anlise apresentar como objeto casos de violao de direitos humanos
submetidos apreciao do sistema interamericano de direitos humanos.
Nesse contexto, a Comisso Interamericana surge como relevante instncia internacional
competente para examinar comunicaes ou peties individuais que denunciem violao a direito
internacionalmente assegurado no caso, direito assegurado pela Conveno Americana dos
Direitos Humanos ou por outro tratado do sistema interamericano. Quanto Corte Interamericana,
em dezembro de 1998, o Brasil reconheceu sua competncia jurisdicional, o que ampliou e
fortaleceu consideravelmente as instncias de proteo dos direitos internacionalmente assegurados.
At o presente momento verifica-se um nmero reduzido de casos a ela submetidos. At
maro de 2010, somente sete casos haviam sido encaminhados Corte Interamericana contra o
Estado brasileiro. Desse universo, quatro so casos contenciosos e trs envolvem medidas
provisrias.
Em um dos casos contenciosos Damio Ximenes Lopes a Corte proferiu a primeira
sentena condenatria contra o Brasil, em 4 de julho de 2006, em virtude de maus-tratos sofridos
pela vtima, portadora de transtorno mental, em clnica psiquitrica no Cear. Em cumprimento
deciso, o Estado brasileiro publicou a sentena da Corte no Dirio Oficial da Unio, bem como
assegurou o pagamento de indenizao aos familiares da vtima (aproximadamente 280 mil reais).
Alm dessa condenao, h outras duas recentes no caso Escher e outros e no caso
Garibaldi. No caso Escher, em sentena de 6 de julho de 2009, a Corte Interamericana condenou o
Estado brasileiro em virtude de interceptao e monitoramente ilegal de linhas telefnicas,
envolvendo integrantes do Movimento dos Trabalhadores Sem-Terra (MST), por violao ao direito
vida privada, honra e reputao, bem como ao direito liberdade de associao, determinando

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ao Estado o pagamento de indenizao por danos imateriais s vtimas, a publicao da sentena em
jornais de ampla circulao nacional e a investigao dos fatos que geraram a violao.
No caso Garibaldi, concernente execuo sumria ocorrida em novembro de 1998, quando
do despejo de famlias de trabalhadores sem-terra que ocupavam uma fazenda em Querncia do
Norte, no Paran, a Corte, em sentena proferida em 23 de setembro de 2009, condenou o Estado
brasileiro pela violao aos direitos proteo judicial e s garantais judiciais, determinando a
publicao da sentena em jornais de ampla circulao nacional, o pagamento de danos imateriais
aos familiares da vtima, bem como condenando o Estado ao dever de conduzir eficazmente e
dentro de um prazo razovel o inqurito para identificar, processar e punir os autores da morte da
vtima.
Ressalte-se que, como examinado no Captulo VII desse livro, o indivduo no tem acesso
direto Corte. Nos termos do artigo 61 da Conveno Americana, apenas a Comisso
Interamericana e os Estados-partes podem submeter um caso Corte Interamericana de Direitos
Humanos.
Sob esse prisma, a anlise da advocacia dos tratados de direitos humanos junto s instncias
internacionais atm-se fundamentalmente s aes internacionais perpetradas contra o Estado
brasileiro perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, em razo da violao a direito
previsto na Conveno Americana ou em outro tratado do Sistema Interamericano.

b) Federalizao das violaes de direitos humanos

As aes internacionais concretizam e refletem a dinmica integrada do sistema de proteo


aos direitos humanos, pela qual os atos internos do Estado esto sujeitos superviso e ao controle
dos rgos internacionais de proteo, quando a atuao do Estado se mostra omissa ou falha na
tarefa de garantir esses mesmos direitos.
Como se ver, os casos a seguir examinados todos eles requerem o controle
internacional para situaes em que os direitos fundamentais so violados pelo Estado brasileiro,
solicitando uma resposta internacional em razo da ofensa de obrigaes internacionalmente
assumidas.
De acordo como Direito Internacional, a obrigao assumida pelas violaes de direitos
humanos sempre da Unio, que dispe de personalidade jurdica na ordem internacional. Nesse
sentido, os princpios federativos e da separao dos Poderes no podem ser invocados para afastar
a responsabilidade da Unio em relao violao de obrigaes contradas no mbito
internacional.
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H 98 casos contra o Brasil pendentes de apreciao na Comisso Interamericana de
Direitos Humanos. Desse universo, apenas dois apontam responsabilidade direta da Unio em
face da violao de direitos humanos. Um deles se atm a trabalho escravo (Caso Jos Pereira que
foi objeto de soluo amistosa); o outro caso refere-se morte de indgena Macuxi em uma
delegacia em Roraima (na poca, territrio federal). Nos demais casos 98% deles a
responsabilidade do Estado.
Reitere-se: a Unio que tem a responsabilidade internacional na hiptese de violao de
obrigao internacional em matria de direitos humanos que se comprometeu juridicamente a
cumprir.
Todavia, em face da sistemtica at ento vigente, a Unio, ao mesmo tempo em que detm
a responsabilidade internacional, no responsvel em mbito nacional, j que no dispe de
competncia de investigar, processar e punir a violao, pela qual internacionalmente estar
convocada a responder.
Diante desse quadro que se insere a federalizao das violaes a direitos humanos.
Introduzida pela Emenda Constitucional 45, de 8 de dezembro de 2004, a federalizao das
violaes de direitos humanos j era prevista como meta do Programa Nacional de Direitos
Humanos desde 1996. O novo mecanismo permite ao Procurador-Geral da Repblica, nas hipteses
de grave violao a direitos humanos e com a finalidade de assegurar o cumprimento de tratados
internacionais de direitos humanos ratificados pelo Brasil, requerer ao Superior Tribunal de Justia
o deslocamento da competncia do caso para as instncias federais, em qualquer fase do inqurito
ou processo.
Por meio da federalizao das violaes de direitos humanos, cria-se um sistema de salutar
concorrncia institucional para o combate impunidade. De um lado, a federalizao encoraja a
firme atuao do Estado, sob o risco do deslocamento de competncias. Isto , se as instituies
locais se mostrarem falhas, ineficazes ou omissas para a proteo dos direitos humanos, ser
possvel valer-se das instncias federais. Por outro lado, a federalizao aumenta a responsabilidade
das instncias federais para o efetivo combate impunidade das graves violaes aos direitos
humanos. O impacto h de ser o fortalecimento das instituies locais e federais.
Alm disso, resultar ampliada a possibilidade da Unio em matria de direitos humanos no
mbito interno, em consonncia com sua crescente responsabilidade internacional.
exclusivamente sobre a Unio que recai a responsabilidade internacional na hiptese de violao de
tratado de proteo aos direitos humanos.
Com a federalizao restar aperfeioada a sistemtica de responsabilidade nacional e
internacional em face das graves violaes dos direitos humanos, o que permitir aprimorar o grau

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de respostas institucionais nas diversas instncias federativas.
Para os Estados cujas instituies responderem de forma eficaz s violaes, a federalizao
no ter incidncia maior to somente encorajar a importncia da eficcia dessas respostas. Para
os Estados, ao revs, cujas instituies se mostrarem falhas, ineficazes ou omissas, estar
configurada a hiptese de deslocamento da competncia para a esfera federal. A responsabilidade
primria no tocante aos direitos humanos dos Estados, enquanto a responsabilidade subsidiria
passa a ser da Unio.
A federalizao, no entanto, exigir a elucidao de seus prprios requisitos de
admissibilidade (ex: grave violao de direitos humanos; assegurar o devido cumprimento de
obrigaes decorrentes dos tratados de direitos humanos). A prtica permitir que tais lacunas
sejam, gradativamente, preenchidas. Ademais, a emenda poderia ter previsto outros legitimados
para o incidente de deslocamento (como o prprio Conselho da Defesa dos Direitos da Pessoa
Humana) e no ter optado por centrar tal legitimidade exclusivamente no Procurador-Geral da
Repblica. de rigor que se democratize o acesso ao pedido de deslocamento a outros relevantes
atores sociais.
De todo modo, acredita-se na federalizao como efetivo instrumento para o combate
impunidade e para a garantia de justia nas graves violaes de direitos humanos.

c) Casos contra o Estado brasileiro perante a Comisso interamericana de Direitos


Humanos

Nesse tpico sero examinados casos contra o Estado brasileiro que foram admitidos pela
Comisso Interamericana no perodo de 1970 a 2008. Entre eles, h casos que foram apreciados
pela Comisso Interamericana, sendo os respectivos relatrios publicados no relatrio anual da
Comisso e h aqueles a maioria deles que esto pendentes perante a Comisso Interamericana.
Cabe observar que os casos pendentes so processados pela Comisso em regime
confidencial. Com relao aos casos findos, se no se alcanar uma soluo amistosa, a Comisso
poder publicar o informe por ela elaborado, do qual constaro um breve relato do fato, concluses
e recomendaes.
Passa-se, desse modo, breve anlise dos casos.

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1) Casos de deteno arbitrria, tortura e assassinato cometidos durante o regime
autoritrio militar

Do universo de 98 casos examinados, dez envolvem denncias de deteno arbitrria e


tortura cometidas durante o regime autoritrio militar. Tais aes foram submetidas apreciao da
Comisso Interamericana no perodo de 1970 a 1974, com exceo do caso Guerrilha do
Araguaia (Caso 1552), que foi encaminhado em 1997.
Considerando que na poca o Brasil no era signatrio da Conveno Americana, todas
essas aes se fundamentam na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem. Em
particular, levou-se ao conhecimento da Comisso a violao, por parte do Estado brasileiro, dos
direitos vida, liberdade, segurana, ao devido processo legal e proteo contra a deteno
arbitrria, enunciados nos artigos I, XXV e XXVI da Declarao Americana.
A prtica da deteno arbitrria e de tortura foi denunciada mediante peties encaminhadas
por indivduo ou grupos de indivduos, no se verificando qualquer caso no qual a petio fosse
submetida por organizao no-governamental.
Constata-se, a partir desses nove casos, que as vtimas das violaes perpetradas eram
lideranas da Igreja Catlica, lderes de trabalhadores, estudantes, professores universitrios,
advogados, economistas e demais profissionais que, de alguma forma, apresentavam reao e
resistncia ao regime repressivo que perdurou no Pas de 1964 a 1985.
Merece destaque o caso 1684, acerca do qual trs comunicaes foram enviadas
apreciao da Comisso, em 1970, denunciando a prtica da deteno ilegal e da tortura nos anos de
1969 e 1970. As comunicaes solicitavam Comisso uma investigao cautelosa dos fatos por
elas denunciados, que apontavam uma prtica arbitrria do regime militar.
Por maioria de votos, a Comisso Interamericana aprovou Resoluo na qual afirmava: as
provas coletadas nestes casos levam forte presuno de que no Brasil h srios casos de tortura,
abuso e tratamento cruel de pessoas de ambos os sexos, que foram privadas de sua liberdade.
A Comisso recomendou ainda ao Governo do Brasil que procedesse a uma sria
investigao dos fatos denunciados, solicitando tambm informaes sobre os resultados da
investigao e a punio, nos termos da lei, das pessoas comprovadamente responsveis pelas
alegadas violaes de direitos humanos.
Na sua resposta, o Governo do Brasil se limitou a considerar que as bases da presuno da
violao dos direitos humanos no Pas eram insuficientes e frgeis, no apresentando consistncia.
Adicione-se que, em 1997, foi submetido Comisso Interamericana o caso da guerrilha do

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Araguaia, referente ao desaparecimento de mais de vinte integrantes da aludida guerrilha na
dcada de 70, durante as operaes militares na regio. Desde 1982, familiares tentam, sem sucesso,
obter informaes sobre o desaparecimento das vtimas. Em 26 de maro de 2009, a Comisso
encaminhou o caso apreciao da Corte Interamericana.

2) Casos de violao dos povos indgenas

De grande importncia foi o Caso 7615, relativo violao dos direitos dos povos indgenas
no Brasil, particularmente da comunidade Yanomami, em 1980.
Esse caso se distingue dos demais por ser o primeiro submetido por organismos no
governamentais de mbito internacional contra o Governo do Brasil. Em sntese, afirmaram tais
entidades que os direitos dessas populaes vida, liberdade, segurana, igualdade perante a
lei, sade e bem-estar, educao, ao reconhecimento da personalidade jurdica e propriedade
haviam sido afrontados pelo Governo do Brasil. Nesse sentido, o Estado brasileiro estava
descumprindo obrigaes internacionais assumidas, decorrentes da Declarao Americana em seus
artigos I, II, XI, XII, XVII e XXIII.
Segundo os peticionrios, uma populao de 10.000 a 20.000 ndios Yanomamis vivia no
Brasil, nos Estados do Amazonas e de Roraima. Em face da Constituio vigente na poca, era-lhes
garantido o direito ao territrio, de modo permanente e inalienvel, como tambm o direito ao uso
exclusivo das riquezas minerais que nele existissem.
Contudo, acrescentavam os peticionrios, na dcada de 1960, o Governo do Brasil aprovou
um plano de explorao de riquezas naturais e de desenvolvimento da regio da Amaznia. Em
1973, teve incio a construo da BR-210, que, por atingir grande parte do territrio dos ndios
Yanomamis, compeliu-os a abandonar seu hbitat e a buscar refgio em outras regies. No dizer
dos peticionrios, durante a dcada de 1970, para agravar a situao, ricas reservas minerais foram
descobertas nos territrios dos Yanomamis, o que atraiu inmeras mineradoras e garimpeiros para
aquela regio.
Diante desse quadro, esforos foram empenhados a fim de demarcar as fronteiras do
territrio Yanomami no perodo entre 1979 e 1984. Em 1982, sob presses internacionais, o
Governo brasileiro estabeleceu a interdio de uma rea em Roraima e no Amazonas para os povos
Yanomamis. Em 1984, expediu-se um decreto prevendo a definio do chamado Parque dos ndios
Yanomamis, que corresponderia ao territrio desses ndios. Todavia, a proposta no foi
implementada.

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Esses fatos, no dizer dos peticionrios, implicaram a violao dos direitos fundamentais dos
Yanomamis.

3) Casos de violncia rural

Do universo de 98 casos coletados, 15 deles envolvem situao de violncia rural. A maioria


se encontra pendente de apreciao perante a Comisso Interamericana. Como os casos pendentes
so processados em regime de natureza confidencial, este estudo se limita a tecer um breve relato.

Inicialmente, cabe observar que 15 casos foram encaminhados Comisso Interamericana


por organizaes no governamentais de mbito internacional e nacional.

Quanto aos casos submetidos Comisso Interamericana, o Caso 11287 denuncia o


assassinato de Joo Canuto, presidente do Sindicato dos Trabalhadores Rurais de Rio Maria, no
Estado do Par, em 1985. Alegam os peticionrios que, tendo em vista a insuficincia da resposta
governamental no sentido de punir os responsveis a investigao policial durou oito anos, e at o
momento no houve indiciamento caracterizado, assim, o esgotamento dos recursos internos, cabe
Comisso Interamericana declarar a violao pelo Estado brasileiro de sua obrigaes
internacionais constantes da Conveno Americana, em especial da obrigao do Estado de
investigar delitos cometidos e punir os responsveis.

Em 10 de maro de 1998 a Comisso Interamericana aprovou o relatrio final sobre o caso,


condenando o Brasil pela violao dos direitos vida, liberdade, segurana, integridade e
justia, previstos na Declarao Americana de Direitos Humanos e na Conveno Americana, com
a recomendao ao Estado brasileiro para que confira maior celeridade ao processo criminal
relativo ao caso, a fim de que os responsveis sejam devidamente processados e punidos. A
Comisso recomendou ainda ao Governo brasileiro seja efetuado o pagamento de indenizao aos
familiares das vtimas. Em julho de 1999, o Poder Executivo do Estado do Par promulgou decreto
estabelecendo o pagamento de penso especial em favor da viva do lder rural assassinado.

Outros casos tambm denunciam esse tipo de violncia, como a tentativa de assassinato de
um jovem trabalhador rural, por ocasio da tentativa de fuga do regime de trabalho escravo a que
estava submetido (Caso 11289), o assassinato de cinco trabalhadores rurais sob a acusao de
ocupao de terras e defesa dos direitos dos demais trabalhadores rurais (Caso 11405), ambos
ocorridos no Par, e outros.

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Interceptao e monitoramento ilegais de linhas telefnicas de instituies associadas ao
Movimento dos Trabalhadores Rurais Sem-Terra so objeto da denncia apresentada no Caso
12353.

Por fim, o Caso 11556, que alcanou repercusso nacional e internacional, refere-se ao caso
denominado Corumbiara, em que, em virtude de conflito agrrio na fazenda Santa Elina (em
Rondnia), dez pessoas ligadas ao Movimento dos Trabalhadores Rurais Sem-Terra (MST) foram
mortas por policiais militares e mais de cem ficaram feridas. A Comisso Interamericana, no
relatrio final de mrito, condenou o Estado brasileiro por violao aos direitos previstos na
Conveno Americana.

4) Casos de violncia policial

Dos 98 casos apreciados, 38 correspondem a situaes de violncia policial ocorridas no


Brasil a partir de 1982. Parte dessas aes encontra-se pendente perante a Comisso Interamericana.

Cabe anotar que todos os casos foram submetidos Comisso Interamericana por
organizaes no governamentais de direitos humanos, todos eles fundamentados na Conveno
Americana de Direitos Humanos, ratificada pelo Brasil em 1992. Em todos os 38 casos, os
peticionrios denunciam o abuso e a violncia policial, que implica o assassinato, sem justificativa,
de vtimas inocentes. Denunciam ainda a insuficincia de resposta do Estado brasileiro, ou mesmo a
inexistncia de qualquer resposta em face da falta de punio dos responsveis pelas violaes
cometidas.

Em suma, o pedido em todos os casos o mesmo: a condenao do Estado brasileiro a


processar e punir os agentes responsveis pelas violaes cometidas, bem como a indenizar as
vtimas das violaes nos casos em que isso ainda no tenha ocorrido. Essas peties ressaltam a
obrigao do Estado brasileiro de respeitar, assegurar e remediar violaes de direitos consagrados
na Conveno Americana, nos termos do seu artigo 1.

A impunidade viola o dever de garantir, por completo, o livre exerccio do direito afetado. A
respeito, decidiu a Corte Interamericana: se o aparato do Estado atua de modo a que uma violao
permanea impune, no restaurando, vtima, a plenitude de seus direitos, pode-se afirmar que o

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Estado est a descumprir o dever de garantir o livre e pleno exerccio de direitos s pessoas sujeitas
sua jurisdio. Com respeito obrigao de investigar, deve ser assumida pelo Estado como um
dever jurdico prprio e no como uma simples gesto de interesses particulares, que depende da
iniciativa processual da vtima ou de seus familiares, sem que a autoridade pbica busque
efetivamente a verdade....

Com relao ao direito justia e sistemtica impunidade nos casos de violncia da polcia
militar, assegurada pelo fato de os agentes militares serem julgados por seus pares, no mbito da
Justia Militar, cabe ressaltar que, como ser visto nesse tpico, as presses internacionais
decorrentes dos casos submetidos Comisso Interamericana contriburam para a adoo, em,
1996, da Lei 9.299, que transferiu para a Justia comum a competncia para julgar os crimes
dolosos contra a vida cometidos por policiais militares.

Alguns casos merecem destaque.

No Caso 10301 (Caso Parque So Lucas), h a denncia de que, em 1989, no 42 Distrito


Policial da Capital, 50 detentos foram encarcerados em uma cela de 1m x 3m, na qual foram
lanados gases lacrimognios, o que resultou na morte por asfixia de dezoito detentos. A petio
solicita Comisso seja declarada a violao, pelo Estado brasileiro, dos direitos vida e
integridade pessoal, como tambm a violao s normas mnimas sobre as condies de deteno
direitos assegurados pela Conveno Americana nos artigos 4 e 5. Solicita tambm seja requerida
ao Estado brasileiro a punio das autoridades policiais responsveis, tendo em vista que, segundo
afirma a petio, os policiais militares envolvidos no foram ainda indiciados, passados mais de seis
anos da ocorrncia do fato o que caracterizaria o esgotamento dos recursos internos.

A Comisso, em 15 de julho de 1996, aprovou o relatrio do caso, declarando o Estado


brasileiro responsvel pela violao dos direitos vida e integridade pessoal, como tambm do
direito proteo judicial, enunciados na Conveno Americana de Direitos Humanos.
Recomendou ao Brasil, dentre outras medidas, a transferncia para a justia comum do julgamento
de crimes cometidos por policiais militares; a punio dos policiais envolvidos e o pagamento de
indenizao aos familiares das vtimas. O Governo brasileiro, ao aceitar o procedimento de soluo
amistosa, props-se a cumprir as mencionadas recomendaes.

Outro caso gravssimo o Caso 11291, denominado caso Carandiru. A petio denuncia
que, em 1992, 111 detentos foram massacrados por policiais, na Casa de Deteno de So Paulo,
denominada Carandiru. Segundo os peticionrios, todas as evidncias indicam a ocorrncia de

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execuo sumria das vtimas. Acrescentam que ao menos 84 detentos estavam aguardando
julgamento, o que caracterizaria o fato como o mais srio massacre em priso da histria brasileira.

Entre os pedidos dos peticionrios, requerem eles Comisso a condenao do Brasil pela
violao das obrigaes internacionais; a conduzir uma investigao judicial plena e imparcial dos
crimes, com a punio dos responsveis; que seja fixada uma compensao s famlias, em razo
dos danos sofridos; e, por fim, requerem os peticionrios Comisso que ordene ao Estado do
Brasil adotar todas as medidas necessrias para prevenir futuras ocorrncias dessa natureza,
incluindo a desativao do complexo Carandiru, que foi acolhido, com a imploso do complexo em
2003.

J o Caso 12227 atm-se denncia de espancamento de oitenta e cinco detentas na Cadeia


Pblica de Santa Rosa do Viterbo, em 12 de janeiro de 1997, por parte de policiais civis e militares,
no Estado de So Paulo. Todos os denunciados foram absolvidos.

O Caso 394-02 refere-se morte e maus-tratos de detentos no Presdio Urso Branco, em


Rondnia. J o Caso 478-07 envolve a dramtica situao de pessoas privadas de liberdade na
Cadeia Pblica do Guaruj, em So Paulo.

Enfatize-se que, no que tange aos demais casos admitidos pela Comisso Interamericana,
todos envolvem, no dizer dos peticionrios, o assassinato de pessoas inocentes, por vezes
adolescentes, em virtude do abuso e da violncia da polcia militar. Nessas situaes se reitera a
denncia da inexistncia ou insuficincia das medidas adotadas pelo Brasil no sentido de processar
e punir as autoridades policiais responsveis.

5) Casos de violao dos direitos de crianas e adolescentes

O caso 11993 refere-se ao caso denominado Candelria: oito crianas e adolescentes


foram encontrados mortos nos arredores da Igreja da Candelria, no Rio de Janeiro, em julho de
1993. A petio alega que os responsveis pelas mortes so policiais militares.

Por sua vez, o caso 11702 refere-se solicitao de medidas cautelares para a proteo dos
direitos vida e integridade fsica de adolescentes internados em trs estabelecimentos no Rio de
Janeiro. Apontam os peticionrios a situao irregular dos aludidos estabelecimentos, especialmente

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de violao ao Estatuto da Criana e do Adolescente quanto separao dos adolescentes por
critrios de idade, compleio fsica e gravidade da infrao, superlotao e s condies
subumanas a que so submetidos os adolescentes, vtimas de espancamentos, maus-tratos e
violncia sexual por parte de funcionrios do estabelecimento.

Na mesma direo, o caso 13238 diz respeito denncia de tortura e maus-tratos sofridos
por adolescentes internos no estabelecimento da Febem no complexo do Tatuap, em So Paulo.

Por fim, os casos 12426 e 12427 referem-se ao caso dos meninos emasculados do
Maranho, em que crianas e adolescentes tm sido vtimas de assassinato, marcado pela violncia
e abuso sexual, culminado na extrao dos rgos genitais das vtimas, no Estado do Maranho.
Nestes casos foi alcanada soluo amistosa incluindo o reconhecimento da responsabilidade
internacional do Estado brasileiro, o julgamento e a punio dos responsveis, bem como a adoo
de medidas de reparao simblica e material, medidas de no repetio e medidas de seguimento.

6) Casos de violncia contra a mulher

De 98 casos analisados, trs denunciam a violncia contra a mulher, apresentando como


fundamento central a violao Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a
Violncia contra a Mulher, ratificada pelo Brasil em 27 de novembro de 1995.

No Caso 11996, Mrcia Cristina Rigo Leopoldi, estudante de Arquitetura, foi morta em 10
de maro de 1984, em Santos. Segundo a denncia, a vtima foi estrangulada em sua prpria casa
pelo ex-namorado. Condenado a quinze anos de recluso por deciso do Tribunal do Jri de Santos,
o condenado obteve a concesso de habeas corpus, que depois veio a ser afastada pelo STJ. Desde
ento ele encontra-se foragido. Trata-se do primeiro caso contra o Brasil envolvendo essa
Conveno.

No mesmo sentido, a petio referente ao Caso 12051 denuncia grave violncia perpetrada
contra Maria da Penha Maia Fernandes por parte de seu ento companheiro. As tentativas de
homicdio e as agresses acabaram por provocar paraplegia irreversvel na vtima, alm de outras
leses. Apesar de condenado pela Justia local, aps quinze anos o ru ainda permanecia em
liberdade, valendo-se de sucessivos recursos processuais contra a deciso condenatria do Tribunal

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do Jri. A impunidade e a inefetividade do sistema judicial diante da violncia domstica contra as
mulheres no Brasil motivaram, em 1998, a apresentao do caso Comisso Interamericana de
Direitos Humanos. Em 2001, em deciso indita, a Comisso Interamericana condenou o Estado
brasileiro por negligncia e omisso em relao violncia domstica, recomendando vrias
medidas. a primeira vez que um caso leva condenao de um pas, no mbito do sistema
interamericano de proteo dos direitos humanos.

Em cumprimento deciso da Comisso, o Estado brasileiro adotou a Lei 11.343/2006, que


cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher, bem como
determinou o pagamento de indenizao vtima.

J o Caso 12263 refere-se ao assassinato da estudante Mrcia Barbosa de Souza, nos


arredores de Joo Pessoa, no Estado da Paraba, em 18 de junho de 1998. De acordo com o
inqurito policial, o principal acusado do crime um deputado estadual. Em virtude da ento
imunidade parlamentar, s poderia ele ser processado criminalmente com a prvia licena da
Assemblia Legislativa do Estado. Contudo, por duas vezes o pedido de licena foi indeferido, o
que justificou o envio do caso Comisso Interamericana, em face da impunidade assegurada.

Por fim, merece meno o Caso 12378, envolvendo denncia de discriminao contra mes
adotivas e seus respectivos filhos, em face de deciso definitiva proferida pelo Supremo Tribunal
Federal, que negou direito licena-gestante me adotiva.

7) Casos de discriminao racial

O Caso 12001, no universo dos casos apreciados, destaca-se por ser o nico caso a envolver
denncia de discriminao racial.

Esse caso refere-se discriminao racial sofrida por vtima cujo ingresso em emprego foi
recusado em virtude de ser negro. A Comisso reconheceu a responsabilidade internacional do
Estado por ato praticado por particular em violao ao direito igualdade perante a lei e no
discriminao, determinando medidas a serem adotadas pelo Brasil.

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8) Casos de violncia contra defensores de direitos humanos

Adota-se nesse trabalho a definio segundo a qual defensores de direitos humanos so


todos os indivduos, grupos e rgos da sociedade que promovem e protegem os direitos humanos e
as liberdades fundamentais universalmente reconhecidos, conforme dispe a Declarao dos
Direitos e Responsabilidades dos Indivduos, Grupos e rgos da Sociedade para Promover e
Proteger os Direitos Humanos e Liberdades Individuais Universalmente Reconhecidos, adotada
pela ONU em 9 de dezembro de 1998,

Destaca-se o caso emblemtico de Gilson Carvalho (Caso 12058), concernente ao brutal


assassinato desse defensor dos direitos humanos, advogado do Centro de Direitos Humanos e
Memria Popular de Natal, por grupo de extermnio, em 20 de outubro de 1996, no Estado do Rio
Grande do Norte. Em sentena de 26 de novembro de 2006, a Corte Interamericana decidiu arquivar
o expediente, pela insuficincia de provas de que o Estado brasileiro teria violado os direitos e
garantias judiciais e proteo judicial, previstos nos artigos 8 e 25 da Conveno Americana de
Direitos Humanos.

No mesmo sentido o Caso 12397, que envolve a denncia de ameaa de morte recebida por
histrico defensor de direitos humanos no Estado de So Paulo.

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