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El art. 1437 seala cuales son las fuentes de las obligaciones: Las
obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms
personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de
la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en
todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido
injuria y dao a otra persona, como los delitos y cuasidelitos; ya por
disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos de familia.
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TEORIA DE LOS CONTRATOS Y CONTRATOS EN PARTICULAR
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GENERALIDADES
Pero nuestra atencin deber orientarse hacia una clase o tipo de convencin:
aquella que tiene por objeto crear obligaciones. A est convencin generadora
de obligaciones se le denomina tradicionalmente contrato.
Elementos del contrato .- Segn el art. 1445, para que una persona se
obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad, es menester: 1 que sea
legalmente capaz; 2 que consienta en el acto o declaracin y que el
consentimiento no adolezca de vicios; 3 que recaiga sobre un objeto lcito, y
4 que tenga una causa lcita.
c) En fin, la regla del art. 1552 establece que en los contratos bilaterales la
mora purga la mora, o, en otros trminos, ninguna de las partes est en mora
dejando de cumplir lo pactado, mientras la otra no cumpla o este pronta a
cumplir sus obligaciones recprocas.
Contrato gratuito, en cambio, es aquel en que una de las partes se procura una
ventaja sin que ello le demande un sacrificio, porque no debe suministrar una
contraprestacin a cambio del beneficio que recibe. Son contratos gratuitos la
donacin y el comodato.
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Dice el art. 1442;El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin
necesidad de otra convencin, y accesorio cuando tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir
sin ella.
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a) La regla general es que los contratos sean consensuales, esto es, que se
perfeccionen por el solo acuerdo de voluntades, solo consensu, con
prescindencia de todo requisito de forma.
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CATEGORAS CONTRACTUALES.
a) El contrato dirigido:
Alessandri lo define como aquel reglamentado y fiscalizado por los poderes
pblicos en su formacin, ejecucin y duracin o aquel en que el poder
pblico establece la fijacin predeterminada y oficial de algunas de sus
principales condiciones.
Muchas veces el legislador se ha encargado de establecer imperativa y
normadamente el contenido de ciertos contratos. As, el DL. 600 sobre
inversin extranjera, la ley No 18.010 sobre operaciones de crdito de dinero,
la ley 18.045 de mercado de valores. Otras veces esa reglamentacin proviene
ilegtimamente de normas dictadas por la autoridad administrativa, sin
sustento legal. En ocasiones, tambin, ocurre que la autoridad "dirige" el
contrato estableciendo la persona del contratante. As ocurra, por ejemplo,
bajo la vigencia de la ley de arrendamiento de predios rsticos del ao 1968,
en la que se estableca que si el arrendador del predio rstico decida
enajenarlo, deba ofrecerle la primera opcin al arrendatario. Hoy da, en
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b) El contrato forzoso:
Es aquel que el legislador se obliga a celebrar o da por celebrado. No se trata
de contratos que se deban celebrar como consecuencia de obligaciones nacidas
de contratos preparatorios (como el de promesa) libremente celebrados.
Tampoco se trata de contratos que se celebran forzadamente por causa de
circunstancias de hecho excepcionales (como el depsito necesario).
Se puede distinguir el contrato forzoso ortodoxo y el contrato forzoso
heterodoxo. En el primer caso, hay dos etapas. Primero, una orden de la
autoridad exigiendo contratar. Segundo, el contrato mismo, celebrado en
general con cierta autonoma y libertad. Ejemplos: artculos 374 (caucin que
deben rendir os guardadores), 775 (caucin que debe rendir el usufructuario),
Art. 30 de la ley No 18.045 (caucin que deben rendir los corredores de
bolsa), DFL No 151, de Hacienda, de 1981 (que establece el seguro
obligatorio para los vehculos motorizados). En algunos casos la obligacin de
contratar es implcita. As, en el mandato sin representacin (Art. 2151), surge
para el mandatario la obligacin de ceder los efectos del contrato al mandante.
En el contrato forzoso heterodoxo, el legislador constituye el contrato de un
slo golpe: tanto el vnculo como su contenido vienen predeterminados por la
autoridad. La libertad contractual desaparece por completo. As, en caso de
enajenacin de empresas quebradas como unidades econmicas, por el slo
ministerio de la ley, se entienden constituidas hipotecas en los inmuebles y
prendas en los muebles, para garantizar las obligaciones del adquirente (Art.
129 de la ley 18.175). As, el Art. 71 del Cdigo Tributario entiende
constituida fianza ipso iure, en el adquirente cuando una persona natural o
jurdica cese en sus actividades por venta, cesin o simple traspaso a otra de
sus bienes, negocios o industrias.
Para entender adecuadamente el contrato forzoso, sera necesario distinguir
entre el contrato como acto de constitucin de la relacin jurdica y el contrato
como relacin jurdica constituida. En el derecho romano clsico, la palabra
contrato significaba la relacin jurdica constituida; en caso alguno el acto
generador de la relacin jurdica. Slo a partir del Siglo XVII el contrato pasa
a ser concebido como un acuerdo de voluntades. El legislador muchas veces
reserva contratos forzosos para reglamentar materias que de lo contrario
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c) El contrato tipo.
Es aquel en que las partes predisponen las clusulas de futuros contratos o
condiciones generales de la contratacin. Leslie Tomassello (La
Contratacin, EDEVAL, 1984, lo define como aquel en que se estipulan las
condiciones generales que e contratos individuales ulteriores habrn de ser
aceptadas por las partes, en que se fija una frmula, modelo o clich,
contenida en un mdulo o formulario destinado a servir de base a los contratos
que ms adelante se concluyan. Los contratantes adoptan un formulario o
modelo. Tienen la ventaja de reducir la fase de las negociaciones
precontractuales. Tienen el inconveniente de que se prestan para clusulas
abusivas, como renuncia a derechos, plazos de caducidad ("clusulas de
aceleracin"), renuncia a acciones, clusulas de irresponsabilidad,... Hay
contratos tipo unilaterales (que en el fondo son adems de adhesin) como las
plizas de seguros, los contratos de transporte areo,... y contratos tipo
bilaterales (como los contratos individuales de trabajo luego de una
negociacin colectiva).
Manifestacin de la contratacin tipo es la estandarizacin de los trminos de
las compraventas internacionales ( CIF, FOB, FAS,...) Es importante destacar
la diferencia entre el contrato tipo y el contrato de adhesin. El contrato tipo
es normalmente el instrumento del que se vale el oferente en la contratacin
de adhesin.
Tomasello seala que entre el contrato de adhesin, el contrato dirigido y el
contrato tipo hay muchas veces una relacin secuencial:Los contratantes, ya
sea individualmente o conjuntamente con el grupo econmico de que forman
parte, cuando estn en condiciones de dictar a sus futuros clientes o
contrapartes los trminos del contrato, suele elaborar un contrato tipo que en
el futuro ser fuente de contratos singulares de adhesin, con los riesgos que
una contratacin de esta naturaleza encierra y que muchas veces mueve al
poder pblico a intervenir para dirigir el contrato, dndose el fenmeno del
contrato dirigido...
El Art. 1342 del Cdigo Civil italiano se refiere a los contratos tipo
sealando: En los contratos concluidos mediante la firma de formularios
dispuestos para disciplinar de modo uniforme determinadas relaciones
contractuales, las clusulas agregadas al formulario prevalecen sobre las del
formulario cuando fuesen incompatibles con stas,...
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d)El contrato-ley.
Con el objeto de fomentar el desarrollo de determinadas actividades
productivas o en general alcanzar ciertas metas econmicas o sociales, muchas
veces el Estado otorga por ley franquicias, regalas en general estatutos
jurdicos de excepcin. Ahora bien, como el poder legislativo podra en
cualquier momento por ley poner fin a estos estatutos jurdicos excepcionales,
y eso genera una incertidumbre que conspira precisamente contra la confianza
que se pretende lograr, se han ideado como figura jurdica nueva los contratos
leyes. Mediante ellos, el Estado garantiza que hacia futuro (aunque
normalmente dentro de un espacio de tiempo limitado), no se alterarn esos
estatutos jurdicos excepcionales. Ejemplos histricos han sido el Art. 18 del
DFL N 2, de 1959 de franquicias tributarias para viviendas econmicas, o la
invariabilidad del rgimen tributario establecido en el artculo 7 del DL. N
600. La Corte Suprema lo ha aceptado invariablemente, contra la opinin de
parte de la doctrina (Eduardo Novoa Monreal) y, a veces, del Consejo de
Defensa del Estado. Bajo la actual Constitucin, se han dictado Contratos
Leyes, como la ley N 18.392, de enero de 1985, que establece por 25 aos un
rgimen de franquicias tributarias y aduaneras en favor de empresas que se
establezcan en la XIII Regin o en la Antrtica.
Lo anterior nos conduce al tema de la intangibilidad de los derechos
personales emanados de los contratos. Durante mucho tiempo se ha discutido
si en nuestro derecho slo es concebible la propiedad sobre los derechos reales
o tambin lo es sobre los derechos personales. Hoy, sobre la base del Art. 19
N 24 de la Constitucin, se admite en general que tambin cabe concebir
propiedad sobre derechos personales en el acreedor, por o que sera
inconstitucional una ley que los vulnerara sin previa indemnizacin. Sin
embargo, la jurisprudencia sigue con algunos altibajos en esta materia. El tema
se ha planteado en profundidad a propsito del Art. 2 del DFL N 9, de 1968,
que signific alterar derechos derivados de contratos de arrendamiento; y con
ocasin del DL. N 1069, de 1975, que limit el monto de los dineros que se
podan retirar mensualmente por los inversionistas en V.H.R de las
Asociaciones de Ahorro y Prstamo.
f) El Subcontrato.
Es aquel contrato nuevo derivado y dependiente de otro contrato de la misma
naturaleza. Maria del Pilar Baeza C (La subcontratacin, De. Jurdica,
1981), lo define como aquel contrato en virtud del cual una parte transfiere a
otra, por va de una sucesin constitutiva, derechos u obligaciones que han
nacido para ella de una relacin contractual previa, sin que esta ltima
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g) El autocontrato.
Es el acto jurdico que una persona celebra consigo misma sin que sea
necesario la concurrencia de otra, en razn de que el compareciente acta a la
vez -como parte directa y como representante de otra, -o bien simultneamente
como representante de partes diferentes, -o bien, por ltimo, como titular de
dos patrimonios (o fracciones de un patrimonio) sometidos a estatutos
jurdicos diferentes. Ejemplo del primer caso es el mandatario que compra
para s o que el mandante le ha ordenado vender. Ejemplo del segundo,
cuando una persona es simultneamente mandataria del comprador y
mandataria del vendedor (como lo corredores de Bolsa de Comercio). Ejemplo
del tercer caso lo encontramos en la particin consigo mismo. Como si en
sociedad conyugal, la mujer aporta a la sociedad conyugal un terreno del cual
es comunera con un tercero y luego durante el matrimonio adquiere con
patrimonio reservado la cuota del tercero. Se formar una comunidad consigo
misma que habr que partir, a fin de definir qu parte del inmueble puede ella
administrar y cual en cambio est sometida a la administracin del marido.
En la doctrina comparada hay varios autores que han aceptado la idea de que
el autocontrato es, propiamente, un contrato (Romer, Giorgi, Demogue,
Vallimaresco), entre ellos, destaca la obra de Rumelin que ha difundido la tesis
de que el autocontrato es un acto jurdico unilateral que produce los efectos de
un contrato desde que compromete dos patrimonios diferentes. Otros han
sostenido que no hay contrato pues todo contrato supone dos voluntades y no
puede haber dos voluntades en una sola persona (Baudry-Lacantierie,
Masnatta,). El autocontrato existi en ciertos casos en el Derecho Romano en
el sibi solvere:el administrador de un patrimonio ajeno poda pagarse a s
mismo, como representante, lo que l, personalmente, adeudaba a su
representado y, a la inversa, poda pagarse a s mismo, en cuanto acreedor, lo
que el representado le adeudaba a l.
En la legislacin comparada, la mayora de las legislaciones no hacen una
referencia general sino que prohben, en ciertos casos, la autocontratacin. El
Cdigo Alemn es el ms especial en este punto. Segn el artculo 181, el
autocontrato slo es lcito cuando el representante ha sido expresamente
autorizado para ello (por ley o por el mandante) o cuando el autocontrato
consiste exclusivamente en el cumplimiento de una obligacin. A su vez, el
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a) Concepto.
previstos las clusulas que ellas aprueben. Las partes pueden reunir en un
mismo contrato reglas de dos o ms negocios regulados total o parcialmente
por la ley.
a) Concepto.
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instante desde el cual se reputa que el acto jurdico fue ejecutado por l,
considerndose retroactivamente al estipulante como su mandatario.
+ Slo el tercero beneficiario puede demandar lo estipulado.
El tercero tiene un derecho exclusivo y directo.
+ Las partes contratantes (prometiente y estipulante) pueden revocar (o mejor
dicho resciliar) la estipulacin, mientras el tercero no acepte expresa o
tcitamente. En nuestro CC., la revocacin es un acuerdo de los
contratantes, a diferencia de los cdigos civiles peruano y francs, que
consideran la revocacin como un acto unilateral del estipulante.
d.1) Concepto.
Bastian la define como la ineficacia, respecto de terceros, de un
derecho nacido como consecuencia de la celebracin o de la nulidad de un
acto jurdico.
En otras palabras, es la sancin civil que impide que se haga valer ante
terceros un derecho (nacido ya sea de la celebracin de un acto jurdico, ya sea
de la nulidad o de otra causal de terminacin anormal de un acto jurdico,
como la resolucin o la revocacin).
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a) La buena fe subjetiva.
Bona fides, en este sentido, es la creencia que, por efecto de un error
excusable, tiene la persona, de que su conducta no peca contra el Derecho
(Von Thur). Es la conviccin interna o psicolgica de encontrarse el sujeto en
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una situacin jurdica regular, aunque objetivamente no sea as, aunque haya
error.
El Derecho, en diversas ocasiones, disculpa o excusa el error. De
consiguiente, la buena fe subjetiva es una nocin justificativa del error.
En materia de error comn, se afirma que ste forma derecho. La
manifestacin ms clara de esta doctrina se encuentra en el art. 1013 del CC.
Otras manifestaciones, no tan claras, se encontraran en los arts. 94 regla 4,
426, 1576, 2 y 2058.
El caso ms importante en que se ha puesto de relieve la dimensin
subjetiva de la buena fe, es el de la posesin de buena fe de una cosa ajena:
art. 706, 1.
En el mismo sentido, establece el art. 1950 del CC. espaol: La buena
fe del poseedor consiste en la creencia de que la persona de quien recibi la
cosa era duea de ella y poda transmitir su dominio.
El ordenamiento jurdico ampara al poseedor de buena fe que
errneamente, crey adquirir el dominio de su antecesor: se le permite en
definitiva llegar a ser dueo mediante la prescripcin adquisitiva ordinaria.
Adems, an cuando no lograse tal objetivo, el poseedor de buena fe
demandado recibe un tratamiento privilegiado respecto a las prestaciones
mutuas, especficamente en relacin a los frutos, deterioros y mejoras tiles
(arts. 906, 907 y 909).
En el Derecho de Familia, observamos tambin la consagracin de la
buena fe subjetiva en el matrimonio putativo: la nulidad slo se proyecta al
futuro, careciendo de efecto retroactivo.
En el Derecho de las Obligaciones, especficamente en el pago de lo no
debido, en lo relativo a la restitucin que debe efectuar el accipiens (arts. 2300
y siguientes).
En materia de contratos, en los arts. 1842 y 1859 (los pactos de
irresponsabilidad en casos de eviccin o de vicios ocultos de la cosa vendida,
son ineficaces si el vendedor saba que exista la causa de eviccin o el vicio
oculto). Igual cosa, en los casos de los arts. 2110 (sociedad) y 2468 (accin
pauliana).
b) La buena fe objetiva.
A ella se remite el art. 1546, cuando establece que los contratos deben
ejecutarse de buena fe. En el mbito contractual, no todo puede estar previsto
por la ley. Sea por ausencia o ambiguedad de la ley, sea por las peculiaridades
especiales del caso, sea por la remisin del propio legislador a estndares o
criterios flexibles, con frecuencia la decisin de un litigio contractual queda
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travs de los cuales una de las partes hubiese explotado el estado de necesidad
o la inexperiencia de la otra, obteniendo ventajas patrimoniales
desproporcionadas e ilegtimas; subraya el autor citado que cuando menos,
estas abyectas situaciones de hecho podran ser sancionadas en tanto
vulneratorias del deber de rectitud y lealtad contractuales que la buena fe
impone, otorgando una indemnizacin al afectado. La buena fe debiera
imponer entonces un equilibrio mnimo a las utilidades que caracterizan el
contrato conmutativo.
La buena fe tambin impone el deber de redactar la convencin con la
claridad necesaria. Si se infringe este deber, podra tener aplicacin la regla
subsidiaria del art. 1566, en el mbito de la interpretacin de los contratos. De
esta forma, se castigara indirectamente la mala fe de la parte que redact la
clusula oscura o ambigua.
+ En el cumplimiento del contrato: en primer lugar, el art. 1558, en cuanto si
la incorreccin o deslealtad llega a ser constitutiva de dolo, se responde
tambin por los perjuicios imprevistos. Pero ms importante en este punto, es
el art. 1546.
Como novedades normativas, susceptibles de derivarse de la buena fe,
Lpez Santa Mara propone, a va de ejemplos, los siguientes casos:
1 Desestimar la demanda de resolucin de un contrato, fundada en un
incumplimiento parcial de poca monta. Y rechazo de la Exceptio non rite
aditempli contractus ( tal nombre recibe la excepcin de contrato no cumplido
opuesta por el demandado, cuando el demandante dej de cumplir una parte
mnima o insignificante de sus obligaciones. Conforme al art. 1460, 1 del CC.
italiano, esta excepcin es contraria a la buena fe, y por lo tanto debe ser
rechazada por el juez. En igual sentido, el art. 320 del CC. alemn).
2 Desestimar la demanda indemnizatoria por incumplimiento de un contrato,
cuando la aplicacin de la buena fe tipificare una causal de inexigibilidad (por
ejemplo, respecto del artista que no se present al espectculo pblico a que se
haba comprometido, por fallecimiento o enfermedad grave de un familiar
cercano).
3 Admitir la tesis de Fernando Fueyo, segn la cual a los requisitos legales
del pago ejecucin literal e integridad (arts. 1569 y 1591)-, debe aadirse la
buena fe del solvens y del accipiens.
obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin
de las prestaciones.
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El art. 1444 dispone: Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su
esencia, las que son de su naturaleza y las puramente accidentales.
a) Son de la esencia del contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente.
Las cosas de la esencia del contrato le dan su fisonoma propia y
caracterstica, le individualizan y distinguen de los dems. La cosa y el
precio son esenciales en la compraventa. A falta de cosa y precio, no hay
contrato; si el precio no consiste en dinero, el contrato ser de permuta.
b). Son cosas de la naturaleza del contrato las que no siendo esenciales en
l se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial.
Las cosas de la naturaleza del contrato pueden ser suprimidas o alteradas sin
que pierda su fisonoma caracterstica; para ello hace falta una clusula
formal. A falta de una expresa estipulacin, tales cosas se subentienden y
reputan incorporadas al contrato.
De esta clase de cosas es la obligacin de garanta que pesa sobre el vendedor.
Las partes no necesitan estipular que el vendedor est obligado al saneamiento
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El viejo adagio res inter alios acta, aliis nec nocere nec prodesse potest
resume estas ideas.
Sin embargo junto a las partes se encuentran ciertas personas que aprovechan
de los efectos del acto o sufren sus consecuencias. Por esto es, menester
enfocar los efectos del contrato desde el punto de vista de las partes y de los
terceros, esto es, de los que han sido partes en el acto.
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La Ley del contrato.- El art. 1545 precisa cual es la fuerza que el contrato
tiene entre las partes: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o
por causas legales.
Las expresiones del art. 1545, tomadas del Cdigo francs, indican de manera
singularmente enrgica la fuerza obligatoria del contrato.
Por lo mismo, las estipulaciones del contrato se imponen tambin a los jueces,
quienes deben respetarlo para que sea acatada la voluntad contractual
El Juez no puede, por tanto, alterar lo estipulado en el contrato celebrado
legalmente, eximiendo a las partes de las obligaciones que les impone, o
atribuyndole un diverso significado del que los contratantes le atribuyeron.
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La regla del art. 1546 simplifica la tarea de las partes que contratan y hace
posible que concreten su atencin a las estipulaciones fundamentales del
contrato.
El art. 1546 establece, en suma, el gran principio de que las leyes relativas a
los contratos son supletorias de la voluntad de las partes.
Las partes pueden hacer solemnes aquellos contratos que son naturalmente
consensuales y revestirlos de las solemnidades que juzguen convenientes (arts.
1802 y 1921 del Cdigo Civil).
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En suma, las disposiciones legales que rigen los contratos son regularmente
supletorias de la voluntad de las partes y pretenden interpretar esta voluntad
que no ha llegado a manifestarse. Del mismo modo, las reglas de la sucesin
intestada constituyen el testamento tcito del causante. La ley regla la sucesin
cuando el testador no dispuso o, por diversas causas, se frustra la
manifestacin de voluntad.
Para expresar sintticamente estas ideas se dice que quien contrata lo hace
para si y para sus herederos. As lo establece expresamente el artculo 1112 del
Cdigo Civil Francs.
Los contratos, pues, aprovechan y perjudican a los herederos de modo que sus
efectos pueden invocarse por ellos y contra ellos. Pero esta regla tiene
excepciones. 1.- Se exceptan, desde luego, aquellos contratos que se celebran
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El sucesor hace suyas las ventajas atribuidas por su causante al derecho que
adquiere. As, el cesionario de un crdito se beneficia con la fianza, prenda o
hipoteca que lo garantiza, y aprovecha de los contratos celebrados por el
cedente para obtener estas cauciones que mejoran o robustecen su derecho.
En este sentido, los contratos celebrados por el deudor afectan a los acreedores
y les son oponibles; los acreedores, en suma, no son partes pero tampoco se
les puede considerar por completo terceros.
d.- Los terceros extraos.- Los verdaderos terceros penitus extranei, son
aquellos a quienes no liga, ni ligar en el futuro ninguna relacin con los
contratantes.
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Misin de la Corte Suprema .- Los jueces del fondo son soberanos para
interpretar la voluntad de los contratantes, indagar cual ha sido su intencin y
el sentido que debe darse a las clusulas de la convencin.
La Corte Suprema slo interviene cuando hay violacin de ley, que se
cometera en las siguientes hiptesis:
a) Los jueces del fondo establecen la existencia de un contrato
determinado, pero le atribuyen consecuencias o efectos diversos de los que
prev la ley.
De este modo, desconociendo las necesarias consecuencias del contrato, los
jueces del fondo infringen la ley que le atribuyen tales efectos.
b) Los jueces del fondo, a pretexto de interpretar el contrato, no pueden
desnaturalizarlo y rehacerlo. La Corte Suprema est autorizada para actuar y
hacer respetar el principio de que el contrato es ley para las partes
contratantes.
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el contrato puede tener fin por un acuerdo de las voluntades que concurrieron
a generarlo y por diversas causas que seala la ley.
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LA PROMESA.
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La promesa debe contar por escrito.- Como la ley exige slo la constancia
escrita, bastar el otorgamiento de una escritura privada.
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LA COMPRAVENTA
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Solemnidades Legales
I.- Solemnidades legales ordinarias.- Las solemnidades legales ordinarias
consisten en el otorgamiento de escritura pblica.
La escritura pblica es, a la vez requisito para el perfeccionamiento del
contrato y el nico medio de probar su existencia. El art. 1701 previene que la
falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley la requiere esa solemnidad y su omisin har que los
actos se miren como no ejecutados o celebrados.
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Solemnidades voluntarias
Solemnidades estipuladas por las partes.- Las partes pueden someter el
contrato de compraventa a las solemnidades que deseen. Prcticamente la
solemnidad consistir en el otorgamiento de escritura pblica o privada,
cuando la compraventa es puramente consensual.
Prev el art. 1802 esta situacin: Si los contratantes estipularen que la venta
de otras cosas que las enumeradas en el inc. 2 del articulo precedente no se
repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr
cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no
haya principiado la entrega de la cosa vendida.
Es menester que las partes estipulen expresamente que el contrato de
compraventa, cuando este es consensual, no se repute perfecto, sin embargo, si
no se otorga escritura pblica o privada.
Mientras no se otorgue la escritura, el pacto verbal es un simple proyecto; la
facultad de retractarse de las partes, es una lgica consecuencia de que el
contrato no se ha perfeccionado.
La facultad de retractacin se mantiene hasta que ocurra alguna de las dos
circunstancias siguientes: a.- hasta que se otorgue la escritura pblica o
privada porque, perfecto el contrato, no es lcito a las partes dejarlo
unilateralmente sin efecto, o
b.- hasta que haya principiado la entrega, porque el cumplimiento del contrato,
sin que se haya otorgado la escritura prevista, importa una tcita derogacin de
la estipulacin que lo hizo solemne.
Las Arras
Concepto de las arras y sus clases.- Consisten las arras en una cantidad de
dinero u otras cosas muebles que se dan en garanta de la celebracin del
contrato, o bien en parte del precio o en seal de quedar convenidos.
Las arras, por lo tanto, pueden ser de dos clases y tener una doble finalidad: a)
sirven como garanta de la celebracin o ejecucin del contrato, y
b.- se dan como parte del precio o en seal de quedar las partes convenidas.
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Las arras en seal de quedar convenidos o como parte del precio.- Esta
clase de arras constituyen un testimonio de la celebracin definitiva del
contrato; en otras palabras, constituyen un medio de prueba de su celebracin.
Las partes carecen de la facultad de retractarse, porque el contrato de
compraventa ha quedado perfecto, a menos que requiera el otorgamiento de
escritura pblica.
El art. 1805 inc. 1 previene: Si expresamente se dieren arras como parte del
precio, o como seal de quedar convenidos los contratantes, quedar perfecta
la venta; sin perjuicio de lo prevenido en el art. 1801, inc. 2 .
Para que las arras se entiendan dadas en seal de quedar convenidos o como
parte del precio, es menester la concurrencia copulativa de estas dos
circunstancias; a.- que las partes lo convengan expresamente, y
b.- que este convenio conste por escrito.
Si as no fuere, se entiende las arras dadas en garanta y facultadas las partes
para retractarse. El art. 1805, inc. 2 establece No constando alguna de estas
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Los gastos son de cargo del vendedor.- Supone el legislador que los gastos
que demande el contrato de compraventa han sido tomados en cuenta en el
precio y establece que son de cargo del vendedor, salvo estipulacin contraria.
El art. 1806 dispone: Los impuestos fiscales o municipales, las costas de la
escritura y de cualesquiera otras solemnidades de la venta, sern de cargo del
vendedor, a menos de pactarse otra cosa. Los impuestos a que la disposicin
se refiere son obviamente, los que graven la compraventa.
La Cosa Vendida
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la venta de cosa ajena se entiende sin perjuicio de los derechos del dueo de
la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
El derecho del dueo consistir en reivindicar la cosa contra el comprador, que
ser regularmente quien la posea.
Efectos entre las partes.- Los efectos de la compraventa de cosa ajena entre
los contratantes se resumen como sigue: a.- La compraventa, seguida de la
correspondiente tradicin, no dar al comprador el dominio de que el
vendedor careca. Unicamente le transferir los derechos transferibles del
vendedor sobre la cosa (art. 682). Pero el comprador adquirir la posesin de
la cosa y podr ganarla consecuencialmente por prescripcin (art. 683). Esta
prescripcin ser ordinaria o extraordinaria segn que el comprador haya
estado de buena o mala fe.
b.- Como consecuencia de ser ajena la cosa podr verse el vendedor en la
imposibilidad de entregarla, por ejemplo, por no poder conseguirla del dueo.
El comprador en tal caso, tiene derecho a demandar el cumplimiento del
contrato o su resolucin, con indemnizacin de perjuicios.
c.- Si entregada la cosa al comprador, el dueo de ella la reivindica, el
vendedor est obligado a sanear la eviccin, esto es, a defenderle en el juicio y
a indemnizarle en caso de producirse una privacin total o parcial de la cosa
vendida.
No tiene el comprador este derecho, si compr a sabiendas de ser ajena la
cosa. (1852, inc. 3).
3.- Venta de cosa ajena ratificada por el dueo.- El vendedor no puede
transferir un dominio de que carece. Pero si el dueo de la cosa vendida
ratifica el contrato, adquirir el comprador el dominio retroactivamente.
El artculo 1818 dispone: la venta de cosa ajena, ratificada despus por el
dueo, confiere al comprador los derechos de tal desde la fecha de la venta.
La disposicin es desafortunada en su redaccin y, entendida literalmente,
absurda y contraria al sistema del Cdigo.
Ntese que la ratificacin no valida el contrato; el comprador adquiere los
derechos de tal desde el momento en que el contrato se celebra, puesto que la
venta de cosa ajena es vlida, con prescindencia de la ratificacin.
Solamente la ratificacin hace posible que se transfiera el dominio y,
obviamente, ste se entiende transferido desde el momento de la tradicin y no
de la venta.
4.- Adquisicin ulterior del dominio por el vendedor.- Iguales efectos
produce la adquisicin por el vendedor del dominio de la cosa vendida,
despus de celebrado el contrato.
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El art. 1819, inc. 1 expresa: Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el
vendedor adquiere despus el dominio de ella, se mirar al comprador como
verdadero dueo desde la fecha de la tradicin.
La disposicin concuerda con el art. 682; si el tradente despus adquiere el
dominio, se entender ste transferido desde el momento de tradicin.
El inc. 2 del art. 1819 seala una consecuencia lgica: Por consiguiente, si el
vendedor la vendiere a otra persona despus de adquirido el dominio,
subsistir el dominio de ella en el primer comprador.
La nueva venta que el vendedor hiciere sera de cosa ajena; la cosa ya no le
pertenece y es de propiedad del comprador desde que le fue entregada.
El Precio
Requisitos del precio.- El precio debe reunir los requisitos o cualidades que
siguen: a.- debe consistir en dinero;
b.- debe ser real y serio, y
c.- debe ser determinado.
El Cdigo seala el primero y el ltimo de los requisitos enunciados; el
segundo resulta de la naturaleza misma del precio y de la aplicacin de los
principios generales.
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Reglas generales. El art. 1445 establece que para que una persona se obligue
a otra por un acto o declaracin de voluntad es menester que sea legalmente
capaz y el art. 1446 aade que toda persona es legalmente capaz, excepto
aquellas que la..
Para la compraventa, como para todo contrato, la capacidad es la regla general
y la incapacidad constituye la excepcin. Dispone el art. 1795, en efecto: son
hbiles para el contrato de venta todas las personas que la ley no declara
inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato.
En este sentido, a.- Son incapaces para celebrar el contrato de compraventa,
en primer trmino, las personas afectas a una incapacidad general para
contratar.
Tales son los dementes, los prdigos interdictos, los menores de edad.
b.- Son incapaces, adems, aquellas personas afectas a ciertas incapacidades
particulares del contrato de compraventa.
El art. 1447, inc. 4, establece que existen incapacidades particulares que
consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para
ejecutar ciertos actos.
En esta ocasin interesan solamente estas incapacidades particulares o
prohibiciones.
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Venta al peso cuenta o medida.- La venta de las cosas que se aprecian segn
su cantidad puede hacerse en bloque o al peso, cuenta o medida.
La venta es hecha en bloque cuando no es necesario pesar, contar o medir para
llegar a determinar, sea la cosa vendida, sea el precio de la venta. La venta
ser a peso cuenta o medida cada vez que sea menester pesar, contar o medir
para determinar la cosa o el precio.
Pero los efectos de la venta son diversos segn que la operacin de pesar,
contar o medir vaya encaminada a determinar el precio total o la cosa que se
vende.
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La tradicin de los bienes muebles por anticipacin, como las maderas y los
frutos de los rboles, se verifica al momento de la separacin del inmueble.
b) La tradicin de los bienes races, en general, se efecta por la inscripcin
del contrato de compraventa en el registro de Propiedades del Conservador de
Bienes Races.
Con todo, esta regla tiene excepciones: * La tradicin del derecho de
servidumbre, se verifica por escritura pblica en que el tradente exprese
constituirlo y el adquirente aceptarlo (art. 698). Sin embargo, la servidumbre
de alcantarillado en predios urbanos debe inscribirse (Ley N6.977).
* La tradicin de las minas debe hacerse por la inscripcin en el registro de
Propiedades del Conservador de Minas (Art. 101 N1).
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Gastos de la entrega.- Los gastos del pago sonde cargo del deudor (art.
1571); por lo tanto, sern de cargo del vendedor los que demande la entrega en
el lugar debido. En cambio, incumbirn al comprador los gastos que sea
menester incurrir para transportar la cosa ya entregada.
El art. 1825 prescribe: Al vendedor tocan naturalmente los costos que se
hicieren para poner la cosa en disposicin de entregarla, y al comprador los
que se hicieren para transportarla despus de entregada.
Que comprende la entrega .- El pago debe hacerse bajo todos los respectos
al tenor de la obligacin y el acreedor no est obligado a recibir cosa diversa
de la que se le debe, ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida
(art. 1569).
Para la compraventa rige esta regla fundamental que reproduce el art. 1828:
El vendedor es obligado a entregar lo que reza el contrato.
La cosa vendida debe ser entregada con sus accesorios y frutos.
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Riesgos de la cosa vendida.- De acuerdo con la regla general del art. 1550, el
riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se debe es de cargo del
acreedor. El art. 1820 aplica esta norma al contrato de compraventa y pone los
riesgos a cargo del comprador.
Establece la disposicin legal la prdida, deterioro o mejora de la especie o
cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de
perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa
Por consiguiente, la prdida de la cosa vendida proveniente de un caso
fortuito, extingue la obligacin del vendedor de entregarla; pero el comprador,
en cambio, deber pagar el precio.
Si la cosa se ha deteriorado o perecido parcialmente, debe el comprador
soportar igualmente el deterioro, porque habr de recibirla en el estado en que
se encuentre.
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que en todos los dems casos se entender venderse el predio o predios como
un cuerpo cierto.
Pero no es exacto que la venta sea hecha en relacin a la cabida cada vez que
se exprese en el contrato; si la cabida se indica como un dato meramente
ilustrativo, la cosa debe entenderse vendida como cuerpo cierto.
En lneas generales, la venta se entiende efectuada con relacin a la cabida
siempre que: a) la cabida se exprese en el contrato; b) el precio se fije con
relacin a ella, y c) las partes no renuncien a las acciones resultantes de que la
cabida real sea diversa de la que reza el contrato.
El art. 1831, inc. 3, expresa: Es indiferente que se fije directamente un
precio total, o que ste se deduzca de la cabida o nmero de medidas que se
expresa, y del precio de cada medida.
Y en el inc. 4 aade: Es asimismo indiferente que se exprese una cabida
total o las cabidas de las varias porciones de diferentes calidades y precios que
contenga el predio, con tal que de estos datos resulte el precio total y la cabida
total.
En cambio, un predio se entiende vendido como cuerpo cierto cada vez que: a)
la cabida no se exprese en el contrato, y b) las partes mencionen la cabida,
pero expresa o tcitamente declaren que es un dato puramente ilustrativo y que
no hacen cuestin por los defectos de ella.
Comnmente se expresa en el contrato que la venta se hace ad corpus.
a).- Si la cabida real, esto es, la superficie que realmente mide el predio, es
mayor que la expresada en el contrato, podr ser poco o mucho mayor,
Naturalmente las consecuencias son diferentes.
Pero el legislador ha debido sealar una pauta exacta. Considera que la cabida
real es mucho mayor cuando el precio del sobrante excede de la dcima parte
del precio de la verdadera cabida.
Por ejemplo, se venden 1.000 metros cuadrados en $1.000.000 a razn de
$1.000 el metro cuadrado; la cabida real del predio resulta ser de 1.050 metros
cuadrados. El precio del exceso es de $50.000 y el precio de la cabida real es
de $1.050.000, el sobrante no alcanza a la dcima parte.
En este caso, el vendedor tendr derecho a que se le aumente
proporcionalmente el precio. El art. 1832, inc. 1, establece: Si se vende el
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predio con relacin a su cabida, y la cabida real fuere mayor que la cabida
declarada, deber el comprador aumentar proporcionalmente el precio.
En el mismo ejemplo propuesto, supngase que la cabida real es de 1.200
metros cuadrados; el precio del exceso sera de $ 200.000 y el precio de la
cabida real de $1.200.000. El exceso es superior a la dcima parte.
En esta hiptesis, queda al arbitrio del comprador desistir del contrato o
aumentar el precio proporcionalmente. El art. 1832 previene que la regla de su
primera parte no rige en el caso de que el precio de la cabida que sobre,
alcance a ms de una dcima parte del precio de la cabida real; pues en este
caso podr el comprador, a su arbitrio, o aumentar proporcionalmente el
precio o desistir del contrato; y si desiste, se le resarcirn los perjuicios segn
las reglas generales.
Prescripcin.- Las acciones que otorgan los arts. 1832 y 1833 prescriben en
corto tiempo. El art. 1834 dispone: Las acciones dadas en los dos artculos
precedentes expiran al cabo de un ao, contado desde la entrega.
Por lo tanto, las acciones de que se trata son: a) la accin del vendedor para
exigir un aumento del precio cuando la cabida real es mayor que la declarada;
b) la accin del comprador para pedir la rebaja del precio cuando la cabida
declarada es menor que la real; c) la accin del comprador para exigir la
entrega de la cabida que falta en el mismo caso; d) la accin del comprador
para desistir del contrato.
B) Obligacin de saneamiento.
Ideas generales.- El art. 1824 seala como una segunda obligacin del
vendedor el saneamiento de la cosa vendida.
No vasta que el vendedor entregue la cosa vendida; es preciso que la entregue
en condiciones tales que el comprador pueda gozar de ella tranquila y
tilmente.
No lograr el comprador una posesin tranquila o pacfica de la cosa vendida
cuando se vea turbado en dicha posesin a consecuencia de los derechos que
terceros hagan valer con relacin a ella.
No obtendr una posesin til si la cosa adolece de defectos que la hacen
inadecuada para el objeto que tuvo en vista al comprarla.
En uno y otro caso el comprador quedara defraudado en sus justas
expectativas si no dispusiera de recursos para exigir del vendedor que le
ampare en la posesin y subsane los vicios o defectos de la cosa. Este recurso
es la accin de saneamiento.
En virtud del contrato de compraventa, en efecto, el vendedor se obliga a
garantizar al comprador la posesin tranquila y til de la cosa que vende. Se
obliga, en otros trminos, al saneamiento.
El art. 1837 seala este doble objetivo de la obligacin de saneamiento: La
obligacin de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador en
el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos
ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios.
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a) Saneamiento de la eviccin.
Objeto de la obligacin de saneamiento de la eviccin .- La obligacin de
sanear la eviccin tiene por objeto, como expresa el art. 1837, amparar al
comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida.
Este amparo del comprador, se traduce en su defensa cada ves que sea vctima
de la agresin de terceros que pretendan derechos sobre la cosa, que
embaracen su goce y turben su posesin. Si fracasa en su empresa y
sobreviene la eviccin, o sea, es privado el comprador de todo o parte de la
cosa comprada, est obligado el vendedor a indemnizarle.
Por tanto, la obligacin de saneamiento de la eviccin persigue dos fines o se
desarrolla en dos etapas: a.- defender al comprador contra los terceros que
reclaman derechos sobre la cosa; y, b.- indemnizar al comprador si la
eviccin, no obstante, se produce.
Naturaleza de la obligacin de saneamiento.- La obligacin de saneamiento
de la eviccin, en cuanto se traduce en defender al comprador, es un
obligacin de hacer. El hecho debido consiste en asumir la defensa del
comprador.
En cuanto la obligacin de saneamiento se convierte en la indemnizar al
comprador evicto, es una obligacin de dar.
El art. 1840 seala las consecuencias de estas caractersticas; en suma,
consisten en que la obligacin, en su primer aspecto, es indivisible y divisible
en el segundo.
Dice el art. 1840: La accin de saneamiento es indivisible. Puede por
consiguiente intentarse in solidum contra cualquiera de los herederos del
vendedor. Pero desde que a la obligacin de amparar al comprador en la
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Las costas se han causado y los frutos han debido reembolsarse debido a la
obstinacin del comprador; el resultado del juicio mostr que era injustificada.
El vendedor, asimismo, podr considerar injusta la agresin de que se ha
hecho vctima al comprador y asumir su defensa en el litigio.
La obligacin de indemnizar al comprador evicto.- El fallo que se dicte en
el juicio instaurado por el tercero puede serle adverso o favorable:
1.- Si la sentencia es adversa para el tercero y favorable al comprador, la
defensa del vendedor habr sido exitosa y la eviccin no habr llegado a
producirse
El vendedor habr cumplido fielmente con su obligacin de amparar al
comprador; el tercero no tena los derechos que hizo valer en el juicio, su
demanda fue injusta.
El vendedor queda aun eximido de indemnizar los daos que la demanda
hubiere ocasionado al comprador.
El art. 1855 dispone: Si la sentencia negare la eviccin, el vendedor no ser
obligado a la indemnizacin de los perjuicios que la demanda hubiere causado
al comprador, sino en cuanto la demanda fuere imputable a hecho o culpa del
vendedor.
2.- Si, por el contrario, la sentencia es adversa para el comprador y favorable
al tercero, se producir la eviccin. El vendedor no habr cumplido su
obligacin de amparar al comprador; a la obligacin de defenderle sucede la
de indemnizarle de la eviccin (art. 1840).
Las indemnizaciones que debe el vendedor al comprador son diversas segn
que la eviccin sea total o parcial.
Indemnizaciones en caso de eviccin total.- El art. 1847 seala cuales son
las indemnizaciones que debe pagar el vendedor en caso de eviccin total, esto
es, cuando el comprador es privado ntegramente de la cosa. La indemnizacin
comprende: a) la restitucin del precio; b) el pago de las costas del contrato;
c) el pago de frutos; d) el pago de las costas del juicio, y e) el pago del
aumento de valor de la cosa.
a) Restitucin del precio.- La ms importante, sin duda, de las prestaciones a
que est obligado el vendedor es la restitucin del precio que recibi del
comprador.
Debe el vendedor restituir el precio aunque la cosa haya disminuido de valor,
o como dice el art. 1847, N1, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga
menos.
La regla anterior tiene una justificada excepcin; si el menor valor de la cosa
proviene de deterioros de que el comprador se ha aprovechado, debe hacerse
la correspondiente rebaja del precio.
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tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o slo sirva
imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos el
comprador no la hubiera o la hubiera comprado a mucho menos precio (art.
1858, N2).
La gravedad del vicio puede resultar de estas tres circunstancias: 1.- que la
cosa no sirva para su uso natural; 2.- que sirva para este uso, pero
imperfectamente, y 3.- que conocidos estos hechos por el comprador, sea
presumible que no hubiera comprado o hubiera pagado un precio mucho
menor.
c) El vicio debe ser oculto.- El requisito ms caracterstico de los vicios
redhibitorios es que sean ocultos, esto es ignorados por el comprador.
Si el comprador conoci la existencia de los vicios, se presume que no les
atribuy importancia, ajust el precio tenindolos en cuenta e, implcitamente,
renuncio a la garanta.
Para que los vicios se consideren redhibitorios es menester no haberlos
manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya podido ignorarlos
sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no haya podido
fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio (art. 1858, N3).
El comprador ignorar los vicios cuando el vendedor no se los haya dado a
conocer. Sin embargo, el comprador no habr de atenerse a lo que el vendedor
le exprese. Deber examinar la cosa vendida y si omite este examen incurrir
en grave negligencia.
Pero es preciso tener en cuenta las circunstancias personales del comprador. El
mismo vicio puede ser oculto para un lego, pero es inaceptable que lo sea para
un entendido.
En resumen, el vicio no es oculto: 1.- cuando el vendedor lo dio a conocer al
comprador; 2.- cuando el comprador lego lo ha ignorado por grave negligencia
suya, y, 3.- cuando el comprador experto, en razn de su profesin u oficio,
pudo fcilmente conocerlo.
Efectos de los vicios redhibitorios.- Los vicios redhibitorios autorizan al
comprador para ejercitar la accin redhibitoria para que se rescinda la venta
o se rebaje proporcionalmente el precio (art. 1857).
En verdad se trata de dos aciones diversas a) la accin propiamente
redhibitoria, que no es sino una accin resolutoria del contrato de
compraventa, y b) la accin, que los romanos denominan aestimatoria o
quanti minoris, para pedir la restitucin de una parte del precio, proporcional a
la disminucin de valor resultante del vicio de la cosa.
El art. 1860 reitera que el comprador dispone de ambas acciones y previene
que puede elegir una u otra, a su arbitrio: Los vicios redhibitorios dan
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No excluye este art. los derechos del vendedor para pedir el cumplimiento o la
resolucin del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Tales derechos
resultan, en todo caso, de la aplicacin del art. 1489.
El art. 153, inc. 1 del Cdigo de Comercio consagra expresamente estos
derechos del vendedor.
b)..El vendedor queda descargado del cuidado ordinario de la cosa y slo
responde de los estragos que sufra por su culpa lata o dolo.
Efectos entre las partes. Resuelto el contrato, las partes tienen derecho a que
se las restituya al estado anterior a su celebracin. Con tal objeto, el
comprador debe al vendedor determinadas prestaciones; a saber: a) Tiene
derecho el vendedor, en primer trmino, a que se le restituya la cosa.
El art. 1487 previene que cumplida la condicin resolutoria deber restituirse
lo que se hubiere recibido bajo tal condicin.
b)..El vendedor tiene igualmente derecho, a que se le restituyan los frutos que
el comprador hubiere percibido mientras tuvo la cosa en su poder. Los frutos
deben restituirse ntegramente si el comprador no pag ninguna parte del
precio o en proporcin a la parte insoluta del mismo.
El art. 1875 establece que el vendedor tiene derecho para que se le restituyan
los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere pagado,
ya en la proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido
pagada.
Por regla general, cumplida la condicin, no se deben los frutos percibidos en
el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los
contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario (art. 1488).
Cuando la resolucin tiene lugar por falta de pago del precio, la regla general
se altera y el comprador debe restituir los frutos en la forma indicada.
c)..En caso de haberse dado arras, el vendedor tiene derecho para retener las
arras, o exigirlas dobladas (art. 1875, inc. 1).
d)..Tiene el vendedor derecho para que el comprador le indemnice los
deterioros que haya experimentado la cosa.
Para estos efectos, se considerar al comprador como poseedor de mala fe, a
menos que pruebe haber sufrido en su fortuna, y sin culpa de su parte,
menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible cumplir lo pactado.
(art. 1875, inc. 3).
e)..En fin, le asiste al vendedor el derecho de demandar la indemnizacin de
los perjuicios que el incumplimiento del contrato le haya ocasionado (art.
1873).
Por su parte, el vendedor debe realizar ciertas prestaciones a favor del
comprador; a saber: a) El comprador tiene derecho para que se le restituya la
parte que hubiere pagado del precio (art. 1875, inc. 2).
b) Tiene igualmente derecho para que se le abonen las mejoras, reputndosele,
para estos efectos, como poseedor de mala fe.
Debe el vendedor, por lo tanto, abonarle las mejoras necesarias; no tiene
derecho ni a las mejoras tiles, ni voluptuarias, y podr llevarse slo los
materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento y
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que el vendedor rehuse pagarle el precio que tendran una vez separados (arts.
909, 910 y 912)
Sin embargo, el comprador ser reputado de buena fe si probare que su
fortuna, sin culpa suya, ha sufrido menoscabos tan considerables que le
hicieron imposible cumplir el contrato (art. 1875, inc. 3).
Efectos respecto de terceros.- La resolucin del contrato no afecta a terceros
de buena fe. El art. 1876 aplica al contrato de compraventa los principios
generales de los arts. 1490 y 1491: La resolucin por no haberse pagado el
precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en
conformidad a los artculos 1490 y 1491.
En consecuencia, si la cosa vendida es mueble, los terceros deben estar de
mala fe, o sea, conocer el hecho de que el comprador adeudaba parte del
precio. Si la cosa es inmueble, ser menester que en el ttulo respectivo,
inscrito u otorgado por escritura pblica, conste la existencia de dicho saldo de
precio.
Declaracin en la escritura de venta de haberse pagado el precio.- La
declaracin que las partes hagan en la escritura de compraventa de haberse
pagado el precio, tiene considerable importancia, en relacin con el ejercicio
de la accin resolutoria por falta de pago del mismo.
El art. 1876, inc. 2, establece: Si en la escritura de venta se expresa haberse
pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad
o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin
contra terceros poseedores.
La disposicin es un corolario del primer inciso, que, refirindose a las
consecuencias de la resolucin para los terceros, establece que les afectar en
las condiciones previstas en los arts. 1490 y 1491.
Cuando en la escritura se declara ntegramente pagado el precio, la buena fe
de los terceros es indudable. El legislador no admite que se ponga en duda esta
buena fe y, por lo tanto, aunque comprador y vendedor convengan que el
precio no fue realmente pagado, no podr accionar este ltimo contra los
terceros.
Para que sea posible al vendedor accionar contra los terceros, no puede
impugnar la veracidad de la declaracin de haberse pagado el precio; deber
atacar la escritura misma en que se contiene la declaracin, tachndola de nula
o falsificada.
En suma, la ley veda a las partes la prueba directa de que es inexacta la
aseveracin de haberse pagado el precio para fundar en esta circunstancia una
accin resolutoria y las consiguientes acciones reales contra terceros.
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3.- Las partes pueden estipular cualquier hecho posible y lcito como
condicin resolutoria, an el ms caprichoso, por qu no podran
convenir que lo fuera el incumplimiento de una obligacin?.
Nada de raro tiene, pues, que los autores y jurisprudencia se inclinen en
este sentido, y que la clusula sea muy frecuente en los arrendamientos
y promesas de contrato.
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b) El pacto de retroventa.
Concepto. Dispone el art. 1881: Por el pacto de retroventa el vendedor se
reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la
cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo
que le haya costado la compra.
A modo de ejemplo, Pedro vende a Juan un predio en 500 millones de pesos y
se reserva el derecho de recuperarlo, reembolsando dicha suma, en el plazo de
dos aos. Tal estipulacin es un pacto de retroventa.
El pacto de retroventa importa una condicin resolutoria del contrato de
compraventa. El contrato est expuesto a desaparecer por el hecho futuro e
incierto consistente en que el vendedor haga valer su opcin de recobrar la
cosa vendida.
Trtase de una condicin pura o meramente potestativa, porque depende de la
sola voluntad del vendedor.
Ventajas e inconvenientes del pacto de retroventa. El pacto de retroventa es
un eficaz medio de procurarse dinero el propietario de una cosa, de la que no
desea desprenderse definitivamente.
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esfuerzo. Por este motivo la disposicin citada concluye que si la cosa fuere
fructfera, y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de
trabajos e inversiones preparatorias, no podr exigirse la restitucin
demandada sino despus de la prxima percepcin de frutos.
Efectos del pacto de retroventa.- Los efectos del pacto de retroventa sern
diversos, segn que el vendedor haya o no ejercitado oportunamente su
derecho.
1.- Si el vendedor no ejercit su derecho en el plazo convenido o legal, fallar
la condicin resolutoria del contrato de venta. Caducarn los derechos del
vendedor y los del comprador se consolidarn definitivamente.
2.- Por la inversa, si el vendedor ejercita su accin en la oportunidad debida,
se habr cumplido la condicin resolutoria, se resolver el contrato de venta y
las cosas volvern al mismo estado en que se encontraran si no se hubiera
contratado.
Como en el caso de toda condicin resolutoria cumplida, ser menester
examinar los efectos entre las partes y con relacin a los terceros.
Efectos entre las partes.- Comprador y vendedor se deben mutuas
prestaciones. a). El comprador est obligado, desde luego, a restituir la cosa,
con sus accesorios. El art. 1883, inc. 1 previene: El vendedor tendr derecho
a que el comprador le restituya la cosa vendida con sus acciones naturales.
b)..El comprador debe indemnizar al vendedor por los deterioros de la cosa. El
vendedor tendr asimismo derecho a ser indemnizado de los deterioros
imputables a hecho o culpa del comprador (art. 1883, inc. 2).
c)..Por su parte, el vendedor debe pagar al comprador las mejoras introducidas
en la cosa. Ser obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las
invertidas en mejoras tiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su
consentimiento (art. 1883, inc. 3).
Efectos contra terceros.- Respectos de los terceros se siguen las reglas
generales. La resolucin del contrato de compraventa les afectar a condicin
de que estn de mala fe.
El art. 1882 dispone: El pacto de retroventa en sus efectos contra terceros se
sujeta a lo dispuesto en los arts. 1490 y 1491.
El derecho que nace del pacto de retroventa es intransferible.- El derecho
que nace para el vendedor del pacto de retroventa es intransferible. El art.
1884 prohbe la cesin: El derecho que nace del pacto de retroventa no puede
cederse.
Con todo, el derecho del vendedor podra, sin embargo, transmitirse por causa
de muerte.
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c) Pacto de Retracto.
Se llama Pacto de Retracto o adictio in diem aquel en que las partes convienen
que se resolver la venta si, en un plazo determinado, se presenta un nuevo
comprador que ofrezca al vendedor condiciones ms ventajosas que el
comprador primitivo.
El art. 1886 dispone: si se pacta que presentndose dentro de cierto tiempo
(que no podr pasar de un ao), persona que mejore la compra se resuelva el
contrato, se cumplir lo pactado; a menos que el comprador o la persona a
quien ste hubiere enajenado la cosa, se allane a mejorar en los mismos
trminos la compra.
La disposicin merece las dos observaciones que siguen: a) El plazo para
mejorar la compra no puede exceder de un ao; y, b) Para evitar la resolucin,
el comprador o la persona que hubiere adquirido de l la cosa, puede mejorar
la compra, en los mismos trminos que el nuevo comprador. En otras palabras,
en igualdad de condiciones , el contrato no se resuelve y la ley hace prevalecer
el inters del comprador.
Entre las partes y respecto de terceros, el pacto de retracto produce los mismos
efectos que el pacto de retroventa. (art. 1886, incs. 2 y 3).
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LA PERMUTA
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LA CESIN DE DERECHOS
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Cesin de crditos que constan por escrito.- La entrega del ttulo supone que
el crdito cedido conste por escrito. La imposibilidad de efectuar la entrega
importa que no pueden cederse los crditos que no constan por escrito?
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EL ARRENDAMIENTO
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ARRENDAMIENTO DE COSAS.
Ideas Generales
Concepto.- El arrendamiento de cosas es el contrato en que una de las partes
se obliga a conceder el goce de una cosa y la otra a pagar por este goce un
determinado precio .
La parte que confiere el goce de la cosa se denomina arrendador y la que debe
pagar el precio, arrendatario (art. 1919).
El arrendatario de predios urbanos recibe la denominacin particular de
inquilino (art. 1970), y el arrendatario de predios rsticos, la particular
denominacin de colono (art. 1979).
Diferencias entre el arrendamiento de cosas y la compraventa.- Ofrece el
arrendamiento de cosas notable semejanza con la compraventa.
Ambos contratos son consensuales, bilaterales, onerosos y conmutativos;
requieren ambos como elementos esenciales, cosa, precio consentimiento de
las partes contratantes; en fin, en ambos contratos una parte se obliga a
entregar una cosa y a procurar a la otra un goce tranquilo y til, respondiendo
del saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios.
Median entre ambos contratos, sin embargo, fundamentales diferencias:
a) La compraventa es un ttulo translaticio de dominio, porque naturalmente
sirve para transferirlo; seguida la tradicin conduce al comprador a la
adquisicin del dominio, a condicin de que el vendedor y tradente sea
propietario. En todo caso, el comprador adquirir la posesin de la cosa.
El arrendamiento, en cambio es un ttulo de mera tenencia. El arrendatario no
adquiere el dominio, ni si quiera la posesin de la cosa arrendada, puesto que
no la tiene como seor o dueo, sino que reconociendo un dominio ajeno.
b) El goce de la cosa que el vendedor se obliga a procurar al comprador, es un
goce definitivo y perpetuo.
Entre tanto, el goce que el arrendador debe conceder al arrendatario es
necesariamente temporal y, al cabo de terminado el goce, la cosa debe ser
restituida.
El arrendamiento de cosas y el derecho de usufructo.- Tanto en el
arrendamiento de cosas como en el derecho de usufructo, se concede a una
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persona la facultad de gozar de una cosa ajena, pero la capital diferencia entre
ambos derechos es consecuencia de que el usufructo es un derecho real,
mientras que el derecho resultante para el arrendatario, es un derecho
personal.
Tiene el usufructuario un derecho real de goce que no impone al nudo
propietario ninguna obligacin correlativa, como no sea la de dejar gozar al
usufructuario, esto es, no turbarle en el ejercicio de su derecho. El
arrendatario, en cambio, tiene un crdito contra el arrendador para que le
proporcione el goce de la cosa; su rol es activo: hacer gozar a su acreedor, el
arrendatario.
C.- El precio
Caracteres del precio.- Como en la compraventa, el precio debe ser real o
serio y determinado.
El precio, por tanto, no habr de ser fingido o simulado, ni irrisorio. El
arrendamiento degenerara en un contrato gratuito.
La determinacin del precio es una exigencia que fluye de los principios
generales. La cantidad a que asciende el precio puede ser incierta con tal que
en el contrato se fijen normas o se contengan datos que sirvan para
determinarlo.
Pero mientras en la compraventa el precio debe consistir en dinero, en el
arrendamiento puede consistir ya en dinero, ya en frutos naturales de la cosa
arrendada (art. 1917).
En caso de pagarse el precio con frutos de la cosa, puede fijarse una cantidad
determinada o una cuota o parte alicuota de los de cada cosecha. Esta ltima
forma de pago del precio es frecuente en el arrendamiento de predios rsticos
y recibe la denominacin de aparcera, vulgarmente llamada mediera.
El precio puede fijarse en una cantidad alzada o en una cantidad peridica.
Llmese renta cuando se paga peridicamente (art. 1917, inc 2).
Forma de determinar el precio.- El art. 1918 dispone que el precio puede
fijarse de los mismos modos que en el contrato de venta.
En consecuencia, el precio puede fijarse por las partes o por un tercero; no
puede dejarse al arbitrio de una de las partes.
La determinacin del precio puede hacerse por cualesquiera medios o
indicaciones que lo fijen (art. 1808, inc. 2).
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Con todo, el arrendador deber efectuar aun las reparaciones locativas, si los
deterioros que las han hecho necesarias provienen de caso fortuito o mala
calidad de la cosa arrendada (art. 1927, inc. 2).
Las estipulaciones de las partes pueden alterar estas reglas (art. 1927, inc. 3).
Reparaciones necesarias.- Son reparaciones necesarias, las indispensables
para mantener la cosa en estado de servir para el objeto para que se le arrend.
Toca al arrendador efectuarlas; pero puede, en determinadas circunstancias,
efectuarlas el arrendatario por cuenta del arrendador.
El art. 1935 prescribe: El arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario
el costo de las reparaciones indispensables no locativas, que el arrendatario
hiciere en la cosa arrendada, siempre que el arrendatario no las haya hecho
necesarias por su culpa, y que haya dado noticia el arrendador lo ms pronto,
para que las hiciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse en el tiempo, o
si el arrendador no trat de hacer oportunamente las reparaciones, se abonar
al arrendatario su costo razonable, probada la necesidad.
Por consiguiente, el derecho del arrendatario para que se reembolse el costo de
las reparaciones necesarias requiere: a).- Que el arrendatario no las haya
hecho indispensables por su culpa;
b).- Que haya dado pronta noticia al arrendador para que las efecte, a menos
que la noticia no hubiere podido darse tiempo;
c).- Que el arrendador no haya tratado de hacerlas oportunamente, y
d).- Que el arrendatario pruebe la necesidad de las reparaciones de que se
trata.
Mejoras tiles.- Prev la ley la suerte de las mejoras tiles introducidas por el
arrendatario, entendiendo por tales las que aumentan de valor venal de la cosa
(art. 909, inc. 2).
El arrendador es obligado a reembolsar el costo de las mejoras tiles, siempre
que haya consentido en que se efecten con la expresa condicin de
abonarlas. ( art. 1936).
De este modo, parar que el arrendatario tenga derecho a reclamar el pago de
las mejoras tiles es preciso: a) que el arrendador le haya autorizado para
efectuarlas; y b) que se haya comprometido expresamente a pagarlas.
En caso de que las mejoras no se hubieren efectuado en las condiciones
apuntadas, el arrendatario podr separar y llevarse los materiales, sin
detrimento de la cosa arrendada; a menos que el arrendador est dispuesto a
abonarle lo que valdran los materiales considerndolos separados (art.
1936).
El derecho del arrendatario de separar y llevarse los materiales se encuentra
limitado, pues, por el derecho que se otorga al arrendador de pagar su valor y
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El art. 1958, advierte en su parte final, que la regla rige sin perjuicio de lo
dispuesto en el art. 794, inc. 2.
Esta ltima disposicin prescribe solamente que el nudo propietario deber
conceder al arrendatario el tiempo que necesite para efectuar la prxima
percepcin de frutos y que, por este tiempo, quedar sustituido al
usufructuario en el contrato.
Responsabilidad del arrendador.- Para precisar la responsabilidad del
arrendador en caso de expirar el contrato por causas ajenas a su voluntad,
responsabilidad que se traduce en el pago de perjuicios, es menester distinguir
si estaba de buena o mala fe.
La mala fe del arrendador consiste, en este caso, en haber contratado a
sabiendas del carcter incierto de su derecho y atribuyndose la calidad de
dueo absoluto.
a) El art. 1959 prescribe, que si el arrendador a contratado en una calidad
particular que hace incierta la duracin de su derecho, como la de
usufructuario, o la de propietario fiduciario, y en todos los casos en que su
derecho est sujeto a una condicin resolutoria, no habr lugar a
indemnizacin de perjuicios por la cesacin del arriendo en virtud de la
resolucin del derecho.
b) Pero si el arrendador tiene un derecho de incierta duracin y contrat
atribuyndose el carcter de dueo absoluto, ser obligado a indemnizar al
arrendatario, a menos que ste haya contratado a sabiendas de que el
arrendador no era absoluto dueo.
Extincin por causa de expropiacin.- La expropiacin por causa de utilidad
pblica es, en verdad, una causa de extincin del arriendo ajena a la voluntad
del arrendador.
Prev el art. 1960 las reglas que deben observarse en este caso:
1) Deber otorgarse al arrendatario el tiempo necesario para utilizar las labores
principiadas y coger los frutos pendientes (art. 1960, N1).
2) Si fuere tan urgente la causa de la expropiacin que no diere lugar a utilizar las
labores y percibir los frutos, o el arriendo fuere a un plazo que se encuentra
pendiente, y as constare por escritura pblica, se deber al arrendatario
indemnizacin de perjuicios por el Estado o la corporacin expropiadora
( art. 1960, N2).
3) Si la expropiacin abarca slo una parte de la cosa arrendada, tendr lugar la
regla del art. 1930, inc. 3, esto es, tendr derecho el arrendatario a pedir
terminacin del contrato, cuando la parte de que ha sido privado sea tanta que
sea de presumir que sin esa parte no habra contratado.
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Por consiguiente, la expropiacin que pone fin al contrato debe ser total; la
expropiacin parcial autoriza solamente al arrendatario para pedir la
terminacin del contrato, cuando rene los caracteres anotados.
b).- Extincin del derecho del arrendador por causa que le es imputable.- La
extincin del derecho del arrendador puede operarse por su hecho culpa.
As ocurre cuando el arrendador enajena la cosa arrendada o por el hecho de
no pagar el precio se declara resuelto el contrato de compraventa que le sirvi
de titulo para su adquisicin, etc.
Pero las consecuencias de la extincin del derecho difieren segn las
circunstancias y una distincin se hace necesaria; es preciso distinguir si el
sucesor en los derechos del arrendador debe o no respetar el arriendo.
Consecuencias si el sucesor no est obligado a respetar el arriendo.- Cada
vez que se extinga el derecho del arrendador y su causahabiente no est
obligado a respetar el arriendo, debern indemnizarse al arrendatario los
perjuicios que la extincin del contrato le ocasione.
Tal es la regla del art. 1961: Extinguindose el derecho del arrendador por
hecho o culpa suyos, como cuando vende la cosa arrendada de que es dueo, o
siendo usufructuario de ella hace cesin del usufructo al propietario, o pierde
la propiedad por no haber pagado el precio de venta, ser obligado a
indemnizar al arrendatario en todos los casos en que la persona que le sucede
en el derecho no est obligada a respetar el arriendo.
Supngase que el arriendo se estipul a un largo plazo; si el causahabiente del
arrendador no est obligado a respetar el contrato, el arrendatario se ver
privado de la cosa con cuyo goce contaba por largo tiempo y se le seguir
ciertamente un dao que el arrendador debe repararle.
Indemnizaciones que debe pagar el arrendador.- El arrendador debe
indemnizar al arrendatario los perjuicios que sufra con motivo de la extincin
del contrato.
Debe el arrendador, adems, indemnizar los perjuicios que el subarrendatario
sufriere por su parte (art. 1963, inc. 1) Parece obvio que estos perjuicios
sern indemnizables cuando el arrendador haya autorizado el subarriendo.
Para cobrar los perjuicios sufridos por el subarrendatario, puede el
arrendatario obrar a su propio nombre. Como no le liga ningn vnculo con el
arrendador, no puede el subarrendatario cobrar directamente dichos perjuicios
y es menester que el arrendatario le ceda su accin (art. 1963, inc. 2).
Por su parte, el arrendatario deber reembolsar al subarrendatario las rentas
que le haya anticipado ( art. 1963, inc. 3).
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inc. 2, que reputa cumplida la condicin si deja de cumplirse por hecho del
deudor.
La confeccin de obra material y el arrendamiento.- Si el que encarga la
obra proporciona la totalidad o la parte principal de la materia, el contrato es
de arrendamiento.
El arrendamiento de obra se sujeta a las reglas generales del arrendamiento,
salvas algunas normas especiales (art. 1996, inc. 5).
De partida, el problema de los riesgos se plantea de diversa manera. La
prdida de la materia recae sobre el dueo, esto es, la persona que orden la
obra (art. 2000, incs. 1 y 2). Con todo, podemos concluir que:
a) El artfice ser responsable cuando la materia perece por su culpa o por culpa
de las personas que le sirven(art. 2000, incs. 1 y 2).
b) Pero el artfice, aunque la cosa perezca sin culpa suya o de sus
dependientes, pierde su trabajo, no podr el artfice reclamar el precio o
salario, salvo las excepciones legales (art. 2000, inc. 3). En que sentido, el
artfice comparte los riesgos con el que encarg la obra.
c) El riesgo es ntegramente de cargo del que orden la obra, esto es,
pierde la materia y debe pagar el precio, en los casos siguientes: 1.- Si la obra
ha sido reconocida y aprobada (art. 2000, N1).
2.- Si la cosa no ha sido reconocida y aprobada por mora del que encarg la
obra (art. 2000, N2), y
3.- Si la cosa perece por un vicio de la materia suministrada por el que encarg
la obra, salvo que el vicio sea de aquellos que el artfice por su oficio ha
debido conocer, o conocindolo no haya dado aviso oportuno (art. 2000,
N3).
Fijacin del precio.- Conforme a las reglas generales, no hay compraventa ni
arrendamiento si las partes no han convenido en el precio o, a lo menos,
sealado las normas para determinarlo. Uno y otro contrato slo se
perfeccionan cuando las partes estn acordes en la cosa y el precio.
En los contratos de confeccin de obra material, la ley se aparta de estos
principios. El art. 1997 dispone: Si no se ha fijado precio, se presumir que
las partes han convenido en el que ordinariamente se paga por la misma
especie de obra, y a falta de ste por el que se estimare equitativo a juicio de
peritos.
La fijacin parcial del precio requiere que las partes no lo hayan convenido y
no sea posible recurrir a normas consuetudinarias que sirvan para
determinarlo.
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Fijacin del precio por un tercero.- Las partes pueden confiar a un tercero la
fijacin del precio. Prev la ley que el tercero fallezca antes o despus de
ejecutada la obra:
a) Cuando el tercero fallezca antes de la ejecucin de la obra, ser nulo el
contrato.
b) Si el fallecimiento sobreviene despus de haberse procedido a la ejecucin de
la obra, se fijar el precio por peritos(art. 1998).
EL MANDATO
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CONTRATO DE LA SOCIEDAD
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La sociedad de hecho
De acuerdo al Art. 1444, la falta de un requisito de la esencia uno
cualquiera de los particulares a la sociedad har que el contrato no produzca
efecto alguno o degenere en otro contrato diferente
202
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Los Art. 2057 y 2058 aluden a la situacin. Estamos aqu ante lo que se
denomina una sociedad de hecho
Por su parte, el Art. 363 del Cdigo de Comercio establece que el tercero que
contrat con una sociedad nula deber de todas formas cumplir las
obligaciones asumidas en favor de sta
Sociedades colectivas
Son aquellas en que todos los socios administran por s o por un mandatario
elegido de comn acuerdo, Art. 2061 inciso 2
Se caracterizan adems, por lo siguiente:
1. En cuanto a su responsabilidad: los socios responden con sus bienes propios
de las obligaciones sociales en forma ilimitada, aunque proporcional a los
respectivos aportes
2. En cuanto a su razn social: se forma con el nombre de todos los socios o de
alguno de ellos y las palabras y compaa, Art. 365 del Cdigo de Comercio
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Sociedades annimas
Se definen en el Art. 2061 inciso 4 y en la Ley 18.046
Sus caractersticas son las siguientes:
(1) La administracin no corresponde a todos los socios, sino que est a
cargo de un directorio integrado por mandatarios revocables, denominados
directores, que tiene las facultades y dura en sus funciones el plazo sealado
en los estatutos
(2) La responsabilidad de los socios est limitada al monto de los aportes o
acciones, Art. 2097
(3) El nombre de la sociedad resulta normalmente de su objeto, o
excepcionalmente el nombre de un socio y termina con las expresiones
sociedad annima o S.A.
(4) Es siempre solemne, y cuando es abierta, requiere adems de una
autorizacin de la autoridad pblica, Ley 18046
Sociedad en comandita
Son aquellas en que uno o ms de los socios se obligan solamente hasta
concurrencia de sus aportes, Art. 2061 inciso 3
Sus caractersticas son:
(1) Tienen dos clases de socios
i. Socios gestores: encargados de la administracin
ii. Socios comanditarios o capitalistas: ninguna injerencia tienen
en la administracin
(2) En cuanto a la responsabilidad
i. Socios gestores: responden de la misma manera que los
colectivos y en sus relaciones entre s y con terceros se aplican las reglas de
las sociedades colectivas, Art. 2063
ii. Socios comanditarios: responden hasta la concurrencia de sus
aportes, Art. 2097
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voluntad unnime de los socios la que lo invisti del poder de administrar. Sin
embargo, por acuerdo mayoritario de los socios, podr impedirse al
administrador llevar a cabo ciertos actos; tal oposicin es ineficaz sin
embargo, ante negocios jurdicos ya realizados por el administrador
(2) Administracin confiada a varios administradores
Cada uno, indistinta y separadamente, est investido de la facultad de
administrar, a menos de estipularse que deben actuar conjuntamente, Art. 2076
(3) Administracin confiada a todos los socios
Esta sujeta a las mismas reglas que indicaremos seguidamente, aplicables a las
dos hiptesis de administracin precedentes. Los socios tendrn las facultades
que se hayan otorgado mutuamente y, en su defecto, no podrn contraer otras
obligaciones ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones que las
correspondientes al giro ordinario de la sociedad
Con todo, el Art. 2081 establece algunas reglas aplicables a la hiptesis de
administracin por todos los socios:
i. Derecho de oposicin a un negocio, antes de ejecutarlo o de producir sus
efectos jurdicos. Hay dudas en la doctrina, en cuanto a si tal derecho ha de
entenderse como un veto absoluto, o si debe prevalecer la mayora. Pareciera
ms razonable esta segunda solucin, que adopta por lo dems el Cdigo de
Comercio en sus artculos 389 y 390
ii. Uso del patrimonio social, Art. 2081 N 2
iii. Obligacin comn de concurrir a las expensas necesarias para la conservacin
del patrimonio social, Art. 2081 N 3
iv. Consentimiento unnime para efectuar innovaciones en los inmuebles
sociales, Art. 2081 N 4
Sern las que hubieren sealado los socios; se sigue la regla general, en
cuanto el mandatario debe ceirse estrictamente a los trminos del mandato.
A falta de estipulaciones que fijen las atribuciones del administrador, stas se
circunscribirn al giro ordinario de la sociedad, Art. 2077
En definitiva, es el objeto o giro de la sociedad el que determina las
atribuciones del administrador, Art. 2078 inciso 1. Sin embargo, el artculo
citado, en su inciso 2, se pone en el caso que el administrador deba efectuar
alteraciones o transformaciones urgentes en los bienes sociales. En tal caso, se
considerar al administrador como un agente oficioso.
Efectos de la administracin: slo los actos ejecutados por el
administrador dentro de la rbita de sus atribuciones obligan a la sociedad.
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Distinguimos al respecto:
(1) Obligaciones de los socios para con la sociedad
(2) Obligaciones de la sociedad para con los socios
(3) Obligaciones de los socios respecto de terceros
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II CONTRATOS REALES.-
EL COMODATO.
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b.- que sea de tal naturaleza que fuere probable que hubiese ocasionar
perjuicios (art. 2192, N1); y
c.- que el comodatario no haya podido con mediano cuidado conocerla o
precaver los perjuicios (art. 2192, N3).
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Sin embargo, podrn continuar usando de la cosa, en el caso del N1 del art.
2180, esto es, cuando ha sido prestada para un servicio particular que no
puede suspenderse o diferirse.
Pero los herederos del comodatario quedan sujetos a todas las obligaciones y
tienen todos los dems derechos que derivan del comodato.
Como consecuencia el art. 2187 dispone: Si los herederos del comodatario,
no teniendo conocimiento del prstamo, hubieren enajenado la cosa prestada,
podr el comodante (no pudiendo o no queriendo hacer uso de la accin
reivindicatoria, o siendo esta ineficaz ) exigir de los herederos que le paguen
el justo precio de la cosa prestada o que le cedan las acciones que en virtud de
la enajenacin, les competan, segn viere convenirle.
Y aade el inc. 2: Si tuvieron conocimiento del prstamo, resarcirn todo
prejuicio y an podrn ser perseguidos criminalmente segn las circunstancias
del hecho.
Cometeran, en tal caso, el delito de estafa (art. 470, N1, del C. penal).
EL COMODATO PRECARIO
EL MUTUO
Cosas que pueden ser objeto del mutuo.- Las cosas que pueden darse en el
mutuo han de ser fungibles, carcter que destaca la definicin legal.
Puesto que el mutuario debe restituir, a cambio de las cosas que recibe, otras
tantas del mismo gnero y calidad, es evidente que ha de tratarse de cosas que
puedan reemplazarse mutuamente.
Las cosas fungibles permiten una restitucin en equivalente. La fungibilidad
es una relacin de equivalencia entre dos cosas, en cuya virtud una puede
llenar la misma funcin liberatoria que la otra.
de los intereses que la ley permite estipular. Si esta de buena fe debe pagar,
con los intereses estipulados, pasados diez das de la entrega (art. 2202, inc.
2, parte final).
b) El mutuario, por su parte, debe ser capaz de obligarse, so pena de nulidad
del contrato de mutuo. Pero el mutuante no podr repetir la suma prestada,
sino en cuanto se probare haberse hecho ms rica la persona incapaz, en los
trminos que seala la el art. 1688.
Efectos del Contrato de mutuo.
I.- Obligaciones del mutuario.- El mutuario tiene la obligacin de restituir
otras tantas cosas del mismo gnero y calidad de las que recibi en prstamo.
Para determinar la forma cmo debe efectuarse la restitucin, es menester
distinguir si la cosa prestada es dinero u otras cosas fungibles.
Restitucin en el prstamo de dinero.- El hoy derogado art. 2199, por el art.
25 del D. L. 455 y este a su vez derogado por la Ley 18.010; estableca el
nominalismo, esto es, el deudor slo deba la suma numrica expresada en el
contrato. Por lo tanto, para la restitucin de la suma prestada, haba que estarse
al valor nominal de la moneda, con prescindencia de su valor real, aunque por
la depreciacin monetaria, al tiempo del pago, representara en realidad, una
suma de valor adquisitivo menor.
Esta norma presupona una relativa estabilidad monetaria, lo que deriv en
injusticias, espacialmente en perodos de alta inflacin como los que vivi el
pas.
El decreto Ley N455, del ao 1974, que derog el art. 2199, abord por
primera vez, en una legislacin especial, pero con caracteres generales, este
tema, que las domin operaciones de crdito de dinero
Dicho Decreto Ley fue derogado por la Ley N18.010. En conformidad al art.
1 de esa Ley, son operaciones de crdito de dinero aquellas un de las partes
entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un
momento distinto de aquel en que se celebra la convencin. Constituye
tambin operacin de crdito de dinero el descuento de documentos
representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del
cedente. Para los efectos de esta ley, se asimilan al dinero los documentos
representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a un plazo
contado desde la vista o a un plazo determinado.
El Decreto Ley N455, hoy derogado por la ley 18.010, sobre operaciones de
crdito de dinero, resolvi expresamente este tema para aquella clases de
operaciones:
a) En conformidad a esta ltima ley, toda suma de dinero que se adeude,
salvo pacto en contrario, devenga reajustes.
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EL DEPOSITO
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I. Depsito voluntario.
Concepto.- El depositario voluntario se encuentra definido en el art. 2215: El
deposito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entrega a
la otra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie
a voluntad del depositante.
Este contrato no puede tener pleno efecto sino entre personas capaces de
contratar.
Prev la disposicin legal citada el caso en que el depositante o el depositario
sean incapaces. En este sentido:
a) Si es incapaz el depositante, el contrato adolece nulidad; pero, conforme a la
regla del art. 2218, inc. 2, la nulidad aprovecha slo al incapaz. El depositario
contrae vlidamente las obligaciones derivadas del depsito. A pesar de la
declaracin de nulidad, el depositario contraer todas las obligaciones de tal
(art. 2218, inc. 2).
b) Si es incapaz el depositario, puede el depositante accionar de diversa manera,
segn las circunstancias; a saber: a).- Tendr accin para reclamar la cosa
depositada, pero nicamente mientras est en poder del depositario. (art.
2218, inc. 3, parte inicial).
b).- En caso de haberla enajenado el depositario, slo tendr accin en su
contra hasta concurrencia de aquello en que por el depsito se hubiere hecho
ms rico, concepto que precisa el art. 1688.
c).- Todava queda a salvo al depositante el derecho que tuviere contra terceros
poseedores. As, podr el depositante, dueo de la cosa, reivindicarla contra
los terceros a quienes el depositario la hubiere enajenado.
Las acciones indicadas corresponden al depositante sin perjuicio de la pena
que las leyes impongan al depositario en caso de dolo. (art. 2218, inciso 3).
Error en el depsito.- Consigna el art. 2216 una regla particular relativa a los
efectos del error en el contrato de depsito.
El error sobre la identidad de la persona de uno u otro contratante, o acerca
de la sustancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no invalida el
contrato (art. 2216, inc. 1).
El error que padezca el depositante es inocuo. Solamente el error del
depositario acerca de la persona del depositante o el descubrimiento de que la
cosa depositada le acarrea peligro, produce consecuencias jurdicas: podr
restituir inmediatamente el depsito ( art. 2216, inc. 2).
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Aplicacin al depsito de las reglas de los arts. 2181 a 2185.- El art. 2233
hace aplicables al depsito las normas de los arts. 2181 a 2185 que rigen el
comodato.
a) La restitucin debe hacerse al depositante o a quien tenga derecho para recibir
en su nombre.
Si el depsito lo efectu un incapaz que usaba de la cosa con autorizacin de
su representante legal, la restitucin podr efectuarse vlidamente al incapaz
mismo.
b) Cesa la obligacin de restituir si el depositario descubre que la cosa le
pertenece; pero, si el depositante le disputa el dominio, deber restituir a
menos de probar breve y sumariamente su derecho de propiedad.
c) No puede el depositario retener la cosa para seguridad de los crditos que
tenga contra el depositante, salvo en el caso del art. 2235.
d) No es lcito al depositario suspender la restitucin, a pretexto de que la cosa
no pertenece al depositante, salvo que la cosa se embargue judicialmente en
sus manos, o haya sido perdida, hurtada o robada, o se trate de armas
ofensivas o de otra de que sepa que se trata de hacer un uso criminal, o si el
depositante ha perdido el juicio y carece de curador.
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c) El viajero que trajere consigo efectos de gran valor de los que no entran
ordinariamente en el equipaje de personas de su clase, deber hacerlo saber al
posadero, y an mostrrselo si lo exigiere, para que emplee especial cuidado
en su custodia; si as no lo hiciere, podr el juez desechar sus demandas por
prdida, hurto o robo ( art. 2245).
d) El alojado que se queja de dao, hurto o robo deber probar el nmero, calidad
y valor de los efectos desaparecidos.
Como son aplicables las reglas del depsito necesario, no rigen las
limitaciones a la prueba testimonial. Sin embargo, la ley establece una
importante excepcin: El juez estar autorizado para rechazar la prueba
testimonial ofrecida por el demandante, cuando este no le inspire confianza o
las circunstancias le parezcan sospechosas (art. 2244, inc. 2).
e) Si el dao, hurto o robo fueren en algn modo imputables al pasajero o
alojado, ser absuelto el posadero (art. 2246).
f) Cesa toda responsabilidad del posadero, cuando se ha convenido exonerarle
de ella (art. 2247), o el dao proviene de caso fortuito, salvo que se le pueda
imputar a culpa o dolo (art. 2242).
EL SECUESTRO.
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Derechos y facultades del secuestre.- Los arts. 2254 y 2255 consignan dos
importantes reglas relativas a los derechos del secuestre y a las facultades que
el confiere esta calidad.
a) En caso de que perdiere la tenencia de la cosa, podr el secuestre reclamarla
contra toda persona, incluso cualquiera de los depositantes, que la haya
tomado sin el consentimiento del otro, o sin decreto del juez, segn el caso
fuere (art. 2254).
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LA ANTICRESIS
1.- Concepto.
a) Es un contrato unilateral.
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c) Es un contrato conmutativo.
d) Es un contrato accesorio.
e) Es un contrato real.
f) Es indivisible.
2
Meza Barros, Ramn, Manual de Derecho Civil, De las fuentes de las obligaciones, Tomo II, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago, novena edicin actualizad, ao 2002, pg. 212.
243
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3
Meza Barros, Ramn, ob. cit., pgs. 213 y 214.
4
Meza Barros, Ramn, ob. cit., pg. 213.
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a.1) Obligacin de conservar la finca, para lo cual estar sujeto a las mismas
obligaciones que el arrendatario (artculo 2440). Esto implica, como se dijo,
que el acreedor anticrtico responde de culpa leve, en la conservacin de las
finca, por aplicacin de lo dispuesto en el artculo 1939, relativo al
arrendamiento, que impone al arrendatario en la conservacin de la cosa el
cuidado de un buen padre de familia.
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b.3) Derecho a que se le paguen las mejoras que haya hecho en la finca.
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Seala el inciso 2 del artculo 2443 que Los intereses que estipularen
(las partes) estarn sujetos en el caso de lesin enorme a la misma reduccin
que en el caso del mutuo. Corresponde por ende aplicar las reglas estudiadas
en ese contrato, de manera que debern rebajarse los intereses hasta el monto
mximo convencional, tolerado por la ley, conforme a lo dispuesto en la Ley
nmero 18.010, si el mutuo recae en una suma de dinero, y al artculo 2206, si
recae en cosas consumibles que no sean dinero.
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Derechos auxiliares del acreedor.- Tienen los acreedores vital inters en que
no se menoscabe el patrimonio del deudor, en trminos que hagan ilusoria la
garanta de la prenda general.
Como lgica consecuencia de este inters, la ley dota a los acreedores de un
conjunto de recursos para velar por la integridad del patrimonio del deudor
con miras a la realizacin ulterior de los bienes que lo integren.
Tal es la razn de ser y la finalidad que persigue el conjunto de derechos
denominados derechos auxiliares del acreedor.
Con las medidas conservativas o de precaucin pretenden los acreedores
impedir que los bienes del deudor se menoscaben, deterioren o enajenen.
La accin oblicua o subrogatoria tiende a incrementar el patrimonio del
deudor, mediante el ejercicio de derechos suyos, que ste negligentemente
deja de ejercitar.
Por medio de la accin pauliana o revocatoria, tratan los acreedores de
reintegrar al patrimonio del deudor que ste hizo salir fraudulentamente,
provocando su insolvencia o acrecentando una insolvencia anterior.
Las garantas.- Los riesgos que para el acreedor significa la insolvencia del
deudor se aminoran cuando ha tenido la precaucin de obtener adecuadas
garantas.
Las garantas encaminadas a asegurar el cumplimiento de las obligaciones
pueden revestir variadas formas.
Las ms importantes garantas obedecen a la denominacin genrica de
cauciones. El art. 46 las define y expresa que caucin es cualquiera
obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena.
La disposicin seala como ejemplos la fianza, la prenda y la hipoteca.
Pero las garantas pueden adoptar muchas otras formas.
a) Constituye una importantsima garanta la solidaridad pasiva, puesto
que permite al acreedor reclamar el pago ntegro de su crdito de cada uno de
los varios deudores.
b) La clusula penal es otra importante garanta y corresponde
estrictamente al concepto de caucin que seala la definicin del art. 46. Por
la clusula penal se estipula que el deudor o un tercero pagarn una pena en
caso de no cumplirse la obligacin principal o de retardarse el cumplimiento.
El razonable temor de incurrir en la pena inducir al deudor a cumplir
fielmente la obligacin; si la pena se la impone un tercero, cuanta el acreedor,
adems, con los bienes de ste para hacerla efectiva.
c) La anticresis es otra garanta por la que se entrega al acreedor un bien
raz para que se pague con sus frutos.
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LA FIANZA.
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Fianza a favor del fiador. La fianza puede constituirse a favor del fiador. El
fiador, en otros trminos, puede tener un fiador, un subfiador. El art. 2335, inc.
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Clasificaciones de la fianza.
Enunciacin. La fianza puede ser legal, judicial y convencional; personal e
hipotecaria o prendaria; limitada o ilimitada; simple y solidaria.
I.- Fianza convencional, legal y judicial.- La clasificacin no se refiere al
origen de la obligacin del fiador que es invariablemente convencional -,
sino al origen de la obligacin del deudor principal de rendir fianza de
procurarse un fiador.
Como ejemplos de fianza legal pueden citarse la que estn obligados a rendir
los poseedores provisorios (art. 89), los tutores y curadores (arts. 374 y 376),
los usufructuarios (arts. 775 y 777).
Por lo que toca a la fianza judicial, debe dejarse en claro que el juez, para
ordenar su constitucin, debe apoyarse en un texto expreso de la ley. Tal es el
caso de los propietarios fiduciarios (art. 775), del dueo de la obra ruinosa
(art. 932) de los albaceas (arts. 1292 y 1313).
La fianza legal y la fianza judicial se rigen, en general, por las mismas reglas
que la convencional. El art. 2336, inc. 3, previene: La fianza legal y la
judicial se sujetan a las mismas reglas que la convencional, salvo en cuanto la
ley que la exige o el Cdigo de Enjuiciamiento disponga otra cosa.
Sin embargo, dos diferencias importantes pueden anotarse:
a) Si la fianza es legal o judicial, puede sustituirse a ella una prenda o
hipoteca, aun contra la voluntad del acreedor.
El art. 2337 prescribe: El obligado a rendir una fianza no puede sustituir a
ella una hipoteca o prenda, o recprocamente, contra la voluntad del acreedor.
Si la fianza es exigida por la ley o decreto del juez, puede substituirse a ella
una prenda o hipoteca suficiente.
a) Cuando la fianza es exigida por el juez, el fiador no goza del beneficio de
excusin (art. 2358, N4).
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de ningn acto ejecutado por el fiador, por significativo que sea de si intencin
de obligarse como tal.
Solamente la voluntad del fiador debe manifestarse de modo expreso; la
voluntad del acreedor puede ser tcita, conforme al derecho comn. Al decir
que la fianza no se presume, evidentemente el legislador a dictado una norma
relativa a la persona que se obliga como fiador.
En cuanto a la prueba, la fianza est sujeta a las reglas generales. Una fianza
estipulada verbalmente no podr probarse por testigos si excediere de la
cantidad de dos U.T.M., a falta de un principio de prueba por escrito.
2.- Capacidad del fiador. El art. 2350 dispone, en su inc. 1, que el obligado
a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse como tal.
Por su parte, el art. 2342 dispone: Las personas que se hallen bajo potestad
patria o bajo tutela o curadura, slo podrn obligarse como fiadores en
conformidad a lo prevenido en los ttulos De la Patria Potestad y De la
administracin de los tutores y curadores. Si el marido o la mujer, casado en
rgimen de sociedad conyugal quisieren obligarse como fiadores, se
observarn las reglas dadas en el ttulo De la sociedad conyugal.
De lo dicho precedentemente, se puede concluir:
a).- En los ttulos referidos solamente se consignan reglas relativas a las
condiciones en que pueden obligarse como fiadores los pupilos.
En este sentido, para obligarse el pupilo como fiador, con arreglo a lo
dispuesto en el art. 404, se requiere: 1 que medie una previa autorizacin
judicial; 2 que la fianza se otorgue a favor del cnyuge, de un descendiente o
ascendiente legtimo o natural; y 3 que se invoque una causa urgente y
grave.
b).- La mujer casada en rgimen de sociedad conyugal, necesita autorizacin
del marido o del juez en subsidio, cuando se obliga en los trminos del art.
1751.
c).- La fianza, como los dems que otorgue el hijo de familia, deben ser
autorizados o ratificados por el padre.
d).- El marido para obligar los bienes de la sociedad conyugal, requiere
autorizacin de la mujer, en los trminos del art. 1749, inc. 5 y siguientes.
e).- En conformidad a la ley 19.335, art. 3, que agreg el art. 1792-3 al
Cdigo Civil (que cre el rgimen de participacin en los gananciales),
ninguno de los cnyuges podr otorgar cauciones personales a obligaciones de
terceros, sin el consentimiento del otro cnyuge, cuando se ha pactado ese
rgimen patrimonial en el matrimonio. Si se hace, el acto adolece de nulidad
relativa (art. 1792-4).
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d) Por ltimo, est obligado a rendir fianza, el deudor cuyo fiador se torna
insolvente. El art. 2349 dispone: Siempre que el fiador dado por el deudor
cayere en insolvencia, ser obligado el deudor a prestar nueva fianza.
La fianza de un insolvente no procura al acreedor ninguna garanta por este
motivo el deudor debe dar un nuevo fiador.
a) Desde luego, por regla general, para apreciar la solvencia del fiador, slo se
considerarn sus bienes races. El art. 2350, inc. 2, dispone: Para calificar la
suficiencia de lo bienes, slo se tomarn en cuenta los inmuebles, excepto en
materia comercial o cuando la deuda afianzada es mdica.
Es sta una reminiscencia del viejo adagio res mobilis res vilis, carente por
completo del significado actual.
b) Pero no todos los inmuebles pueden ser tomados en cuenta. En efecto, 1.- no
se tomarn en cuenta los inmuebles situados fuera del territorio del Estado.
Deben estar situados los bienes races en cualquier parte del territorio
nacional, por lejana que sea.
2.- No se considerarn, tampoco, los bienes sujetos a hipotecas gravosas.
Ser gravosa la hipoteca de un valor considerable, en relacin con el que tenga
la finca; ser gravosa, asimismo, cuando lo sean las condiciones de la
obligacin caucionada.
Como los acreedores hipotecarios gozan del derecho de pagarse
preferentemente, las fincas fuertemente gravadas constituyen una garanta
puramente nominal para otros acreedores.
3.- Se excluyen igualmente los inmuebles sujetos a condiciones resolutorias.
La existencia de una condicin expone al fiador a perder sus derechos y con
ello desaparecera la expectativa del acreedor de pagarse con los bienes
afectos a tal condicin. Tal es el caso del inmueble por cuya compra deba el
fiador un saldo de precio, en que la condicin consiste en que no se pague
dicho saldo.
4.- No se tomarn en consideracin los inmuebles embargados. La
enajenacin por el acreedor de bienes ya embargados por otros acreedores es
siempre engorrosa.
5.- Tampoco se tomar en cuenta los inmuebles litigiosos. Para estos efectos
deben considerarse litigiosos no slo los bienes que son actualmente materia
de un litigio, sino tambin aquellos cuyos ttulos adolezcan de defectos que
hagan prever un litigio.
Puesto que se trata de establecer los bienes con que el fiador puede contar con
certeza, tanto da que el litigio este iniciado o que sea inminente.
6.- El artculo 2350, inc. final concluye: si el fiador estuviere recargado de
deudas que pongan en peligro an los inmuebles no hipotecados a ellas,
tampoco se contara con stos.
Domicilio del fiador.- El fiador debe tener o sealar domicilio dentro del
territorio jurisdiccional de la respectiva Corte de Apelaciones.
El domicilio est ntimamente relacionado con el lugar en que debe cumplirse
la obligacin y, por consiguiente, el fiador debe estar domiciliado o fijar
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Efectos de la fianza.
Divisin de la materia.- Los efectos de la fianza, deben enfocarse desde un
triple punto de vista: I Efectos de la fianza entre el acreedor y el fiador; II
Efectos de la fianza entre el fiador y el deudor; y, III efectos de la fianza
entre los cofiadores.
Tratan de estas materias, respectivamente, los prrafos 2, 3 y 4 del Ttulo
XXXVI.
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a) El deudor puede oponer al fiador todas las excepciones que pudo oponer al
acreedor; y
b) Pierde el fiador el derecho para que se le reembolse, si el deudor paga la deuda
ignorando que el fiador la haba satisfecho.
Facultad del fiador de exigir que se proceda contra el deudor.- Cuando se
hace exigible la obligacin principal, el fiador esperar, regularmente, que l
acreedor tome la iniciativa. Pero la ley le autoriza, sin esperar que el acreedor
le reconvenga, para exigir que se proceda de inmediato contra el deudor
principal.
El art. 2356 dispone: aunque el fiador no sea reconvenido, podr requerir al
acreedor, desde que sea exigible la deuda, para que proceda contra el deudor
principal.
De este modo, el fiador puede poner fin a un estado de incertidumbre acerca
de su responsabilidad y evitar que la negligencia del acreedor deje transcurrir
el tiempo sin perseguir al deudor, con riesgo de que ste caiga en insolvencia,
perjudicando su accin de reembolso.
Por este motivo, si requerido por el fiador, el acreedor omite perseguir al
acreedor el art. 2356, parte final dispone: No ser responsable el fiador por la
insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo.
En otros trminos, la insolvencia sobreviniente del deudor pone fin a la
responsabilidad del fiador.
Iniciativa del acreedor.- Puede el acreedor perseguir al fiador desde que la
obligacin se hace exigible; no es menester que primeramente persiga al
deudor principal.
La definicin del art. 2335 establece que el fiador se obliga a cumplir en todo
o parte la obligacin, si el deudor principal no la cumple. Pero, en verdad, la
obligacin del fiador no es condicional, subordinada al evento futuro e incierto
de que el mismo deudor no la satisfaga. El beneficio de excusin o de orden
de que goza el fiador, no importa que el acreedor deba necesariamente,
perseguir primero al deudor; es facultativo par el fiador oponerlo, y slo en
caso de que lo invoque, el acreedor debe accionar primeramente contra el
deudor principal.
La definicin del art. 2335 contiene en germen el beneficio de excursin;
adems, deja en claro que si el deudor paga, el fiador no tiene ninguna
obligacin.
Defensas del fiador. Rotas las hostilidades entre acreedor y fiador, procede
examinar cmo ste puede defenderse.
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Las defensas del fiador pueden consistir: A).- el beneficio de excusin; B).- el
beneficio de divisin; C).- la excepcin de subrrogacin; y, D).- excepciones
reales y personales.
A).- Beneficio de excusin.
Concepto. La naturaleza misma de la fianza justifica el beneficio de excusin.
Sin duda que el fiador no ignora que se expone a pagar por el deudor, pero el
solo hecho de que se obligue prueba que si se forja la ilusin de que el deudor
ejecutar cumplidamente la prestacin debida.
Su buena voluntad merece una proteccin: que no se le persiga en sus bienes
sino en defecto del deudor. El art. 2357 dispone: El fiador reconvenido goza
del beneficio de excusin, en virtud del cual podr exigir que ante de proceder
contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las
hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda.
La disposicin pone de manifiesto que el beneficio de excusin es facultativo
para el Fiador: podr exigir que se persiga primero al deudor o abstenerse de
hacerlo.
Casos en que el acreedor es obligado a practicar la excusin.- Es
facultativo para el fiador oponer el beneficio de excusin. Sin embargo, en
ciertos casos, el acreedor est obligado a practicar la excusin, como requisito
previo indispensable para proceder contra el fiador. A saber:
a) En primer lugar deber el acreedor practicar la excusin cuando as se haya
estipulado expresamente.
b) En segundo lugar, se tendr que el acreedor es obligado a la excusin cuando
el fiador, expresa inequvocamente, no se hubiere obligado a pagar sino lo
que el acreedor no pudiere obtener del deudor (art. 2365, inc. 2).
Como el fiador ha limitado su responsabilidad a lo que no pueda obtenerse del
deudor, es lgico que el acreedor deba perseguir primero a ste.
Obligndose de esta manera, el fiador no es responsable de la insolvencia del
deudor, con tal que concurran las circunstancias siguientes: a) que el acreedor
haya tenido medios suficientes para hacerse pagar; y b) que haya sido
negligente en servirse de ellos.
Para que se entienda que el acreedor ha tenido medios suficientes, ser
menester que disponga de accin contra el deudor y que ste tenga bienes en
cantidad bastante.
Requisitos del beneficio de excusin.- Los requisitos que hacen procedente
el beneficio de excusin son tres, a saber:
1.- que l fiador no est privado del beneficio;
2.- que lo oponga en tiempo oportuno; y,
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3.- que seale al acreedor bienes del deudor para perseguir el cumplimiento de
la obligacin.
Casos en que el fiador no goza del beneficio de excusin.- El beneficio de
excusin es de la naturaleza de la fianza; puede el fiador, en consecuencia,
estar privado de este beneficio sin que por ello resulte ineficaz el contrato o
degenere un contrato diverso.
Teniendo esto presente:
a) No goza del beneficio de excusin el fiador que renunciado expresamente (art.
2358, N1).
El art. 2360 deja en claro que por la renuncia del fiador principal no se
entender que renuncia el subfiador.
Aunque la y establece que la renuncia debe ser expresa, podra ser tcita si el
fiador no invoca el beneficio en tiempo oportuno.
b) Tampoco goza del beneficio, el fiador que se ha obligado solidariamente. Para
disponer del beneficio de excusin es menester que el fiador no se haya
obligado como el codeudor solidario(art. 2358, N2).
En sus relaciones con el acreedor, el fiador y codeudor solidario es un
codeudor. En sus relaciones con el deudor o deudores, es un fiador (art. 1522).
c) No goza del beneficio de excusin el fiador de una obligacin natural; es
preciso que la obligacin principal produzca accin (art. 2358, N3).
Se comprende que es absurdo que el fiador pueda exigir al acreedor que
persiga primeramente al deudor contra quin carece de accin.
d) En fin, no dispone del beneficio de excusin el fiado en la fianza judicial; para
que goce de esta ventaja es preciso que la fianza no haya sido ordenada por el
juez(art. 2358, N4).
Oportunidad para oponer el beneficio de excusin.- El art. 2358, N5,
previene que para gozar del beneficio de excusin es menester que se oponga
el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo que el deudor al tiempo
del requerimiento no tenga bienes y despus los adquiera.
Pero el Cdigo de Procedimiento Civil ha precisado la oportunidad en que el
beneficio de excusin debe invocarse. Si se tratare de un juicio ordinario, debe
oponerse en el trmino para contestar la demanda y constituye un a excepcin
dilatoria (arts. 303, N5, y 305); en el juicio ejecutivo debe hacerse valer en
el escrito de oposicin a la ejecucin (arts. 464, N5, y 465).
Sealamiento de bienes del deudor.- No puede el fiador limitarse a exigir al
acreedor que se dirija contra el deudor principal: debe sealar los bienes del
deudor en que debe perseguir primeramente la deuda. El art. 2358, N6,
exige como condicin del beneficio, que sealen al acreedor los bienes del
deudor principal.
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El fiador debe sealar todos los bienes del deudor y no podr pretender, a
pretexto de que la excusin no produjo resultado o los bienes fueron
insuficientes, sealar otros bienes del deudor.
La regla tiene una sola excepcin: salvo que los bienes hayan sido
posteriormente adquiridos por el deudor principal (art. 2363, inc. 2).
El beneficio de excusin en las obligaciones solidarias.- El fiador debe
sealar para la excusin los bienes del deudor a quien afianz.
La regla sufre excepcin en las obligaciones solidarias. El art. 2362 dispone:
Cuando varios deudores principales se han obligado solidariamente y uno de
ellos ha dado fianza, el fiador reconvenido tendr derecho para que se excutan
no slo los bienes de este deudor, sino de sus codeudores.
El fiador de uno de los deudores solidarios es considerado, en cierto modo,
como fiador de todos.
Con todo, existe entre los art. 2362 y 2372 una notoria antinomia. Mientras el
primero considera de uno de los varios deudores como fiadores de todos, el
segundo slo le da accin de reembolso contra el que expresamente afianz.
Beneficio de excusin del subfiador.- El subfiador fiador del fiador goza
ciertamente del beneficio de excusin respecto del fiador.
Pero el art. 2366 le otorga el mismo beneficio respecto del deudor principal:
El subfiador goza del beneficio de excusin, tanto respecto del fiador como
del deudor principal.
Efectos del beneficio de excusin.- Los efectos del beneficio de excusin se
resumen como sigue:
a) Como excepcin dilatoria que es, el beneficio de excusin suspende la entrada
a juicio, tanto como el acreedor demore en practicar la excusin. Mientras
tanto, el fiador que da liberado de pagar.
b) El acreedor queda obligado a practicar la excusin, a perseguir al deudor
principal. El art. 2365, inc. 1, prescribe: Si el acreedor es omiso o negligente
de la excusin, y el deudor cae entre tanto en insolvencia, no ser responsable
el fiador sino en lo que exceda al valor de los bienes que para la excusin
hubiere sealado.
El fiador se libera hasta concurrencia del valor de los bienes que seal para la
excusin y que el acreedor, por negligencia suya, dej escapar.
El fiador, por lo tanto, quedar libre de toda responsabilidad si los bienes
excutidos cubran ntegramente la deuda; en caso contrario, su liberacin ser
slo parcial.
c) Si los bienes excutidos no son suficientes, el acreedor deber resignarse a
recibir un pago parcial. Solamente puede perseguir al fiador por el saldo
insoluto (art. 2364).
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La caucin puede consistir en una hipoteca, una prenda o una fianza. Esta
fianza se denomina contrafianza.
Menester es no confundir la contrafianza con la subfianza. Subfiador es el que
afianza al fiador; contrafiador, es el que afianza al deudor ante el fiador.
3.- Por ltimo, el fiador puede exigir del deudor que consigne medios
suficientes para efectuar el pago.
En estas circunstancias, y ante la pregunta quin elige entre las medidas
indicadas: el fiador o el deudor? Por tratarse de una obligacin alternativa, la
eleccin corresponde al deudor (art. 1500, inc. 2).
Sin perjuicio de lo anotado precedentemente, no se concede los derechos
indicados al que afianz contra la voluntad del deudor (art. 2369, inc. final).
Circunstancias que autorizan al fiador para ejercitar estos derechos.- El
art. 2369 enumera taxativamente las circunstancias que autorizan al fiador
para ejercitar los derechos anotados:
1.- Cuando el principal deudor disipa o aventura temerariamente sus bienes
(art. 2369, N1).
2.- Cuando el deudor se oblig a obtener el relevo de la fianza dentro de cierto
plazo, y ha vencido este plazo (art. 2369, N2).
3.- Cuando se ha cumplido la condicin o vencido el plazo y se hace, en
consecuencia, exigible la obligacin en todo o parte (art. 2369, N3).
En tal caso, el fiador tiene derecho, adems, para exigir que el acreedor
persiga al deudor; y si el acreedor retarda su accin, no ser responsable por
la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo (art.
2365).
4.- Cuando hubieren transcurrido cinco aos desde el otorgamiento de la
fianza (art. 2369 N4).
No podr el fiador, sin embargo, ejercer contra el deudor los derechos que la
ley le acuerda, aunque hayan transcurrido cinco aos.
1 Si la fianza se ha constituido por un tiempo determinado ms largo; y,
2 Si la fianza se contrajo para asegurar obligaciones que no estn destinadas a
extinguirse en un tiempo determinado, como las de los tutores o curadores, del
usufructuario, de los empleados que recaudan o administran rentas pblicas.
5.- Cuando haya temor fundado de que el deudor principal se fugue, no
dejando bienes races suficientes para el pago de la deuda (art. 2369, N5).
Aviso mutuo de fiador y deudor antes de pagar la deuda. Fiador y deudor
estn obligados, recprocamente, a darse aviso del pago.
La falta de oportuno aviso, puede traer como consecuencia que uno pague lo
que el otro ha pagado y privarles de excepciones que podran haber hecho
valer.
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En efecto, si el deudor paga sin dar aviso al fiador, ser responsable para
con ste, de lo que, ignorando la extincin de la deuda, pagare de nuevo; pero
tendr accin contra el acreedor por el pago indebido (art. 2376).
El deudor, pues, debe reembolsar al fiador y puede repetir contra el acreedor.
Por otro lado, si paga el fiador sin dar aviso al deudor, se produce una doble
consecuencia; a saber: a).- En caso de que el deudor pague la deuda por su
parte, no tendr el fiador recurso alguno contra l, pero podr intentar contra
del acreedor la accin del deudor por el pago indebido (art. 2377, inc. 2).
El fiador, en otro trminos, no tiene derecho al reembolso, sino a repetir contra
el acreedor.
b).- El pago precipitado del fiador puede privar al deudor de las excepciones
que pudo oponer al acreedor. Dichas excepciones puede oponerlas al fiador,
cuando ste intente las acciones encaminadas al reembolso (art. 2377, inc. 1).
Accin de Reembolso.
Accin personal o de reembolso. La accin que pertenece al fiador, por
derecho propio, emanada del contrato de fianza, se denomina accin personal
o accin de reembolso.
Se la denomina accin personal en atencin a su origen, porque es propia del
fiador, a diferencia de la accin subrogatoria en que el fiador ejercita los
derechos de su acreedor, cuyo lugar pasa a ocupar, en virtud de la subrogacin
que en su favor se opera.
Cul es el fundamento de esta accin?
Si la fianza se constituye por encargo del deudor, es el resultado de un
mandato. Es la accin derivada del mandato (actio mandati contraria) la que
permitir al fiador reembolsarse.
Si la fianza se otorga sin oposicin del deudor, puede estimarse que existe una
agencia oficiosa. El fiador habr realizado una gestin til al deudor y para
reembolsarse dispondr de la accin resultante de la gestin de negocios
(actio negotiorium gestorum contraria).
La ley no hace distincin al respecto. El art. 2370 dispone el fiador tendr
accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya pagado por
l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor
Extensin de la accin de reembolso. La accin de reembolso permite al
fiador quedar totalmente indemne de las consecuencias de la fianza. La
equidad exige que no se le haga vctima de su devocin.
La accin de reembolso comprende: a).- el capital pagado; b).- los intereses;
c).- los gastos; y, d).- los perjuicios.
a).- Debe el deudor reembolsar lo que el fiador haya pagado por l (art. 2370).
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Pero la ley agrega que gozar del derecho de reembolso cuando se haya
extinguido la deuda, y sin perjuicio del derecho para repetir contra quien
hubiere lugar segn las reglas generales.
c).- No tiene el fiador accin de reembolso cuando paga sin dar aviso al
deudor y ste, por su parte, paga igualmente la deuda (art. 2377, inc. 2).
2 Pago del fiador. Para entablar la accin de reembolso es menester que el
fiador haya pagado la deuda.
Aunque el cdigo se refiere al pago, es justo hacer extensiva la regla de los
casos en que el fiador extinga le deuda por otro medio que le signifique un
sacrificio pecuniario, como una dacin en pago, una compensacin.
Si la obligacin se extingue por algn medio no oneroso para el fiador, es
obvio que no tiene accin de reembolso.
Como consecuencia, el art. 2374 dispone el fiador a quien el acreedor ha
condonado la deuda en todo o parte, no podr repetir contra el deudor por la
cantidad condonada, a menos que el acreedor le haya cedido su accin al
efecto.
3 El pago debe ser til. El pago del fiador debe ser til, entendindose tal,
cuando ha sido capaz de extinguirse la obligacin.
Por este motivo, el art. 2375, N3, dispone que el fiador no tiene accin de
reembolso cuando por no haber sido vlido el pago del fiador no ha quedado
extinguida la deuda.
4 La accin de reembolso debe interponerse oportunamente. Como es
lgico, el fiador debe deducir la accin de reembolso despus del pago y, por
regla general, podr hacerlo inmediatamente de haberlo verificado.
Por excepcin no podr entablar la accin cuando la obligacin principal no
era an exigible, esto es, si el fiador pag anticipadamente.
El art. 2373 dispone: el fiador que pag antes de expirar el plazo de la
obligacin principal, no podr reconvenir al deudor, sino despus de expirado
el plazo.
Por otra parte, el fiador deber entablar la accin antes de que prescriba. El
plazo de prescripcin es de diez aos, contados desde el pago o desde que se
hizo exigible la obligacin principal, en su caso.
Contra quin puede entablarse la accin. La accin de reembolso se dirige
contra el deudor; pero es menester hacer algunos distingos para determinar las
condiciones en que el fiador puede ejercerla cuando son varios los deudores.
a.- Si la obligacin es simplemente conjunta, por la accin de reembolso el
fiador slo podr reclamar la cuota que corresponda a cada uno de los
deudores.
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Accin Subrogatoria.
Concepto.- El art. 1610, N3, prescribe que se opera la subrrogacin legal a
favor del que paga una deuda ajena a la que est obligado subsidiariamente.
Cumplida por el fiador la obligacin, se extingue respecto del acreedor
satisfecho de su crdito, pero subsiste ntegramente a favor del fiador que
efectu el pago.
El fiador que paga, por lo tanto, dispone de dos acciones para lograr el
reembolso; la accin personal y la accin subrogatoria.
Por lo general, la accin subrogatoria ser ms ventajosa porque permite al
fiador gozar de las diversas garantas privilegios prendas e hipotecas- de que
gozaba el acreedor.
La accin subrogatoria puede ser ms eficaz, pero de alcance ms restringido
que la de reembolso. Por la primera, el fiador no puede reclamar intereses si el
crdito no los devengaba a favor del acreedor, ni gastos, ni perjuicios.
Casos en que el fiador no goza de la accin subrogatoria.- Por excepcin,
el fiador no goza de la accin subrogatoria:
a) Como se comprende, no puede ejercer la accin subrogatoria el fiador de una
obligacin natural.
b) Tampoco dispone de esta accin el fiador que pag sin dar aviso al deudor,
que, ignorante de la extincin de la deuda, la pagare de nuevo.
El art. 2377 es terminante; el fiador no tiene contra el deudor recurso
alguno. Solamente puede intentar contra el acreedor la accin de pago de lo
no debido.
Contra quin se dirige la accin subrogatoria.- La accin subrogatoria
puede el fiador encaminarla contra el deudor principal, contra los codeudores
solidarios, o contra los cofiadores.
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Tal es la regla general del art. 1612; la subrogacin traspasa al fiador que paga
todos los derechos del acreedor, as contra el deudor principal, como contra
cualesquiera terceros, obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda.
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Extincin de la Fianza.
Extincin por va directa consecuencial y por va directa o principal.- La
fianza puede extinguirse por va consecuencial y por va directa o principal.
Se extingue la fianza por va de consecuencia cada vez que se extinga, por un
medio legal, la obligacin principal.
La fianza se extingue por va directa cuando cesa la responsabilidad del fiador,
aunque la obligacin principal se conserve vigente.
La extincin de la fianza, por una u otra va, puede ser total o parcial.
Extincin de la fianza por va consecuencial.- Lo accesorio no puede
subsistir sin lo principal. Por ende, la extincin de la obligacin principal
acarrea la extincin de la fianza.
El art. 2381, N3, previene que la fianza se extingue, en todo o parte, por la
extincin de la obligacin principal en todo o parte.
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LA PRENDA.
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Generalidades.
Caracteres de prenda
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Prenda de cosa ajena.- Sugiere el art. 2387 que no es viable la prenda de cosa
ajena porque no puede empear sino la persona que tenga la facultad de
enajenarla.
Sin embargo los arts. 2390 y 2391 reglamentan los afectos a la prenda de cosa
ajena, y tales disposiciones resulta manifiesta su eficacia.
La prenda de cosa ajena produce efectos que pueden enfocarse desde un doble
punto de vista: a) con relacin al dueo de la cosa; y b) entre las partes.
a) Con relacin al dueo, la situacin es anloga a la que se plantea en la
venta de la cosa ajena.
El propietario, extrao al contrato de prenda, conserva sus derechos; puede
reclamar la cosa ejercitando para ello las acciones propias del dominio.
Los derechos del propietario tienen como limite la adquisicin por
prescripcin del derecho de prenda, por parte del acreedor prendario. Mero
tenedor de la cosa, el acreedor posee el derecho de prenda susceptible de
ganarse por prescripcin como los dems derechos reales (arts. 670, inc. 2, y
2498, inc 2).
Las consecuencias de la prenda de la cosa ajena, entre las partes, dependen de
la actitud que asuma el dueo.
1) Si el dueo no reclama la cosa, el contrato conserva su plena eficacia. El art.
2390 no deja dudas sobre el particular; subsiste sin embargo el contrato,
mientras no la reclama su dueo.
La regla tiene una excepcin; el contrato no subsiste, pese ala falta de reclamo
de propietario, cuando el acreedor supo que la cosa era hurtada, tomada por la
fuerza, o perdida, en cuyo caso se aplicar a la prenda lo prevenido en el art.
2183 (art. 2390).
De este modo, enterado el acreedor de que la cosa fue tomada por la fuerza,
hurtada o perdida, debe advertir al dueo, dndole un plazo razonable para que
la reclame.
Dado el aviso y si el dueo no reclama la cosa, puede el acreedor prendario
restituirla a quien constituy la prenda, sin responsabilidad alguna. Si no da
aviso y restituye a quien no era dueo, es responsable de los perjuicios que de
la restitucin se sigan al propietario.
2) Si el dueo reclama la cosa y se verifica la restitucin, tiene el acreedor el
triple derecho que le acuerda el art. 2391: a) que se le entregue otra prenda; b)
que se otorgue otra caucin adecuada; y c) que se le cumpla inmediatamente la
obligacin, aunque sea de plazo pendiente.
El art. 2391 dispone : Si el dueo reclama la cosa empeada sin su
consentimiento, y se verifique la restitucin, el acreedor podr exigir que se le
entregue otra prenda de valor igual o mayor, o se le otorgue otra caucin
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c).- Tiene el deudor derecho que se le indemnicen los deterioros que la prenda
haya sufrido por hecho o culpa del acreedor (art. 2394).
d).- Puede el deudor vender la prenda o constituir, a favor de terceros,
derechos al goce o tenencia de la misma (art. 2404).
e).- Le corresponde al deudor el derecho a concurrir a subasta de la cosa
empeada (art. 2398).
f).- Mientras no se haya enajenado la prenda, tiene el deudor derecho para
pagar la deuda e impedir el remate, con tal que el pago sea completo e incluya
los gastos de la venta (art. 2399).
Extincin de la prenda.
Formas de extincin de la prenda.- La prenda, del mismo modo que la
finanza, puede extinguirse por va consecuencial y por va principal o directa.
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LA HIPOTECA
Generalidades
Concepto.- El art. 2407 define al hipoteca: La hipoteca es un derecho de
prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en
poder del deudor.
La definicin es psima; equivale a decir que por la hipoteca no se entrega un
inmueble a un acreedor para la seguridad de su crdito.
En por esta razn, que se hace necesario ensayar otra, que destaque
debidamente los caracteres fundamentales de la institucin.
No es conveniente definir la hipoteca como un contrato; el derecho de
hipoteca suele no tener un origen contractual. Existen hipotecas legales y
judiciales. Y aunque nuestra legislacin ignora las hipotecas judiciales y la
hipoteca legal slo tiene cabida en un caso muy calificado, una adecuada
definicin debe tenerlas en cuenta.
Por esto, es preferible definir la hipoteca como un derecho real, carcter que
presenta cualquiera que sea su origen.
La hipoteca es un derecho real que grava un inmueble, que no deja de
permanecer en poder del constituyente, para asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, otorgando al acreedor el derecho de perseguir la finca en
manos de quienquiera que la posea y de pagarse preferentemente con el
producto de la realizacin.
La hipoteca consiste esencialmente, pues, en afectar preferentemente y sin
desplazamiento un determinado bien inmueble a la ejecucin de una
obligacin.
Como un derecho real define la hipoteca del Cdigo francs, el Cdigo
Alemn va ms lejos y trata de la hipoteca a propsito de los derechos reales.
a).- Todas las hipotecas, sin excepcin alguna, deben inscribirse, o sea, la
publicidad de las hipotecas debe ser general. No deben existir hipotecas
ocultas.
b).- La hipoteca debe ser especial, es decir, limitada a la vez en cuanto a los
inmuebles que grava y a las obligaciones que garantiza.
De este modo se satisface el inters de los acreedores hipotecarios que se
colocan en situacin de conocer el alcance de los gravmenes existentes sobre
un inmueble para colegir hasta qu punto el inmueble constituye una eficaz
garanta.
Se satisface igualmente el inters de los deudores. La publicidad de las
hipotecas pone en evidencia los gravmenes y da la medida en que pueden
disponer de un inmueble para nuevos emprstitos.
Entra igualmente en juego el inters de los adquirentes de inmuebles. Interesa
a stos sobremanera conocer los gravmenes que pesan sobre la propiedad
raz, puesto que, por el carcter real de la hipoteca, sern responsables del
pago del crdito caucionado.
En fin, el pblico en general est interesado en un buen rgimen hipotecario
porque fomenta el crdito, reprime la usura y permite obtener mayores
crditos con garanta de los bienes races.
Caracteres de la hipoteca.
Enunciacin. La hipoteca es un derecho real e inmueble; asimismo, es
igualmente un derecho accesorio.
La cosa hipotecada permanece en poder del deudor. La hipoteca, adems,
genera un derecho de preferencia y es indivisible.
Tales son las caractersticas de la hipoteca a que ser preciso pasar revista.
1 La hipoteca es un derecho real. El art. 577 enumera la hipoteca entre los
derechos reales. Consecuencia de este carcter es el derecho de persecucin de
que est dotado el acreedor hipotecario que le habilita para perseguir la finca
en mano de quienquiera que la posea y a cualquier ttulo que la haya adquirido
(art. 2428).
Se perciben, sin embargo, diferencias entre la hipoteca y otros derechos reales
como el dominio, el usufructo, las servidumbres. No hay una relacin directa
entre la cosa y el titular del derecho.
La hipoteca es, si as puede decirse, un derecho real de segundo grado. Es un
derecho real que recae sobre otro derecho real. Se hipoteca el derecho de
dominio, el derecho de usufructo. Est sujeto a la accin hipotecaria el
derecho que el deudor tiene sobre la cosa.
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Elementos de la hipoteca.
Divisin de la materia. La hipoteca debe reunir, como es evidente, los
elementos o requisitos de todo contrato.
En relacin con este contrato ser menester examinar: a) la capacidad de los
contratantes; b) las formas del contrato de hipoteca; c) las cosas que pueden
hipotecarse; y, d) las obligaciones que pueden garantizarse con hipoteca.
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Pero la inscripcin debe hacerse, en general, con los datos que suministra el
ttulo. El art. 82 del Reglamento del Conservador establece que la falta
absoluta de alguna de las designaciones legales slo podr subsanarse por
escritura pblica.
La inscripcin debe expresar:
1.- El nombre, apellido, domicilio y profesin del acreedor y del deudor, y de
las personas que como mandatarios o representantes legales suyos requieran la
inscripcin.
Las personas jurdicas sern designadas por su denominacin legal o popular y
por el lugar de su establecimiento; expresar la inscripcin, adems, el
nombre, apellido, domicilio y profesin de sus representantes legales o
apoderados
2.- La naturaleza y fecha del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo
en que se encuentra. Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se
expresar igualmente la fecha y el archivo en que se halle.
La inscripcin expresar, por ejemplo, que el gravamen se constituye para
garantizar el saldo de precio de una compraventa que consta de la escritura de
tal fecha, otorgada ante tal notario.
3.- La situacin de la finca y sus linderos.
Si la finca fuere urbana, se expresar la ciudad, villa o aldea y la calle en que
estuviere situada. Si fuere rural, el departamento, subdelegacin y distrito a
que pertenezca, y si perteneciere a varios, todos ellos.
4.- La suma determinada a que se extienda la hipoteca, si las partes se limitan
inequvocamente a una determinada cantidad.
5.- La fecha de la inscripcin y la fecha en el Conservador.
Del art. 2433 se desprende que la fecha y la firma del Conservador son
requisitos esenciales de la inscripcin. La omisin de las restantes
enunciaciones no anular la inscripcin, siempre que por medio de ella o del
contrato o contratos citados en ella, pueda venirse en conocimiento de lo que
la inscripcin se eche de menos.
Hipoteca de naves.- La hipoteca de naves est regulada en el Cdigo de
Comercio. Ms adelante trataremos sobre este punto en el nmero 253.
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Para este fin, es preciso que se conozca con exactitud, por una parte, cuales
son los bienes gravados con la hipoteca y, por otra, la naturaleza y monto de
los crditos que garantizaba.
Esta doble especificacin realiza lo que se llama especialidad de la hipoteca.
La especialidad de la hipoteca, en cuanto a los bienes, por lo tanto, consiste en
la indicacin precisa del inmueble o inmuebles gravados.
Nuestra legislacin no conoce sino las hipotecas especiales; no existen
hipotecas generales, esto es, que afecten todos los bienes del deudor, aun los
bienes futuros.
Ha consagrado el Cdigo, implcitamente, el principio de la especialidad en el
art. 2432, que seala las menciones que debe contener la inscripcin. En
efecto, la inscripcin debe individualizar la finca y sus linderos, en la forma
que expresa la disposicin legal.
d).- Obligaciones susceptibles de caucionarse con la hipoteca. La hipoteca
puede caucionar toda clase de obligaciones, cualquiera que sea su origen.
La obligacin a que accede la hipoteca puede ser civil o natural (art. 1472).
Pueden, asimismo, caucionarse con hipoteca obligaciones futuras.
El art. 2413, inc. 3, previene que la hipoteca podr otorgarse en cualquier
tiempo antes o despus de los contratos a que accede, y correr desde que se
inscriba.
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Efectos de la hipoteca
Plan.- Los efectos de la hipoteca son mltiples y deben enfocarse desde
diversos puntos de vista. Estos efectos dicen relacin: 1.- con la finca
hipotecada. 2.- con los derechos del constituyente de la hipoteca; y, 3.- con
los derechos del acreedor hipotecario.
b).- Aumentos y mejoras Con arreglo al, art. 2421, la hipoteca se extiende a
todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa hipotecada.
Los aumentos que experimente la finca y las mejoras que en ella se
introduzcan forman parte del inmueble y es lgico que los afecte la hipoteca.
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El art. 2415 dispone: El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr
siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en
contrario.
Puede el dueo, en consecuencia, transferir el dominio de la finca. En nada se
perjudica el derecho del acreedor hipotecario que, premunido de un derecho
real, puede perseguir la finca en manos de quien fuere el que la posea.
Por el mismo motivo, puede constituir el dueo nuevas hipotecas, las
hipotecas ms antiguas prefieren a las ms recientes (art. 2477).
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Extincin de la hipoteca
Formas como se extingue la hipoteca.- La hipoteca, como la prenda y la
fianza, se extingue por va principal o consecuencial.
Por va de consecuencia se extingue la hipoteca cada vez que se extinga, por
lo modos generales de extinguirse las obligaciones, la obligacin principal.
El art. 2434, inc. 1 dispone: La hipoteca se extingue junto con la obligacin
principal.
Interesa solamente considerar las causas de extincin de la hipoteca que dejan
subsistente la obligacin caucionada.
Resolucin del derecho del constituyente.- El art. 2434, inc. 2, previene que
la hipoteca se extingue por resolucin del derecho del que la constituy.
La hipoteca se extingue por aplicacin del principio resoluto jure dantis
resolvitur jus accipientis. El art. 2416 dice que la hipoteca de una cosa en la
que se tiene un derecho eventual, limitado o rescindible se entiende hecha con
las condiciones o limitaciones a que el derecho est sometido.
Sujeto el derecho a una condicin resolutoria, tendr lugar lo dispuesto en el
art. 1491 (art. 2416, inc. 2). En otros trminos, se extinguir la hipoteca
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El inc. 5 del art. 20 del Decreto Ley N 2.186, ley Orgnica de Procedimiento
de
Expropiaciones, dispone que la indemnizacin subroga al bien expropiado
para todos los efectos legales. De esta manera los derechos del expropiados
quedan radicados nicamente en la indemnizacin. Como la indemnizacin
pagada al expropiado se subroga legalmente al bien raz, los derechos reales
del acreedor hipotecario quedan radicados (por subrogacin real) tambin en
la indemnizacin.
De esta manera, la hipoteca subsiste, y el acreedor hipotecario podr hacer
efectivo su derecho de persecucin sobre el monto de la indemnizacin, tal
como si se tratara de la finca misma.
Condiciones para que tenga lugar el derecho legal de retencin.- Para que
proceda el derecho legal de retencin, en principio, es menester que concurran
los siguientes requisitos:
a) Tenencia de la cosa;
b) Obligacin de restituir la cosa a un acreedor;
c) Un crdito del detentador en contra de la persona a quien debe restituirse la
cosa;
d) Conexin entre el crdito y la obligacin de restituir.
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que afirman que no hace falta un texto expreso de la ley parten de la base de
que el derecho legal de retencin no confiere ningn privilegio.
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a) Conceptos generales.
b.1) Testamento.
b.2) Por donacin.
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c.1) Una finca acensuada: artculo 2024. El censo recae forzosamente sobre
inmuebles por su naturaleza (rsticos o urbanos), excluyndose bienes
muebles o inmuebles por adherencia o por destinacin, las cosas incorporales
aunque sean de naturaleza inmueble y las minas.
De todas formas, el propietario de la finca podr enajenarla, careciendo de
valor todo pacto en contrario (artculo 2031).
c.3) Pago de un rdito: tambin denominado canon o censo anual, debe reunir
dos requisitos:
Debe consistir o estimarse en dinero (artculo 2025), y en ningn caso en
frutos de la cosa acensuada (Artculo 2028).
El rdito no debe exceder de la proporcin establecida en la ley: artculo
2026 (no puede exceder de un cuatro por ciento al ao). En otras palabras,
debe existir una relacin entre el capital y el rdito. As, por ejemplo, si el
capital es de $40.000.000.-, a pagar en diez cuotas anuales, cada una de ellas
no podra exceder de $ 4.040.000.-
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e.3) Por la redencin del censo: artculo 2038. Presenta las siguientes
caractersticas:
Es irrenunciable : artculo 2029.
Es voluntario para el censuario: artculo 2030. De otra manera, el censo se
convertira en un mutuo.
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CONTRATO DE TRANSACCIN
1.- CONCEPTO.
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del Cdigo Civil y en que tratndose de la accin penal, toda la sociedad tiene
inters en la imposicin de la pena al delincuente.
2. No se puede transigir sobre los alimentos futuros de las personas a
quienes se deben por ley: Art. 2451. A diferencia de la norma anterior referida
a la accin penal, esta no establece una prohibicin absoluta: la transaccin es
posible, aprobada que sea por la justicia. Lo dicho guarda perfecta
concordancia con los Art. 334 y 335 del Cdigo Civil. De lo expuesto y de lo
que establece el Art. 336, se desprende que pueden ser objeto valido de una
transaccin las pensiones alimenticias atrasadas. Asimismo, pueden ser
transigidas las pensiones alimenticias hechas voluntariamente por testamento
o por donacin entre vivos, acerca de las cuales deber estarse a la voluntad
del testador o donante, en cuanto hayan podido disponer libremente de lo suyo
( artculos 2451 y 337)
3. No se puede transigir sobre el estado civil: Art. 2450. Ello porque las
disposiciones que lo reglan, son de orden pblico. Se previene por los autores
que son susceptibles de transaccin las consecuencias pecuniarias de un
determinado estado civil
4. No se puede transigir sobre los derechos ajenos o inexistentes: Art.
2452. Cabe precisar, en lo tocante a los derechos ajenos, que la transaccin no
es nula, sino inoponible al titular de los derechos.
a) Principio general: como todo contrato, produce efecto solo entre las partes,
Art. 2461
Tres consecuencias desprende el Cdigo Civil expresamente de este
principio:
1. Si son varios los interesados en el negocio sobre el cual se transige, la
transaccin consentida por uno no aprovecha ni perjudica a los otros, Art.
2461 inciso 2.
2. Si son muchos los interesados en el negocio sobre el cual se transige, la
transaccin consentida por el uno de ellos no perjudica ni aprovecha a los
otros; esta norma tiene especial importancia en el caso de la solidaridad, y
para determinar su alcance, hay que hacer algunas distinciones:
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c) La transaccin produce el efecto de cosa juzgada: Art. 2460. Por ello se dice
que es un equivalente jurisdiccional, sustituye a la sentencia judicial.
Dos diferencias fundamentales observamos sin embargo:
1. La transaccin como contrato debe atacarse por va de nulidad. La
sentencia no, obviamente, sino a travs de recursos
2. La sentencia siempre es un ttulo ejecutivo. La transaccin, en cambio,
lo ser dependiendo del instrumento en el que conste
6
Antonio Vodanovic H., Contrato de Transaccin, Editorial Jurdica ConoSur Ltda., Santiago, ao 1993,
tercera edicin actualizada, pgs. 135 a 137
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CONTRATOS ALEATORIOS
1. GENERALIDADES
Concepto.
El Cdigo Civil se ocupa slo de los cuatro ltimos; los dos primeros se rigen
por el Cdigo de Comercio y leyes especiales.
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El juego y la apuesta difieren por el papel que desempean las partes, activo
en el juego y pasivo en la apuesta.
En el juego, las mismas partes deben ejecutar un hecho para decidir quin
pierde o gana. En la apuesta, se limitan a afirmar un hecho y se trata luego de
verificar quin ha estado en la razn en lo que ha afirmado; el hecho es ajeno a
los contratantes.
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1. El juego
El art. 2259 establece que "sobre los juegos de azar se estar a lo dicho en el
arto 1466". Y el art. 1466 dispone que hay objeto ilcito "en las deudas
contradas en juego de azar".
El juego de azar ante la ley penal.- El Cdigo Penal considera ilcito s los
juegos de azar que se practican en "casas de juego de suerte, envite o azar".
En sus arts. 277, 278 Y 279 el Cdigo Penal castiga a los banqueros, dueos,
administradores o agentes de casas de juego y a los que concurren a jugar a
ellas; el dinero o efectos puestos en juego y los instrumentos, objetos o tiles
destinados a l caern en comiso.
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los turistas, con los que no regirn las disposiciones de los arts. 277, 278 y 279
del Cdigo Penal.
Los juegos de azar que se practican en el Casino Municipal de Via del Mar
son criminalmente lcitos, puesto que no rigen a su respecto las disposiciones
pertinentes del Cdigo Penal.
No repudia la ley esta clase de juegos en los mismos trminos que los de azar;
pero no ha credo prudente dar plena eficacia a las obligaciones derivadas de
estos juegos.
Por este motivo, el art. 2260 dispone: "El juego y la apuesta no producen
accin, sino solamente excepcin". La disposicin insiste, innecesariamente,
en que el ganador no puede exigir el pago, "pero si el que pierde, paga, no
puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con dolo". .
El art. 2262 dispone que "lo pagado por personas que no tienen la libre
administracin de sus bienes, podr repetirse en todos casos por los
respectivos padres de familia, maridos, tutores o curadores".
El dolo, en este caso, es toda maniobra o "trampa" para obtener una situacin
favorable al ganador.
El art. 2263 establece que "producirn accin los juegos de fuerza o destreza
corporal, como el de armas, carreras a pie o a caballo, pelota, bolas y otros
semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los
reglamentos de polica".
Esta clase de juegos, pues, generan obligaciones civiles perfectas, con la sola
condicin de que no se infrinjan las leyes o reglamentos policiales.
2. La apuesta
Apuesta ilcita.-El art. 1466 declara que hay objeto ilcito en las deudas
contradas en juegos de azar. No distingue la disposicin entre las obligaciones
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que contraigan los jugadores o los terceros para quienes el acto constituye una
apuesta.
Todas las obligaciones que" derivan del juego de azar son, pues, nulas de
nulidad absoluta.
Apuestas lcitas.-Para las apuestas lcitas rige la regla del art. 2260: no dan
accin sino nicamente excepcin. .
La disposicin es comn al juego y a la apuesta. Idnticas condiciones son
necesarias para que no sea viable repetir lo pagado.
Para la apuesta rige la regla especial del art. 2261 que establece un 'concepto
peculiar del dolo en relacin con este contrato: "Hay dolo en el que hace la
apuesta, si sabe de cierto que se ha de verificar o se ha verificado el hecho de
que se trata".
No es aplicable a la apuesta la norma del art. 2263.
La excepcin rige slo para el juego; slo las partes disponen de accin.
Para los terceros que vinculan una prestacin a las resultas de un juego de
destreza o fuerza corporal, el acto constituye una apuesta, sujeta a la regla del
arto 2260. Los terceros, en suma, carecen de accin y disponen de una
excepcin para retener lo pagado.
3. La Renta vitalicia
d) Tambin la renta vitalicia es un contrato real. El arto 2269 aade que "no se
perfeccionar sino por la entrega del precio". El contrato, en otros trminos,
no se reputa perfecto mientras el acreedor no realiza previamente la prestacin
a cambio de la cual se le deber la renta o pensin.
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El arto 2267 dispone: "El precio de la renta vitalicia, o lo que se paga por el
derecho de percibirla, puede consistir en dinero o en cosas races o muebles".
El arto 2268 establece: "Es libre a los contratantes establecer la pensin que
quieran a titulo de renta vitalicia. La ley no determina proporcin alguna entre
la pensin y el precio".
Esta diferencia con el mutuo se explica por el carcter aleatorio del contrato
de renta vitalicia .
Pero tambin podr estipularse que se deba la renta durante la vida del otro
contratante y aun de un tercero extrao al contrato (art. 2264). El arto 2266
dispone que "se podr tambin estipular que la renta vitalicia se deba durante
la vida natural de varios individuos, que se designarn".
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El arto 2266, inc. 2, establece perentoriamente que "no podr designarse para
este objeto persona alguna que no exista al tiempo del contrato".
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El art. 2275 dispone: "Para exigir el pago de la renta vitalicia ser necesario
probar la existencia de la persona de cuya vida depende.
c) La renta, fruto Civil, se devenga da por da. Por lo tanto, en caso de
fallecimiento de la persona de quien depende la renta, el acreedor tendr
derecho a que se le pague "la parte que corresponda al nmero de das
corridos" (art. 2276).
El acreedor tiene igualmente derecho para obligar al deudor moroso "a prestar
seguridades para el pago futuro".
Mucho menos puede pretender el deudor que se deje sin efecto el contrato,
aun ofreciendo restituir el precio.
Las partes, sin embargo, pueden modificar estas reglas y otorgarse los
derechos que naturalmente no les pertenecen.
El art. 2271 previene: "El acreedor no podr pedir la rescisin del contrato
aun en el caso de no pagrsele la pensin, ni podr pedida el deudor, aun
ofreciendo restituir el precio y restituir o condonar las pensiones devengadas,
salvo que los contratantes hayan estipulado otra cosa".
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4. El censo vitalicio
Concepto.-El art. 2279 dispone que "la renta vitalicia se llama censo
vitalicio, cuando se constituye sobre una finca dada que haya de pasar con esta
carga a todo el que la posea".
El censo vitalicio se rige por las disposiciones de la renta vitalicia y del censo
(art. 2283). El arto 2279, inc. 29, previene que "se aplicarn al censo vitalicio
las reglas del censo ordinario en cuanto le fueren aplicables". '
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En todo caso el beneficiario del censo vitalicio debe existir "al tiempo de
fallecer el testador, o al tiempo de aceptarse la donacin, o al de
perfeccionarse el contrato, segn los casos" (art. 2281).
LOS CUASICONTRATOS
1. - Concepto.
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3. - Principales cuasicontratos.
a) Principio general.
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c.4) Que la vctima no tenga otro medio que la accin in rem verso para
obtener la reparacin.
La accin indicada tiene un carcter subsidiario. Slo puede
interponerse cuando la vctima carece de otro medio para obtener que se
repare el perjuicio. En cuanto a los efectos de la accin, la finalidad que
persigue es la obtencin del reembolso de aquello en que el demandado se ha
enriquecido. Con todo, puede suceder que el enriquecimiento sea mayor que el
empobrecimiento sufrido por el demandante. En tal caso, el reembolso no
podr exceder del monto del empobrecimiento, correspondiendo la diferencia
al demandado.
b) Requisitos.
b.1) El gerente debe actuar sin mandato: no estamos ante agencia oficiosa,
cuando las gestiones se realizan a solicitud del interesado. En otras palabras, la
intervencin del gerente debe ser espontnea, puesto que de lo contrario
estaremos ante un mandato.
Precisa el art. 2123 que el encargo objeto del mandato puede hacerse,
entre otras formas, por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de
sus negocios por otra. Si hay aquiescencia, es obvio que hay conocimiento del
interesado. Pero el mero conocimiento del interesado no convertir la agencia
oficiosa en mandato. Ser necesario que el interesado, habiendo podido
manifestar su disconformidad, no lo haga. En caso de duda, y tratndose de
una cuestin de hecho, deber resolverse por el juez si nos encontramos ante
un mandato o agencia oficiosa. El art. 2122 establece una regla al respecto, al
expresar que el mandatario se convierte en un agente oficioso, cuando ejecuta
de buena fe un mandato nulo o por una necesidad imperiosa excede los lmites
de su mandato.
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b.4) Capacidad de las partes: distintas son las normas que regulan la
capacidad del agente oficioso y del interesado:
En cuanto al gerente, debe ser capaz. Si fuere incapaz, mal podra obligarse
con su gestin el interesado, desde el momento que el mismo gestor no resulte
validamente obligado;
El interesado en cambio, no requiere ser capaz. No ejecuta ningn acto
voluntario, no se obliga por un acto suyo sino a consecuencia de los actos de
otros.
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a) Generalidades.
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La ley exige que al pagar una persona una deuda ajena, por error haya credo
que se trataba de una obligacin personal; o que al pagar una deuda
inexistente, por error se haya credo que la deuda exista.
Por ello, si el pago se hizo para extinguir una obligacin existente pero de que
no era deudor el que la pag, y ste conoca tal circunstancia, debe concluirse
que ha querido pagarla por cuenta del verdadero deudor. De la misma forma,
si la deuda no exista y quien pag lo saba, debe concluirse que su intencin
ha sido donar lo que dio en pago (artculo 2299 en relacin al artculo 1397).
Tanto el error de hecho como el de derecho justifican invocar el pago de lo no
debido y exigir repetir lo indebidamente pagado (artculo 2297). A contrario
sensu de lo dispuesto en el artculo 2297, si el pago tena por fundamento una
obligacin natural, no habr derecho a repetir. Por ello, el que cumple una
obligacin natural creyendo equivocadamente que la ley confiere al acreedor
una accin para exigir el pago, no tiene derecho a repetir. La regla es del todo
lgica, pues de lo contrario las obligaciones naturales se tornaran ineficaces,
contravinindose adems lo dispuesto en el artculo 1470, en cuanto las
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b) Origen de la comunidad
Puede nacer sin que exista convencin alguna entre los comuneros,
como en el caso de heredar varias personas de un mismo causante o adquirir
varios legatarios una misma cosa. Aqu, ha sido la voluntad del legislador o
del causante la que ha dado origen a la comunidad.
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Dispone el art. 2305 que el derecho de cada uno de los comuneros sobre
la cosa comn es el mismo que el de los socios en el haber social. No quiere
indicar con ello el legislador que la comunidad, en cuanto a su naturaleza
jurdica, se asimile a la sociedad, sino que las facultades de los comuneros
sern las mismas de que gozan los socios en el uso, goce y administracin de
los bienes comunes.
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comunero tenga en los bienes comunes, salvo que dicho goce tenga por
fundamento un ttulo especial.
e) Administracin proindiviso.
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Los comuneros respondern de la culpa leve por los daos que hayan
causado en los bienes y negocios comunes. Asimismo, cada comunero debe a
la comunidad lo que saca de ella, incluso los intereses corrientes de los dineros
comunes que haya empleado en sus negocios particulares.
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m) Extincin de la comunidad
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