1

Aplicacin del
Derecho Extranjero
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO - UNIDAD 5
Naturaleza del Derecho Extranjero 2

Teora del uso jurdico (Goldschmidt):

Hay que darle al derecho extranjero el mismo
tratamiento de fondo que con el mximo grado
asequible de probabilidad le dara el juez del pas al
que pertenece.
El derecho extranjero es un hecho notorio.
Es diferente aplicar Derecho Propio y aplicar
Derecho extranjero. Aplicamos el Derecho propio
e imitamos el Derecho extranjero .
Naturaleza del Derecho Extranjero 3

La aplicacin del derecho extranjero en Argentina

Art. 13 del CC: La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en
que este cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte
interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes
().
Nota: La ley extranjera es un hecho que debe probarse. La ley nacional
es un derecho que simplemente se alega sin depender de la prueba.
Doctrina: Esta solucin ha sido criticada por los internacionalistas, que
proponen su derogacin.
Propuestas doctrinarias alternativas: limitar su aplicacin por va de
interpretacin, eliminarla por inconstitucional, prescindir de ella.
Jurisprudencia: en su gran mayora aplica de oficio el derecho extranjero,
ya que son escasos los fallos que mantienen la literalidad de la aplicacin
de la norma.
Naturaleza del Derecho Extranjero 4

La aplicacin del
Nuevo Cdigo: Art.derecho extranjero
2595.- Aplicacin en Argentina
del derecho extranjero.
Cuando un derecho extranjero resulta aplicable:
a) el juez establece su contenidosin perjuicio de que las partes
puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada.
Si el contenido del derecho extranjero no puede ser establecido
se aplica el derecho argentino;
b) varios sistemas jurdicos covigentes con competencia
territorial o personal, o se suceden diferentes ordenamientos
legales,
c) diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una
misma situacin jurdica o a diversas relaciones jurdicas
comprendidas en un mismo caso
Clusula de excepcin (Art. 2597 C.C.C)
Problemas procesales 5
Omisin o ineficacia de la prueba del derecho
extranjero
Distintas posiciones
Se debe proceder a la aplicacin de oficio del derecho
extranjero, en virtud de los art. 15 y 16 del CC (cdigo
viejo).
Si el juez debe fallar de acuerdo a lo alegado y probado, la
sentencia debe ajustarse a tal principio.
El juez debe averiguar de oficio el estado jurdico del pas
extranjero, y si ello no da resultado, informarse sobre otro
derecho afn al aplicable (Teora del uso jurdico)
La omisin o ineficacia de la prueba del derecho extranjero
conduce a la aplicacin de la lex fori.
Problemas procesales 6
Invocacin y prueba del derecho extranjero-Carga de la
prueba
Depender de la postura que se adopte en cuanto a su naturaleza jurdica:
Derecho extranjero como hecho: las partes no slo debern alegarlo sino
tambin probarlo.
Derecho extranjero como derecho: su aplicacin deber hacerse de
oficio, sin perjuicio de que las partes puedan alegarlo y probarlo.
Carga de la prueba
La carga de la prueba estar en cabeza de la parte que alegue su
aplicacin.
El Art. 13 del Cdigo Civil y el Art. 377 del Cdigo Procesal de la Nacin
imponen la carga de la prueba del derecho extranjero a las partes.
El C.C.C establece el principio de oficialidad: art. 2595
Problemas procesales 7
Medios de prueba del derecho extranjero

CIDIP II sobre Prueba e informacin acerca del Derecho Extranjero

(Art. 3):
a)Prueba documental (copia certificada de los textos
legales)
b) Prueba pericial (dictmenes de abogados expertos
en la materia)
c) Informe del Estado requerido sobre el texto,
vigencia, sentido y alcance legal de su derecho sobre
determinados aspectos.
Cantidad de Derecho Extranjero 8

Aplicable
El reenvo
Cuando la norma indirecta de DIPri es de importacin,
surge el interrogante respecto a qu parte del
ordenamiento extranjero debe aplicarse.
Opciones:
Slo el Derecho Privado extranjero, excluyendo sus normas de
DIPri (teora de la referencia mnima).
Todo el derecho extranjero: El Derecho Internacional Privado
ms el derecho material privado extranjero (teora de la
referencia mxima). El reenvo slo tiene cabida en esta
ltima teora.
Leading case: Caso Forgo (Corte de Casacin Francesa de
1878)
Cantidad de Derecho Extranjero 9

Aplicable
El reenvo
Condiciones para que se produzca
a) Existencia de sistemas de DIPri que contemplen normas
indirectas
b) Teora de la referencia mxima: la consecuencia jurdica
de la norma indirecta que interviene en primer trmino
remite al ordenamiento extranjero en su totalidad (primero
a las normas de Derecho Internacional Privado y luego a las
normas del Derecho Privado extranjero).
c) Los puntos de conexin empleados por las respectivas
normas indirectas (las del foro y las extranjeras) deben ser
distintos: si coincidieran, el reenvo no se producir.
Cantidad de Derecho Extranjero 10
Aplicable
El reenvo
Clases
Reenvo de primer grado o retorno: la norma indirecta de la ley
del foro (Argentina) declara aplicable a la capacidad la ley del
domicilio; el individuo -que es argentino- est domiciliado en
Francia, y este pas adopta el criterio de la nacionalidad para
regular la capacidad, que de ese modo provoca un reenvo al
ordenamiento jurdico del foro.
Reenvo de segundo grado: la norma indirecta perteneciente a
la ley del foro declara aplicable a la capacidad la ley del
domicilio (incluidas sus normas de DIPri); estas ltimas declaran
aplicable a la capacidad la ley de la nacionalidad, y la persona,
cuya capacidad se discute, ostenta la nacionalidad de un tercer
pas. El juez deber juzgar la capacidad por el Derecho Privado
perteneciente a ese tercer pas.
Cantidad de Derecho Extranjero 11
Aplicable
El reenvo
Clases
Reenvo circular: se trata de decidir en nuestro pas la capacidad
de un ingls, domiciliado en Francia, para adquirir bienes races
situados en el territorio argentino. La norma indirecta argentina
enva al derecho francs, ste reenva al derecho ingls y a su
vez el derecho internacional privado ingls reenva al derecho
argentino, por ser el vigente en el lugar de situacin de los
bienes.
Nuevo Cdigo
Art. 2596: Reenvo.
Derecho extranjero aplicable
Reenvo al derecho
A eleccin de las partes
Excepciones a la Aplicacin del Derecho Extranjero 12
El orden pblico internacional
Es el conjunto de principios inspiradores de la organizacin del Estado y
la familia, que de acuerdo al orden moral y buenas costumbres,
aseguran la realizacin de los valores humanos fundamentales.
Caracteres:
Constituye una barrera a la aplicacin de las leyes extranjeras
normalmente competentes en virtud del DIPRi del foro.
Es el elemento negativo de la consecuencia jurdica
Es un concepto autnomo, distinto e independiente de las normas
jurdicas
Es esencialmente variable segn los pases y en el tiempo.
Se diferencia del orden pblico interno, que designa a un conjunto
de disposiciones no derogables por la voluntad de los particulares
Es esencial y exclusivamente nacional.
El Orden Pblico Internacional 13
La excepcin en nuestro derecho: el art. 14 del CC
Las leyes extranjeras no sern aplicables:
1 Cuando su aplicacin se oponga a:
El Derecho pblico de la Repblica
El Derecho criminal de la Repblica
La religin del Estado
La tolerancia de cultos
La moral y buenas costumbres;
2 Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la
legislacin de este cdigo;
3 Cuando fueren de mero privilegio;
4 Cuando las leyes de este cdigo, en colisin con las leyes extranjeras,
fuesen ms favorables a la validez de los actos.
El Orden Pblico Internacional 14
La excepcin en el nuevo cdigo: el art. 2600

Orden pblico. Las disposiciones de derecho extranjero aplicables

deben ser excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles
con los principios fundamentales de orden pblico que inspiran el
ordenamiento jurdico argentino.
Convencin Interamericana sobre Normas 15
Generales de DIPri (CIDIP II), Montevideo 1979

Orden de prelacin de las fuentes: La determinacin de la norma

jurdica aplicable para regir situaciones vinculadas con derecho
extranjero, se sujetar a lo establecido en esta Convencin y
dems convenciones internacionales suscriptas o que se
suscriban en el futuro en forma bilateral o multilateral por los
Estados Partes. En defecto de norma internacional, los Estados
Partes aplicarn las reglas de conflicto de su derecho interno
(Art. 1).
Teora del uso jurdico: Los jueces y autoridades de los Estados
Partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como
lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable,
sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la
existencia y contenido de la ley extranjera invocada (Art. 2).
Convencin Interamericana sobre Normas 16
Generales de DIPri (CIDIP II), Montevideo 1979

Orden pblico internacional: La ley declarada aplicable por una

Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en
el territorio del Estado parte que la considere manifiestamente
contraria a los principios de su orden pblico (Art. 5).
Fraude a la ley: No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de
un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los
principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte. Quedar a
juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el
determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas (Art. 6).
Cuestin previa: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales
que puedan surgir con motivo de una cuestin principal no deben
resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta
ltima (Art. 8).
Reconocimiento y Ejecucin de Decisiones 17
Judiciales Extranjeras
Aspectos generales

Nociones conceptuales:
El concepto de reconocimiento refiere a los efectos
extraterritoriales de las decisiones judiciales.
El trmino ejecucin refiere a la produccin de efectos
ejecutivos, caractersticos de las sentencias
condenatorias.
Exequtur es el procedimiento especial que debe seguirse
para lograr que la decisin extranjera produzca efectos,
sobre la base de su homologacin.
Hablamos de decisiones para incluir otras medidas tales
como las cautelares. Muchos sistemas estatales de
reconocimiento exigen que se trate de sentencias con
autoridad de cosa juzgada.
Reconocimiento y Ejecucin de Decisiones 18
Judiciales Extranjeras
Requisitos Formales

Traduccin: El documento debe estar traducido al

idioma requerido. Debe realizarla un traductor pblico
oficial .
Legalizacin: consiste en la intervencin de una
autoridad diferente a la que adopt la decisin, dando
por cierta la identidad de sta.
Reconocimiento y Ejecucin de Decisiones 19
Judiciales Extranjeras
Requisitos Formales. La Convencin de La Haya de 1961
Se aplica a los documentos pblicos que hayan sido expedidos en el
territorio de un Estado contratante y que deban ser presentados en otro
Estado contratante.
Se suprime la etapa de autenticacin llevada a cabo por los agentes
diplomticos o consulares del pas en el cual ha de ser presentado el
documento.
Se establece como nica formalidad la insercin de un certificado
denominado acotacin o apostilla.
Cada Estado contratante designar las autoridades competentes para
hacer la acotacin prevista. En nuestro pas: Ministerio de RREE a travs
de la Direccin General de Asuntos Consulares, Departamento de
Legalizaciones.
Desde el ao 2003 el Consejo Federal del Notariado Latino suscribi un
Convenio con La Haya, mediante el cual se deleg al Colegio de
Escribanos
Reconocimiento y Ejecucin de Decisiones 20
Judiciales Extranjeras
Requisitos Procesales

Que la sentencia se encuentre firme, es decir, que haya pasado

en autoridad de cosa juzgada.
Que la sentencia haya sido dictada por un juez competente,
conforme las reglas de jurisdiccin del juez del Estado en el que
se pretende el reconocimiento (criterio de la bilateralizacin).
Los Tratados de Montevideo slo establecen que la sentencia
debe emanar de autoridad competente en la esfera
internacional.
Que se haya respetado el Derecho de Defensa del demandado y
el debido proceso. La citacin al demandado debe haberse
practicado en forma personal, esto es, a su domicilio real.
Luces y sombras en la lucha contra la corrupcin en Brasil
Cronista Comercial
Reconocimiento y Ejecucin de Decisiones 21
Judiciales Extranjeras
Requisitos Sustanciales

La sentencia cuyo reconocimiento y/o ejecucin se

pretende no debe vulnerar los principios del orden
pblico internacional del Estado en el cual se pretende
ese reconocimiento y/o ejecucin.
Nuevo Cdigo
Art. 2612 C.C.C.
Reconocimiento y Ejecucin de Decisiones Judiciales Extranjeras
La CIDIP II sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales 22
Extranjeros (Art. 2)
Las Sentencias, laudos arbitrales y resoluciones jurisdiccionales extranjeras () tendrn
eficacia extraterritorial en los Estados Partes si renen las condiciones siguientes:
a) Que vengan revestidos de las formalidades externas necesarias para que sean
considerados autnticos en el Estado de donde proceden.
b) Que la sentencia, laudo y resolucin jurisdiccional, y los documentos anexos que fuesen
necesarios segn la Presente Convencin, estn debidamente traducidos al idioma oficial
del Estado donde deban surtir efecto.
c) Que se presenten debidamente legalizados de acuerdo con la ley del Estado en donde
deban surtir efecto.
d) Que el juez o tribunal sentenciador tenga competencia de la esfera internacional para
conocer y juzgar del asunto de acuerdo con la ley del Estado donde deban surtir efectos.
e) Que el demandado haya sido citado en debida forma legal de modo sustancialmente
equivalente a la aceptada por la ley del Estado donde la sentencia, laudo o resolucin
jurisdiccional deban surtir efectos.
f) Que se haya asegurado la defensa de las partes.
g) Que tengan el carcter de ejecutoriados o, en su caso, fuerza de cosa juzgada en el
Estado en que fueron dictados.
h) Que no contraren manifiestamente los principios y las leyes de orden pblico del
Estado en el que se pida el reconocimiento o la ejecucin.
Reconocimiento y Ejecucin de Decisiones Judiciales 23
Extranjeras
Tratado de Montevideo de Derecho Procesal Internacional de 1940
(Art. 5)

Las sentencias y los fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y

comerciales en uno de los Estados signatarios, tendrn en los territorios de
los dems la misma fuerza que en el pas donde fueron pronunciados, si
renen los requisitos siguientes:
a) Que hayan sido dictados por tribunales competentes en la esfera
internacional.
b) Que tengan el carcter de ejecutoriados o pasados en autoridad de
cosa juzgada en el Estado en donde hayan sido pronunciados.
c) Que la parte contra la cual se hubieran dictado haya sido legalmente
citada y representada o declarada rebelde, conforme a la ley del pas en
donde se sigui el juicio.
d) Que no se opongan al orden pblico del pas de su cumplimiento.
Reconocimiento y Ejecucin de Decisiones Judiciales Extranjeras
Mercosur: Protocolo de Cooperacin y Asistencia Jurisdiccional en materia Civil, 24
Comercial, Laboral y Administrativa Las Leas 1992 (Art. 20)

Las sentencias y laudos arbitrales tendrn eficacia extraterritorial en los Estados

Partes si renen las siguientes condiciones:
a. que vengan revestidos de las formalidades externas necesarias para que sean
considerados autnticos en el Estado de donde proceden;
b. que estos y los documentos anexos que fueren necesarios, estn debidamente
traducidos al idioma oficial del Estado en el que se solicita su reconocimiento y
ejecucin;
c. que estos emanen de un rgano jurisdiccional o arbitral competente, segn las
normas del Estado requerido sobre jurisdiccin internacional;
d. que la parte contra la que se pretende ejecutar la decisin haya sido
debidamente citada y se haya garantizado el ejercicio de su derecho de defensa;
e. que la decisin tenga fuerza de cosa juzgada y/o ejecutoria en el Estado en el
que fue dictada;
f. que no contraren manifiestamente los principios de orden pblico del Estado en
el que se solicitare el reconocimiento y/o la ejecucin.
Los requisitos de los incisos a), c), d), e) y f) deben surgir del testimonio de la
sentencia o laudo arbitral.
Reconocimiento y Ejecucin de Decisiones Judiciales Extranjeras
CPCN de la Repblica Argentina (Art. 517) y Cdigo de Procedimiento Civil y 25
Comercial de la Provincia de Crdoba (Art. 825)
Las sentencias de tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los
trminos de los Tratados celebrados con el pas de que provengan.
Cuando no hubiese tratados, sern ejecutables si concurriesen los
siguientes requisitos:
1) Que la sentencia con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha
pronunciado, emane de tribunal competente segn las normas argentinas de
jurisdiccin internacional y sea consecuencia del ejercicio de una accin
personal o de una accin real sobre bien mueble, si ste ha sido trasladado a la
Repblica durante o despus del juicio tramitado en el extranjero.
2) Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia
hubiese sido personalmente citada y se haya garantizado su defensa.
3) Que la sentencia rena los requisitos necesarios para ser considerada como
tal en el lugar en que hubiese sido dictada y las condiciones de autenticidad
exigidas por la ley nacional.
4) Que la sentencia no afecte los principios de orden pblico del derecho
argentino.
5) Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad
o simultneamente, por un tribunal argentino.
Bibliografa 26
Bsica
FERNNDEZ ARROYO, Diego (Coord.) (2003). Derecho Internacional Privado de los
Estados del Mercosur. Buenos Aires: Zavala. Cap. 7, 8 y 10.
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Convencin Interamericana sobre Normas Generales de DIPr. (CIDIP II).
Convencin de La Haya de 1961.
Tratado de Montevideo de Derecho Procesal Internacional de 1940.
Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos
Arbitrales Extranjeros (CIDIP II).
Protocolo de las Leas (Mercosur) de 1992.
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
Cdigo de Procedimiento Civil de la Provincia de Crdoba.
Ampliatoria
FELDSTEIN DE CRDENAS, Sara (2010) Gua de Estudio Programa desarrollado de la materia
Internacional Privado (Parte general y parte especial), Estudio, Buenos Aires, pp. 38-40.
SCOTTI, Luciana (2015) Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Analizado, comparado y
concordado. Direccin Alberto Bueres, Tomo 2, pp.. 656-665.
KALLER DE ORCHANSKY, Berta (1991). Nuevo manual de Derecho Internacional Privado.
Buenos Aires: Plus Ultra. Cap. V y XVII.