Ha optado el Cdigo Civil Peruano por el
voluntarismo en materia contractual?
1. ANTECEDENTES
Uno de los ternas ms importantes en la Doctrina
dd Negocio ,Jurdico, HS sin lugar a dudas el referido
a la problemtica sobre la Discrepancia o Divergencia
entre la Voluntad Interna y ll Voluntad Declarada en
el Negocio Jurdico; tpico sobre el cual se han emiti-
do rnlJitiples opiniones y puntos de vista, habindose
eiaborado p~incipalmente cuatro grandes teoras: La
Teora de la Voluntad, llamada tambin Teora Volun-
tarista; ir. Teora de la Declaracin, denominada tm-
bin Teora Declaracionista; !a Teorc: de la Respon-
si1b!id:~d y la Tora de la Confianza; todas ellas
a~lpi:;_:n:8nte 12slUdiadas por la Dochlna, razn por ia
ceJal nos efc,,;rnos muy brfJvemente a cada una de
e:!;:;:::, sa!',o (,1 C350 de la TEJara \/oiuntai"!sta, que sor
c:_jo:o dl2 algunJ.;, precisiones por nuestra parte.
ComJ es sabido, dichas. teoras buscan resolver
la situaclon que se presenta, en un determinado Ne-
gocie Jurdico, cuando la dpclaracin de Voluntad del
Declarante, si el Negocio Jurdico es unilateral. o de
~Jna de las partes, si el Negocio es Bilateral o Plurila-
tera! dl2.crepa de su Volutad Interr,a, es decir, cuando
en un NegOCIO Jurdico ia Voluntad Declarada o Exte-
riorizada es distinta de la Voluntad Iniema, entendin-
dose por Voluntad Interna lo realmente querido por el
sujeio. ,Dicho de otro modo, estamos frente a un
supuesto de discrepancia entre Declaracin y Volun-
tad, entre Voluntad Declarada y Voluntad Interna,
cuando el sujeto ha declarado algo distinto a lo real-
mente querido_ No debe entenderse por Voluntad
Interna nicamente la real o verdadera voluntad del
sujeto que permanece oculta dentro de su fuero inter-
no, sino la Voluntad Real que es externa al Negocio
Jurdico de que se trate. Evidentemente, si la Volun-
tad Declarada coincide con la Voluntad Interna no
habr ningn problema sobre Discrepancia o Discor-
dancia. De acuerdo a la mayora de los autores
existen dos tipos de discrepancia entre ambas Volun-
tades: La realizada o querida conscientemente por el
Declarante, llamada por ello mismo Divergencia
Consciente, y la realizada involuntariamente, llamada
81
Lizardo Taboada Crdova
Profesor auxiliar de la PUC
tambin Divergencia Inconsciente, En el primer caso,
el sauar mayoritario de la Doctrina reconoce y plan-
tea tres supuestos de Divergencia consciente: El de
la Simulacin, el de la Reserva Mental y el de la
Declaracin Hecha en Broma, mientras que del se-
gundo caso, se admite nicamente el Supuesto del
Error Obstativo, llamado tambin Error en la Declara-
cin, Error In Propio, Error en la Transmisin de la
Declarac!n, etc.
Queda claro, en consecl:encia, que las cuatro
teor':1s ;:wtes mencionadas han sido elabcradas por la
Doctrira par;: solucionar los supuestos el"" Discrepan-
cia entre Voluntad lntmna '/ Voluntad Deciar;:da antes
sec\lados. Sr, embargo. y a pesar qde dichas tea
I fas son l~tilizada3 p(eferentem(~nte par;) resolvGr di-
chos supuestos, por extensin se han venido y se
vienen utilizando las mismas para resolver otros pro-
biemas dentro de la conc0pcin general del Negocio
Jundico, principalmente, ia Doctrina sobreia interpre-
tacin del NegOCIO y la Teora Cereral dei Error corno
Vici0 de la Voluntad; ~1 1al punto, que algunos autores
p,e;oren hablar sobre teor:dS respecto al valor de la
Voluntad y la Dbclaracin en la es:ructura del Negocio
,Jur;d,co, (in vez de teonas sobre la Discrepancia o la
ulscordancia entre Voluntad y Declaracin.
Desde nuestro punto de vista, es ms perfecto
sealar que dichas teoras estn referidas al valor de
la Voluntad y la Declaracin dentro de la concepcin
general del Negocio Jurdico, en la medida qU8 ellas
permiten explicar adecuadamente diversidad de as-
pectos que conforman la teora general del Negocio
Jurdico. No obstante lo CUA!. somos tambin cons-
cientes que el campo de apl!clcin ms importante
de las mismas es el relativo a la discordancia entre
Voluntad Interna y Voluntad Declarada, por cuanto en
los supuestos de Divergencia antes indicados se hace
ms evidente el valor que se le debe dar a la voluntad
o a la Declaracin en cada uno de eso casos,
En materia contractual son utilizadas tambin di-
chas teoras, especficamente la Teora Voluntarista y
Thmis 17
la Declaracionista, para determinar el concepto mis
mo del Consentimiento, esto es, para saber si la for-
macin del Consentimiento, que es el elemento fun-
damental del Contrato, requiere nicamente de la
coincidencia de Voluntades Declaradas de las partes
contratantes, o tambin en forma adicional de la coin-
cidencia de sus Voluntades Internas. En tal sentido,
encontramos en la Doctrina Contractualista dos pun-
tos de vista ntidamente definidos. El primero de
ellos, denominado Voluntarista, elaborado y definido
ardorosamente por la Doctrina Francesa y todos sus
seguidores, que podramos calificar de mayoritaria, y
que seala en forma enftica que para la formacin
del Consentimiento es necesaria, adems de la coin-
cidencia de Voluntades Declaradas, la coincidencia
de Voluntades Internas de las partes contratantes;
mientras que el segundo punto de vista, calificado de
Declaracionista, producto de la Doctrina Alemana y
de la moderna Doctrina Italiana, propugna la idea que
para la formacin del Consentimiento basta nica-
mente la coincidencia de las Voluntades Declaradas
de las mismas partes contratantes.
Como se podr observar, se trata de dos puntos
de vista contrapuestos de importancia no slo terica,
sino fundamentalmente de orden legal y prctico,
pues el seguir el uno o el otro, definir la posicin
doctrinaria y legal que se deba tener sobre el Disen-
so. Efectivamente, si se piensa que el Consentimien-
to y por ende el Contrato, requiere para su formacin
de la coincidencia de las Voluntades Declaradas y de
las Voluntades Internas, no ser posib:e distinguir el
Error Obstativo del Disenso; lo cual en nuestro Cdi-
go Civil sera desastroso, por cuanto nos veramos
obligados a sancionar el Disenso con la Anulabildad,
que es la sancin legal aplicable al Error Obstativo, a
tenor de lo dispuesto en los artculos 201 y 208 del
Cdigo Civil. Por el contrario, si optamos por el
Sistema Declaracionista, podremos distinguir ntida-
mente ambas figuras, sancionando el Disenso con la
Nulidad del Contrato y el Error Obstativo con la Anula-
bilidad.
Lo anteriormente expuesto, nos revela la gran
importancia de optar por una posicin terica o por la
otra, y principalmente el conocer y el determinar si el
Cdigo Civil Peruano en materia contractual es Volun-
tarista o Declaracionista, y es por ello mismo que el
objeto del presente artculo es el analizar la posicin
del Cdigo Civil sobre el particular.
11. EL DOGMA DE LA VOLUNTAD EN EL NEGO-
CIO JURIDICO
Antes de entrar a examinar la posicin de nuestro
Cdigo Civil sobre el concepto mismo del Consenti-
miento, debemos formular unas breves precisiones
sobre la Teora Voluntarista, que en nuestro medio
todava no ha sido correctamente entendida por un
sector. Esta teora no sostiene de ningn modo que
lo que produzca efectos jurdicos en el mbito del
Negocio Juddico sea la Voluntad Interna del Decla-
Thmis 17
rante o de las partes, pues al igual que las otras
teoras, parte de la premisa aceptada unnimemente
en la Doctrina, incluso por los autores franceses, de
que la Voluntad Declarada es siempre la productora
de efectos jurdicos, en el sentido que la misma es el
elemento fundamental del supuesto de hecho del
Negocio Jurdico, previsto en abstracto por la norma
jurdica. Esta teora sostiene sin embargo, que a
pesar de ser la Voluntad Declarada o Manifestada la
nica capz de producir efectos jurdicos, en la Decla-
racin de Voluntad se debe dar mayor valor a la
Voluntad que a la Declaracin, en la medida en que el
Derecho busca que los efectos jurdicos nazcan cuan-
do han sido voluntariamente queridos, y en la medida
en que la Declaracin es nicamente el vehculo a
travs del cual el sujeto declara su verdadera volun-
tad. En tal sentido, lo que seala esta posicin teri-
ca es que en los casos de Discrepancia entre la
Voluntad Interna y la Voluntad Declarada, debe pre-
valecer siempre la Voluntad Interna, invalidndose la
Voluntad Declarada y producindose como conse-
cuencia la nulidad del Negocio Jurdico afectado, ya
que de ambos elementos el ms importante es la
voluntad. Esto significa que la teora Voluntarista en
ningn momento seala que la Voluntad Interna deba
prevalecer sobre la Voluntad Declarada, de modo tal
que el Negocio Jurdico, en el que exista discrepan-
cia, deba considerarse celebrado sobre la base de la
Voluntad Interna, sino que se le atribuye lJnicamente
a la Voluntad Interna discrepante el rol de destruir lo
declarado en toda hiptesis dG discordancia entre
ambas voluntades.
Una segunda precsin que debemos formular,
es que la Teora Voluntarista constituye lo conceptual-
mente opuesto a la Teora Declaracionista, pues esta
ltima precepta, que en los casos de discrepancia
entre ambas voluntades, debe prevalecer siempre la
Voluntad Declarada, no atribuyndosele a la Voluntad
Interna ningn rol en materia de invalidez del Negocio
Jurdico. Siendo esto as, no se puede afirmar, como
nadie lo hace en Doctrina, que un Cdigo Civil en
principio sea Declaracionista y Voluntarista por excep-
cin; o lo que es lo mismo, que el Cdigo sea Decla-
racionista por sealar que en materia contractual lo
que produce obligaciones es lo expresado por las
partes y que sea Voluntarista cuando se permita a
una de las partes probar que su Voluntad Interna no
corresponda a su Voluntad Declarada. Sostener algo
as, es realmente incoherente, ya que en materia
contractual un Cdigo puede ser Voluntarista o Decla-
racionista, o en todo caso optar por cualquiera de
estas dos posiciones, debidamente concordadas con
la Teora de la Confianza o con la Teora de la Res-
ponsabilidad, o con estas dos ltimas a la vez, pero
nunca, salvo el caso de un Cdigo mal elaborado y
concebido, podr ser Voluntarista y Declaracionista a
la vez.
En consecuencia, la concepcin del Contrato
basada en la Teora de la Voluntad, tiene que ser una
82
que seale en forma enftica, que para la formacin
del Consentimiento es necesaria, adems de la coin-
cidencia de Voluntades Declaradas, la de las Volunta-
des Internas de las partes contratantes.
Finalmente, debemos realizar una breve reflexin
sobre las teoras antes indicadas sobre el valor de la
Voluntad y la Declaracin y en general sobre la pro-
blemtica de la Divergencia entre Voluntad Interna y
Voluntad Declarada. En la actualidad, no se puede
afirmar con seriedad que una sola de estas teoras
pueda resolver los cuatro casos de Divergencia entre
ambas Voluntades, no pudindose tampoco sealar
que un Cdigo haya optado nicamente por una sola
de dichas teoras para resolver todos los problemas
vinculados con las mismas, pues prevalece la opinin,
segn la cual cada uno de los supuestos de discor-
dancia entre ambas Voluntades, as como los proble-
mas vinculados con dichas teoras, deben ser resuel-
tos sobre la base de la teora o teoras que ms se
adapten a los intereses en conflicto, as por ejemplo,
existe casi uniformidad de pareceres en que la Reser-
va Mental es irrelevante jurdicamente, debiendo apli-
carse siempre para dicho supuesto la Teora de la
Declaracin. Del mismo modo, entre los autores que
consideran que la Declaracin Hecha en Broma es un
supuesto de Discordancia entre Voluntad y Declara-
cin, existe tambin la opinin generalizada de que la
misma debe ser resuelta por la Teora Voluntarista,
salvo algunos autores que utilizan tambin la Teora
de la Confianza, o esta Teora unida a la de la Res-
ponsabilidad. Lo mismo acontece con la Simulacin,
por quienes aceptan que es un supuesto de discre-
pancia entre Voluntad Interna y Voluntad Declarada,
los cuales utilizan preferentemente la Teora Volunta-
rista, y algunos otros tambin la Teora de la Confian-
za. Respecto del Error Obstativo, se utilizan indistin-
tamente la Teora de la Voluntad, la Teora de la
Confianza y la Teora de la Responsabilidad; nuestro
Cdigo Civil, siguiendo al Cdigo Civil Italiano, utiliza
la Teora de la Confianza al exigir como requisito para
la configuracin del Error, como causal de Anulabili-
dad, el que sea conocible por la otra parte.
En tal sentido, no puede sealarse que el Cdigo
Civil Peruano haya optado nicamente por una de las
cuatro grandes teoras mencionadas, razn por la
cual no habr ningn problema en admitir una teora
.en materia de Reserva Mental, otra para la Declara-
cin hecha en Broma, la Simulacin y el Error Obstati-
va, y otra completamente distinta en materia de inter-
pretacin, teora general del Error y en materia del
Consentimiento en Contratos.
Esta tercera reflexin es de vital importancia, en
la medida en que existe la falsa creencia bastante
generalizada, de que es o debe ser una sola teora la
llamada a resolver todos los problemas sobre Diver-
gencia entre Voluntad Interna y Voluntad Declarada, y
en general todos los problemas vinculados con las
mismas teoras.
83
111. EL CONSENTIMIENTO DENTRO DEL CODIGO
CIVIL PERUANO
Como ya lo hemos sealado, el objeto del pre-
sente artculo no es el estudiar el proceso de forma-
cin del Consentimiento, es decir, toda la problemti-
ca relativa a la Oferta y la Aceptacin y sus diversas
modalidades, ya que es una materia tpicamente
Contractual, que pertenece a la Doctrina General del
Contrato, sino el determinar si el Cdigo Civil ha opta-
do por el Voluntarismo o por el Declaracionismo, tema
que an cuando es aplicable al Contrato, es funda-
mentalmente uno correspondiente a la Teora General
del Negocio Jurdico.
El primer artculo que debemos examinar es el
1351, que dispone que el Contrato es el acuerdo de
dos o ms partes para crear, regular, modificar o
extinguir una relacin jurdica patrimonial. Evidente-
mente, esta norma no nos dice en modo alguno si el
acUerdo de las partes implica coincidencia de Volun-
tades Internas, o, nicamente coincidencia de Volun-
tades Declaradas; al igual que sucede con el artculo
1352 del mismo Cdigo Civil, que se limita a indicar
que en materia contractual rige el Principio del Con-
sensualismo por regla general, es decir, que en la
mayor parte de los Contratos basta el simple acuerdo
de voluntades para la formacin de los mismos, salvo
el caso de los Contratos formales o solemnes, llama-
dos tambin con forma debida, en los cuales el Con-
sentimiento debe prestarse en la forma sealada por
la Ley bajo sancin de nulidad.
Sin embargo, tenemos el artculo 1359, el cual a
nuestro modo de ver es de capital importancia para
los efectos de nuestro anlisis, en la medida en que
establece con toda claridad que no hay contrato mien-
tras las partes no estn conformes sobre todas sus
estipulaciones aunque la Discrepancia sea secunda-
ria, ('-Omo se podr apreciar, esta norma nos est
sealando en forma muy clara, que para la formacin
del contrato es necesaria una total y perfecta coinci-
dencia de Voluntades Declaradas, sin exigir en modo
alguno la coincidencia de Voluntades Internas, o sin
referirse sobre dicho aspecto, ya que el artculo utiliza
el trmino "estipulaciones", que est referido exclusi-
vamente a las Clasulas que conforman el contenido
del Contrato, que es producto o consecuencia de las
Voluntades Declaradas. Esto nos lleva a pensar que
el Cdigo Civil en materia contractual habra optado
por el Declaracionismo. Este criterio, sin embargo,
tendr que ser confirmado por otras normas del mis-
mo Cdigo Civil.
La confirmacin de este punto de vista, lo encon-
tramos en el artculo 1373, que en forma rotunda
dispone que el Contrato queda perfeccionado en el
momento y lugar en que la aceptacin es conocida
por el Oferente, es decir, en el momento y lugar en
que opera la coincidencia total y perfecta entre Volun-
tades Declaradas.
Thmis 17
 Finalmente, y a manera de corolario perfecto
sobre el artculo 1359 y el 1373, respecto del Declara-
cionismo en materia de Consentimiento dentro de
nuestro Cdigo Civil, encontramos la regla estableci-
da en la primera parte del artculo 1361, que seala,
como no poda ser de otra manera, que los Contratos
son obligatorios en cuanto se haya expresado en
ellos; lo que significa que lo que producen efectos
jurdicos son las Declaraciones de Voluntad de las
partes contratantes y no as sus Voluntades Internas.
Regla legal que guarda perfecta concordancia con el
principio que en materia de Negocio Jurdico es ni-
camente la Voluntad Declarada la productora de efec-
tos jurdicos. De esta manera, desde nuestro punto
de vista. queda claramente establecido que el Cdigo
Civil Peruano en materia de Consentimiento es Dec!a-
racionista, requirindose en consecuencia, para la
formacin del mismo, y por ende, para la validez del
Contrato nicamente la coincidencia de Voluntades
Declaradas.
Sin embargo, el Declarar;ionismo en nuestro
Cdigo Civil, en materia de Consentimiento, SE) en-
cuentra oscurecido y aparentemen!9 contradicho,
decimos nicamente aparentemer>te por el artculo
1362 y fundamentalmente por la segunda parte del
artculo 1361, que ha dado lugar en nuestro meda a
que se sostenga que el Cdigo Civil es Voluntarista
en materia de Contratos. Siendo esto as, debemos
analizar ambas normas del Cdigo Civil, a fin de
culminar nuestro anlisis.
El artculo 1362, dispone que los Contratos de-
ben negociarse, col0brarse y ejecutarse segn las
reglas de la buena fe y comn intencin de las partes.
En la medida que esta norma hace mferencia a la
comn intencin de las partes, especficamente en el
sentido que los Contratos deben celebrarse seg"
dicha comn Intencin, podra pensarse qUE! el Cdi-
go Civil habria optado por el Voluntarisrno, exigiendo
adems de la coincidencia de las Voluntades Declara-
das una coincidencia de Voluntades Internas, pues el
trmino "Cornun Intencin" podra entenderse como
referido a las Voluntades Internas de las partes con-
tratantes. Desde nuestro punto de Vista, ello no es
as, ya qUE: esta norma, en primer lugar, no esti
referida en sentido est~icto a la formacin del consen-
timiento, aspocto que est regulado por el artculo
1373, antes indicado, que se encuentra ubicado en el
Ttulo Segundo sobre "El Consentimiento", de la Sec-
cin Primera del Libro Setimo del Cdigo Civil, sobre
los Contratos en General, ttulo referido al elGmento
fundamental dGI Contrato, consistente en las Declara-
ciones de Voluntad coincidentes de las partes contra-
tantes. Y como ya lo hemos visto, el artculo 1373
hace nicamente referencia a la coincidencia de
Voluntades Declaradas y no as a la de las Volunta-
des Internas. Siendo esto as, resulta claro que el
articulo 1362, no regula lo relativo a la formacin del
Consentimiento, no estableciendo nada sobre el parti-
cular.
Thmis 17
Adems de ello, la norma en comentario constitu-
ye una Declaracin de carcter genrico referida no
slo a la celebracin, sino tambin a la Negociacin y
ejecucin de !os Contratos, de modo tal que el objeto
de la misma no es el indicar que sea necesaria la
coincidencia de Voluntades internas para la formacin
del Consentimiento, sino nicamente preceptuar que
en materia contractual se debe estar a fa dispuesto
por las reglas de la buena fe y lo acordado por las
partes. En nuestro concepto, al referirse a la Comn
Intencin de las partes, el artculo 1362 est aludien-
do a lo dispuesto por el artculo 1351, antes examina-
do, que define el CO'ltrato fundamentalmente como el
acuerdo de dos o ms parts dirigido a la consecu-
cin de una finalidad jurdica. En otras palabras, la
regla del 1362, no es sino una confirmacin del artcu-
lo 1351, en el sentido que el Contrato es por 8sencia
un acuerdo. Sin embargo, como lo vimos anterior-
mente, del 1351, al igual que del 1352, no se puede
determinar si la ComLJO Intencin o el Acuerdo est
referido a la coincidencia de Voluntades Declaradas,
o tambin a la coincidGncia de Voluntades Internas.
Adicionalmente, cebe sealarse que el trmino
Comn Intencin de las Partes debe entendersG sin
ningn problema de orden conceptual, carpo referido
a la Comn Intencin Declarada o Exteriorizada de
las Partes Contratantes, en la medida en que para
que una Intencin o una Voruntad sea Comn, tendr
que haber sido exteriorizada por lo menos a U'la
segunda persona que est de acuerdo COl'" su Decla-
racin de Voluntad. Esto significa, que el trmino
Comn Intencin. slo poc;ir estar referido a las Vo-
luntades Internas en la medida que del cor>junto de
normas dndicadas por el Cdigo Civil al Contrato, se
establezca que el mismo requiere para su formacin
de las Voluntades Internas Coincidentes. Por el con-
traro, si del conjunto de las mismas se despre'lde
que el Cdigo es Declaracionista, el trmino "Comn
Intencin" del artculo 1362, a! igual que el trmino
"Acuerdo" del articulo 1351, estarn referidos a las
Voluntades Declaradas Coincidentes. Imponindose
esta solucin dentro de nuestro Cdigo Civil sobre la
base de lo establecido en los al1fculos 1359, 1373 Y
primera parte del 1361.
Finalmente, debe indicarse que el artculo 1362
al estar referido a la ejecucin del contrato, es una
norma que tiene tambin una carcter interpretativo,
en la medida en que la interpretacin de un Acto
Jurdico y por ende de un Contrato, es una labor que
se impone cuando las partes no estn de acuerdo
sobre el significado de sus Declaraciones de Voluntad
al ejecutar el Contrato. En este sentido, y teniendo en
cuenta que las normas sobre interpretacin del Acto
,Jurdico contenidas en el Cdigo Civil, especficamen-
te el artculo 168, que son tambin aplicables al Con-
trato, que es el Acto Jurdico por excelencia, han
optado por el Sistema Declaracionista en materia de
interpretacin, al disponer el mismo artculo 168 que
el Acto Jurdico debe ser interpretado de acuerdo con
84
lo que se haya expresado en l; resulta evidente que
la norma del artculo 1362, que es tambin una de
interpretacin, al estar referida a la Comn Intencin
de las Partes, debe entenderse como la Comn Inten-
cin Evidenciada o Declarada, es decir, consecuencia
de la coincidencia de Voluntades Deciaradas de las
Partes Contrantes. Caso contrario, habra una con-
tradiccin dentro del Cdigo Civil en lo relativo a las
normas sobre interpretacin de los Actos Negociales.
En conclusin, en nuestro concepto la norma del
artculo 1362, no contradice en modo alguno el Decla-
racionismo en materia contractual del Cdigo Civil
Peruano, por cuanto la misma no est referida a la
formacin del Consentimiento, entendindose la
Comn Intencin de las Partes corno la Comn Inten-
cin Declarada o Exteriorizada.
Resta ahora analizar lo establecido en la segun-
da parte del artculo 1361, de fundamental importan-
Cia, ya que ha dado lugar a que se sostenga que el
Cdigo Civil Peruano es Voluntarista en materia de
Consentimiento.
La formulacin de esta segunda parte seala tex-
tualmente, que se presume que la Declaracin expre-
sada en el contrato responde a la Voluntad comn de
las partes y quien niegue esa coincidencia debe pro-
baria.
En primer lugar, esta norma confunde dos planos
conceptuales, el de ia coincidencia de la Voluntad
Interna y Deciarada, y el de la necesidad de una
coincidencia de Voluntades Internas en el Contrato
segn la concepcin Francesa Voluntarista. El as-
pecto de la coincidencia entre la Voluntad Interna y la
Voluntad Deciarada, que es tpico de la Doctrina de
la discrepancia entre ambas Voluntades, est referido
en materia negocial y tambin en materia contractual
a que la Declaracin de Voluntad de cada parte deba
coincidir en principio con su Voluntad Interna. Esto
significa que dicha problemtica est referida a una
sola Declaracin de Voluntad, o lo que es lo mismo a
la Declaracin de Voluntad de cada parte en un con-
trato; mientras que el Voluntarismo en materia de
formacin del Consentimiento est referido nicamen-
te a coincidencia de Voluntades Internas para la for-
macin del Contrato. Siendo esto as, si la norma en
cuestin ha querido incorporar el Voluntarismo, no ha
debido hacerlo utilizando conceptos aplicables a la
Teora oe la Discrepancia, es decir, no se ha debido
sealar una presuncin de que la Deciaracin expre-
sada en el Contrato responde a la Voluntad Comn
entre las Partes, sino que se ha debido sealar en
todo caso que es necesaria la coincidencia de Volun-
tades Internas adems de la coincidencia de Volunta-
des Deciaradas.
No obstante lo cual, y aun cuando la norma no
utiliza la terminologa adecuada, es claro sin embar-
go, que el propsito de la misma es incorporar el
85
Vo!untarismo dentro del Cdigo Civil Peruano. Vere-
mos a continuacin si ese propsito se ha logrado o
no. Para ello, es necesario, referirnos a las conse-
cuencias, que segn esta misma norma, se derivaran
en caso de comprobarse la no coincidencia de Volun-
tades Internas, a pesar de la coincidencia de Volunta-
des Declaradas.
Lo primero que debe sealarse sobre este punto
especfico, es que la norma no seala cul es la
sancin en caso se pruebe la no coincidencia de
Voluntades Internas, limitndose a preceptuar que en
caso esa coincidencia no exista, deber ser probada
por quien la alegue. Como es evidente, el Voluntaris-
mo no slo se ha intentado plantear frustradamente
utilizando la terminologa inadecuada, sino que
adems de ello, en forma incompleta, por cuanto no
se seala que la sancin en caso se pruebe la no
coincidencia sea la nulidad del contrato; lo cual ten-
dra que haberse sealado de haberse planteado un
Voluntarismo correctamente, por cuanto, como ya lo
hemos indicado, el Voluntarismo establece que en los
casos de discrepancia, la Voluntad Interna destruye lo
declarado, invalidndose el Negocio Jurdico con la
causal de nulidad. Y esta norma en ningn momento
seala ni afirma que en los casos en que se pruebe la
no coincidencia de Voluntades Internas, la sancin
tendr que ser la nulidad del Contrato.
Ms aun, la norma es irrelevante jurdicamente,
ya que los casos de discrepancia entre Voluntad In-
terna y Voluntad Declarada, que son nicamente cua-
tro, ya estn sancionados en las normas del Acto
Juridico del mismo Cdigo Civil. As, en los casos de
Simulacin Absoluta o Relativa la sancin es siempre
la nulidad del Acto Jurdico Simulado, siendo el Acto
Jurdico disimulado en la simulacin relativa, vlido en
la medida que concurran sus requisitos de sustancia y
forma y no perjudique el derecho de terceros, a tenor
de lo dispuesto en el artculo 191, 193, inciso quinto
del artculo 219 e inciso tercero del artculo 221. Esto
significa que en los casos de Simulacin, en los cua-
Jes existe discrepancia entre Voluntad Interna y Vo-
luntad Declarada, de comn acuerdo entre las partes,
no es necesaria la segunda parte del 1361 del Cdigo
Civil.
En los casos de Reserva Mental, tampoco es
necesaria dicha norma, por cuanto, aun cuando se
llegara a probar la misma, la sancin sera siempre la
validez del Negocio Jurdico, en aplicacin del criterio
uniforme en Doctrina sobre la irrelevancia jurdica de
la Reserva Mental.
En lo concerniente a la Declaracin Hecha en
Broma, ia sancin siempre es la Nulidad, a tenor de lo
dispuesto en el Inciso Primero del artculo 219 del
Cdigo Civil, ya que se entiende unnimemente que
en dichos supuestos no hay una verdadera manifesta-
cin de Voluntad del Agente, en la medida en que se
trata de una divergencia consciente entre Voluntad
Thmis 17
Interna y Voluntad Declarada realizada con fines
didcticos, teatrales, de jactancia, cortesa, o en Bro-
ma propiamente hablando, o en la medida en que no
se trata de una verdadera Declaracin de Voluntad
por carecer el Declarante de propsito negocial.
Finalmente, en los casos de Error Obstativo o
Error en la Declaracin, en los cuales se presenta
obviamente como consecuencia de la discrepancia
entre la Voluntad Interna y la Voluntad Declarada de
una de las partes, una no coincidencia de Voluntades
Internas entre las mismas, la norma tampoco es apli-
cable, por cuanto en esos supuestos la sancin es la
anulabilidad, de conformidad con lo establecido en los
artculos 201, 208 e inciso segundo del artculo 221
del Cdigo Civil.
Todo esto significa que la segunda parte del art-
culo 1361 no es relevante jurdicamente para sancio-
nar los casos de discrepancia entre Voluntad Interna
y Voluntad Declarada, que al producirse respecto de
una sola Declaracin de Voluntad, en el campo del
Acto Jurdico Bilateral o Plurilateral y por ende en el
campo del contrato, derivan en una falta de coinciden-
cia entre Voluntades Internas de las partes contratan-
tes, ya que todos estos supuestos estn debidamente
resueltos por las normas contenidas en .el Libro del
Acto Jurdico del Cdigo Civil, estando por su parte el
Disenso resuelto desde nuestro punto de vista en el
artculo 1359 del Cdigo Civil con la nulidad del Con-
trato.
IV. CONCLUSION
Podemos concluir sealando que el Cdigo Civil
Peruano en materia de Consentimiento es Declaracio-
nista, siendo la segunda parte del artculo 1361 un
intento frustrado de incorporr el Voluntarismo. Claro
est, desde nuestro muy personal punto de vista.

INFORMATIVO LEGAL

RODRIGO
DE LEGISLACION, DOCTRINA y JURISPRUDENCIA
INFORMATIVO MENSUAL
25 Afias de Experiencia

SU "ASESOR PERSONAL" - Publica las disposiciones legales del mes

AGll, PRACTICO Sumilladas y ordenadas
Y ECONOMICO: Con claros ndices cronolgicos y temticos
mensuales y semestrales.
Concordancias
- le ofrece secciones de actualidad jurdica
Informes
Notas
Jurisprudencia comentada
Tipo de Cambio y otros patrones.

Adems publicamos el Boletn del Informativo Legal Rodrigo que contiene las Resoluciones
que expide el Tribunal Fiscal en materia Tributaria.

INFORMES Y SUSCRIPCIONES
Jr. Pachactec No. 1133 - Jess Mara - Telfono: 240665

Thmis 17 86