Tema 4 Poder Constituyente

UNIVERSIDAD NORORIENTAL PRIVADA
GRAN MARISCAL DE AYACUCHO

FALCULTAD DE DERECHO
ANTENCEDENTES Y BASES CONSTITUCIONALES DEL ESTADO
TEMA 04: EL PODER CONSTITUYENTE.
TEMA 4. El poder constituyente. Poder constituyente originario y poder

constituyente derivado. Asamblea Constituyente y Asamblea Constitucional.
Constitucin y democracia. El pueblo como titular de la soberana. Democracia
representativa, participativa y directa. El componente pluralista de la
democracia.
PODER CONSTITUYENTE.
De acuerdo con el autor Carl Schmit, el Poder Constituyente es "la voluntad
poltica, cuya fuerza o autoridad es capaz de adoptar la concreta decisin de
conjunto sobre modo y forma de la propia existencia poltica[1].
El profesor argentino BIDEGAIN, aporta una definicin segn la cual el Poder
Constituyente es "la potestad de dictar la primera Constitucin de un Estado"
as como la de cambiar la Constitucin vigente dndole un sentido poltico
sustancialmente diferente (Bidegain, Carlos Mara, Cuadernos del Curso de
Derecho Constitucional, Buenos Aires, 1969. Pg. 68; apud, sentencia de la
Sala Poltico-Administrativa de la Corte Suprema de Justicia de fecha 19-1-99.
Caso: Recurso de interpretacin de la Ley Orgnica del Sufragio y Participacin
Poltica. Expediente 15.395).
LINARES QUINTANA, en su Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional,
sostiene que el Poder Constituyente es la "facultad soberana del pueblo a
darse su ordenamiento jurdico-poltico fundamental originario por medio de
una Constitucin, y a revisar sta, total o parcialmente, cuando sea
necesario"[2].
ALFREDO ARISMENDI en su libro de Derecho Constitucional Tomo I, nos dice: El
Poder Constituyente tiene como cometido elaborar la constitucin y reformarla
o modificarla
PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y PODER CONSTITUYENTE DERIVADO.

Segn el rgano que promueve la emisin del nuevo texto constitucional, la
doctrina clsica distingue dos modalidades del Poder Constituyente: el
originario y el derivado o instituido.
LINARES QUINTANA sostiene as, que el Poder Constituyente puede ser
Originario o Derivado, segn que a travs de l se pretenda dictar una nueva
Constitucin (Poder Constituyente Originario) o revisar, en forma parcial o total,
la que ya ha sido dictada (Poder Constituyente Derivado).
BIDEGAIN [3] aborda la distincin entre Poder Constituyente Originario y Poder

Constituyente Derivado desde una perspectiva distinta. En efecto, para este
autor, el Poder Constituyente originario comprende no solo la potestad de
dictar la primera constitucin, sino tambin la facultad de cambiar la
Constitucin vigente, siempre y cuando la modificacin o cambio implique la
puesta en vigor de un sentido poltico sustancialmente diferente. Cuando la
modificacin que se desea introducir a las normas supremas del ordenamiento
no apareja un cambio sustancial del texto vigente, no ser necesario convocar
al Poder Constituyente originario, sino que lo prudente ser arbitrar tal
modificacin por intermedio de los Poderes Constituidos.
En definitiva, para quienes aceptan esta distincin, el Poder Constituyente ser
Originario, cuando las normas constitucionales sean elaboradas por el titular
directo de la soberana (vgr. el pueblo) a travs de cualesquiera de los
mecanismos jurdicos que le permiten manifestar su voluntad soberana y a
este mecanismo se acude, normalmente, cuando se pretende llevar a cabo
modificaciones sustanciales del rgimen constitucional precedente.
En cambio, el Poder Constituyente ser Derivado o Instituido, cuando el autor
de la normativa de rango constitucional sea un rgano de los Poderes Pblicos
Constituidos (generalmente el Congreso o Parlamento), al cual el titular de la
soberana, mediante una norma constitucional previa, le hubiere otorgado -en
forma limitada- la posibilidad de efectuar reformas, modificaciones o adiciones
a la Constitucin.
La sealada distincin entre Poder Constituyente Originario y Poder
Constituyente Derivado, ha sido, sin embargo, rechazada por calificados
autores del Derecho Constitucional. En este sentido, se sostiene que el Poder
Constituyente es siempre originario, pues se parte de considerar que l no
est vinculado a formas jurdicas y procedimientos; cuando acta dentro de esa
propiedad inalienable, est siempre en estado de naturaleza. En el Poder
Constituyente descansan todas las facultades y competencias constituidas y
acomodadas a la Constitucin. Pero l mismo no puede constituirse nunca con
arreglo a la Constitucin. De all que "cuantas veces el Poder Constituyente se
manifiesta, lo hace de forma originaria y al no someterse a reglas anteriores,
an cuando stas sean de naturaleza constitucional, no puede hablarse de
derivado, ya que su propia configuracin no cambia, es constituyente y
originario siempre.
En otras palabras, para el sector doctrinario que se niega a admitir la distincin
entre Constituyente Originario y Constituyente Derivado, la potestad que la
Constitucin normalmente otorga a los Poderes Pblicos para reformar o
enmendar el propio texto constitucional no puede considerarse como expresin
del Poder Constituyente, pues el rgano que ejerce semejante facultad no se
convierte en constituyente, sino que por el contrario, sigue siendo un rgano
constituido, sujeto por tanto al ordenamiento jurdico del Estado y
particularmente a la Constitucin que regula esa facultad, que aun cuando

extraordinaria, es derivada de una competencia perfectamente definida dentro
del campo de su actuacin.
En todo caso, los rganos Constituidos (la Asamblea nacional, en nuestro
caso), cuando ejercen, en forma extraordinaria y limitada, las facultades que le
han sido delegadas para modificar o reformar la Constitucin, no dejan de ser
rganos constituidos para convertirse en rganos constituyentes, pero es
igualmente indudable que la funcin de dictar normas constitucionales que
desarrollan en esos casos, es la que corresponde en forma tpica y propia al
constituyente originario (pueblo), por lo que bien puede decirse que es en la
conjuncin del ejercicio de la "funcin constituyente" por parte de los "rganos
constituidos" donde alcanza su justificacin la expresin "Poder Constituyente
Derivado o Instituido".
En un todo de acuerdo con la indicada distincin, la Sala Poltico-Administrativa
de la Corte Suprema de Justicia, en el fallo de fecha 19 de enero de 1999, ha
sealado que "...lo que organiza, limita y regula normativamente la accin de
los poderes constituidos es funcin del Poder Constituyente [Originario, se
entiende]. Este no debe confundirse con la competencia establecida por la
Constitucin para la reforma de alguna de sus clusulas. La competencia de
cambiar preceptos no esenciales de la Constitucin, conforme a lo previsto en
su mismo texto, es Poder Constituyente Instituido o Constituido, y aun cuando
tenga carcter extraoficial, est limitado y regulado, a diferencia del Poder
Constituyente Originario, que es previo y superior al rgimen jurdico
establecido".
CARACTERSTICAS DEL PODER CONSTITUYENTE.
Segn la modalidad que adopte el Poder Constituyente, sea originario o
derivado, existen determinados atributos o caractersticas que permiten
enmarcarlo.
Del Poder Constituyente Originario.
En este sentido, el Poder Constituyente Originario, se caracteriza por ser
ilimitado, originario y autnomo.
A) Ilimitado.
El Poder Constituyente, cuando es ejercido por su titular originario (pueblo),
reviste carcter ilimitado, de manera que, en principio - dejando a salvo la
necesidad de respetar los valores naturales y absolutos- no tiene restricciones
en su actuacin.
Se sostiene, en tal sentido, que ni siquiera la Constitucin previa puede
prescribir lmites al Poder soberano del pueblo de dictar nuevas normas
fundamentales destinadas a promover cambios polticos sustanciales. Este
carcter fue reconocido en el artculo 28 de la Constitucin Francesa de 1793,

en los siguientes trminos:
"Un pueblo tiene siempre el derecho de revisar, reformar y cambiar su
Constitucin. Una generacin no puede someter a sus leyes a las generaciones
futuras".
Cmo consecuencia lgica del carcter ilimitado del Poder Constituyente
Originario, las llamadas "clusulas de intangibilidad", constituidas por
declaraciones constitucionales que consagran la irreformabilidad de
determinados principios de la organizacin del Estado, no limitan al Pueblo en
su carcter de titular originario de la soberana.
Asimismo, en virtud de su carcter ilimitado, el Poder Constituyente Originario
no se encuentra sujeto a las limitaciones previstas en los textos
constitucionales para sus modificaciones o reformas.
Especial inters reviste, en nuestro rgimen, esta caracterstica del Poder
Constituyente Originario, pues la vigente Constitucin contempla una clusula
de inviolabilidad del siguiente contenido:
"Artculo 333.- Esta Constitucin no perder su vigencia si dejare de observarse
por acto de fuerza o porque fuere derogada por cualquier otro medio distinto al
previsto en ella. En tal eventualidad, todo ciudadano investido o ciudadana
investida o no de autoridad tendr el deber de colaborar en el restablecimiento
de su efectiva vigencia.
Ello conduce a una conclusin: la soberana popular se convierte en
supremaca de la Constitucin cuando aquella, dentro de los mecanismos
jurdicos de participacin decida ejercerla".
B) Originario.
El carcter "originario" del Poder Constituyente del pueblo, se concreta en que
l es la fuente de las restantes potestades pblicas, y no tiene otro origen que
el que deriva de los hechos y del principio de autodeterminacin de los
pueblos. Se trata pues, en trminos de SCHMITT, de un poder en el cual
"descansan todas las facultades y competencias constituidas y acomodadas a
la Constitucin. Pero l mismo no puede constituirse nunca con arreglo a la
Constitucin".
No hace falta, por lo tanto, regulacin normativa previa que reconozca la
existencia del Poder Constituyente en manos del pueblo, pues - se insiste-
dicho poder tiene fuente en s mismo, y no en declaraciones de Poderes
Constituidos que, por tales, le resultan subalternos.
La Sala Poltico-Administrativa del Supremo Tribunal, haciendo suyas las

enseanzas de la mejor doctrina, ha subrayado el carcter "originario" del
Poder Constituyente que corresponde a la soberana popular. En este sentido,
ha sostenido que el Poder Constituyente Originario "se entiende como potestad
primigenia de la comunidad poltica para darse una organizacin jurdica y
constitucional [...] la idea del Poder Constituyente presupone la vida nacional
como unidad de existencia y de decisin. [...]" por lo tanto:
"..el hecho de estar enmarcado histricamente el Poder Constituyente en la
normativa constitucional, no basta para entenderlo subrogado
permanentemente al Poder Constituido.
Pretender lo contrario, o sea, que las facultades absolutas e ilimitadas que en
un sistema democrtico corresponden por definicin a la soberana popular
puedan ser definitivamente abdicados en los rganos representativos
constituidos equivaldra, en palabras de BERLIA:
"que los elegidos dejan de ser los representantes de la nacin soberana para
convertirse en los representantes soberanos de la nacin" [...]
Al respecto, el mismo DE VEGA afirma:
"De esta forma, la subsuncin del poder constituyente en el mbito de la
normativa constitucional, para lo nico que terminar sirviendo ser, como
pretenda Frochot en su celebre discurso 'para garantizar la Constitucin contra
las ambiciones de sus representantes o delegados', sino para sustraer al
pueblo el ejercicio real de su soberana y asegurar, constitucional y legalmente
frente al mismo, el poder ilimitado de sus mandatarios [..]".
En definitiva, el Poder Constituyente que corresponde a la soberana popular es
originario, de modo que no hace falta disposicin constitucional alguna que
reconozca su existencia, antes bien, l mismo constituye su propia razn y
fundamento.
C) Autnomo.
La autonoma del Poder Constituyente Originario alude a la posibilidad de
ejercitarlo indefinidamente, an cuando ya se hubiere dictado un Texto
Constitucional a travs de los mecanismos de manifestacin de tal poder, e
incluso cuando -mediante texto constitucional previo- se hubiere delegado en
los Poderes Constituidos, creados de conformidad a ese mismo ordenamiento,
el ejercicio limitado de la funcin constituyente.
No se admite entonces lo afirmado por un sector de la doctrina, en el sentido
que al aprobarse y promulgarse la primera Constitucin, el Poder Constituyente
Originario desaparece como tal y la soberana queda en la Constitucin. Antes
bien, se propugna que el pueblo no se desprende de la titularidad del Poder
Constituyente, sino que a lo sumo, en ocasiones llega a transferir su ejercicio -
en forma limitada y derivada- a favor de los Poderes Constituidos, reteniendo la

titularidad del mismo y, por tanto, como ha dicho el profesor SIEYS, el mismo
pueblo "al conservar en sus manos el Poder Constituyente, no queda obligado -
en el ejercicio de su funcin constituyente- por la Constitucin: sta podr
obligar a las autoridades constituidas, pero no puede encadenar al soberano
mismo, o sea al pueblo, que siempre es dueo de cambiarla" (10). En el mismo
sentido, SCHMITT sostiene que "As como una disposicin orgnica no agota el
poder organizador que contiene autoridad y poder de organizacin, as
tampoco puede la emisin de una Constitucin agotar, absorber y consumir el
Poder Constituyente. Una vez ejercitado, no por ello se encuentra acabado y
desaparecido el Poder Constituyente. La decisin poltica implicada en la
Constitucin no puede reobrar contra su sujeto, ni destruir su existencia
poltica. Al lado y por encima de la Constitucin, sigue subsistiendo esa
voluntad" .
El referido carcter (autonoma) del Poder Constituyente tambin fue
reconocido por el Mximo Tribunal en el citado fallo del 19 de enero de 1999, al
sostener, partiendo del anlisis del artculo 4 de la Constitucin ["La soberana
reside en el pueblo, quien la ejerce mediante el sufragio, por los rganos del
Poder Pblico"] que, "indudablemente", "quien posee un poder y puede
ejercerlo delegndolo, con ello no agota su potestad, sobre todo cuando la
misma es originaria (...)".
Del Poder Constituyente Derivado o Instituido.
El Poder Constituyente Derivado, que en trminos del mximo Tribunal implica
la "competencia de cambiar preceptos no esenciales de la Constitucin,
conforme a lo previsto en su mismo texto", se caracteriza por ser limitado y
derivado.
A) Limitado:
El Poder Constituyente Instituido o Derivado, cuyo ejercicio corresponde a los
rganos constituidos del Estado, se encuentra limitado en un triple sentido:
Limites formales.
En primer lugar, si la Constitucin previa permite a los rganos constituidos
ejercer la funcin constituyente, stos han de respetar las formalidades
prescritas para ello en el texto constitucional, las cuales, en el derecho
constitucional venezolano, se encuentran previstas en los artculos 340 al 350
de la Constitucin que consagran las formalidades relativas a la Reforma
Constitucional: enmienda, reforma del texto constitucional y Asamblea nacional
Constituyente
Por lo tanto, las modificaciones del texto constitucional, realizadas por los
rganos constituidos en ejercicio del Poder Constituyente Derivado, que se
produzcan fuera de los cauces previstos en la normativa constitucional sern

absolutamente nulas e ineficaces.
La consagracin positiva de este primer lmite del Poder Constituyente
Derivado, se encuentra en el principio de inviolabilidad de la Constitucin
previsto en el artculo 333, antes citado.
Lmites expresos: clusulas de intangibilidad.
En segundo lugar, no pueden los rganos constituidos ejercer el Poder
Constituyente Derivado para modificar las clusulas que el texto fundamental
ha establecido como "intangibles".
En este sentido, en el caso venezolano, no podra la Asamblea Nacional de la
Repblica utilizar la figura de la enmienda o reforma constitucional, para variar
el sistema democrtico de gobierno; ni para sustituir o alterar los principios de
democracia participativa, el principio de alternatividad, el principio de la
pluralidad, de eleccin, descentralizacin, responsabilidad, etc. Precisamente
para evitar que los rganos constituidos en ejercicio del Poder Constituyente
Derivado que le ha sido acordado constitucionalmente, produjesen cualquier
modificacin de esos principios sustanciales del sistema poltico venezolano,
los mismos han quedado fuera del alcance del Constituyente Derivado, por
virtud de la clusula de intangibilidad prevista en el artculo 6 de la
Constitucin.
Lmites sustanciales.
Segn sealamos precedentemente, el Poder Constituyente Derivado o
Instituido alude a la "competencia de cambiar preceptos no esenciales de la
Constitucin". En consecuencia, no pueden los rganos constituidos promover
enmiendas o reformas constitucionales, que supongan una modificacin de
aspectos esenciales de la Carta Magna.
En cuanto a los aspectos constitucionales que, por ser esenciales, no podran
ser objeto de modificacin por parte del Poder Constituyente Derivado, se
encuentra la disminucin de derechos y garantas de los ciudadanos.
En efecto, de acuerdo con SABORO VALVERDE, "todo cambio en los derechos
constitucionales debe ubicarse dentro de una tendencia evolutiva orientada a
fortalecer, ampliar y mejorar la esfera de autodeterminacin y desarrollo en
sociedad del individuo. Este principio, plasmado en la jurisprudencia del
Consejo Constitucional francs, implica que los derechos fundamentales
nicamente pueden reformarse para mejorar la situacin preexistente".
En Venezuela no exista precedentes jurisprudenciales sobre el tema, hasta que
la sentencia dictada por la Sala Poltico-Administrativa de la Corte Suprema de
Justicia, en fecha 19 de febrero de 1999, seal (i) que el Poder Constituyente
Derivado es la "competencia de cambiar preceptos no esenciales de la
Constitucin, conforme a lo previsto en su mismo texto"; y (ii) que el Poder

Constituyente Instituido "...est limitado y regulado a diferencia del Poder
Constituyente Originario, que es previo y superior al rgimen jurdico
establecido" (S. del 19 de enero de 1999).
B) Derivado.
La competencia de cambiar preceptos no esenciales de la Constitucin, que se
le reconoce extraordinariamente a los rganos constituidos, tiene siempre
carcter Derivado, pues slo existe cuando la Constitucin previa
expresamente lo prev. Por lo tanto, en ausencia de disposicin expresa en un
texto constitucional previo, debe entenderse que el soberano, titular de la
funcin constituyente, no ha efectuado delegacin alguna de esa funcin a
favor de los rganos constituidos, de all que en tales supuestos no podran
dichos rganos arrogarse el desarrollo de tal funcin.
DEMOCRACIA
La democracia, es un sistema de gobierno donde existe una participacin del
pueblo en el gobierno, en procura de un mejoramiento de sus condiciones
existenciales, en este sistema el gobierno proviene de la expresin de voluntad
del pueblo. Etimolgicamente la democracia significa gobierno del pueblo. En
la democracia es el pueblo el titular de la soberana y es, al mismo tiempo,
quien la ejerce.
De acuerdo a la forma de ejercer el gobierno en una democracia, podemos
hablar de
I. Democracia Directa
II. Democracia Indirecta o democracia representativa
III. Democracia mixta o democracia participativa.
La democracia es directa cuando:

I. El pueblo ejerce de modo directo e inmediato las funciones pblicas.
II. Es decir, no existen representantes que acten en nombre del pueblo.
III. Cualquier forma de autoridad tiene origen en el pueblo y se encuentra
controlada de forma directa por ste.
Las formas de ejercer la democracia directa son:
I. La asamblea abierta de la totalidad de los ciudadanos con derechos polticos;
II. El referndum, que puede ser: obligatorio para la validez de determinadas
decisiones, facultativo, de ratificacin, abrogatorio, revocatorio o consultivo.
III. La iniciativa, que constituye el derecho de exigir la consulta popular sobre
determinada accin o acto legislativo. Puede ser simple, cuando se invita a
legislar sobre una determinada materia, o formulada, cuando la invitacin se
realiza mediante la presentacin de un proyecto.
IV. El plebiscito, es la consulta que se hace a la poblacin sobre una determinada

decisin de carcter poltico.
V. El referendo tiene parentesco histrico con el plebiscito, con el cual muchas
veces se confunde. La diferencia esencial consiste en que ste no afecta a
actos de naturaleza normativa, se refiere a cuestiones de hecho, actos
polticos y medidas de gobierno.
VI. El plebiscito es la consulta directa que se hace al pueblo sobre decisiones que
dentro de sus facultades dicte el Poder Ejecutivo y cuya trascendencia incida
en los intereses fundamentales de la nacin.
Nos hallamos frente a una democracia indirecta o por representacin cuando
I. El gobierno se ejerce de manera indirecta por el pueblo, a travs de
representantes.
II. Los representantes son electos para cumplir funciones dentro de la actividad
del Estado.
III. En el sentido amplio de la representacin democrtica comprende a toda
autoridad judicial, ejecutiva, electoral, moral o legislativa, cuya legitimidad
consiste justamente en ser y actuar como representantes del pueblo
IV. Toda eleccin implica una escogencia, por lo que no cabe hablar en sentido
puro de representacin democrtica cuando no existen alternativas para los
electores, tanto en relacin a la existencia de diferentes candidaturas como
en relacin a la libertad de presentarlas.
V. El poder ejercido por los representantes electos por el pueblo es legtimo por su
origen y se mantendr as en tanto se acte con arreglo y dentro de los
lmites de esa representacin.
Democracia mixta (representativa y participativa)
De acuerdo a la Constitucin Nacional la soberana reside intransferiblemente
en el pueblo, quien la ejerce directamente en la forma prevista en esta
Constitucin y en la ley, e indirectamente, mediante el sufragio, por los
rganos que ejercen el Poder Pblico.
La forma directa que establece la Constitucin est expresada en su artculo
70, el cual determina que son medios de participacin y protagonismo del
pueblo en ejercicio de su soberana, en lo poltico: la eleccin de cargos
pblicos, el referendo, la consulta popular, la revocacin del mandato, las
iniciativas legislativa, constitucional y constituyente, el cabildo abierto y la
asamblea de ciudadanos y ciudadanas cuyas decisiones sern de carcter
vinculante, entre otros; y en lo social y econmico: las instancias de atencin
ciudadana, la autogestin, la cogestin, las cooperativas en todas sus formas
incluyendo las de carcter financiero, las cajas de ahorro, la empresa
comunitaria y dems formas asociativas guiadas por los valores de la mutua
cooperacin y la solidaridad. Ya antes, en el artculo 62 de la misma
Constitucin se sealaba que todos los ciudadanos y ciudadanas tienen el
derecho de participar libremente en los asuntos pblicos, directamente o por
medio de sus representantes elegidos o elegidas y que la participacin del

pueblo en la formacin, ejecucin y control de la gestin pblica es el medio
necesario para lograr el protagonismo que garantice su completo desarrollo,
tanto individual como colectivo; adems seala la obligacin del Estado y el
deber de la sociedad de facilitar la generacin de las condiciones ms
favorables para su prctica.

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TEMA 4. El poder constituyente. Poder constituyente originario y poder

PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y PODER CONSTITUYENTE DERIVADO.

BIDEGAIN [3] aborda la distincin entre Poder Constituyente Originario y Poder

particularmente a la Constitucin que regula esa facultad, que aun cuando

carcter fue reconocido en el artculo 28 de la Constitucin Francesa de 1793,

La Sala Poltico-Administrativa del Supremo Tribunal, haciendo suyas las

en forma limitada y derivada- a favor de los Poderes Constituidos, reteniendo la

produzcan fuera de los cauces previstos en la normativa constitucional sern

Constitucin, conforme a lo previsto en su mismo texto"; y (ii) que el Poder

La democracia es directa cuando:

IV. El plebiscito, es la consulta que se hace a la poblacin sobre una determinada

medio de sus representantes elegidos o elegidas y que la participacin del

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