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1. Introduccin
El voto obligatorio es la norma comn en el derecho electoral de Amrica Latina. Slo dos
pases - Colombia y Nicaragua - constituyen la excepcin a esa regla.
Gustav Radbruch (1978: 88) sealaba que los derechos subjetivos pblicos
se dividen entre los derechos cvicos" y los derechos polticos",
2.1 entendindose por los primeros aquellos destinados a obtener del Estado
Es posible ciertas libertades (derechos humanos) o prestaciones (proteccin jurdica),
y por los segundos aquellos que permiten intervenir en la gobernacin y en
ser obligado la marcha del Estado", siendo el ms importante de ellos el derecho de
a ejercer un sufragio activo y pasivo".
derecho?
El debate sobre el concepto de derecho subjetivo no ha conducido a un
consenso (Alexy 1993: 173); pues, por una parte, se presenta la pregunta
acerca de cules derechos tienen los hombres, independientemente de los
que reconozca el orden jurdico concreto (Derecho Objetivo) y, por otra, la
relacin entre derecho" y deber" que incide directamente en el voto
obligatorio. Georg Jellinek (1905) traslad la polmica sobre los derechos
subjetivos surgida entre Ihering y Windscheid (teoras del inters y de la
voluntad) al campo de derecho pblico, combinando ambas visiones: Por
lo tanto, el derecho subjetivo es el poder de la voluntad humana dirigido a
un bien o inters, reconocido y protegido por el orden jurdico".
Desde otra perspectiva, ms directamente apuntada del derecho de
1
Extraido del texto: El Voto Obligatorio. De Mario Fernndez Baeza. En: Nohlen Dieter y
Otros: Tratado de Derecho Electoral. IIDH, Universidad de Friburgo, TRIFE, IFE, Fondo
de cultura econmica. 1998. Pgs. 123 139. Para el debate sobre la reforma
constitucional del voto obligatorio e implantacin del voto voluntario.
sufragio, los estudiosos han postulado la importancia de distinguir entre el
sufragio como derecho" y el sufragio como funcin", que se vincula
directamente con el contenido que tiene el ejercicio del derecho de
sufragio, mandatado por un deber moral subjetivo o por una norma
socialmente funcional del orden jurdico (Alvarez Conde 1992: 344 y ss.).
El objetivo fundamental del cumplimiento del deber de votar es, sin duda, la
de formar la voluntad poltica de una sociedad: La justificacin terica-
jurdica (del voto obligatorio) reside en la tesis de que la realizacin del
derecho poltico de participar en la designacin de la representacin
poltica es sinnimo de deber cvico" (Braunias 1932; cit. en Nohlen 1978:
75). En palabras de Luhman (1970), existe una funcin social de los
derechos subjetivos", cuya obligatoriedad puede ser dispuesta por el
Estado en la medida en que el inters social que en l se manifiesta as lo
indique.
El Cdigo Electoral argentino establece que todas las funciones que esta
ley atribuye a los electores constituyen carga pblica y son, por lo tanto,
irrenunciables" (art. 14).
En el caso del voto, con quin se obliga el titular del derecho de sufragio?
con el Estado? con el Candidato? A pesar de esta dificultad conceptual,
es posible observar en Amrica Latina que se establece que el voto es una
obligacin" seguramente de acuerdo al sentido ms comn de la
expresin. Es el ejemplo de Mxico, cuya Constitucin Federal establece
refirindose a votar": son obligaciones del ciudadano", y cuyo Cdigo
Federal seala Votar en las elecciones constituye un derecho y una
obligacin del ciudadano" (art. 4,1).
4.2
En la presente dcada, los procesos polticos de Amrica Latina pueden
requerir del sistema y del derecho electoral una funcin anloga a la que
La
las elecciones cumplieron hace medio siglo para ampliar la base de
participacin legitimacin de la democracia. Se trata de servir de base a la
como factor gobernabilidad de los sistemas polticos en procesos de consolidacin
cualitativo de democrtica.
la
gobernabilida Como lo expresa Nohlen (1993: 417): ... una mayor participacin de la
ciudadana o una mejor representacin del pueblo podran figurar como
d
demandas principales por parte de los gobernados. De esta forma,
participacin y representacin pueden incidir como problemas a resolver en
la gobernabilidad."