Ponderao sobre uma famlia brasileira pretender

educar seus filhos em casa

SUMRIO
1. GUISA DE PARBOLA........................................................................................................... 1
2. OBJETO DESTE ESTUDO.......................................................................................................... 2
3. ASPECTOS CONSTITUCIONAIS................................................................................................ 2
4. ASPECTOS INFRACONSTITUCIONAIS....................................................................................... 3
5. PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE, PROPORCIONALIDADE E SUBSIDIARIEDADE........................3
6. DA TRISTE REALIDADE BRASILEIRA........................................................................................ 5
7. ANSEIO SOCIAL....................................................................................................................... 6
8. INEXISTNCIA DE CONDUTA PENAL TPICA............................................................................. 6
9. INTERPRETAO GRAMATICAL E LGICA................................................................................7
10. CONCLUSO......................................................................................................................... 8

1. GUISA DE PARBOLA
{223 Ensaios * In: As vertentes do direito constitucional contemporneo. Ed.
Amrica Jurdica, 2002.} Com a permisso de Manuel Bandeira, visualiza-se Pasrgada. Um
lugarzinho aprazvel perdido no horizonte, devidamente modernizado para a aurora do Sculo
XXI. Ali mora um povo feliz em uma sociedade que faria inveja Utopia e Cidade do Sol. No
h problemas habitacionais e o transporte coletivo de primeiro mundo. H impostos, afinal
os prceres pasarguenses so de carne e osso e no podem fazer milagres. Mas, em
compensao, os impostos so canalizados para as necessidades gerais da sociedade, de
sorte que, praticamente, no existem taxas. Nem bi, tri ..., politributao. Exemplifica-se:
pago imposto na aquisio de um veculo motorizado para uso prprio, nem pensar em
imposto sobre a propriedade; como o veculo foi fabricado para rodar, se algum se atrever a
pensar em pedgio... L, em Pasrgada, as escolas esto adaptadas em edifcios funcionais e
bem construdos. As salas de aula so amplas, ensolaradas e arejadas. Pasmem, possuem
janelas. Cada criana acomodada em carteiras com assentos funcionais. A escola conta com
todos os benefcios do progresso, tais como plena informatizao, includo o acesso internet,
correio eletrnico, equipamentos para teleconferncia, biblioteca, cinema, videoteca, cdteca,
dvdteca, ludoteca, entre outros. Sem perder as mais ldimas tradies depuradas sculo aps
sculo pela humanidade, a escola dispe de praas esportivas, piscinas com gua quente,
{ASPECTOS CONSTITUCIONAIS E INFRACONSTITUCIONAIS DO ENSINO
FUNDAMENTAL EM CASA PELA FAMLIA* Coletnea de Julgados e Momentos
Jurdicos dos Magistrados no TFR e STJ 224} hidromassagem, e est aparelhada para o
ensino de canto orfenico, piano, cravo, violino barroco e moderno , violoncelo, viola
clssica, alade, teorba, viola da gamba, harpa, traverso flauta doce, xilofone, tringulo,
marimba, berimbau, trompa, obo, clarineta, tmpano, guitarra, saxofone, contrabaixo,
ocarina, cavaquinho etc. H formao humanista. As crianas aprendem lnguas clssicas e
modernas. Lem Virglio, Ovdio, Homero, Shakespeare, Dante, Cames, Cervantes, Camilo
Castelo Branco, Herculano, Machado de Assis, Carlos Heitor Cony... Na hora do recreio h
carrinho de rolim, peo, perna-de- pau, massinha de modelar, pipas para serem empinadas
(mesmo porque em Pasrgada a rede eltrica subterrnea), bolinha de gude, bete, quadra
de amarelinha, coleo de gibis da Turma da Mnica, Disney, includas as histrias do
professor Pardal , sem esquecer do videogame, dos novos patinetes, dos robs, tudo com a
superviso de monitores especializados em diverso infanto-juvenil. O ensino das cincias
conta com laboratrios altamente sofisticados, com microscpios e outros instrumentos de
tecnologia de ponta, da quarta gerao. Aulas prticas e tericas ministradas por professores
de alto coturno etc. Os professores, alegres, sorridentes e bem remunerados, so portadores
de qualificao pedaggica e tcnica da disciplina que ensinam. Todos eles esto de bem com
a vida. At falam bem do Ministro da Educao de l. Transmitem mensagens otimistas,
augurando a Pasrgada um futuro inimaginvel. Dentro do recinto da escola ou fora dele, de
violncia no h cogitar. Armas, nem de brinquedo. Nunca se soube de nenhum ato desse
jaez. Seria um exerccio de fico, de um filme de terror, imaginar um mestre baleado ou
agredido por aluno, ou alunos se agredindo entre si. De drogas, nunca se cuidou. No h pena
de morte estatizada; tampouco, privatizada, mesmo porque, em Pasrgada, de longa data foi
abolida a pena de talio. O rendimento mdio dos alunos, de um a dez, nunca foi inferior a
sete. Poderia ser at maior, mas em Pasrgada cada aluno produz de acordo com seu ritmo
de estudo e estilo pessoal. A capacidade dos estudantes no mensurada por notas, mas
pelo seu aperfeioamento como pessoa e como membro do grupo social. Nem Ateneu nem
Caraa. Em Pasrgada, entre outras inmeras famlias, reside a famlia Silva, suscetvel de ser
enquadrada na classe mdia. Pois bem, com uma rede de ensino dessa estirpe, ainda assim,
em Pasrgada, nunca ningum se atreveu a proibir que a famlia Silva educasse seus filhos
em casa, conquanto fossem submetidos {225 Ministro Franciulli Netto} s avaliaes
escolares de aptido, sociabilidade e educacionais em geral. Educar os filhos em casa ou,
como diria Raul Pompia: educ-los na estufa de carinho que o regime do amor
domstico1 .

2. OBJETO DESTE ESTUDO

Para o exame da hiptese de uma famlia brasileira pretender educar seus filhos em casa,
impe-se, inicialmente, seja levada a efeito cuidadosa ponderao entre as disposies
constitucionais e infraconstitucionais sobre o direito Educao no Estado de Direito e suas
relaes com os direitos de liberdade de organizao da famlia.

3. ASPECTOS CONSTITUCIONAIS
A Constituio de 1988 trata do direito fundamental educao no Captulo III, Seo I, do
Ttulo VIII (Da ordem social), e a ele dedica 10 artigos, dos quais permita-se transcrever os
seguintes: Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser
promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento
da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. Art.
206. O ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios: II - liberdade de aprender,
ensinar, pesquisar e divulgar o pensamento, a arte e o saber; III - pluralismo de idias e de
concepes pedaggicas, e coexistncia de instituies pblicas e privadas do ensino (...).
Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de: I - ensino
fundamental obrigatrio e gratuito, assegurada, inclusive, sua oferta gratuita para todos os
que a ele no tiverem acesso na idade prpria; (...) 1 O acesso ao ensino obrigatrio e
gratuito direito pblico subjetivo. 2 O no-oferecimento do ensino obrigatrio pelo poder
pblico, ou sua oferta irregular, importa responsabilidade da autoridade competente. 3
Compete ao poder pblico recensear os educandos no ensino fundamental, fazer-lhes a
chamada e zelar, junto aos pais ou responsveis, pela freqncia escola. Pela simples
leitura dos dispositivos supra, conclui-se, portanto, que o Estado brasileiro se obrigou a
garantir a prestao do ensino fundamental a todos os seus cidados, independentemente da
idade e sob responsabilidade da autoridade competente. {1. O Ateneu. Coletnea de
Julgados e Momentos Jurdicos dos Magistrados no TFR e STJ 226} Tal dever tambm
 confiado famlia, que, por esse motivo, est sujeita fiscalizao do Estado para que seja
assegurada a freqncia escola. Nada obstante, esclarece a Carta Magna, em harmonia
com os princpios constitucionais insculpidos em seu artigo 5, que os cidados so livres para
aprender, ensinar, pesquisar e divulgar o pensamento, a arte e o saber, bem como que a
educao no visa apenas aquisio de conhecimento tcnico ou cientfico, mas sim ao
pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua
qualificao para o trabalho. de ver, assim, que tem o indivduo a faculdade de se educar
segundo a prpria determinao, desde que o mtodo escolhido proporcione seu pleno
desenvolvimento, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o
trabalho. Seguindo essa lgica, a prpria Constituio de 1988, expressamente, permitiu o
pluralismo de idias e de concepes pedaggicas, e coexistncia de instituies pblicas e
privadas de ensino. Tal circunstncia, todavia, como acima mencionado, no impede que,
para se atingir o escopo do processo educacional, utilize-se a sociedade de outros
instrumentos e mtodos, a par da existncia da escola tradicional. Em relao famlia e
criana, por seu turno, assim dispe a Constituio Federal: Art. 226. A famlia, base da
sociedade, tem especial proteo do Estado. (...) 7 Fundado nos princpios da dignidade da
pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do
casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio
desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas
(...). Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao
adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao,
ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia
familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia,
discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Art. 229. Os pais tm o dever de
assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar
os pais na velhice, carncia ou enfermidade. de fcil inferncia, sobretudo aps o exame
dos artigos acima transcritos, que a Constituio Federal reconhece a precedncia da famlia
a qualquer organizao social, at mesmo ao Estado, j que constitui ela a prpria base da
{227 Ministro Franciulli Netto} sociedade, pois, como bem disse Pestalozzi, a casa
paterna o fundamento de toda a cultura humana. Dessarte, o contedo das normas
constitucionais disciplinadoras do direito educao deve ser investigado em consonncia
com os preceitos relativos famlia, de maneira a evitar qualquer contradio. Se dever do
Estado e da famlia garantir a educao e ao Estado a promoo do bem-estar da famlia, a
vontade familiar prevalece na determinao dos mtodos e concepes pedaggicas. Nunca
se pode esquecer que o ser humano a nica razo do Estado. O Estado est conformado
para servi-lo, como instrumento por ele criado com tal finalidade. Nenhuma construo
artificial, todavia, pode prevalecer sobre os seus inalienveis direitos e liberdades, posto que
o Estado um meio de realizao do ser humano e no um fim em si mesmo2 . Se os pais
pretenderem educar seus filhos em casa, competir ao Estado apenas fiscalizar as atividades
da famlia para garantir que a educao ofertada, efetivamente, possibilite o pleno
desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para
o trabalho, assegurada a formao bsica comum e respeito aos valores culturais e
artsticos, nacionais e religiosos, nos termos do artigo 210 da Constituio Federal.

4. ASPECTOS INFRACONSTITUCIONAIS
A legislao infraconstitucional sobre a matria, de outra parte, no colide com a disciplina
constitucional, uma vez que a Lei n 9.394, de 20 de dezembro de 1996, se limita a repetir os
princpios e normas constitucionais e acrescenta algumas regras, apenas para regulamentar o
que j foi estabelecido. Preservou-se, assim, na Lei de Diretrizes e Bases da Educao
Nacional o escopo da educao, que o de garantir o pleno desenvolvimento do educando,
seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho (art. 2).
Ressaltou-se, mais uma vez, que a educao abrange os processos formativos que se
desenvolvem na vida familiar, na convivncia humana, no trabalho, nas instituies de ensino
e pesquisa, nos movimentos sociais e organizaes da sociedade civil e nas manifestaes
culturais (art. 1). Prestigiou-se, tambm, a liberdade de aprender, ensinar, pesquisar e
divulgar a cultura, o pensamento, a arte e o saber (artigo 3, inciso II), bem assim o
pluralismo de idias e de concepes pedaggicas (inciso III) e o respeito liberdade e o
apreo tolerncia (inciso IV). Reza, outrossim, a Lei n. 9.394/96 que a educao um
direito pblico subjetivo e que se desenvolve, predominantemente, por meio do ensino, em
{2. MARTINS, Ives Gandra da Silva. In Caderno de Direito Natural - Lei Positiva e Lei
Natural, n. 1, 1 ed., Centro de Estudos Jurdicos do Par, 1985, p. 27. Coletnea de
Julgados e Momentos Jurdicos dos Magistrados no TFR e STJ 228} instituies
prprias e, em seguida, disciplina como dever ser realizada a educao nas escolas. Como
de ver, em harmonia com as disposies constitucionais, a lei federal busca defender o
direito educao de todo o cidado, mas ressalva a liberdade de aprender. Com esse desejo,
ento, passa a regular a qualidade do ensino que ser oferecido nas escolas, fixando, por
exemplo, os objetivos do ensino fundamental (art. 32). Conclui-se, portanto, que a
regulamentao especfica, sobretudo no que tange carga horria de cada curso e jornada
diria em sala de aula, diz respeito apenas educao tradicional, que, entretanto, segundo
se depreende pela anlise sistemtica do diploma em questo, no a nica forma de
aprendizado.

5. PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE, PROPORCIONALIDADE E

SUBSIDIARIEDADE
Ainda que assim no fosse, esgotados os mtodos tradicionais de interpretao, ainda assim
possvel a aplicao dos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, bem como a
eqidade e os princpios gerais de direito. Ora, de conhecimento notrio que, com as
dificuldades da vida moderna, os pais sequer vem seus filhos (acordados) todos os dias e os
deixam, em geral, aos cuidados de babs e empregadas domsticas, quando no em escolas
que operam em regime de internato ou semi-internato. Diante desse quadro, no intuito de
proteger a integridade psicolgica, emocional e at mesmo fsica das crianas, o Estado tem o
dever de fiscalizar o ptrio poder para coibir abusos, mas sempre tendo em vista a liberdade
da famlia de traar seus prprios caminhos. certo que as crianas no so nem dos pais e
nem do Estado. Menos verdade no que, antes do Estado, pertence aos pais a
responsabilidade para proporcionar educao a seus filhos e, parafraseando Planiol, poder-se-
dizer, mutatis mutandis, que o Estado no soberano sobre a famlia, porque a famlia
precedeu o prprio Estado e lhe preexistiu, como instituio de natureza definida e como
clula mater da sociedade (e no clula mrtir). Nessa vereda, vale a pena lembrar as
profundas reflexes do eminente jurista Joo Baptista Villela: A famlia no criao do
Estado ou da Igreja. Tampouco uma inveno do direito como so, por exemplo, o leasing, a
sociedade por cotas de responsabilidade limitada, o mandado de segurana, o aviso prvio, a
suspenso condicional da pena ou o devido processo legal. Estes institutos so produtos da
cultura jurdica e foram criados para {229 Ministro Franciulli Netto} servir a sociedade.
Mas a famlia antecede ao Estado, preexiste Igreja e contempornea do direito. Pela
ordem natural das coisas, no est no poder de disposio do Estado ou da Igreja desenhar,
ao seu arbtrio, o perfil da famlia. O poder jurdico de um e de outra relativamente famlia
no pertence ordem da atribuio. Pertence, ao contrrio, ordem do reconhecimento;
pode-se observar, de resto, que, ao longo da histria, a autoridade intrnseca da famlia
impe-se aos poderes sacros e profanos com um silencioso noli me tangere! Lucy Mair
registra a propsito, que nem os governos de tendncia coletivista mais exacerbada
chegaram a cogitar de abolir a famlia, ainda quando tenham enfraquecidos os laos do
matrimnio e encorajado os filhos a delatar os pais por subverso poltica 3 . A famlia o
primeiro templo em que a criana aprende a rezar; a primeira escola que lhe ensina a falar;
enfim, o mundo onde comea a caminhar. Em face do princpio da subsidiariedade, entre
homem e o Estado existem inmeras sociedades menores. Se se imaginar um crculo de
vrias esferas concntricas, dever-se- evidenciar que se deve dar prioridade a sociedades
menores. Em outras palavras, as maiores devem abster-se de realizar aquilo que poder ser
feito pelas menores. Segundo Johannes Messner, tal princpio regula competncias baseadas
em esferas de responsabilidade. E, assim, um princpio jurdico. Com efeito, competncias
fundamentadas em responsabilidades prprias so direitos; a ordem jurdica ordem de
competncias ...4 . O corolrio da decorrente o de que, como a responsabilidade primeva
da educao dos filhos compete famlia e como a famlia antecedeu o Estado, da exsurge
que ela possui no uma mera faculdade, mas sim um verdadeiro direito. Para quem defende o
monoplio do Estado para a fixao de regras sobre a educao, conquanto reconhecida sua
importncia para o aprimoramento da vida social, conveniente a leitura da advertncia de
Darcy Azambuja, verbis: Os homens, em sua imensa maioria, erram e se enganam muito mais
do que seria razovel, tal a sua teimosia, imprevidncia e ignorncia. No crculo limitado de
seus interesses, com rarssimas excees, mostram-se ineptos. No sabem educar os filhos,
nem dirigir a famlia, nem gerir seus negcios, nem escolher a profisso que melhor lhes
ficaria. Perdem dinheiro e tempo, envenenam-se de mil modos, cometem desatinos que lhes
custam {3. Repensando o Direito de Famlia in Anais do I Congresso de Direito de
Famlia, IBDFAM Instituto Brasileiro de Direito de Famlia, Livraria Del Rey Editora
Ltda, p. 19, apud Parecer final s emendas do Senado Federal feitas ao Projeto de
Lei da Cmara n. 118, de 1984, que institui o Cdigo Civil, Centro de
Documentao e Informao Coordenao de Publicaes, Braslia, 2000, p. 47-
48. 4. tica Social O Direito natural no mundo moderno. Editora Quadrante e
Editora da Universidade de So Paulo, p. 286. Coletnea de Julgados e Momentos
Jurdicos dos Magistrados no TFR e STJ 230} o sossego, os bens, a honra e at a vida.
No so felizes, nem sequer sabem onde est a felicidade. Mas, tm uma crena irracional em
que alguns homens, que nem mesmo conhecem, podero, dirigindo o Estado, educar-lhes os
filhos, dirigir-lhes a famlia, orientar-lhes os negcios e faz-los felizes. E quanto maior a
incapacidade demonstrada pelos governantes para fazer o bem que eles exigem, maior o
nmero de coisas que lhes entregam para fazer 5. Ora, se os pais se mostram capazes de
garantir educao de qualidade aos seus filhos, no h motivo ontolgico e teleolgico
suficiente para a interferncia do Estado em detrimento do direito natural da famlia. Ao
Estado cabe um poder coordenador; no determinador ou impositor. Merece ser sempre
lembrada a tragdia de Antgona6 , que aponta a existncia de leis cujos preceitos nem
mesmo os soberanos poderiam modificar, porque eram leis no escritas, imutveis, que no
datam de hoje nem de ontem, que ningum sabe quando apareceram7 . Ulpiano, h muito,
tambm j inclua o direito dos pais de educar os filhos no rol dos direitos naturais, como se
pode observar pela leitura do seguinte trecho do Digesto: O direito natural aquele que a
natureza ensinou a todos os animais. Na verdade, este direito no prprio do gnero
humano, mas comum a todos os animais que nascem na terra e no mar, e tambm s aves.
Daqui provm a unio do macho e da fmea a que ns chamamos matrimnio, daqui decorre
a procriao dos filhos e a sua educao. Na verdade, vemos que os restantes animais,
mesmo as feras, parece terem uma noo deste direito. Aquilo que distingue o direito natural
do das gentes fcil de entender, pois que ele comum a todos os animais e este apenas
aos homens.8 Embora essa viso seja intensamente criticada, em razo da aproximao do
homem aos animais, o trecho supra lembra o pensamento de Plato, pelo qual a educao
de uma sociedade a base de toda a argamassa comunitria, e da normatividade natural
nela existente9 e adverte que o ser humano, antes de pertencer a um Estado ou organizao
social mais refinada, elemento da natureza, e a intuio no de todo suprvel pela
racionalidade. {5. Teoria Geral do Estado, 4 edio, Editora Globo, 1959, p. 152. 6.
Antgona e dipo Rei, de Sfocles, escritas em 441 A.C. 7. BRUNEL, Pierre.
Dicionrio de Mitos Literrios, Jos Olympio Editora, Rio de Janeiro, 1997, p. 48. 8.
Digesta de Justiniano. Liber Primus I: De Iustitia et Iure. Lib. I. Institutionun,
apud John Gilissen, in Introduo Histrica ao Direito, 2 edio, Fundao Calouste
Gulbenkian, p. 96/97. 9. CUNHA, Paulo Ferreira da. In Lies de Filosofia Jurdica
Natureza e Arte do Direito. Almedina, Coimbra, 1999. p. 87. 231 Ministro Franciulli
Netto} E, finalmente, a Declarao Universal dos Direitos do Homem ratifica esse
pensamento em seu artigo 26, que dispe, verbis: Art. 26 (Educao) 1. Toda a pessoa tem
direito educao. A educao deve ser gratuita, pelo menos a correspondente ao ensino
elementar fundamental. O ensino elementar obrigatrio. O ensino tcnico e profissional
deve ser generalizado; o acesso aos estudos superiores deve estar aberto a todos em plena
igualdade, em funo do seu mrito. 2. A educao deve visar plena expanso da
personalidade humana e ao reforo dos direitos do Homem e das liberdades fundamentais. E
deve favorecer a compreenso, a tolerncia e a amizade entre todas as naes e todos os
grupos raciais ou religiosos, bem como o desenvolvimento das atividades das Naes Unidas
para a manuteno da paz. 3. Aos pais pertence a prioridade do direito de escolher o gnero
de educao a dar aos filhos. Desse modo, de acordo com a precisa lio de Jacques Maritain,
verbis: A educao depende, antes e acima de tudo, da famlia. Pois o fim da famlia no
apenas procriar, a promiscuidade seria bastante para isso , mas procriar seres humanos,
educando-os no s fsica mas espiritualmente. Sob vrias modalidades e formas, por toda
parte e em todos os tempos, tiveram os homens conscincia dessa exigncia da lei natural.
Eis por que a funo do sistema educativo e a funo educacional do Estado so apenas
funes auxiliares (...). (...) O alvo colimado pelo Estado a unidade unidade que consiste
na adeso comum Carta democrtica. Mas, a fim de alcanar essa unidade prtica, torna-se
indispensvel um so pluralismo nos meios; diferenciaes interiores devem manifestar-se na
estrutura do sistema educacional, de maneira a proporcionar um ensinamento eficaz da Carta
democrtica10.

6. DA TRISTE REALIDADE BRASILEIRA

Alm disso, no Estado Brasileiro, como sabido, a deficincia do sistema educacional
crnica, ao contrrio de Pasrgada, e, muitas vezes, as famlias tm mais condies
intelectuais, financeiras, afetivas etc, para realizar tudo aquilo que a Constituio Federal
preceitua. Para ilustrar essa assertiva, basta mencionar que: o Brasil foi o ltimo colocado no
Pisa (Programa Internacional de Avaliao de Alunos), prova que mediu, pela primeira vez, o
desempenho de estudantes com 15 anos nas redes pblica e particular de ensino de 32
pases. {10. O homem e o Estado. 3 edio, Livraria Agir Editora, 1959, Rio de
Janeiro: p. 140-142. Coletnea de Julgados e Momentos Jurdicos dos Magistrados
no TFR e STJ 232} Os alunos brasileiros tambm ficaram na ltima colocao no ranking
que levou em considerao fatores socio-econmicos e no que considerou apenas os
estudantes com mais escolaridade. A prova, coordenada pela OC-DE (Organizao para a
Cooperao e o Desenvolvimento Econmico) em 28 pases desenvolvidos e mais quatro
emergentes Brasil, Mxico, Letnia e Rssia , ser aplicada a cada trs anos. Os primeiros
colocados foram a Finlndia, com 546 pontos, e o Canad 534. O Brasil 396 , ficou atrs
do Mxico 422 (omissis). Mesmo com a m colocao do Brasil, o Ministrio da Educao
considerou o resultado melhor do que o esperado11. Permita-se transcrever, apenas a ttulo
de exemplo, a seguinte reportagem publicada na revista Educao, em edio de julho de
2000, verbis: Ao ver o resultado dos textos produzidos por nove estudantes do ensino
fundamental de So Paulo, o Ministro da Educao, Paulo Renato de Souza, teve uma reao
de espanto. o fracasso da escola. Ela tem de fazer o aluno aprender. Temos de cobrar e
exigir dedicao dos professores. Precisamos trocar essa cultura da reprovao, mas com
avaliao. Paulo Renato reconhece, afinal, a deficincia do ensino no pas. Mas no se cansa
de dizer que nunca um governo fez tanto pela educao no Brasil. (...) Para alguns pais, no
importa quem seja o responsvel. A verdade que seus filhos no esto aprendendo. Maria
de Lourdes Passos, 42 anos, irm de um professor da rede pblica, diz ter brigado muito
numa escola estadual do Graja, na periferia da zona sul paulistana, para que seu filho,
William, de 10 anos, fosse reprovado. Eu segurei o menino em casa para ele repetir a quarta
srie por faltas. Seno, ele ia continuar sem saber nada. At h seis meses, Wiliam no lia
nem escrevia. Agora, ele melhorou muito e est aprendendo, orgulha-se a me12. Deveras,
em decorrncia da existncia de um direito natural livre determinao da famlia e do
malogro da educao tradicional, no s no Brasil, mas em todo o globo, o corpo social v
com bons olhos e anseia por lhe ser dada a oportunidade de escolher entre a educao
tradicional e outros mtodos, includo o da educao em casa, preconizando a correo das
inmeras falhas do maculado sistema atual.

7. ANSEIO SOCIAL
Com efeito, a par da autorizao legal concedida por vrios pases, so inmeras as
sociedades constitudas para a defesa judicial do chamado home schooling. H um anseio
social para a legitimao desse mtodo educacional (11. Folha de S. Paulo. Edio de 5 de
dezembro de 2001, caderno Cotidiano, p. C-11. 12. O fracasso de todos ns), por {Gilberto
Nascimento. In Educao, ano 27, n. 231, julho de 2000, p. 39-40. 233 Ministro
Franciulli Netto} que, segundo acima j se salientou, no est, de forma alguma, proibido
no Brasil, seja pela Constituio Federal, seja pela Lei de Diretrizes e Bases.

8. INEXISTNCIA DE CONDUTA PENAL TPICA

No se pode, por esse motivo, condenar nenhuma famlia que pretenda, desde que condies
para tanto tenha, por amor aos filhos, garantir-lhes a educao de forma alternativa escola.
Pelo contrrio, o esforo, que tal empresa demanda dos pais, em benefcio unicamente dos
filhos, deveria a eles render apenas elogios, tanto da sociedade como do Estado. No h,
tampouco, como tipificar a conduta dos pais de educarem seus filhos em casa como delito de
abandono intelectual. Pelo contrrio, o nico crime que se lhes poderia imputar seria, in casu,
o desabandono intelectual. O crime de abandono intelectual est tipificado no artigo 246 do
Cdigo Penal, que dispe: Art. 246. Deixar, sem justa causa, de prover instruo primria de
filho em idade escolar: Pena deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. Segundo Celso
Delmanto, ao analisar o elemento objetivo do tipo, deixar de prover tem a significao de
no tomar as providncias necessrias. Assim, o agente omite-se nas: medidas que podem
propiciar instruo primria (de 1 grau) de filho em idade escolar. Para a tipificao impe-se
que a conduta seja sem justa causa (elemento normativo)13. Damsio E. de Jesus, nessa
esteira, assevera que a conduta delituosa consiste na omisso das providncias necessrias
para que o filho, dos sete aos catorze anos de idade, receba a instruo de primeiro grau e
esclarece que o crime se consuma quando o sujeito, aps o filho iniciar a idade escolar,
deixa de tomar medidas necessrias para que ele receba instruo, por tempo juridicamente
relevante14. J Heleno Cludio Fragoso ensina que o bem jurdico tutelado atravs da figura
criminosa em questo o interesse do Estado na instruo a ser ministrada aos menores que
constitui alis, dever jurdico dos pais e que se trata de crime omissivo puro, pois a
conduta consiste em deixar de prover a instruo primria, sem justa causa, isto , em omitir
as medidas necessrias para que seja ministrada ao filho instruo de nvel primrio15.
{13. Cdigo Penal Comentado. 3 edio. Renovar, 1991. p. 393. 14. Cdigo Penal
Anotado. Editora Saraiva. 2 edio ampliada e atualizada, 1991. p. 643. 15. Lies
de Direito Penal, vol. 2, 1984. p. 133. Apud FRANCO, Alberto Silva; STOCO, Rui;
JNIOR, Jos Silva; NINNO, Wilson; FELTRIN, Sebastio Oscar; BETANHO, Luiz Carlos
e GUASTINI, Vicente Celso da Rocha, Cdigo Penal e sua Interpretao
Jurisprudencial, vol. 1, tomo II, Parte Especial, 6 edio revista e ampliada. RT, p.
3.179-3.180. Coletnea de Julgados e Momentos Jurdicos dos Magistrados no TFR e
STJ 234} A conduta dos pais-educadores, ao reverso, ser sempre comissiva, pois,
diuturnamente, se empenham em prover a educao primria de seus filhos e a obrigao
se cumpre no somente pelo fazer freqentar o filho escola pblica ou particular, como
tambm ministrando em casa o ensino16.

9. INTERPRETAO GRAMATICAL E LGICA

A exigncia de freqncia escola, presente tanto na Constituio como na Lei n. 9.394/96
(Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional), do mesmo modo, apenas pode ser
interpretada de forma a significar a necessidade do comparecimento peridico dos
estudantes escola e no, necessariamente, presena diria no estabelecimento de ensino.
Freqentar est ligado idia de periodicidade. Freqentar vem de frequentare que significa
repetio ou reiterao de eventos, fatos, ou acontecimentos. Em nenhum dicionrio da
lngua ptria est escrito que freqentar significa repetio diria. Convm transcrever,
ilustrativamente, as seguintes exposies sobre o sentido dessa palavra: Freqente adj.
assduo, repetido, continuado XVII. Do lat. Frquens -entis freqncia XVI. Do lat. Frquentia /
freqencMETRO XX / freqentAO XVI. Do lat. Frequentt?o -nis / freqentADOR XVII /
freqentAR XVII. Do latim freqentre? freqentATlVO 1813 / Infreqencia 1844. Do lat.
Infrnquentia / INfreqentaADO 1873 / Infreqente 1844. Do lat. infrequens -entis17.
Freqentar, v. a.. (do Lat, frequentare) Continuar, ir muitas vezes, visitar a mide, conversar
com freqncia algum, alguma casa, lugar, praa, templo: v.g. um mancebo que freqenta
esta cortez; freqentar a casa de algum; as igrejas. Fazer alguma cousa repetidas vezes;
menos que amiudar: freqentar requerimentos com algum B. 4.2.3. freqentar os
sacramentos i. , chegar-se a elles muitas vezes. Concorrer muitas vezes: v.g. o povo
freqenta este jardim. (Sa o u; e em todos os deriv.)18 FRQUENS, ENTIS. Adj. Cic. Freqente,
numeroso, ordinrio. Frequens Roma: Cic. clebre em Roma. Via frequens: Ovid. caminho
freqentado ou trilhado. Frequens auditorium: Cic. Auditrio numeroso. Frequentissimi
venerunt mercatores: Cic. os mercadores vieram em grande nmero. Frequens est cum eo:
Cic. Est sempre com ele. Frequentior. Comp. Cic. Frequentissimus. {Sup. Cic.19 16.
HUNGRIA, Nlson e LACERDA, Romo Crtes de. Comentrios ao Cdigo Penal, vol.
VIII. Forense, Rio de Janeiro. p. 446. 17. CUNHA, Antnio Geraldo da. In Dicionrio
Etimolgico Nova Fronteira da Lngua Portuguesa. Editora Nova Fronteira, 1982,
Rio de Janeiro. p. 368. 18. SILVA, Antonio de Moraes. In Dicionrio da Lngua
Portuguesa, tomo II, 7 edio melhorada, e muito acrescentada, Lisboa, 1878. p.
60. 19. CINTRA, Geraldo de Ulhoa e JNIOR, Jos Cretela. In Dicionrio Latino-
Portugus. So Paulo,1944. p. 451. 235 Ministro Franciulli Netto} Freqentar
Transitivo Ir com assiduidade a; visitar amiudadas vezes: sses que FREQENTAM os reais
paos. Cames, Lusadas, IX, 27.) / Viver na intimidade de; conviver com: Os que me
FREQENTAVAM, quando na nossa terra havia a estabilidade do lar. (Rui, C. Inglaterra 29O.) /
Tratar familiarmente; conversar: Francisco de Castro reverenciava o Bluteau; porque estava
habituado a FREQENT-L0.(Rui, Rplica, n. 496.) / Cursar, seguir (aula, disciplina):
FREQENTANDO o sexto ano, graduou-se em doutor. (Aulete.) Ningum pode submeter-se a
exame por mais de trs vezes, continue ou no a FREQENTAR o ginsio. (Rui,Q. Imprio. I,
412.) / Repetir amiudadas vezes: FREQENTAR requerimentos. (Morais.) 20 Freqentar v.
(sXV cf. FichIVPM) 1 t.d. visitar com freqncia, ir seguidamente a (algum lugar) [no de
hoje que ele freqenta a casa da namorada] 2 t.d. conviver com, viver na intimidade de
[sempre gostou de f. as altas rodas] 3 t.d. cursar; estudar, seguir (colgio, curso, aula etc.)
[optou por f. o curso de francs do consulado] 4 t.d. fig. consultar (livros, peridicos etc.) com
certa regularidade [o seu prazer f. velhos alfarrbios e dicionrios] 5 t.d. ant. tornar
freqente, repetir amide [f. um hbito, um gesto, uma reflexo] / etim lat. freqento, s, vi,
tum, re freqentar, ser assduo junto a; celebrar, festejar; fazer freqente, repetir, reiterar;
reunir em multido, acumular, amontoar, povoar, encher; ver freqent- / ant desfreqentar /
bom freqente (1 e 3 p.s.), freqentes (2p.s.) / freqente (adj. 2g.) e pl.; freqentveis (2
p. pl.) / freqentveis (pl. freqentvel [adj.2g.]21. Freqentar. [Do lat. frequentare.] V.t.d. 1.
Ir com freqnca a; visitar amiudadas vezes: Comeou a freqentar a casa de Augusta na
qualidade de amigo e vizinho. (Machado de Assis, Histrias Romnticas, p. 285.) 2. Conviver
com; viver na intimidade de: freqentar o meio artstico; e Onofre foi acusado de receber
esmolas das cortess, ... de freqentar os pagos (Ea de,Queirs, ltimas Pginas, p. 293).
3. Consultar ou estudar amide: freqentar os dicionrios. 4. Cursar (estabelecimento de
ensino): Renan freqentou os seminrios de Issy e de Saint-Sulpice (Machado de Assis,
Pginas Recolhidas, p. 143); freqentavam escolas. (Antnio Justa, Praia do Desterro, p.8,).
[Pret. imperf . ind. freqentava, ... freqentveis, freqentavam; pres. subj.: freqente etc. Cf
freqente. adj., e freqentveis, p1. de freqentvel.]22. Ademais, ao se estudar tanto a
disciplina constitucional como a regulamentao legal da matria, fcil constatar que o
requisito da freqncia {20. FERNANDES, Francisco. In Dicionrio de Verbos e
Regimes. Editora Globo, Porto Alegre, 1979. p. 356. 21. HOUAISS, Antnio. In
Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa, Editora Objetiva, Rio de Janeiro, 2001. p.
1390. 22. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. In Novo Dicionrio Aurlio da
Lngua Portuguesa, Editora Nova Fronteira. p. 942. Coletnea de Julgados e
Momentos Jurdicos dos Magistrados no TFR e STJ 236} diz respeito somente aos casos
em que a educao prestada por estabelecimento de ensino diverso da casa do estudante.
Nesta, evidente a desnecessidade de controle de freqncia diria. No ensino fora de casa,
claro, que se exija a freqncia do educando na escola e que, de fato, ele assista s aulas.
No h, portanto, no sistema de educao em casa, qualquer semelhana com o ensino a
distncia. Convm rememorar, tambm, o disposto na alnea c do inciso II do art. 24 da Lei de
Diretrizes e Bases, que possibilita quele, que nunca cursou a escola, a classificao em
alguma das sries do ensino fundamental independentemente de escolarizao anterior,
mediante avaliao feita pela escola, que defina o grau de desenvolvimento e experincia do
candidato e permita sua inscrio na srie ou etapa adequada, conforme regulamentao do
respectivo sistema de ensino. Infere-se, em face disso, que, se a qualquer momento,
qualquer cidado pode ingressar no ensino fundamental, mesmo que no tenha se deslocado
um dia sequer sala de aula, e, por exemplo, ser classificado no ltimo ano, de acordo com a
anlise do seu grau de desenvolvimento e experincia, nada est a empecer que tal
classificao se d anualmente, bimestralmente, mensalmente ou semanalmente, consoante
o regramento de cada instituio de ensino.

10. CONCLUSO
Impe-se considerar, contudo, que o que se est a defender na presente dissertao no o
direito de todos os pais a educarem seus filhos em casa, a ser exercido sem limites, mas sim
o direito dos que alegarem e demonstrarem possuir condies para a realizao dos objetivos
constitucionais referentes educao. Evidencia-se, portanto, que esto cientes os pais-
educadores da perlustrao de Aristteles no sentido de que quem incapaz de viver em
sociedade, ou no tem necessidade disso, por se bastar a si mesmo, por fora tem de ser um
animal ou um deus.23 Esses educadores, evidncia, no desejam que seus filhos sejam
animais, tampouco so megalomanacos a ponto de julgar que esto criando deuses. Impende
realar que o importante o respeito liberdade de escolha dos pais. Se a eles dado o
direito de escolher entre escolas pblicas e particulares, por que priv-los do direito de educar
seus prprios filhos, submetendo essa educao s avaliaes oficiais de suficincia? Quer-se
tambm dizer que, se existirem pais qualificados para o mister, a esses no se pode negar o
direito de opo, no sentido de enviarem seus filhos escola, se assim entenderem melhor
para a prole. {23. A Poltica, I, 2, 14, apud Johannes Messer in ob. cit., p. 131. 237
Ministro Franciulli Netto} O fundamental aceitar-se o princpio do primado da famlia em
tema dessa natureza, mormente em Estado Democrtico de Direito, que deve, por excelncia,
adotar o pluralismo em funo da cidadania e da dignidade da pessoa humana. Levada a
obrigatoriedade de imposio da vontade do Estado sobre a dos cidados e da famlia, menos
no fora do que copiar modelos fascistas, nazistas ou totalitrios. Vale lembrar, nada
obstante, que, os educandos devem ser submetidos a freqentes avaliaes para se aquilatar
a eficincia do ensino ministrado em casa, de acordo com a discricionaridade da
Administrao, a qual, de sua parte, no se poder furtar de seu dever pela simples ausncia
do requisito da freqncia diria escola, uma vez que, como acima j se ressaltou, tal
requisito subsidirio e somente aplica aos casos em que o ensino se d integralmente na
escola. Tal aferio, contudo, levar em conta apenas o currculo mnimo exigido pelo Estado,
que, dessarte, tambm se no poder opor a que a esse currculo se acrescentem outras
matrias e conhecimentos.