A NORMA COMO ESQUEMA DE INTERPRETAO, HANS KELSEN.

Jacqueline Azambuja da Silva

Aluna do Curso de Direito (FACOS)
Disciplina Filosofia Professor Jos Francisco Lopes Xaro

Resumo

O presente artigo discute o capitulo 4 do livro Teoria Pura do Direito de Hans Kelsen, onde
ser apresentado a norma como esquema de interpretao. Kelsen foi um dos produtores
literrios mais profcuos de seu tempo, tendo publicado cerca de quatrocentos livros e artigos,
com destaque para a Teoria Pura do Direito (''Reine Rechtslehre'').
Neste livro a pureza do direito significa que o direito positivado exatamente como esta na
lei, livre de presses populares e sem interferncia da moral, Kelsen recusa as alternativas da
tradio jusnaturalista, ele afasta qualquer argumentao que coloque a fundamentao na
validade do direito positivo e na vontade de Deus ou da natureza.
Rejeitando assim a ideia de justia absoluta, sua teoria no pretende expressar o que o direito
deve ser, mas sim que o Direito.

Palavras-chave: Normas de Esquema de Interpretao, Direito Positivado, Positivismo

Jurdico.
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Introduo

De acordo com o pensamento de Hans Kelsen, a jurisdio no teria nenhum valor moral ou
tico, estariam presentes na produo da norma jurdica pelo rgo poltico, livre de qualquer
valor axiolgico a fim de tornar o objeto idneo para a construo de uma verdadeira cincia
jurdica, sendo assim a norma e o seu juzo somente sero completos e bastantes em si se
existir uma relao de sano, ameaar com pena ou castigo no caso de infrao ou falta de
cumprimento de alguma obrigao do sujeito no tocante a sua vida em sociedade.
Para Kelsen a norma unidimensional, o fato no gera nada sobre a norma o que interessa o
que a norma diz sobre o ato, aps a segunda guerra mundial a sociedade passou pelo um
processo de colonizao para o direito, a nossa Constituio Federal de 1988 sofreu
influncia da Teoria Pura do Direito de Hans Kelsen.
Conforme Kelsen, desenhar no direito um mundo ideal criar algumas proibies, realando
a idia que o direito uma norma coativa, esta norma inibe o sujeito de praticar algo ilcito, o
direito no entra no mrito o porqu o sujeito praticou o ato ilcito, mas se ele cometeu um
crime esta tacitamente ciente que ser punido e aquele sujeito que respeita a lei sabe que esta
agindo de forma correta, sendo assim a norma jurdica um tipo de ordenamento da conduta
humana, ela diz o que pode se fazer para se ter liberdade, mas para isso o direito tem que ser
objetivado.

1 Norma Como Esquema de Interpretao

Para Kelsen, o conceito de norma se inicia na segunda edio da Teoria Pura do

Direito perguntando-se se o direito um fenmeno natural ou social, essa oposio no pode
ser tomada em termos absolutos, pois todos os fatos considerados jurdicos possuem uma
dimenso natural, podemos verificar que em situaes do nosso cotidiano como exemplo
celebrao de um contrato ou nas sedes legislativas na votao de lei que alm da dimenso
natural obrigatrio afirmar a existncia do significado do fato.
O centro de gravidade da teoria pura do direito localiza-se na norma jurdica que
pertence ao mundo do sollen (deve ser), sendo assim a norma jurdica como esquema de
interpretao diz como o juiz dever interpretar o fato, considerando que se a norma no tiver
positivada se compara com a moral. Considerando a pretenso de somente descrever as
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normas jurdicas existentes como padres de comportamento a serem apreendidos pelos

cientistas do direito, sendo assim podemos considerar como justificativa a tentativa de
aproximar a cincia com objetividade e exatido.
Conforme Kelsen o Direito no regido pela causalidade e sim pela imputao, o
deve-ser aquilo que dever ser no necessariamente o que .
O conhecimento jurdico conferem a determinados fatos o carter de atos jurdicos ou
antijurdicos, o direito que constitui o objeto deste conhecimento uma ordem normativa da
conduta humana, ou seja um sistema de normas que regulam a conduta humana, o termo
norma significa que algo deve ser ou acontecer, Kelsen diz que este o sentido que
possuem determinados atos humanos que intencionalmente se dirigem conduta de outrem.
Para Kelsen, a norma consiste no sentido de deve ser de um ato humano
intencionalmente dirigido conduta de outrem, porm neste sentido de deve ser de um ato de
vontade no consiste necessariamente em uma prescrio, mas pode ser igualmente uma
permisso ou autorizao, considerando que nem todo ato de ato de vontade tem como sentido
de uma norma.
Kelsen, ao contrrio da posio que ele chama de realista, recusa a reduo do
conceito de eficcia aplicao da sano por parte do rgo competente, a eficcia da norma
singular no vem determinada somente pela atividade dos tribunais, mas tambm pela conduta
dos indivduos.
Segundo Kelsen (RR, p. 11):

(...) no se deve entender somente o fato que esta norma venha aplicada pelos rgos
jurdicos, em particular pelos tribunais, isto , que em um caso concreto a sano
venha ordenada e cumprida, mas tambm pelo fato que esta norma vem observada
pelos sujeitos subordinados ao ordenamento jurdico, isto , que se tenha um
comportamento tal forma a evitar a sano.

2 Norma Jurdica, segundo Alf Ross

Para Ross, o direito um sistema de normas vlidas, sendo a validade uma categoria
psicolgica, um sentimento de obrigatoriedade, atravs de uma ideologia normativa que
determina como vlidas as normas produzidas de acordo com normas do prprio
ordenamento.
Segundo Ross, o direito est perfeitamente delimitado a partir de si mesmo, sem
necessidade de se recorrer a critrios oriundos da moral (justia) e da poltica (eficcia).
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Ross considera que no existe uma contaminao moral do seu conceito de direito,
uma vez que este tem seu fundamento em uma norma jurdica de valor moral neutra, a norma
bsica, uma mera norma de competncia, no assumindo que a norma bsica seja vlida em
si, sendo assim ela pressuposta por todos aqueles que aceitam como vlidas as normas
emanadas pelo legislador.
Essa aprovao ideolgica faz com que a ordem vigente seja experimentada como
direito e no como um regime de violncia.
Para Ross, o direito vlido um conjunto abstrato de ideias normativas que serve para
os juzes como um esquema de interpretao para os fenmenos do direito em ao, e que
essas normas so efetivamente obedecidas, porque na sociedade elas so vividas como
obrigatrias.
Sendo assim, a concluso que podemos entender segundo Ross que a norma bsica
uma norma cuja a existncia depende de uma postura valorativa dos juzes, que se manifesta
na aceitao da legitimidade das autoridades legislativa do sistema para criar o direito.

3 Norma Jurdica, segundo Herbert Hart

Para Hart, o direito um sistema formado pela unio de regras primrias e regras
secundrias, as primrias so chamadas de regras de comportamento e as secundrias de
regras que conferem poderes, nos ordenamentos jurdicos modernos, a regra de
reconhecimento aponta como jurdicas as regras criadas pelo Estado, sendo assim segundo
Hart o direito sobre si mesmo, excluindo a tentativa de identific-lo recorrendo-se a elementos
fticos ou valorativos.
Uma das preocupaes centrais de Hart diferenciar a sua regra de reconhecimento da
norma fundamental Kelsiana, como Kelsen deixa claro que a regra de reconhecimento
pressuposta, e para Hart a regra de reconhecimento no pressuposta, mas envolve dois
pressupostos: a aceitao por parte daquele que faz um juzo da validade da regra; e a
aceitao de tal regra por parte de pessoas envolvidas do sistema judicirio.
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4 Consideraes Finais

A norma fundamental de Kelsen pressuposto lgico uma norma criada atravs de

uma constituio eficaz, sendo assim toda a vez que ocorrer mudana na constituio, da
mesma forma a norma fundamental tambm modifica, esta norma jurdica que vem
pressuposta para fundamentar a validade de normas de um ordenamento j reconhecido como
vlido, o que quer dizer jurdico.
A norma bsica de Ross um pressuposto ideolgico, quer dizer a norma que expressa
hiptese de base da ideologia jurdica em vigor, que tem sua serventia como fundamento de
validade de um sistema legislado que serve efetivamente para orientar juzes nas aplicaes
das sanes.
A regra de reconhecimento de Hart um pressuposto social, depende diretamente de
uma situao ftica, uma regra formulada por aqueles que assumem determinados modos de
produo do direito como legtimo.
Os positivistas partiram da ideia de que o direito positivo um produto acabado, e
como tal poderia ser identificado e fundamentado com o auxilio das categorias de validade e
norma suprema. A positivao se constitui em um processo contnuo que envolve juzos de
valores e atos de poder.
O pensamento jurdico atual consiste em incorporar a reflexo positivista sobre a
validade, justia e eficcia das normas jurdicas, obtendo assim um conceito de direito
positivo que se d conta das dimenses polticas e morais do seu objeto.
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Referncia
Kelsen, Hans, 1881-1973.
Teoria pura do direito / Hans Kelsen ; [traduo Joo Baptista Machado]. 6 ed.
- So Paulo : Martins Fontes, 1998. (Ensino Superior)

Titulo original: Reine Reehtslehre.

ISBN 83-336-0836-5

Barzotto, Luis Fernando, O Positivismo Jurdico Contemporneo, Uma introduo a Kelsen,

Ross e Hart. Editora Unisinos Serie Acadmica - 2004