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Bibliografia:
Teoria Geral:
Leonardo Greco instituies de processo civil (faz parte da banca da PGE e PGM)
Barbosa Moreira O novo processo civil brasileiro (importante para a rea estadual - um
resumo das posies do Barbosa Moreira como um todo)
Curso de direito processual civil - Freddie Didier (Formao geral, caso no d pra ler os outros
2.)
Aula 1 07/03/2013
Teoria Geral do processo
A teoria geral do processo possui 3 alicerces: jurisdio, ao e processo.
A jurisdio provocada por meio do exerccio da ao. E, do exerccio do direito de
ao, surge um processo.
Teoria da Ao
Ateno: Sempre cai teoria da ao na PGE.
Conceito: Ao o direito subjetivo pblico autnomo e abstrato de provocar
o exerccio da jurisdio.
- Direito subjetivo
A ao um direito subjetivo porque esse direito gera em contrapartida um dever, o
dever de o estado dar uma resposta / de prestar jurisdio.
- Direito pblico
A ao um direito pblico porque o direito de ao tem como sujeito passivo o estado.
- Direito autnomo
Durante certo tempo, vigeu a teoria imanentista da ao. Teoria segundo a qual o
direito de ao era considerado um mero apndice do direito material defendido em juzo. Ex:
Direito de propriedade regulado no CC. O art 1228 dispe sobre as prerrogativas inerentes
ao dever de propriedade. Ao lado dos direitos elencados nesse artigo, teramos o direito de
ao. A doutrina entende que o CC/16 adotou a teoria imanentista no art 75, que fala que a
todo direito corresponde uma ao.
No entanto, na Europa no sec. XIX, viu-se que h uma autonomia no direito de ao. A
autonomia significa que o direito de ao um direito diferente do direito material por ele
defendido. Ou seja, no uma prerrogativa inerente ao direito material porque eles so
distintos. O direito de ao e o material so diferentes em razo de duas razes
fundamentais: os sujeitos da relao jurdica processual e material so diferentes e o
contedo desses direitos tambm diferente.
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Sujeitos das relaes jurdicas:
Relao material de uma relao creditcia, por exemplo, os sujeitos so o credor e o
devedor. A relao material tem 2 sujeitos.
Relao processual - Do exerccio do direito de ao, surge a relao processual. O
autor exerce a sua ao perante o poder judicirio. O sujeito passivo do direito de ao o
estado. O judicirio convoca o ru para o processo. A relao processual tem 3 sujeitos.
Contedo diferentes:
O contedo do direito de crdito a prestao creditcia.
No direito de ao, o que tem que ser dado ao autor da demanda pelo judicirio? A
prestao jurisdicional. Logo, o contedo do direito de ao a concesso de uma resposta
a pretenso trazida a juzo.
- Direito abstrato
O direito de ao abstrato porque existe independentemente da existncia do direito
material por ele defendido.
Ateno: Autonomia diferente de abstrao. Na autonomia, estvamos vendo que
so direitos diferentes. Na abstrao, estamos olhando para uma relao de dependncia ou
no entre eles.
Condies genricas da ao
Legitimidade, interesse de agir e possibilidade jurdica
Legitimidade
Alfredo Buzaid diz que a legitimidade a pertinncia subjetiva da ao. Ou seja,
quando olhamos para a legitimidade estamos verificando se os sujeitos da ao so os
corretos para estarem nela.
A legitimidade tradicionalmente dividida em duas: ordinria e extraordinria.
Legitimidade ordinria defesa em nome prprio de direito prprio. Legitimidade
Extraordinria a defesa em nome prprio de direito alheio.
A regra do nosso sistema a legitimidade ordinria por fora do artigo 6 CPC. A
legitimidade extraordinria para ser admitida tem que ser prevista em lei.
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Para muitos autores legitimidade extraordinria sinnimo de substituio processual.
Resumo:
Legitimid Ordinria
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ade Extraordinria Autnoma Exclusiva
Concorrente
Subordinada
Subsidiria
Ex: Dvida vencida sem ttulo executivo. O sujeito prope uma execuo de ttulo. A
ao necessria, porm inadequada. No cabe execuo nesse caso, apenas ao de
cobrana ou monitria.
Ex: Jurisdicionado poderia ter feito requerimento administrativo quanto a questo
levada a juzo. Ele no prope o requerimento administrativo e vai direto a juzo. No mbito
federal, h entendimento forte nos TRFs no sentido de que falta interesse de agir na
propositura de demanda. Isso est pendente de apreciao no STF.
Leonardo Greco defende que o interesse de agir composto unicamente pela
necessidade da ao. Ele entende que a utilidade integra a necessidade e a adequao
pressuposto processual, no elemento do interesse de agir.
Aula 2 - 14/03/2013
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- Possibilidade jurdica da demanda - A demanda formada por 3 elementos:
partes, causa de pedir e pedido. Para os defensores dessa teoria, como Cndido Dinamarco, o
que no pode ter uma vedao no ordenamento o pedido associado a causa de pedir. Deve-
se analisar se a demanda como um todo tem uma vedao legal. Na prtica, esse
entendimento amplia as chances de haver uma ausncia de condio da ao e, por isso, ele
deve ser afastado.
H uma doutrina muito minoritria, como cndido Dinamarco, que defende a teoria da
demonstrao. De acordo com essa teoria, as condies da ao so verificadas a partir da
sua demonstrao no processo, ou seja, elas seriam objeto de atividade probatria. Cndido
Dinamarco entende que essa teoria a mais adequada, pois os advogados poderiam
mascarar a falta de condio da ao e com isso obter uma anlise de mrito.
O contra-argumento para essa tese que esse entendimento amplia os casos de
extino sem resoluo de mrito. melhor ter uma anlise de mrito desde logo porque ela
resolve a pretenso e pe fim a discusso.
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As condies da ao e pressupostos processuais podem ser verificados a qualquer
tempo, inclusive, de ofcio. As condies da ao possuem uma relevncia to fundamental
que integram a ordem pblica processual e podem ser conhecidas de ofcio e a qualquer
tempo. Elas podem ser reconhecidas mesmo depois de toda a fase de conhecimento ou na
fase recursal. Em grau recursal essa verificao de condio da ao de oficio vai se dar em
virtude do efeito translativo dos recursos. Porque os recursos transferem de forma automtica
ao tribunal as matrias de ordem pblica.
Nesse ponto, cabe apenas esclarecer que a jurisprudncia do STJ e STF vem
restringindo o conhecimento de matrias de ordem pblica originariamente nos recursos
especial e extraordinrio.
Tema importante para PGE: O fato superveniente pode ser conhecido de ofcio pelo
juiz. O professor Leonardo Greco entende que todas as questes que o juiz pode conhecer de
ofcio devem ainda ser submetidas ao conhecimento da parte antes da manifestao do juiz.
Ou seja, tais questes devem ser submetidas ao contraditrio. Conhecer de ofcio conhecer
sem provocao, mas isso no significa que o juiz no vai submeter a questo ao
contraditrio. Leonado Greco entende que o contraditrio um dilogo das partes com o juiz.
Que as partes possam influenciar na tomada de deciso do juiz.
Execuo fiscal em que o dbito est suspenso. Art 585, 1 consagra que a existncia
de outra ao no impede a propositura de execuo. Ela pode ser proposta s que ela ficar
suspensa.
Elementos da ao
Os elementos da ao so importantes porque tm um papel relevante para diversos
institutos como litispendncia, coisa julgada, conexo, entre outros.
Os elementos da ao so: partes, causa de pedir e o pedido.
Partes so o autor e o ru. Aquele que litiga e aquele em face de quem se litiga.
Existem at alguns sujeitos que integram o contraditrio, mas ele no so partes da
demanda. Ex: MP como fiscal da lei e testemunhas.
Alguns autores como Alexandre Cmara usam um conceito mais amplo para falar dos
sujeitos que integram o contraditrio. Eles falam em partes do processo, que so todos
aqueles que integram o contraditrio. Essas partes do processo englobam as partes da
demanda. As partes da demanda que so relevantes para a identificao da ao. As parte
do processo, no.
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Teoria da substanciao entende que a causa de pedir composta pelos fatos e
fundamentos jurdicos da demanda, ou seja, ela pode ser dividida em causa de pedir remota
(fatos) e prxima (fundamento jurdico). Esta doutrina adotada por fora do artigo 282, III do
CPC, que consagra os fatos e fundamentos jurdicos que devem estar presentes na petio
inicial.
De acordo com essa teoria, o foco est nos fatos. Ex: Ao de responsabilidade civil. Os
fatos que configuram o ilcito que seriam fundamentais para a causa de pedir porque eles
do direito ao pedido de reparao de danos.
H autores que entendem que se aplica a teoria da substanciao, mas ela no uma
substanciao pura porque o inciso III fala em fatos e fundamentos jurdicos. Exigem-se os
fundamentos jurdicos. As duas teorias seriam complementares porque a configurao do
direito depende de fatos. O direito no pode ser desvinculado dos fatos. E os fatos no tm
sentido se no forem olhados juntos com o direito.
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Fundamento jurdico x qualificao jurdica
A qualificao jurdica o nomem iuris, denominao que eu dei a certos fatos. Ela no
integra a causa de pedir. Ex: Algum vai a juzo pedindo anulao de negcio jurdico
alegando a existncia de coao. O juiz olhando para os fatos viu que aqueles fatos no
configuravam coao, mas sim dolo essencial na celebrao do contrato. Nesse caso, o juzo
est modificando o nomem iuris. O nome que o direito d para aqueles fatos.
Cumulao de aes
A cumulao de aes a reunio de aes dentro de um mesmo processo, ou seja,
dentro de um mesmo processo pode-se ter a diviso dele em diferentes aes. Ex: ao e
reconveno. Nossa doutrina tambm acha possvel a cumulao de aes propostas pela
mesma parte, pois possvel decompor uma ao em diferentes aes. Como saber se h
mais de uma ao? Deve-se notar as diferenas nos elementos identificadores da ao
(partes, causa de pedir e pedido).
A cumulao de aes vista como a possibilidade de desmembrar aes com
pluralidade de elementos. Podemos ter uma ao para cada elementos da ao. A cumulao
de aes poder ser objetiva ou subjetiva.
Aula 3 20/03/2013
Concurso de aes
O concurso de aes ocorre quando temos duas ou mais aes para a tutela de um
mesmo direito. Ele pode ser dividido em subjetivo ou objetivo.
2 entendimento Ada Pellegrini entende que a deciso no forma coisa julgada para
os demais legitimados ativos. Essa posio gera um risco porque, se no h coisa julgada
para os demais legitimados, posso ter variadas aes para discutir a mesma deliberao
assemblear.
3 entendimento Teoria adotada pelo Leonardo Greco. Foi objeto do provo da PGE.
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Liebman faz uma distino entre eficcia da sentena e autoridade da coisa julgada. A
coisa julgada a imutabilidade da sentena. Ou seja, ela torna impossvel nova discusso
daquela questo. Diferentemente da coisa julgada, a eficcia da sentena. A sentena um
ato jurdico, que pode produzir efeitos sobre as partes, mas tambm sobre terceiros.
Ex1: Acionista A prope ao em face da sociedade e obtm uma deciso de
improcedncia. A coisa julgada incide sobre as partes, sobre A e a sociedade. A sociedade no
pode opor essa coisa julgada em face dos acionistas B e C. B e C podem exercer seu direito
de acesso justia e propor nova demanda de anulao.
Ex2:Acionista A obtm a procedncia do pedido. H coisa julgada para as partes, A e
sociedade. No entanto, o objeto dessa demanda indivisvel perante os acionistas. A coisa
julgada se dar sobre A e a sociedade, mas a sentena quanto ato jurdico que modifica
objeto indivisvel atinge tambm outras pessoas. Se B e C propuserem ao para anular a
deliberao, existe uma falta de interesse de agir. Falta necessidade da demanda.
E se o acionista quisesse a manuteno da deciso tomada pela assemblia anulada?
O acionista B vai ter interesse de agir em uma ao que busca o status quo ante. Ele
poderia propor at a chamada querella nullitatis porque, se a sentena prejudica a sua esfera
jurdica e ele no foi citado, faltou a citao de uma parte necessria.
Obs: Lembrar que a querela nullitatis uma construo jurisprudencial, que visa atacar
sentena em que haja vcio insanvel no ato citatrio.
Obs2: Em sociedades annimas, entende-se que nem todos os acionistas precisam ser
partes.
Os acionistas podem propor ao cobrando o que foi deliberado. A nulidade da
sentena seria uma questo preliminar j que o acionista no foi citado. Teria que haver
alguma preliminar para esclarecer porque a sentena deve ser superada.
Cabe interveno dos acionistas na primeira demanda. Eles podem apresentar recurso
de terceiro prejudicado tambm.
Pressupostos processuais
O exerccio do direito de ao nos leva a formao de uma relao processual. O autor
prope a ao perante o judicirio e isso d incio a relao. E o judicirio convoca o ru para
a ao.
Art 263 CPC estabelece quando considerar proposta a ao. Se for uma comarca de
mais de um juzo, a ao ser proposta na distribuio. Comarca de juzo nico, a ao
proposta a partir do despacho inicial.
Art. 263. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial seja despachada
pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara. A
propositura da ao, todavia, s produz, quanto ao ru, os efeitos mencionados no
art. 219 depois que for validamente citado.
A relao processual s fica completa com a citao do ru. Alguns autores defendem
que essa relao uma relao angular. No entanto, a doutrina dominante entende que a
relao processual triangular porque autor e ru podem praticar atos diretamente sem que
o juiz tenha que intermediar isso. Ex: art 265, 2 - o acordo para suspenso do processo
feito sem a interferncia do juiz.
O processo envolve diversos atos processuais, que so atos jurdicos. Atos jurdicos
esto sujeitos a elementos de existncia e a requisitos de validade. Se o processo um
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conjunto de atos processuais que se dinamizam pela relao jurdica, vai ter elementos de
existncia e requisitos de validade. Nesse contexto, que temos os pressupostos processuais.
Os pressupostos processuais so elementos de existncia e validade do processo. No
CPC, os pressupostos esto mencionados no artigo 267, IV. H dvida sobre quais so os
pressupostos processuais j que no existe um rol no CPC, que se limita a afirmar que a falta
de pressupostos caso de extino sem resoluo de mrito. Em razo disso, vrios autores
elaboraram seus prprios pressupostos. O professor procurou sistematizar e apresentar os
mais comuns na doutrina.
Ada Pelegrini e do Cndido Dinamarco (no livro TGP da Ada) adoram um rol simples de
pressupostos: rgo jurisdicional competente, demanda regularmente formulada e
capacidade de quem a formula.
A doutrina em geral no segue essa posio porque ela divide os pressupostos
processuais em de existncia, validade e negativos. A existncia de pressupostos de
existncia e validade pode ser extrada do art 267, IV, que menciona pressupostos para a
constituio (existncia) e desenvolvimento vlido e regular do processo (validade).
Pressupostos de existncia
Exigncias mnimas para que possamos ter um processo.
- rgo jurisdicional
- Demanda s posso ter processo, se houver demanda porque a propositura da
demanda d incio ao processo.
- Capacidade - Existem no nossos CPC, 3 espcies de capacidade. Quais so
pressupostos de existncia?
Anlise da capacidade
1 capacidade capacidade de ser parte / capacidade de ocupar um dos polos
da relao processual.
a capacidade de ser autor ou ru. A capacidade de ser parte titularizada, via de
regra, por todos aqueles que tem personalidade. Todas as pessoas fsicas e jurdicas podem
ser partes. No entanto, a capacidade de ser parte no se esgota na personalidade jurdica,
pois existem entes despersonalizados que tambm possuem capacidade de ser partes, vide
art 12 CPC. O art 12 determina que tais entes despersonalizados tem capacidade de ser
partes.
Pontes de Miranda afirma que a capacidade de ser parte ser titularizada por quem tem
personalidade judiciria porque entes despersonalizados no tem personalidade fsica nem
jurdica, mas podem atuar no judicirio.
STJ MS proposto por uma cmara municipal buscando atacar ato que estava
determinando a incidncia de contribuio previdenciria sobre verbas recebidas por
servidores da cmara. O STJ entendeu que rgo no tinha capacidade de ser parte naquele
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caso. Ele no estava defendendo suas prerrogativas, ele estava defendendo direito
patrimonial de seus servidores. O rgo no tem capacidade de ser parte nem legitimidade
porque ele est defendendo em nome prprio direito alheio e a legitimidade extraordinria
depende de previso legal.
Nos juizados especiais de fazenda pblica, essa regra de capacidade tem exceo. O
art. 5 da lei 12.153 arrola quem tem capacidade de ser parte no juizado especial, trazendo
limitaes a capacidade de ser parte. S podem ser partes no juizado especial as pessoas
fsicas e as pessoas jurdicas que so microempresas e empresas de pequeno porte.
Art. 5o Podem ser partes no Juizado Especial da Fazenda Pblica:
I como autores, as pessoas fsicas e as microempresas e empresas de pequeno
porte, assim definidas na Lei Complementar no 123, de 14 de dezembro de 2006;
II como rus, os Estados, o Distrito Federal, os Territrios e os Municpios, bem
como autarquias, fundaes e empresas pblicas a eles vinculadas.
Definio de fazenda pblica para fins processuais civis pessoas jurdicas de direito
pblico e as empresas pblicas.
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O municpio ser representado pelo prefeito ou pelo procurador. Porque o dispositivo
no fala s em procurador? Porque existem municpios que no possuem procuradoria
organizada. Esses municpios contratam advogados privados. Nesse caso, quem representa o
municpio em juzo o prefeito.
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Teoria minoritria - Alguns autores como Luiz Rodrigues Wambier e Nelson Ney colocam
um 4 pressuposto de existncia: a citao vlida porque sem a citao vlida no h a
integrao do ru ao processo. Isso torna a relao processual incompleta. Esse
entendimento no parece ser o melhor porque a citao vlida apenas estende ao ru os
efeitos vlidos do processo, conforme parte final do art 263 CPC. O processo existe mesmo
sem a citao do ru. A prova disso o julgamento liminar de mrito. Se a citao vlida fosse
pressuposto de existncia, o juiz no poderia sentenciar sem a citao do ru. Alm disso,
temos o art 214 CPC, que prev expressamente: para a validade do processo
indispensvel a citao inicial do ru.
importante destacar ainda que a citao vlida sequer includa como pressuposto
de validade por muitos autores porque o processo pode ser vlido e eficaz mesmo sem a
citao do ru. Isso pode ser comprovado no julgamento liminar de mrito. Haver uma
sentena vlida e eficaz mesmo sem a citao do ru.
Aula 4 04/04/2013
Pressupostos de existncia
- rgo jurisdicional
- Demanda
- Capacidade de ser parte do autor (Doutrina majoritria adota o entendimento de
Barbosa Moreira)
Pressupostos de validade
Esses pressupostos sero qualidades dos pressupostos de existncia.
Pressupostos negativos
Uma parte da doutrina fala ainda em uma terceira categoria de pressupostos
processuais, os pressupostos negativos. Eles so pressupostos que no pode estar presentes
para que o processo se desenvolva regularmente. A doutrina enumera os seguintes
pressupostos: litispendncia e coisa julgada (doutrina tradicional adota esses 2) +perempo
e conveno de arbitragem (esses 2 so adotados apenas por parte da doutrina).
- Litispendncia a existncia de demanda idntica em curso. Art 301, 1 CPC.
- Coisa julgada a existncia de sentena transitada em julgado que impede a
apreciao da pretenso de outra demanda. Art 301, 1 CPC.
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- Perempo ocorre quando o autor d causa por 3 vezes a extino do processo sem
resoluo de mrito por abandono. Art 268, nico CPC.
Todas esto previstas no art 267, V como causas de extino do processo sem
resoluo do mrito.
- Conveno de arbitragem existe quando sujeitos capazes convencionam levar
determinados conflitos de interesses a um rbitro. O STF j considerou constitucional em
controle incidental, em um caso de homologao de sentena estrangeira arbitral, impedir
que a parte acesse o judicirio em razo de arbitragem. O fundamento foi a autonomia da
vontade, que permite que a parte opte pela arbitragem. A conveno de arbitragem
prevista como causa de extino do processo sem resoluo do mrito no art 267, VII CPC.
Barbosa Moreira coloca a litispendncia e a coisa julgada como pressupostos de
validade. No final das contas, a mesma coisa que a doutrina dominante fala (pressuposto
negativo).
- Quando o juiz parcial, suspeito ou impedido, os arts 134 e 135 regulam esses casos.
Se ele for suspeito ou impedido, a consequncia a remessa dos atos ao substituto. No h
modificao de competncia aqui, h apenas a atuao do juiz substituto. Na justia
estadual, o juiz substituto o chamado juiz tabelar, aquele que ocupa o juzo um nmero
acima. Ex: O juzo tabelar da quinta vara de fazenda pblica o da sexta vara.
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- Falta de capacidade o art 13 CPC determina que o juiz deve suspender o processo
dando prazo para a parte corrigir o vcio de capacidade. Isso muito comum quando estamos
diante de PJ de direito privado. Para a comprovao da capacidade dela, necessrio a
apresentao de diversos atos, tais como, estatuto, ata da eleio dos diretores, procurao.
Faltando um desses atos, gera um vcio de capacidade, que deve ser corrigido.
A no correo desse vcio de capacidade no gera a extino do processo sem
resoluo do mrito. O art 13 prev diferentes situaes dependendo de quem a falta de
capacidade. Se a falta for do autor, implica em nulidade do processo. No caso do ru, a
previso de revelia. Revelia caso de falta de contestao especfica. Nesse caso, h uma
revelia ulterior ainda que o ru tenha apresentado a contestao. Se o vcio for de terceiro
que interveio espontaneamente no processo, teremos a excluso do terceiro do processo.
Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da
representao das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel
para ser sanado o defeito.
No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia couber:
I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo;
II - ao ru, reputar-se- revel;
III - ao terceiro, ser excludo do processo.
A tese de doutorado do Ministro Luiz Fux foi sobre o art 13 CPC. Ele entende que a
excluso do terceiro s se aplica para terceiro que intervm espontaneamente porque essa
excluso acaba sendo uma sano ao terceiro. Se o terceiro foi convocado de maneira
forada, a excluso no faz sentido porque seria at benfica para ele.
Competncia
Competncia a parcela de atividade jurisdicional atribuda a cada rgo. A unidade da
jurisdio significa que a jurisdio exercida pelo judicirio. Apesar da unidade da jurisdio,
ela no pode ser exercida por um nico rgo. Por isso, temos a competncia. A diviso dessa
atividade pelos rgos.
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determinao da competncia o critrio material. Determinao da competncia com
base na matria.
Ex: Art 114, I competncia da justia do trabalho para causas relativas a relao de
trabalho.
O critrio material importante porque utilizado em grande parte pela organizao
dos tribunais para definir a competncia dos juzos especializados.
A fixao da competncia com base no critrio material tem por finalidade fundamental
a especializao da atividade jurisdicional. Isso caracteriza um interesse pblico. Trata-se de
incompetncia absoluta.
A fixao da competncia com base no critrio valor:
Art 2, 4 da lei 12063. Nas comarcas em que haja juizado especial da fazenda, a sua
competncia absoluta.
Nos juizados especiais cveis o critrio de determinao da competncia tambm o
valor. O STJ entende que a competncia do JEC opcional.
Analisando as afirmaes acima, conlui-se que o critrio valor nem sempre de
competncia absoluta, certo? No! O fato da competncia do JEC ser opcional no torna essa
competncia relativa. Nos juizados especiais cveis a parte tem a opo do JEC ou vara cvel.
S que a parte no pode, por exemplo, propor no JEC causa que no seja dele. As
competncias do JEC so taxativas. Por isso, muitos autores defendem que o critrio valor
de competncia absoluta.
Leonardo Greco entende que nos Juizados especiais h um dficit nas garantias
processuais da parte. Por isso, ele entende que a competncia do juizado especial fazendrio
no deveria ser obrigatria.
- Critrio funcional
O critrio funcional tambm est relacionado a questo de interesse pblico.
Incompetncia absoluta.
- Critrio territorial
H duas situaes diferentes. A incompetncia pode ser absoluta ou relativa. A regra
geral que h uma incompetncia relativa porque a definio do foro competncia uma
questo em que predomina o interesse das partes, interesse das partes de melhor atuarem no
processo.
Ex: O art 94 determina que a ao fundada em direito pessoal ser proposta no foro do
domiclio do ru. Se tivermos uma ao que versa sobre direito pessoal proposta fora do
domiclio do ru, h uma ofensa ao 94. No entanto, essa regra protege um interesse privado
do ru e, por isso, teremos uma incompetncia relativa.
Ateno para o artigo 95 CPC, que costuma cair muito em provas objetivas. Esse artigo
possui caso de competncia absoluta e relativa.
Art. 95. Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente o foro da
situao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do domiclio ou de
eleio, no recaindo o litgio sobre direito de propriedade, vizinhana,
servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de obra
nova.
O artigo prev que a competncia do foro da situao da coisa, podendo o autor optar
pelo foro de eleio ou foro do domiclio. Competncia relativa at esse ponto. Na segunda
parte, o artigo delimita os casos em que no h escolha de foro, a competncia a do local da
situao da coisa obrigatoriamente. Nesse caso, h uma competncia absoluta.
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Outro artigo importante o art 2 da Lei da ACP. Tutela coletiva um assunto muito
importante para procuradorias.
Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o
dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa.
Pargrafo nico A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as
aes posteriormente intentadas que possuam a mesma causa de pedir ou o
mesmo objeto.
A competncia, para ajuizar a ACP, ser a do foro do local do dano. O artigo fala em
foro do local do dano e em competncia funcional. No entanto, a competncia de foro uma
competncia territorial.
Barbosa Moreira tem um artigo sobre essa competncia funcional. Ele mostra que a
doutrina processualista usa a idia de competncia funcional para hipteses de competncia
territorial que excluam qualquer outro foro. Esse uso a forma de excluir qualquer outro foro
competente. Ou seja, isso quer dizer que o legislador procurou estabelecer que a competncia
territorial da ACP absoluta.
Objetivo dessa regra: na ACP, estamos diante de danos de enorme extenso que muitas
vezes precisam de prova pericial. Essa regra procurou aproximar o juiz do dano, para que ele
tenha maior proximidade dos fatos e das provas.
O CODJERJ diz que os foros regionais tem competncia territorial funcional porque na
verdade houve uma opo do legislador estadual de impor a obrigatoriedade do foro regional.
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O artigo 112 CPC consagra uma hiptese excepcional de conhecimento de ofcio da
incompetncia relativa. O pargrafo nico permite o conhecimento de ofcio caso haja
clusula abusiva de eleio de foro em contrato de adeso. uma incompetncia relativa
porque se no houver o conhecimento de ofcio pelo juiz, haver a prorrogao da
competncia, vide art 114 CPC. Esse artigo consagra uma espcie de precluso. O juiz no
pode a qualquer tempo conhecer essa nulidade.
Art. 112. Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa.
Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso,
pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de
domiclio do ru.
Art. 114. Prorrogar-se- a competncia se dela o juiz no declinar na forma do
pargrafo nico do art. 112 desta Lei ou o ru no opuser exceo declinatria nos
casos e prazos legais.
No caso das relaes de consumo, o art 112 CPC no necessrio para declarar a
nulidade da clusula de eleio de foro. Isso porque o art. 51 CDC prev a nulidade de pleno
direito de clusulas abusivas, que podem ser conhecidas de ofcio. O caso do CPC uma
situao geral de contratos de adeso e no somente de consumo.
Modificao da competncia
Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So
irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas
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posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a
competncia em razo da matria ou da hierarquia.
O art 87 CPC consagra a perpetuao de competncia, tambm chamada de
perpetuatio jurisdictionis. o fenmeno pelo qual a competncia definida quando da
propositura da demanda e ali fica fixada. Ou seja, indiferente termos uma alterao nas
regras sobre competncia. Logo, a regra geral no sentido de que so indiferentes as
modificaes de fato ou de direito. As leis que regem a definio da competncia so as leis
da propositura da ao. Essa perpetuao feita com base no princpio do juiz natural.
Exceo: haver modificao de competncia quando ocorrer a supresso do rgo
jurisdicional ou quando h modificao de competncia com base na matria ou hierarquia.
Nesse segundo caso, temos a competncia funcional e a material.
H autores como Fredie Didier que entendem que essa regra deve ser aplicada para
qualquer alterao de critrio de competncia absoluta. Mas isso no unnime.
O STF fez uma aplicao limitada dessa alterao de competncia quando analisou a
questo da EC n 45/2004, que ampliou a competncia da justia do trabalho. Pela lei,
alterada a competncia com base na hierarquia e matria, todas as causas deveriam ser
remetidas ao novo rgo competente. No entanto, o STF entendeu que apenas as causas que
no tinham sentena de mrito deveriam ser remetidas da justia comum para a justia
trabalhista. Isso faz sentido porque se eu j tive sentena, a ao est na fase recursal ou
execuo. E quem julga o recurso quem est acima do juiz que julgou originalmente. E
quem executa a justia que proferiu a deciso. Faz sentido a deciso do STF.
Outra exceo a regra a perpetuatio jurisdictionis ocorre na execuo. O legislador
afasta a perpetuatio jurisdictionis para permitir a maior eficincia da execuo. O autor, na
execuo, pode escolher o atual domiclio do ru ou o local dos bens. um caso de
modificao de competncia. Art 475-P CPC.
Art. 475-P. O cumprimento da sentena efetuar-se- perante:
I os tribunais, nas causas de sua competncia originria;
II o juzo que processou a causa no primeiro grau de jurisdio;
III o juzo cvel competente, quando se tratar de sentena penal condenatria, de
sentena arbitral ou de sentena estrangeira.
Pargrafo nico. No caso do inciso II do caput deste artigo, o exeqente poder
optar pelo juzo do local onde se encontram bens sujeitos expropriao ou pelo do
atual domiclio do executado, casos em que a remessa dos autos do processo ser
solicitada ao juzo de origem.
Aula 5 17/04/2013
Continncia
Forma de conexo prevista no art 104 CPC. A continncia se d quando duas aes
possuem mesmas partes e causa de pedir. Porm, o pedido de uma engloba o pedido da
outra.
Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade
quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo,
abrange o das outras.
Sujeitos do processo
Litisconsrcios
Litisconsrcio a pluralidade de partes da demanda. A Cumulao subjetiva de
demandas se d quando temos um litisconsrcio.
Classificaes do litisconsrcio
1) Litisconsrcio ativo x passivo x misto
Com base no plo da relao processual em que ele se encontra.
Ativo pluralidade de autores. Passivo pluralidade de rus. Misto pluralidade de
autores e de rus.
Regime do litisconsrcio
Art. 48. Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em
suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses
de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros.
Esse artigo prev o princpio da autonomia dos litisconsortes. Esse princpio significa
que os litisconsortes so considerados partes autnomas entre si. Diante disso, os atos de um
no beneficiaro nem prejudicaro o outro. Esse princpio, apesar de previsto de forma
genrica, no pode ser aplicado de forma plena para todos os tipos de litisconsrcio. Ele vai
ser aplicado para o litisconsrcio simples porque nele as decises finais podem ser diferentes
para os litisconsortes.
No litisconsrcio unitrio, esse princpio ter uma aplicao mais branda porque a
deciso final tem que ser igual para os litisconsortes. O ato de um pode beneficiar o outro. A
prova disso o art 509 CPC, que dispe que o recurso interposto por um dos litisconsortes a
31
todos aproveita, salvo se contrrio aos seus interesses. Barbosa Moreira e STJ entendem que
esse artigo se aplica apenas ao litisconsrcio unitrio.
No litisconsrcio simples, a deciso final no tem que ser igual para todos. Logo, para o
litisconsorte melhorar a sua deciso ter que recorrer.
E os atos prejudiciais?
Em nenhum litisconsrcio, os atos de um prejudicam o outro. Ex: confisso.
Art. 350. A confisso judicial faz prova contra o confitente, no prejudicando,
todavia, os litisconsortes.
Pargrafo nico. Nas aes que versarem sobre bens imveis ou direitos sobre
imveis alheios, a confisso de um cnjuge no valer sem a do outro.
A confisso no se aplica nem mesmo para o litisconsorte unitrio porque ela um ato
prejudicial. um ato dispositivo. E os atos dispositivos de um litisconsorte s podem afetar a
sua esfera jurdica. Qual a consequncia prtica se o litisconsorte unitrio no concordar com
a confisso? A consequncia a falta de eficcia da confisso. O ato de um no pode afastar
as garantias processuais de outro.
De certa maneira, isso no cria um benefcio indireto para o litisconsorte revel ainda
que no haja fatos comuns? Como um dos rus contestou, no haver julgamento antecipado
do mrito e o ru revel aproveitaria para produzir de provas.
Teoricamente, o juiz, nesse caso, deveria proferir deciso j julgando antecipadamente
o mrito quanto ao litisconsorte simples revel se no existirem fatos comuns entre eles. Se
existirem fatos comuns, o litisconsorte revel ser beneficiado indiretamente porque ele poder
produzir de provas.
A sentena no uma? possvel o julgamento antecipado apenas para um
litisconsorte?
O juiz pode proferir uma deciso interlocutria com papel prprio de sentena. Isso
seria uma resoluo parcial do mrito.
32
Litisconsrcio multitudinrio.
Art 46, Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao
nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou
dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que
recomea da intimao da deciso.
Interveno litisconsorcial
A interveno litisconsorcial ocorre quando terceiro ingressa no processo diretamente
como litisconsorte. Esse terceiro no ingressa a ttulo de uma das intervenes de terceiros
previstas no cdigo. H duas espcies de interveno litisconsorcial: a forada e a voluntria.
A interveno litisconsorcial forada quando terceiro ingressa como litisconsorte
superveniente em virtude de ter sido convocado judicialmente. O CPC regula essa interveno
no 47, nico, que prevista para casos de litisconsrcio necessrio.
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Esse artigo trata da situao em que houve a propositura de demanda sem litisconsorte
necessrio. O juiz vai determinar ao autor que promova a citao do ru sob pena de
extino. O artigo preserva a autonomia da vontade porque o autor que vai promover a
citao do ru . O autor pode no querer litigar contra aquele ru, mas ter seu processo
extinto em consequncia disso. O juiz no pode incluir de ofcio o litisconsorte porque isso
ofenderia o princpio dispositivo, quem define os elementos da ao o autor.
Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza
da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as
partes; caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os
litisconsortes no processo.
Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os
litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar
extinto o processo.
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Ex: ingresso voluntrio de litisconsorte necessrio. Autor deixa de indicar uma das
partes do negcio na demanda. Nesse caso no h ofensa ao juiz natural. Isso s ocorreria se
essa pessoa estiver pedindo seu ingresso como forma de fraudar a livre distribuio. Nesse
caso, no h fraude porque se esse indivduo no ingressar nessa demanda temos ineficcia
da deciso e at mesmo uma possvel ao de nulidade.
Aula 6 18/04/2013
Interveno de terceiros
O CPC regula intervenes de terceiro porque o legislador foi sensvel ao fato de que as
decises judiciais podem gerar efeitos sobre as esferas de terceiros. H 5 intervenes,
alguns autores falam em 6. Essa sexta ser estudada em recursos, que o recurso de terceiro
prejudicado.
Art 50 em diante do CPC. As intervenes de terceiros se dividem em: espontneas e
provocadas. Espontneas: assistncia e oposio. Provocadas: nomeao autoria,
chamamento ao processo e denunciao da lide. Assistncia de denunciao a lide so as
mais importantes para provas.
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Assistncia
Assistncia a modalidade de interveno pela qual terceiro com interesse jurdico
busca auxiliar a vitria de alguma das partes. O assistente vem ajudar, ele um coadjuvante
de uma das partes. A vitria do assistido vai ser til em alguma medida para o assistente.
Como a interveno para auxlio, ela ser chamada de interveno ad coadjuvandu.
Da definio da assistncia, podemos extrair um requisito fundamental: o interesse
jurdico. A doutrina em geral defende duas formas de manifestao do interesse jurdico, quais
sejam, se o terceiro integra a relao jurdica de direito material discutida na demanda e
quando o terceiro integra relao jurdica de direito material vinculada a discutida na
demanda.
Ex de quando o terceiro integra a relao jurdica de direito material discutida na
demanda: A props ao em face de B para cobrana de dvida que tem solidariedade
passiva. C tambm devedor. C integra a relao jurdica de direito material discutida no
processo. S que, pelas regras da solidariedade, C no precisa ser parte da demanda para A
cobrar a dvida. C tem interesse que B ganhe porque se o devedor solidrio pagar a
integralidade da dvida poder cobrar a cota parte do outro devedor. C tem interesse jurdico
porque integra a relao de direito material discutida na demanda.
Ex de quando terceiro integra relao jurdica de direito material vinculada a discutida
na demanda: A prope ao de despejo em face de R. R celebrou sublocao com S. S no
integra a relao de direito material discutida na demanda porque essa relao a locao. S
no tem relao jurdica com A. S que se R for despejado, o S no pode continuar no imvel.
S tem relao jurdica vinculada com a discutida no processo. Por isso, ele pode intervir no
processo. Ele tem interesse jurdico.
Leonardo Greco defende que o interesse que requisito da assistncia no
puramente o interesse jurdico, podemos ter um interesse decorrente de consequncias
prticas que a deciso pode causar ao terceiro. O interesse pode ser prtico na deciso. Ex: A
prope ao de cobrana de dvida em face de B. C tambm credor de B. A dvida que B tem
com C ainda no venceu. Por isso, C ainda no pode propor a ao de cobrana de dvida. No
entanto, a dvida do B com o A grande e C sabe que se o B for condenado a pagar a dvida
de A no vo restar bens para satisfazer a dvida com ele. H um interesse de consequncias
prticas que a demanda 1 causar no direito de C. De acordo, com o Greco caberia
assistncia. Para a doutrina majoritria, a assistncia no seria cabvel.
O assistente simples sempre vai ter essa limitao na sua atividade? O art 52 prev no
nico que sendo revel o assistido, o assistente ser seu gestor de negcios. Essa regra se
refere a que modalidade de assistncia? Isso foi perguntado na magistratura do RJ.
O caput do 52 prev os mesmos poderes da parte principal para o assistente. E
mesmos poderes s para a assistncia litisconsorcial. Considerando que o caput trata da
assistncia litisconsorcial, muita gente respondeu que o nico tambm trata dessa
assistncia. S que isso est errado porque o assistente litisconsorcial no precisa ser gestor
de negcios do assistido porque ele litisconsorte. Essa regra se refere ao assistente simples
porque ele subordinado a vontade do assistido. Isso faz com que ele no tenha uma
autonomia para atuar.
A gesto de negcios a mera defesa do assistido nesse processo. No momento em
que o ru revel ingressar no processo, o assistente deixa de ser gestor de negcios. Essa
gesto de negcios, como defende a doutrina dominante, envolve a prtica de atos que no
sejam dispositivos. Se houver ato dispositivo, como uma transao, esse ato nulo. Fux
entende que o ato dispositivo pode ser praticado se for puramente benfico, mas difcil
encontrar um ato dispositivo puramente benfico. Isso minoritrio.
37
A assistncia cabvel em qualquer procedimento, vide art 50 CPC. Porm, temos
excees:
- Juizados especiais. O art 10 da lei 9099 veda interveno de terceiros em nome da
celeridade. Esse artigo se aplica aos juizados da fazenda pblica.
- Aes de controle concentrado de constitucionalidade. A lei da ADIN e ADC veda as
intervenes de terceiro do CPC porque essas intervenes buscam a defesa de direitos
subjetivos ao passo que essas aes visam a defesa do ordenamento jurdico. A lei admite
apenas o amicus curiae, ele apresenta esclarecimentos e no defende seus interesses.
Leonardo Greco entende que o art 55 se aplica para a assistncia litisconsorcial. Ele
entende que o assistente litisconsorcial poder se defender alegando m gesto processual e
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no necessariamente ter que propor ao rescisria para afastar a deciso da primeira
demanda. Isso ser possvel quando o assistente litisconsorcial entrar tarde no processo j
que ele assume o processo no estado em que ele se encontra.
Se o Leonardo Greco entende que se aplica o art 55, no haveria coisa julgada para o
assistente litisconsorcial. No entanto, ele no entra nesse mrito. O professor entende que o
Greco parece sustentar que h, para o assistente litisconsorcial, eficcia da sentena e no
coisa julgada.
Oposio
Forma de interveno espontnea prevista no Art 56 CPC. A oposio uma
interveno em que terceiro busca defender interesse em face de autor e ru de uma ao
originria. O terceiro quer excluir o direito das partes originrias.
Art. 56. Quem pretender, no todo ou em parte, a coisa ou o direito sobre que
controvertem autor e ru, poder, at ser proferida a sentena, oferecer oposio
contra ambos.
Temos uma interveno ad excludendum como fala parte da doutrina. O terceiro ope
direito seu as partes da demanda originria. A oposio assume natureza jurdica de ao.
uma ao proposta por terceiro que tem como litisconsortes passivos necessrios autor e ru
da demanda originria.
Autor e ru de ao originria sero rus da ao de oposio. Fala-se em bipolarizao
da resistncia. O opoente tem uma resistncia aos dois plos da relao originria. A oposio
cabvel se o opoente tiver uma pretenso oponvel aos dois plos da ao originria.
Ex: ao reivindicatria proposta por A em face de B. A est reivindicando a titularidade
de certo bem. C entende que ele o titular do bem. C prope ao em face de A e B.
Ex: Prova do MP possvel a apresentao de oposio em ao de desapropriao?
No raro que terceira pessoa se diga titular do bem desapropriado. O candidato
deveria opinar que a oposio descabida porque autor e ru da desapropriao no esto
discutindo a titularidade do bem. O objeto da ao de desapropriao definir o valor da
indenizao. O estado no est causando resistncia ao direito do opoente. A discusso sobre
a titularidade do bem no com o estado.
Se terceira pessoa quiser discutir qualquer outra questo, deve ser por ao prpria. Os
artigos 9 e 20 do decreto de desapropriao limitam o objeto da desapropriao ao valor da
indenizao e vcio judicial. O art 35 determina que outras questes devem ser discutidas por
ao prpria.
O indivduo que se diz titular do bem deve propor ao cautelar pedindo o depsito do
montante enquanto ele discute a titularidade do bem em outra ao. O suposto titular
poderia intervir na desapropriao para discutir o valor. Ele atuaria como um assistente
litisconsorcial. A relao jurdica dele no com o assistido, ele tem relao direta com o
desapropriante ou pelo menos alega ter.
Os processualistas entendem que todo aquele que tem direitos sobre a coisa deve estar
no plo passivo da ao de desapropriao.
39
Qual a diferena entre elas? Haver consequncias para a tramitao do processo. A
oposio interventiva vai tramitar em conjunto com a ao originria e ambas sero julgadas
pela mesma sentena. O juiz vai praticar os atos processuais da oposio para que ela chegue
no mesmo momento processual da ao originria para que elas tenham sentena no mesmo
momento. A oposio autnoma vai ser processada em autos apartados e o julgamento a
ao originria independer da oposio. Por isso, ela autnoma, o seu julgamento
independer da ao originria. O mximo que o art 60 autoriza a suspenso do processo
por 90 dias para tentar fazer com que a oposio chegue ao mesmo momento processual da
ao originria.
Porque a AIJ? Porque uma forma de proteger a oralidade do processo. A AIJ uma
audincia em que h a coleta de provas orais. Essa a principal funo da AIJ. O legislador
procurou evitar que a oposio paralise o processo que j est nessa audincia. Depois de
muito tempo, o juiz perde a impresso que ele teve com as testemunhas. Isso prejudica a
qualidade do julgamento.
Nomeao autoria
a interveno pela qual o ru busca o ingresso de terceiro na demanda com sua
sucesso processual. O ru o legitimado a provocar a nomeao a autoria. Quando ele pode
fazer isso? Nas intervenes provocadas pelo ru, elas devero ser provocadas no prazo de
resposta. Essa regra se aplica as 3 intervenes provocadas. Isso est previsto no art 64 CPC.
Essa interveno tem por finalidade a sucesso processual. Ou seja, o objetivo do ru
da demanda ser excludo do processo e que em seu lugar fique o terceiro nomeado. Sendo
deferida a nomeao, teremos a sucesso processual. As Hipteses de cabimento da
nomeao esto previstas no art 62 e 63 CPC.
De acordo com o art 62 CPC, cabe a nomeao do detentor, que algum que est
com uma coisa em nome alheio. O detentor, se for acionado como ru de uma demanda, pode
nomear a autoria o possuidor ou o proprietrio. Ex de detentor: caseiro.
Art. 62. Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe demandada em
nome prprio, dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor
Essa regra vem sendo objeto de discusso em razo da redao do art 1228 CC, que
define os direitos que o titular do direito de propriedade tem. De acordo com o artigo, o
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proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder
de quem quer que injustamente a possua ou detenha.
Diante dessa regra, surge uma dvida para a doutrina. Ser que o legislador acabou por
estabelecer uma legitimidade passiva para o detentor atuar em nome do possuidor? O artigo
estabelece uma legitimidade para que o detentor defenda a coisa em nome do possuidor ou
proprietrio?
Alexandre Cmara defende que, nesse ponto, o art 1228 inconstitucional porque
ofende o devido processo legal. Isso afastaria o devido processo legal do possuidor ou suposto
proprietrio em nome de quem o detentor detm a coisa. A interpretao dada pelo Cmara
no sentido de que algum poderia acionar o detentor para discutir um direito do proprietrio
ou possuidor. Isso ofenderia o devido processo legal deles.
O professor entende que no isso que o artigo fala. Essa regra parece estar tratando
da situao em que o proprietrio quer reaver a coisa de quem ele tem a relao de deteno.
Ex: O caseiro no quer deixar o proprietrio entrar. Ele tem direito de reaver a coisa de quem
a injustamente detenha. Art 1228 CC. Sob esse prisma a regra constitucional. Essa a
melhor interpretao.
A interpretao do Cmara no possvel porque ofende o devido processo legal por
isso deve-se aplicar a segunda interpretao.
Aula 7 25/04/201
41
no h previso legal nesse sentido determinando a vinculao do nomeado a essa deciso. A
lei previu inclusive que ele tem um direito a no concordar com a nomeao.
Chamamento ao processo
Regulado nos artigos 77 e seguintes. a interveno pela qual o ru convoca ao
processo o responsvel principal ou solidrio pela obrigao em jogo na demanda.
legitimidade do ru e deve ser feita no prazo de resposta.
Qual o cabimento do chamamento? O ru chama ao processo responsvel principal ou
solidrio. Art 77 CPC regula os casos que em h o cabimento do chamamento.
Art. 77. admissvel o chamamento ao processo:
I - do devedor, na ao em que o fiador for ru;
II - dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles;
III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns
deles, parcial ou totalmente, a dvida comum.
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cumprimento da obrigao exclusivamente pelo ru. Ele fala que qualquer um pode cumprir a
obrigao.
Art. 80. A sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores,
valer como ttulo executivo, em favor do que satisfizer a dvida, para exigi-la, por
inteiro, do devedor principal, ou de cada um dos co-devedores a sua quota, na
proporo que Ihes tocar.
Denunciao da lide
Arts 70 a 76 CPC. A denunciao uma ao incidental antecipada e eventual de
regresso de uma das partes da demanda em face de terceiro para a hiptese de se sair
perdedora na ao originria. Tem natureza jurdica de ao.
Essa interveno da legitimidade do ru e autor, ou seja, pode ser proposta por autor
ou ru. O momento processual para fazer a denunciao est no art 71 CPC. Para o ru, ser
no prazo de resposta. Para o autor, pela igualdade, usa-se a mesma lgica. O ru deve fazer a
denunciao na primeira oportunidade que tem para se manifestar no processo. Da mesma
forma, o autor. Ou seja, o autor deve fazer a denunciao na inicial.
A denunciao uma ao de regresso porque ela uma ao pela qual algum quer
ver reconhecido um direito de ressarcimento em face de outra pessoa em virtude da
responsabilidade que essa outra pessoa possui.
A denunciao uma ao incidental porque ela se d no curso de um processo. Se ela
no ocorrer no curso de um processo, ela uma ao regressiva qualquer.
A denunciao uma ao antecipada porque o autor busca ver reconhecido seu
direito ao ressarcimento antes de ter arcado com os prejuzos.
A denunciao uma ao eventual porque s vai ter utilidade para a eventualidade de
o denunciante se sair perdedor na ao originria.
Cabimento da denunciao.
70. A denunciao da lide obrigatria:
I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi
transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico Ihe
resulta;
II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou
direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru,
citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada;
III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao
regressiva, o prejuzo do que perder a demanda.
Esse artigo diz que a denunciao obrigatria. O legislador est impondo que a
denunciao deve ser feita obrigatoriamente por aquele que quer utilizar seu direito de
regresso?
A doutrina dominante entende que no h perda do direito de regresso nos casos em
que ela for cabvel. Primeiro porque existem procedimentos como os juizados em que a
denunciao no cabvel. No rito sumrio, a denunciao s cabvel nos casos de contrato
de seguro. Em procedimentos que no permitem a denunciao, seria necessrio uma ao
de regresso. Isso criaria uma desigualdade. O segundo argumento a garantia constitucional
43
do acesso a justia prevista no art 5, XXXV CF. No se pode criar obstculo ao acesso ao
judicirio. Se fosse obrigatria a denunciao, o legislador estaria impondo a algum uma
ao antecipada. Obrigo o sujeito propor a ao sem saber se responsvel ou no. Ele tem
que propor a ao antes de ter sofrido a leso. Logo, a no propositura da denunciao no
impedir futura ao de regresso.
Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente
notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e
como lhe determinarem as leis do processo.
Pargrafo nico. No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo
manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer
contestao, ou usar de recursos.
O artigo determina que o adquirente notificar do litgio o alienante. Para ter direito de
regresso, ele deve notificar o alienante. H quem sustente que aqui haveria uma
obrigatoriedade de denunciao em razo desse artigo sob pena de perda do direito de
regresso. Esse no o entendimento dominante pelos mesmos motivos acima. H
procedimentos que no admitem a denunciao e por isso ela no pode ser a nica forma de
algum exigir direito de regresso. Acesso justia. E um terceiro argumento que prope uma
leitura histrica do art 456 CC. O artigo fala em notificar do litgio, que era um tipo de ato
previsto para um interveno que existia no CPC de 39. Era uma interveno chamada
chamamento a autoria. Essa regra do art 456 j existia no CC 16. Essa previso vista como
incua hoje em dia porque no tem mais essa interveno de terceiros.
Art 77, III denunciao daquele que pela lei ou contrato tiver o dever de indenizar.
Essa previso gera polmica porque a doutrina discute o alcance dessa regra. H autores
como Dinamarco e Fux que fazem uma interpretao ampliativa. Nos casos em que h
previso contratual ou legal de um dever de indenizar, cabe denunciao. Esses autores no
criam requisitos para a denunciao. Por outro lado, autores como Vicente Greco Filho fazem
uma interpretao restritiva dessa regra porque entendem que o inciso III s se aplica nos
casos em que houver uma transferncia de direito pessoal. Ou seja, s se a lei ou o contrato
estiverem transferindo as obrigaes de indenizar para o denunciado. No bastaria um dever
de indenizar, deve haver a transferncia da obrigao de indenizar.
Ex: Acidente no qual algum baleado dentro do metr. A pessoa aciona o metr, que
contratou servio de segurana privada para suas estaes. Ele quer denunciar a lide a PJ que
presta servios de segurana. Teramos o cabimento apenas se no contrato fosse assumida a
obrigao de indenizar para os casos em que houvesse dano dentro das instalaes do metr.
44
servidores. O art 37, 6 CF prev a responsabilidade civil do estado e a responsabilidade em
regresso do agente. Mas no prev transferncia do dever de indenizar.
O segundo argumento de que a denunciao da lide ofende a celeridade na reparao
de danos ao administrado porque, via de regra, a responsabilidade civil do estado objetiva
ao passo que a responsabilidade do servidor em regra subjetiva. Haveria ofensa a
celeridade porque a responsabilidade subjetiva ampliaria a discusso para a anlise de dolo
ou culpa.
O terceiro argumento extrado de precedentes do STF, o art 37, 6 consagra uma
dupla garantia ao servidor. O constituinte teria impedido um ao direta do administrado em
face do servidor. E o denunciado a lide vira litisconsorte. Ele por via de consequncia passaria
a ser ru na ao proposta pelo administrado para reparar danos.
O professor entende que o posicionamento mais correto que cabe a denunciao da
lide nesses casos. Entendimento de Barbosa Moreira e Leonardo Greco. Eles admitem a
denunciao porque no h restrio legal quanto a isso. Por uma interpretao literal do art
70, III CPC vemos que no h impedimento a denunciao da lide em face do servidor e a CF
expressa acerca da existncia de regresso.
Quanto a questo da celeridade, temos que mencionar que o prejuzo a celeridade vai
ocorrer em todos os casos de denunciao. uma questo de igualdade. O prejuzo a
celeridade ocorre porque o denunciado tem direito a contraditrio, ele pode trazer outros
fatos. Ex: fatos modificativos ou impeditivos de direito. E a celeridade no deve ser vista s
sob a perspectiva do ru. A celeridade uma valor que deve ser observado para o ru e para
o autor. Pode ser interessante para o autor reconhecer desde logo o dever do denunciado de
indenizar.
Lembrar que essa distino de responsabilidades (subjetiva para o agente e objetiva
para o estado) nem sempre vai ocorrer porque a doutrina do direito administrativo entende
que a responsabilidade do estado subjetiva. A distino de responsabilidade desaparece
nesse caso.
Quanto ao argumento da dupla garantia, na verdade, podemos alegar que o art 37, 6
no apresenta expressamente essa dupla garantia. Ele apenas consagra o direito de regresso
da fazenda em face dos seus servidores. Por isso, essa previso no pode ser bice a
denunciao.
H precedentes no STJ que admitem a denunciao. No entanto, esses precedentes
criam uma restrio quanto a denunciao na esfera do recurso especial. Muitas vezes
quando o processo chega ao tribunal superior j houve toda uma tramitao em primeiro e
segundo grau e a deciso que inadmitiu a denunciao fica com o resp retido. H precedentes
no STJ que dizem que cabe a denunciao em face do servidor, mas que nesse momento
processual ela vai ser nociva. J houve toda uma instruo probatria e a fase de
conhecimento j est quase no fim, admitir a denunciao nesse momento seria nocivo. Por
isso, ela no admitida nesse caso.
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A denunciao per saltum s prevista para execuo. Ela no pode ser aplicada de
forma ampliativa porque ns estamos com isso criando uma situao de ao em face de
algum com quem no se tem relao jurdica direta. Por isso, preciso expressa previso
legal. H autores que falam que uma solidariedade legal entre os alienantes. A solidariedade
se d pela lei ou contrato. No se pode ampliar.
Interveno anmala
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Tpica da fazenda pblica em juzo. Art 5 da lei 9469.
Art. 5 A Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou rs,
autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas
federais.
Pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja
deciso possa ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir,
independentemente da demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer
questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e memoriais reputados
teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em que, para fins de
deslocamento de competncia, sero consideradas partes.
Essa lei diz respeito a fazenda pblica federal. Apesar disso, a regra da interveno
anmala do art 5 no restrita a Unio. A doutrina tranquila no sentido de que essa uma
interveno cabvel para estados e municpios. O art 5 da lei 9469 permite que as pessoas
jurdicas de direito pblico intervenham em causas que tenham algum tipo de interesse, ainda
que meramente enconmico. Essa interveno exclusiva das pessoas jurdicas de direito
pblico. Essa pessoa vai buscar a vitria de uma das partes. Por isso, muito semelhante a
assistncia. Para a nossa doutrina, no entanto, ela no uma assistncia porque a assistncia
exige o interesse jurdico. uma interveno expontnea.
O prprio art 5 expressamene prev poderes para esse interveniente. Poderes
probatrios, de esclarecimento de fatos e poder de recorrer. O interesse que permite a
interveno pode ser puramente econmico. A jurisprudncia do STJ, em que pese o fato
dessa interveno no ser uma assistncia, tem precedentes no sentido de que essa
interveno se aplicam as regras da assistncia simples no que couber. No que a lei 9469 for
expressa, no ser aplicvel as regras da assistncia.
Momento processual do interveniente. A fazenda queria intervir aps o trnsito em
julgado. O STJ disse que se aplica no que couber as regras da assistncia simples, que pode
ocorrer a qualquer momento at o trnsito em julgado.
Unio pede a interveno em processo que tramita na justia estadual em que o estado
parte. A doutrina discute se h deslocamento de competncia para a justia federal. O que
parece predominar no STJ pelo deslocamente por causa de uma interpretao ampliativa do
109, I CF. Essa interveno anmala muito prxima da assistncia e o inciso I do art 109 CF
fala em assistncia. A prpria jurisprudncia do STJ tem entendimento de que compete a
justia federal decidir se a Unio tem interesse para intervir nas causas em que ela deseja
intervir. Smulas 150 e 224 e 254 STJ sobre o assunto.
Smula 150 STJ - Compete Justia Federal decidir sobre a existncia de interesse
jurdico que justifique a presena, no processo, da Unio, suas autarquias ou
empresas pblicas.
Smula 224 STJ - Excludo do feito o ente federal, cuja presena levara o Juiz
Estadual a declinar da competncia, deve o Juiz Federal restituir os autos e no
suscitar conflito.
Smula 254 STJ - A deciso do Juzo Federal que exclui da relao processual ente
federal no pode ser reexaminada no Juzo Estadual.
Processo de conhecimento
O processo se forma pela inicitativa do autor, com a petio inicial, vide art 262 CPC.
H excees a inrcia, como o inventrio.
A ao considerada proposta, nas comarcas que tem mais de um juzo, com a
distribuio da petio inicial, conforme prev o art 263 CPC. J nas comarcas de juzo nico, a
ao considerada proposta pelo despacho inicial.
47
Uma vez proposta a demanda, o juiz pode adotar diferentes condutas no juzo de
admissibilidade da petio inicial.
A primeira conduta a petio inicial conter com vcio formal. Nesse caso, o art 284
CPC prev a emenda da petio inicial sob pena de indeferimento. O art 282 prev os
requisitos da petio inicial e a falta de um desses requisitos implica em vcio formal.
Parte da doutrina como Nelson Nery Jr. considera a emenda como um direito subjetivo
do autor. Isso decorre do prprio acesso a justia e da economia processual. Se eu tenho vcio
sanvel na inicial, deve haver a possibilidade de emenda para que se aproveite aquela ao
proposta. Se houvesse um indeferimento imediato, acabaria havendo uma nova ao idntica
a primeira. Prejudica-se a economia processual e o acesso a justia do autor.
No havendo a emenda no prazo de 10 dias, haver o indeferimento da petio inicial.
Esse indeferimento , via de regra, causa de extino do processo sem resoluo de mrito
por conta do art 267, I CPC.
A segunda conduta que pode ser adotada pelo juiz no juzo de admissibilidade da
inicial, a admisso da inicial e a determinao da citao do ru.
A terceira conduta pode ser realizar o julgamento liminar de mrito.
Aula 8 02/05/2013
- Art 739, III CPC - esse artigo prev a rejeio liminar dos embargos execuo quando
manifestamente protelatrios. Os embargos execuo so a ao de defesa do executado
quando a execuo uma ao. Nesse caso, h simples afastamento da anlise do mrito?
No. O juiz analisa o mrito e diz que o indivduo no tem razo. Hiptese de resoluo de
mrito.
Comparao com art 739, I se eles forem intempestivos sero indeferidos. Nesse
caso, o juiz no analisa a pretenso do embargante.
- Art 285-A CPC criado pela reforma de 2006. Gerou e gera discusses quanto aos
seus limites. Esse artigo permite a possibilidade de sentena liminar de improcedncia em
48
causas que sejam exclusivamente de direito e que tenham repetitivas decises de
improcedncia no mesmo juzo.
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j
houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos,
poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da
anteriormente prolatada.
1o Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no
manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao.
2o Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder
ao recurso.
Os 3 casos citados so situaes de rejeio do pedido autoral. Isso tem uma razo de
ser: garantia do contraditrio e devido processo legal. Porque se fosse sentena de
procedncia, ela geraria prejuzo ao ru sem que ele tivesse acesso as garantias do processo.
Se fosse julgamento de procedncia, haveria uma inconstitucionalidade. O art 285-A fala em
sentena de total improcedncia. No pode prejudicar em nada a esfera jurdica do ru
porque se fosse ao contrrio haveria ofensa ao contraditrio.
O art 285-A foi atacado por uma ADI e um dos argumentos era ofensa ao contraditrio.
Mas isso no existe. Essa sentena do 285-A deve tratar de matrias exclusivamente de
direito. A demanda em jogo no pode precisar de provas. O direito no precisa de provas em
regra. O julgamento no ofende ampla defesa do ru j que ele no precisa de provas. Da
mesma forma, no estamos ofendendo a ampla defesa do autor porque no h mais provas a
produzir. Ex: contribuinte prope ao anulatria de cobrana tributria alegando que o
tributo inconstitucional. uma demanda que cuida de assunto exclusivamente de direito.
necessria ainda a existncia de repetitivas decises de improcedncia no mesmo
juzo em casos idnticos. Essa expresso no pode ser interpretada literalmente. Aes
idnticas no mesmo juzo geraria um problema de coisa julgada ou litispendncia. A expresso
idnticas quer dizer que so demandas que tratam da mesma questo. Deve haver
repetitivas decises de improcedncia em casos que tratem da mesma questo. Isso uma
forma de proteo da segurana jurdica e evitar que o juiz aplique o julgamento liminar
apenas porque ele pensa que o caso.
Repetitivas decises no mesmo juzo essa expresso tambm no deve ser
interpretada literalmente porque isso implicaria que naquele rgo jurisdicional j tivesse
ocorrido julgamentos sobre aquela matria. Parte da doutrina entende que essa expresso
deve ter uma interpretao mais restrita em prol da segurana jurdica. Seria necessrio ter
decises do tribunal ao qual se vincula aquele juzo.
Ex: no exemplo anterior, os juzos da 1, 2 e 3 vara de fazenda entendem pela
improcedncia. Os demais juzos no tm entendimento formado ou entendem pela
procedncia. Se contasse apenas a manifestao anterior do juzo, haveria o encerramento
liminar em certos juzos e em outros no. Isso geraria quebra de isonomia. Seguindo o
entendimento acima, as 3 varas no poderiam ter o julgamento liminar se o tribunal no
tivesse se manifestado.
O STJ entendeu por uma limitao ao art 285-A. Ele entendeu no sentido de que o
julgamento liminar de mrito pressupe que a deciso liminar esteja no mesmo sentido do
entendimento dos tribunais superiores sobre a questo. A sentena liminar de improcedncia
no pode ir contra o posicionamento que tenha sido adotado pelos tribunais superiores.
Informativo 477. No caso, se o juzo tem vrias decises de improcedncia e o STJ tem
deciso de procedncia, o juiz no pode indeferir liminarmente. Entendimento diverso iria
contra o objetivo do julgamento liminar que a celeridade.
ART. 285-A DO CPC. ENTENDIMENTO. TRIBUNAIS SUPERIORES.
49
A Turma entendeu que a aplicao do art. 285-A do CPC supe que a
sentena de improcedncia prima facie esteja alinhada ao entendimento
cristalizado nas instncias superiores, especialmente no STJ e no STF.
Segundo o Min. Relator, os casos em que o CPC permite o julgamento liminar ou
monocrtico baseiam-se na solidez da jurisprudncia, no havendo como se
dissociar dessa tcnica quando da utilizao do dispositivo em comento. Ressaltou
que a Lei n. 11.277/2006, ao inclu-lo no cdigo processual, trouxe mecanismo
voltado celeridade e racionalidade processuais, o que no seria alcanado caso
fosse permitida a prolao de decises contrrias aos posicionamentos j
consolidados. REsp 1.109.398-MS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
16/6/2011.
50
porque podem estar em pauta questes de direito local no sendo cabvel recurso
extraordinrio nem especial. Por isso, a reforma gera grande prejuzo ao contraditrio.
O TJRJ tem precedentes que permitem essa reforma, mas isso no pacfico no
tribunal. Eles permitem em razo de uma aplicao extensiva do art 515 pargrafo terceiro do
CPC que consagra a chamada teoria da causa madura. Ele permite que uma sentena
terminativa seja reformada com um acrdo de mrito no seu lugar. Entendimento do Fredie
Didier.
Procedimento de conhecimento
O juiz pode determinar a citao do ru, que tem por finalidade dar cincia da
existncia da demanda permitindo a resposta. H diferentes respostas do ru no CPC. No h
consenso doutrinrio sobre quais so as respostas do ru porque o CPC no tem esse rol.
Existem 3 respostas que so pacficas na doutrina em geral: art 297 porque esse artigo
o primeiro dispositivo no captulo de resposta do ru. Ele fala em contestao, exceo e
reconveno.
Muitos autores incluem ainda a impugnao ao valor da causa prevista no art 261 CPC.
Ela se d no prazo de contestao como diz o artigo. A impugnao vista como uma
resposta porque uma forma de ataque a petio inicial porque questiona um dos requisitos
da petio inicial, o valor da causa.
H at mesmo entendimento no sentido de que quando o ru provoca as intervenes
de terceiros, tais intervenes seriam respostas do ru. Entendimento minoritrio do
Dinamarco.
Resposta e defesa no necessariamente so a mesma coisa apesar dessas palavras
serem usadas como sinnimo. Defesa em geral a alegao do ru em sua resposta. Defesa
a alegao do ru e no a pea usada pelo ru para apresentar a sua defesa. Tanto assim
que o legislador previu uma resposta que sequer tem carter defensivo: a reconveno, que
uma ao do ru em face do autor.
3) Objees x excees
Classificao de acordco coma possibilidade de conhecimento ou no de ofcio das
alegaes. Objees so aquelas alegaes que podem ser conhecidas de ofcio. Excees
so as alegaes que no podem ser conhecidas de ofcio. Ex: alegao de incompetncia
absoluta uma objeo porque pode ser conhecida de ofcio. Ex: exceo do contrato no
cumprido. Exceo de direito material que s pode ser conhecida se alegada.
52
de contestao pelo art 261. E, se a contestao pela fazenda tem prazo em qudruplo, a
impugnao tambm teria.
Contestao
A contestao a modalidade de resposta que representa o exerccio do direito de
defesa por excelncia porque a contestao engloba toda a matria de defesa como diz o art
300 CPC, salvo as matrias que devem ser questionadas por modalidade de resposta
especfica.
A contestao possui duas regras fundamentais: Regra da eventualidade ou da
concentrao e o nus da impugnao especificada.
- Regra da eventualidade ou da concentrao a contestao deve reunir todas as
alegaes do ru para a eventualidade de uma delas no ser acolhida. Essa regra est ligada
ao sistema de precluses do nosso processo civil. O processo deve caminhar para um fim.
Como forma de levar o processo a uma soluo final justa e sem atrasar o processo, o
legislador consagrou diversas precluses no sistema. Essa regra uma expresso da
precluso porque se o ru no contestar no prazo h uma precluso temporal da faculdade de
contestar. Se ele contestar dentro do prazo, mas no alegar tudo que era do seu interesse,
teremos uma precluso consumativa que impede que ele traga outras matria de defesa. H
uma precluso em virtude da consumao. A eventualidade extrada dos art 300 e 303
CPC.
Essa regra no absoluta, o 303 consagra as excees:
I questes relativas a direito superveniente. Essa regra deve ser lida em conjunto
com o art 462 CPC. Se estiver em jogo direito ou fato superveniente, poder o ru aleg-lo
posteriormente. O 462 permite que o juiz conhea de ofcio tais fatos supervenientes.
II trata das questes que podem ser conhecidas de ofcio. A parte pode provocar o juiz
a qualquer momento para conhecer essa questo. Ex: condies da ao. Art 267, pargrafo
3.
III trata de questes que por autorizao legal podem ser alegadas a qualquer tempo
e grau.
Essas no so as questes de ordem pblica? No necessariamente. A parte pode
provovar o juiz a qualquer momento acerca das questes que o juiz pode conhecer de ofcio.
Mas h questes que no so objeto de conhecimento de ofcio, mas podem ser alegadas pela
parte a qualquer tempo como a decadncia convencional vide art 211 CC.
Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo
ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em
considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a
sentena.
53
Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados
na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:
I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei
considerar da substncia do ato;
III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.
Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos,
no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio
Pblico.
O artigo traz esse nus ao contestante que, ao ofertar a contestao, deve atacar de
forma especificada as alegaes do autor. O objetivo dessa regra vedar uma contestao
genrica por negativa geral. Isso prejudica o autor porque ele teve que apresentar sua causa
de pedir.
No entanto, essa regra no absoluta, h excees. O art 302, pargrafo nico
consagra que o curador especial, o advogado dativo e o membro do MP no esto sujeitos a
esse nus. Essa regra tenta proteger a igualdade porque o curador especial muitas vezes
sequer teve contato com o curatelado.
Qual a conseqncia do descumprimento do nus da impugnao especificada?
a presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor que no foram impugnados
pelo ru.
Leonardo Carneiro da Cunha defende que a fazenda pblica no est sujeita ao nus da
impugnao especificada por causa da presuno de legitimidade dos atos administrativos.
Como eles so presumidamente legtimos, no se poderia aplicar a presuno de veracidade
do alegado pelo autor. Caso contrrio, estaramos indo contra uma prvia presuno que j
incide em favor do ato administrativo.
Na prtica, ainda que entendssemos que a fazenda est sujeita ao nus da
impugnao especificada, h uma regra que acaba por afastar as consequcias prticas dessa
presuno de veracidade. O art 302, I afasta a presuno de veracidade para os fatos sobre
os quais no se admite a confisso. E o art 351 inadmite confisso quanto a fatos relativos a
direitos indisponveis. Diante dessas regras, vemos que direitos indisponveis no esto
sujeitos a confisso. At porque o procurador no pode dispor sobre um direito que no
dele.
O legislador tambm vedou a presuno de veracidade decorrente do nus da
impugnao especificada. Isso para evitar que por via transversa se obtivesse uma confisso
quanto a fatos que no admitem confisso. Se no admissvel a confisso e o ru deixa de
fazer a impugnao especficada, na prtica teramos uma consequncia equivalente a
confisso, j que seriam presumidamente verdadeiro tais fatos.
Direitos indisponveis no admitem confisso. Logo, a fazenda no sofre a conseqncia
por descumprimento do nus da impugnao especificada.
Art 302, II - Ele afasta a sano pelo nus da no impugnao especificada, se a petio
inicial no estiver acompanhada pelo instrumento pblico que a lei considera da substncia
do ato. Ex: Autor prope ao sobre fatos que se referem a instrumento pblico que no
acompanhou a inicial. O instrumento pblico tem uma presuno de veracidade quanto ao
que est declarado nele, pois o tabelio possui f pblica em suas afirmaes em instrumento
pblico. Se o autor no trouxe o instrumento no podemos aplicar a presuno de veracidade
porque pode ser que essas afirmaes que se presumiriam verdadeiras estivessem afastadas
pelas declaraes constantes no instrumento pblico. A f pblica que h no instrumento
pblico deve prevalecer sobre a presuno de veracidade das alegaes que no foram
impugnadas de forma epecificada porque pode ser que o instrumento pblico afaste de
54
alguma maneira as alegaes autorais. O objetivo evitar aplicar uma presuno de
veracidade que conflite posteriormente com o intrumento pblico no apresentado.
55
indisponvel. Logo, a fazenda no sofre os efeitos materiais da revelia. O STJ j mitigou esse
inciso II.
Aula 9 08/05/2013
Inciso II Afasta o efeito material da revelia nos litgios que versam sobre direitos
indisponveis. Isso coerente com a regra da inadmisso de confisso quanto a fatos relativos
a direitos indisponveis. Permitir a aplicao da revelia seria permitir na prtica um efeito
semelhante a confisso. A conduta omissiva do agente no pode trazer a conseqncia de
efeito material da revelia, pois ele no tem poder de dispor acerca daquele direito. Isso
importante para fazenda pblica porque nos casos em que ela revel no ser aplicado o
efeito material. O procurador no tem poder de disposio sobre o direito.
O STJ, no informativo 508, proferiu um julgado que mitiga o que foi citado acima. Caso
em que o STJ vislumbrou um contrato privado da administrao pblica. Nesse caso, se aplica
o efeito material da revelia porque no estava em jogo o interesse pblico, pois era uma
obrigao de direito privado firmado pela administrao pblica. Isso foi apenas um
precedente, no podemos dizer que o STJ vai passar a julgar dessa forma.
56
Se isso cair em provas, a banca quer que esse precedente seja abordado e criticado
porque ele faz uma distino que no prprio direito constitucional vista com ressalva. Os
interesses privados da administrao pblica se prestam a consecuo de interesses pblicos.
Contrato tipicamente privado da administrao pblica: locao quando a
administrao locatria. A locao ocorre para a consecuo de algum interesse pblico.
- Marinoni defende que o art 52, nico CPC caso de afastamento do efeito material
da revelia. Esse artigo trata da revelia do assistido. Sendo revel o assistido, o assistente ser
seu gestor de negcios. Alguns autores como Marinoni entendem que quando o assistente,
gestor de negcios do assistido revel, contesta, afasta-se o efeito material da revelia.
57
O ru pode ingressar no processo a qualquer momento, assumindo o processo no
estado em que ele se encontra. Se no houve efeito material, ele pode produzir provas de
maneira mais tranquila porque no h presuno de veracidade e no necessariamente
haver julgamento antecipado. No entanto, mesmo com o efeito material, vide smula 231
STF, o ru pode ingressar a qualquer momentos para produzir provas. Isso pode ocorrer entre
a certificao da revelia e a sentena.
Reconveno
Ao proposta pelo ru em face do autor de uma demanda trazendo pretenso como
resposta a pretenso da demanda originria. uma modalidade de resposta sem carter
defensivo. um verdadeiro contra ataque porque uma ao, possui natureza jurdica de
ao. sempre uma ao indicental. Ela precisa ocorrer em virtude de demanda em curso. Ela
processada nos prprios autos da demanda originria.
Requisitos da reconveno:
- A reconveno exige a existncia de demanda originria, s existe como resposta a
demanda originria.
58
- A identidade de partes.
Esse requisito gera controvrsia. Isso decorrncia do art 315 CPC porque ele diz que o
ru poder reconvir ao autor. A reconveno uma ao que ter as mesmas partes da
demanda originria. Na verdade, elas so partes nos plos trocados da demanda. Barbosa
Moreira defende esse requisito.
H divergncia na doutrina se seria possvel uma ampliao subjetiva da demanda
processual por meio da reconveno. Ou seja, ser que a reconveno pode trazer mais
sujeitos que autor e ru da demanda originria?
Alguns autores consagram apenas a identidade de parte. Outros admitem que
excepcionalmente, a reconveno pode ampliar os sujeitos do processo. o caso do Fredie
Didier. Excepcionalmente, podemos ter a ampliao desses sujeitos se por ventura a
reconveno tivesse litisconsrcio necessrio e fosse uma ao conexa a ao originria.
Conexo no sentido de causa de modificao de competncia que permite reunio de aes
perante o juzo prevento.
Exemplo: Autor busca a condenao do ru ao cumprimento de determinada clusula
contratual. O ru quer reconvir buscando a nulidade do contrato s que esse contrato foi
celebrado por R, A e B. H um litisconsrcio necessrio nesse caso.
De acordo com o art 315 CPC, no cabe essa reconveno por conta da no identidade
de partes. Essa ao teria que ser proposta em separado.
S que essa ao conexa a ao originria. Lembrando que, conexo para fins de
modificao de competncia, de acordo com o STJ e TJRJ determinante que as aes tenham
a mesma relao jurdica de direito material. No exemplo, as aes tratam da mesma relao
jurdica de direito material e por isso elas so conexas. possvel a reunio dessas aes para
julgamento conjunto. Fredie entende que por uma questo de economia processual deve ser
admitida a reconveno porque com isso j h a reunio dessas aes para julgamento
conjunto.
Obs: STJ e Leonardo Greco entendem que a conexo no gera um dever de reunio,
mas apenas um poder.
H autores que no vem a conexo com esse conceito unitrio. Leonardo Greco adota
o sentido da conexo do art 103 para a conexo da reconveno e ao. Seguindo esse
entendimento, a conexo utilizada para a modificao de competncia seria a mesma para a
ao e reconveno. Esse conceito no se aplica para a reconveno e fundamento de defesa
e ela j vai ser uma conexo mais branda. Entra como uma afinidade de questes.
(OUVIR ESSA PARTE) O art 315 expresso em prever a identidade de partes e por isso
ela exigida na reconveno. O art 103 no prev a exigncia de mesmas partes para a
reconveno. Barbosa Moreira diz que o projeto do CPC previa a conexo de aes com as
mesmas partes. No entanto, isso foi tirado da redao final. Mas Barbosa Moreira entende que
a exigncia de mesmas partes continua. Na prtica, a reunio de causas conexas s com
causas entre as mesmas partes.
A reconveno tem uma caracterstica muito importante que a autonomia. Ela tem
natureza jurdica de ao, autnoma. Isso extrado do art 317 CPC. Isso significa que a
reconveno no segue a sorte da ao originria. Se a ao originria for extinta sem a
resoluo de mrito, a reconveno no extinta. Se o autor originrio desistir da ao dele,
a reconveno continua.
Como ela uma ao nos prprios autos do processo originrio, o art 316 no prev a
citao do ru dessa ao, que autor da demanda. O art 316 prev que haver a intimao
do ru da reconveno por seu advogado. Citar o autor pessoalmente seria um retrocesso.
Aula 10 09.05.2013
62
Art. 470. Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo prejudicial, se a parte
o requerer (arts. 5 e 325), o juiz for competente em razo da matria e constituir
pressuposto necessrio para o julgamento da lide.
Aps o momento da resposta do ru, os arts 324 e seguintes preveem providncias que
podem ser adotadas no processo para posterior instruo e saneamento. Uma delas a ao
declaratria incidental. O art 325 permite a propositura da ao declaratria incidental e
concede ao autor um prazo de 10 dias. O pedido declaratrio uma providncia preliminar.
O art 5 prev a possibilidade de ao declaratria incidental por qualquer das partes.
Qual o prazo do ru? Muitos autores defendem que a ADI do ru vai ser uma reconveno
porque ela vai ser uma ao do ru em face do autor. Ela ser uma espcie de reconveno
do ru. Logo, se ela espcie de reconveno, seu prazo ser o de resposta.
Diferenas entre a ADI e reconveno
- Legitimidade:
Na reconveno, s ru tem legitimidade.
Na ADI, autor e ru tm legitimidade.
- Prazo
Para o ru, o prazo da ADI e da reconveno o mesmo.
Para o autor, o prazo diferente. ADI, 10 dias. Reconveno, resposta em 15 dias.
- Objeto dessas demandas
Na reconveno, no h limitao quanto ao tipo de pedido que pode ser formulado. A
reconveno deve ser apenas conexa quanto a ao principal ou ao fundamento de defesa.
J a ADI tem por objeto um pedido declaratrio. E declaratrio de uma prejudicial
controvertida, apenas. No pode ser feito em relao a uma questo conexa.
O art 470 tem como requisito a competncia. O juiz deve ser competente em razo da
matria. Ex: Ao que proposta por ex companheira de servidor morto pedindo penso. Ela
busca a condenao da autarquia do ente federado a pagar penso. A questo prejudicial
controvertida a existncia ou no de unio estvel. No entanto, se a ADI for proposta ela vai
ser indeferida porque o juiz de fazenda pblica no tem competncia para decidir a existncia
ou no de Unio estvel.
Ex2: ao proposta por contribuinte em face do municpio buscando a inexistncia de
relao jurdica tributria porque a norma inconstitucional. A questo prejudicial ao mrito
dessa demanda a inconstitucionalidade. O mrito a inexistncia da relao jurdica. No
cabe ADI nesse caso.
63
Exceo
Terceira modalidade de resposta do ru: exceo. Exceo a modalidade de resposta
do ru para alegao de incompetncia relativa, suspeio ou impedimento.
Exceo tambm significa a alegao de defesa que no pode ser conhecida de ofcio.
Alm disso, significa direito abstrato de defesa.
Exceo de incompetncia relativa uma resposta do ru. Vai ser sempre uma
resposta a demanda. No havendo exceo de incompetncia no prazo, haver prorrogao
de competncia. Essa exceo se processa em autos que ficam apensados aos autos
principais e ser da competncia do juzo alegado como incompetente decidir a exceo.
As excees de impedimento e suspeio tem uma sistemtica diferente porque elas
no visam atacar o rgo jurisdicional, mas sim a pessoa do juiz. Elas visam atacar a
parcialidade do juiz. No impedimento, h uma vedao legal a atuao do juiz, art 134 CPC.
Na suspeio, h indcios de parcialidade. No Impedimento, o legislador entende que o juiz
parcial e no permite nem prova em contrrio. Presume-se a parcialidade.
A Exceo de impedimento e suspeio podem ser apresentadas por autor ou ru.
Exceo de incompetncia o autor no tem interesse porque o autor indica qual o
rgo que ele est dirigindo sua pretenso. Diferente do impedimento ou suspeio porque o
autor, quando prope a ao, no escolhe o juiz.
Essa exceo no fica limitada ao incio do processo porque impedimento ou suspeio
podem acorrer a qualquer momento. Isso porque outro juiz pode assumir. Alm disso, a parte
pode tomar conhecimento da razo da suspeio ou impedimento somente durante o curso
do processo. No caso do impedimento, ele causa de ao rescisria, vide art 485, II CPC. A
suspeio, no.
Competncia para julgamento da exceo de suspeio ou impedimento Nesse caso,
quem atacado a pessoa do julgador. O juiz vai se manifestar aps a oferta da exceo,
podendo se dar por suspeito ou impedido. Se no, ele tem que remeter a questo para o
tribunal.
Art 265, III o efeito suspensivo uma caracterstica comum as excees. No uma
suspenso prpria, integral do processo. Essa suspenso imprpria, parcial, porque ela
suspende apenas os autos principais e eventuais incidentes, havendo a tramitao da
exceo.
A suspenso vige at quando?
Isso gera dvidas principalmente na exceo de incompetncia. Informativo 506 STJ.
Apresentando a exceo no prazo de resposta, o prazo para outras respostas suspenso. O
STJ entendeu que o prazo para contestar voltaria a fluir aps a intimao do ru acerca do
recebimento dos autos pelo juzo declarado competente.
O artigo 306 fala que o processo fica suspenso at o julgamento definitivo da exceo.
Porm, o STJ entende que a melhor interpretao que o prazo volta a contar da intimao do
ru do recebimento dos autos pelo juzo tido como competente. At porque antes disso, o
processo fica indisponvel para a parte.
Art. 306. Recebida a exceo, o processo ficar suspenso (art. 265, III), at que
seja definitivamente julgada.
Direito probatrio
Teoria Geral da Prova
- Conceito: prova todo elemento que contribui para formao do convencimento do
juiz acerca das alegaes constantes do processo.
Destinatrios da prova
Existem 2 tipos de destinatrios: destinatrios diretos e destinatrios indiretos.
O juiz o destinatrio direto da prova. S que a prova, uma vez produzida, para formar
o convencimento do juiz, passa a pertencer ao processo. Isso chamado por alguns de
princpio da aquisio processual.
H uns 3 anos isso foi perguntado no concurso da magistratura. O candidato deveria
dizer que a prova uma vez produzida, como ela se destina ao juiz, ela passa a pertencer ao
processo e no a parte que produziu. Por isso, ela pode ser utilizada por qualquer dos sujeitos
do processo. Por causa disso, a prova tem destinatrios indiretos, que so as partes da
demanda. A prova uma vez produzida vai se destinar a parte da demanda.
Isso chamado na doutrina de princpio da comunho da prova possibilidade de que
qualquer dos sujeitos do processo venha a se valer de prova produzida por outro. Isso est
ligado diretamente a aquisio da prova pelo processo. Por isso, muito embora o litisconsorte
seja autnomo, a prova de um pode ser utilizada pelo outro.
Meios de prova
Quais os meios admissveis no nosso ordenamento?
Art 332 CPC princpio da liberdade das provas. Pode o jurisdicionado se valer de
qualquer meio de prova que no tenha vedao no ordenamento jurdico. Tpicos ou atpicos.
S no pode haver ofensa ao ordenamento. Logo, o princpio da liberdade da prova no
absoluto porque fica restringido pela inadmissibilidade das provas ilcitas. A CF consagra a
garantia da inadmissibilidade das provas ilcitas, art 5, LVI. As provas ilcitas podem ser
vedadas expressamente na lei ou vedadas por uma interpretao sistemtica da lei.
Meio de prova usado na esfera em que ele lcito pode ser trazido para a
esfera em que ele ilcito?
Esse o caso da interceptao telefnica. O art 5 CF ressalva a quebra do sigilo
telefnico apenas para fins processuais penais. No processo penal, a escuta telefnica
possvel por meio de autorizao judicial. No processo civil, o juiz no pode autorizar escuta
telefnica.
Ex: Servidores pblicos esto cometendo crime contra a administrao pblica e na
investigao criminal houve escuta autorizada. No curso da ao criminal, h um PAD e eles
so demitidos. Os servidores propem MS para questionar a demisso. possvel usar no MS
a transcrio dessas gravaes? possvel usar essas transcries no PAD para fundamentar
eventual despedida?
67
O primeiro entendimento de que no possvel utilizar essa prova por emprstimo
porque na esfera em que vai ser usada por emprstimo ela ilcita. Traz-la por emprstimo
seria uma fraude a ilicitude da prova.
No entanto, o STJ entende que a prova pode ser utilizada porque ela foi produzida
originariamente de forma lcita. O seu emprstimo licito at como forma de garantir a
uniformidade de julgamento. Sem essa prova poderia ocorrer julgamentos conflitantes como a
condenao na ao criminal e a concesso da ordem no MS.
No h prejudicialidade externa entre o MS e a condenao criminal em razo da
independncia de instncias.
Aula 11 - 16.05.2013
nus da prova encargo que as partes possuem de demonstrar suas alegaes. Provar
um nus no uma obrigao.
Obrigao atividade que deve ser realizada por algum em benefcio de um credor. A
obrigao pode ser exigida por um credor. O juiz pode impor uma obrigao em uma
sentena.
nus atividade que deve ser realizada por algum em seu prprio benefcio. O nus
no pode ser objeto de exigibilidade. Se descumprido, o prejudicado o prprio sujeito que
sofre o nus. Provar um nus porque a demonstrao das alegaes feita em benefcio do
prprio indivduo que se utiliza das provas. Quem produz a prova, se beneficia com ela e o faz
para seu prprio benefcio ainda que outro se aproveite dela.
Responder um nus. No contestar gera a revelia.
O nus da prova classificado pela doutrina em nus da prova subjetivo e objetivo.
nus da prova subjetivo o esforo que os sujeitos do processo devem empreender
para a demonstrao das alegaes que lhes interessam. Estamos olhando para a conduta
dos sujeitos do processo.
O nus da prova objetivo composto pelas regras que devem ser adotadas pelo
julgador para decidir na falta de provas.
O nus da prova interessa apenas quando no h provas suficientes das alegaes das
partes. Se tudo est provado no processo, no preciso ter verificao de quem deveria ter
provado. Uma parte pode se aproveitar da prova da outra. Princpio da comunho da prova. O
nus vai interessar na falta de provas suficientes. Isso porque no art 126 CPC vige o princpio
da proibio do non liquet. H uma proibio de no julgamento. Ou seja, o juiz, mesmo na
falta de provas suficientes, dever decidir de alguma maneira. Isso porque a jurisdio no
pode encerrar sem uma soluo. Ela uma atividade de pacificao de conflitos. Como
conseqncia, temos as regras de distribuio do nus da prova.
O art 333 CPC apresenta as regras gerais acerca da distribuio geral do nus da prova.
O critrio utilizado o da autoria da alegao ftica. O autor alega o fato constitutivo, logo,
ele deve demonstrar esse fato. Os fatos impeditivos, modificativos e extintivos do direito do
autor so alegados pelo ru e compete ao ru fazer a prova desses fatos.
Defesa direta de mrito pelo ru o nus da prova permanece com o autor. O ru no
alegou nenhum fato.
Defesa indireta de mrito pelo ru o ru ataca o fato constitutivo do direito do autor
por meio de fatos impeditivos, modificativos ou extintivos. O ru faz uma alegao ftica e o
nus da prova recai sobre ele. Ex: o ru alega o pagamento e deve provar esse fato extintivo.
Nesse caso, o autor no ter mais o nus de provar o fato constitutivo.
Essa classificao do CPC quanto ao nus da prova pela autoria da alegao pode ser
criticada porque ela no olha para as peculiaridades do caso concreto. O legislador atentou
para esse fato de que a regra abstrata e esttica, que permanece a mesma
independentemente das condies do processo, e trouxe regras que procuram proteger a
68
igualdade das partes na relao processual concreta. No CDC, temos duas regras sobre nus
da prova que so relevantes.
Art 38 CDC O nus da prova da veracidade e correo da informao ou
comunicao publicitria cabe a quem as patrocina.
Ele no uma inverso do nus da prova. Ele uma regra especial de distribuio do
nus da prova. nus da prova quanto a veracidade de propaganda porque o dispositivo diz
que aquele que patrocinou a propaganda que ter o nus de provar a sua veracidade.
muito mais difcil para o consumidor provar que o bem no tem aquelas caractersticas.
69
O entendimento dominante de que a inverso do nus da prova no depende de
requerimento. O CDC prev que ele traz normas de ordem pblica em defesa do consumidor.
Logo, elas no precisam de alegao para serem aplicadas.
Qual o momento processual adequado para a inverso do nus da prova?
O STJ, em 2007, entendeu que o momento adequado seria o julgamento. Informativo
324. No caso, o STJ entendeu isso porque a distribuio do nus da prova so regras de
julgamento. Como elas so regras de julgamento, o juiz pode aplic-las quando proferir
sentena sobre a demanda.
Essa inverso no geraria uma surpresa para aquele que sofre os encargos de provar?
O STJ entende que, como a lei prev a possibilidade de inverso, no haveria ofensa a
boa-f caso ela fosse aplicada.
Esse entendimento est sujeito a crticas porque no porque a norma prev uma
possvel inverso que a parte deve atuar balizada nessa possvel inverso. O TJRJ tinha
entendimento consolidado de que a inverso no poderia ocorrer na sentena.
Anos depois, a segunda seo do STJ entendeu que o momento adequado a deciso
de saneamento. O julgado est no informativo 469. A deciso de saneamento a deciso em
que o juiz organiza o processo para sua instruo e julgamento. Nessa deciso, o juiz pode
inverter o nus da prova. Isso preserva a boa-f porque o sujeito ter tempo hbil para se
defender. Leonardo Greco segue nesse sentido porque entende que preciso proporcionar o
contraditrio para essa inverso. Ou seja, o juiz no pode surpreender as partes na inverso,
devendo haver contraditrio.
70
Em outros tipos de relaes jurdicas podemos encontrar desigualdades em matria
probatria. Nesses casos, possvel proteger a igualdade das partes?
O STJ possui precedentes que, em matria ambiental, o nus da prova incumbe aquele
que exerce a atividade potencialmente poluidora. Ex: ao sobre dano ambiental.
Teoricamente, o autor deveria provar o fato constitutivo do direito, ou seja, que a conduta do
ru est causando dano ambiental. No entanto, o STJ entende que cabe a imposio do nus
de provar sobre aquele que exerce a atividade potencialmente poluidora. Isso porque no
direito ambiental aquele que exerce atividade potencialmente poluidora deve adotar todas as
precaues possveis para que no haja dano ao meio ambiente. Isso no est na lei, uma
modificao da sistemtica do nus da prova por determinao judicial. Na prtica, procura-se
proteger a igualdade em matria de provas. o STJ afasta essa regra da distribuio do art 333
fundado na sistemtica das obrigaes relativas a direito ambiental.
Alm disso, existe uma teoria que muito discutida no direito argentino e adotada por
vrios processualistas. Inclusive, ela vem sendo adotada na jurisprudncia. Teoria da
distribuio dinmica do nus da prova tambm chamada de teoria das cargas probatrias
dinmicas. Essa teoria no tem previso legal no nosso direito. Por essa teoria, o nus da
prova incumbe aquele que tem melhores condies de demonstrar a alegao. Dinmica
porque depende da situao concreta. Inclusive, certas alegaes podem ser nus de uma
parte e outras alegaes de outra. Depender da possibilidade probatria de cada alegao.
Como legitimar isso no nosso processo civil?
O primeiro argumento que um direito fundamental que incide na esfera processual,
a igualdade. Afinal, a igualdade impe uma paridade de armas no processo. Igualdade de
possibilidades. Por isso, esse direito fundamental pode gerar uma exceo no caso concreto.
O segundo fundamento o poder instrutrio do juiz. O art 130 CPC prev o poder instrutrio
do juiz, que o poder judicial de determinar a produo das provas adequadas e a rejeio
das desnecessrias. O juiz pode determinar as provas essenciais ao processo e pode faz-lo
sobre aquele que tem melhor condio de produzir a prova. Esse poder instrutrio, pode
determinar uma distribuio dinmica do nus da prova. O terceiro fundamento o dever de
colaborao que as partes possuem. As partes tm o dever de colaborao com o rgo
jurisdicional na busca da soluo justa. Afinal de contas, o acesso a justia o acesso a uma
prestao jurisdicional justa e as partes tem o dever de colaborar, corolrio da boa-f
processual.
Didier e Marinoni adotam essa tese da distribuio dinmica.
Leading case resp 69309. Caso sobre responsabilidade civil mdica.
Nos ltimos anos, h muitos casos de distribuio dinmica em planos econmicos.
Aes para discutir perda de valores por correntistas em virtude dos planos econmicos da
dcada de 80. So planos pr CDC e por isso ele no se aplica porque sua aplicao seria
uma retroatividade da norma. O banco tem melhores condies de demonstrar os valores
adotadas no poca para as atualizaes.
Essa teoria pode ser usada em face da fazenda?
Tema pouco discutido. H apenas a tese do professor que defendeu que a fazenda
pblica no pode sofrer em face dela a distribuio dinmica do nus da prova. Isso porque h
a presuno de legitimidade do ato administrativo. Aplicar a distribuio dinmica sem
previso legal fazenda pblica seria criar para ela um encargo de uma determinada prova,
cuja ausncia acabaria atentando contra a presuno de legitimidade do ato administrativo. A
fazenda teria um encargo que se descumprido geraria um prejuzo em detrimento da previso
de legitimidade da sua conduta.
Alm disso, o administrado tem mecanismos prprios para receber os documentos que
precisa para fazer prova de seu direito. O direito de petio. Ele pode buscar certides
atestando o processo ou os atos administrativos que precisa provas. Muitos atos
71
administrativos tambm so pblicos, publicados na imprensa oficial. H uma ausncia de
hipossuficincia na demonstrao da atividade administrativa e, por isso, no se pode
substituir o encargo de provar do administrado pelo da administrao.
A sentena possui uma definio literal no art 162, pargrafo primeiro. Essa definio
surgiu com a reforma de 2005. Ate ento o critrio adotado para definir a sentena era um
critrio topogrfico, de acordo com a posio do processo. Era o ato que encerrava o processo
de conhecimento.
A partir de 2005, o conceito literal do CPC passou a ser um critrio de contedo, como
diz Barbosa Moreira. Contedo porque sentena o ato que implica uma das aes previstas
no art 267 ou 269 do CPC. Extino do processo sem ou com resoluo do mrito. Ou seja,
sentena ato que extingue o processo sem resoluo de mrito ou que resolve o mrito.
Deciso interlocutria est definida no pargrafo segundo. ato que decide questo
incidente no curso do processo. definida com base em sua posio. No curso do processo.
Deciso que resolve questo no curso do processo. Ex: deciso sobre pedido de tutela
antecipada. Deciso sobre admissibilidade de provas.
Os despachos so definidos pelo pargrafo terceiro. Definio residual porque
despachos so os demais pronunciamentos do juiz. Os despachos so atos que no so
sentena nem deciso interlocutria. Esse critrio no exatamente seguro. Temos que
encontrar no que diferem os despachos das sentenas e decises interlocutrias.
Sentena decide a pretenso ou extingue o processo sem resoluo de mrito. Deciso
interlocutria decide as questo ao longo do processo. Diante disso, no sobra espao para os
despachos. Logo, os despachos no so atos decisrios. So atos processuais sem carter
decisrio. Isso confirmado pelo art 504 CPC. Ele determina que no cabe recurso dos
despachos porque ele no tem carter decisrio. Logo, no h motivo plausvel para que se
recorra desse ato. Um ato com carter decisrio tem aptido para afetar a esfera jurdica ou
interesses dentro do processo da parte. Os despachos, no. So atos sem contedo decisrio.
Demanda que possui dois rus x Cedae x estado. No curso da demanda, o juzo
extinguiu o processo sem resoluo de mrito em face do estado por ilegitimidade passiva.
Tempos depois proferida sentena de improcedncia em face da Cedae. Houve 2 atos que
implicam em casos de 267 e 269. Porm, houve apenas uma sentena.
Pela interpretao literal do CPC, eu teria 2 sentenas. No entanto, o STJ e a doutrina
entendem pela no aplicao literal desse dispositivo. O conceito de sentena do art 162 CPC
deve sofrer interpretao sistemtica. Entendimento do Leonardo Greco, Scarpinela,
Alexandre Cmara, entre outros. H dois fundamentos principais para tanto. Interpretao
sistemtica dos conceitos dos pronunciamento judiciais porque o conceito de sentena deve
ser lido com o conceito de deciso interlocutria. Elas so decises no curso do processo.
Logo, sentena deve ser a deciso que encerra a fase de conhecimento ou a fase de execuo
73
do processo. As demais decises no curso do processo so interlocutrias. Outro argumento
a interpretao da sentena luz da sistemtica da reforma da execuo, promovida pela
mesma lei que reformou o conceito de sentena, lei 11232.
A principal mudana dessa lei foi uma mudana estrutural na execuo porque a
execuo de sentenas relativas a quantias era at ento uma ao. Isso faz com que a
sentena terminasse o processo. A execuo da sentena sendo uma ao, a sentena
colocava fim ao processo. No entanto, a execuo passou a ser uma mera fase do processo.
Logo, a sentena no poderia continuar pondo fim ao processo. Porque aps a fase de
conhecimento, haveria uma fase de execuo. O conceito mudou porque a sentena no
poderia mais encerrar o processo na fase de conhecimento porque agora h apenas um
processo com conhecimento e execuo. Por isso, a sentena continua sendo o ato que pe
fim a algo, a fase de conhecimento ou execuo.
O primeiro ato que exclui o estado uma deciso interlocutria porque ele no pe fim
a fase de conhecimento. Isso tem importncia para fins de admisso de recurso. Se a deciso
interlocutria, cabe agravo dela e no apelao.
Ex2: Ao com dois ru e dois pedidos. No curso do processo, h deciso reconhecendo
a prescrio do pedido 1. Tempos depois h deciso de procedncia do pedido 2. O
reconhecimento da prescrio e a procedncia so reconhecimento de mrito. Porm, apenas
um colocou fim a fase de conhecimento. No primeiro caso, o reconhecimento da prescrio
uma deciso interlocutria ainda que de mrito porque no colocou fim ao processo.
Ex3: Ao e uma reconveno. Quando ofertada, a reconveno foi indeferida. Extino
sem resoluo de mrito porque foi indeferimento de inicial. S que tempos depois h o
julgamento do mrito da ao originria. Nesse caso, temos duas aes dentro do mesmo
processo, s que com a extino de uma delas no acabou a fase de conhecimento do
processo. O indeferimento da reconveno uma deciso interlocutria sujeita a agravo.
Nesses casos, no h fungibilidade dos recursos. O STJ no aplica por entender que
erro grosseiro.
No novo CPC, a comisso procurou um conceito que incorporasse isso. Sentena ato
que pe fim a fase de conhecimento ou execuo.
Aula 12 23.05.2013
Requisitos da sentena
O CPC fala em requisitos da estrutura da sentena no art 458 CPC. Barbosa Moreira fala
que no so requisitos propriamente ditos, mas sim elementos porque so componentes que
formam a sentena.
Art. 458. So requisitos essenciais da sentena:
I - o relatrio, que conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do
ru, bem como o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do
processo;
II - os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito;
III - o dispositivo, em que o juiz resolver as questes, que as partes Ihe
submeterem.
Deciso per relationem - deciso que decide por referncia, por relao a outro ato
judicial. Ex: Deciso monocrtica em que o relator adotou o relatrio da sentena e como
razo de decidir o parecer do MP. A jurisprudncia admite as decises per relationem. Isso foi
perguntado na defensoria.
Leonardo Greco critica isso. Ele entende que no basta que o juiz se refira a um ato, ele
tem que enfrentar efetivamente a questo. Se ele adota como razo de decidir o parecer do
MP, ele deve indicar porque ele entende que o parecer resolve a questo. Isso uma
imposio da obrigao de motivao das decises.
Julgamento liminar de mrito do art 285-A CPC - o artigo diz que o juiz reproduzir o
contedo de deciso anterior. Esse artigo um exemplo de deciso per relationem porque a
sentena decide por referncia a outro ato. De acordo com esse artigo, o juiz deve reproduzir
75
o julgado. Ele deve reproduzir as razes do outro julgado, o juiz no apenas remete a outro
ato. Por isso, esse artigo melhor que o exemplo citado.
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j
houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos,
poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da
anteriormente prolatada.
Toda sentena deve ser certa sob pena de nulidade. Certeza significa que a sentena
deve definir a existncia ou inexistncia do direito em jogo. A sentena deve dar uma soluo
pronta para a pretenso. Pela certeza, fica vedada a prolao de sentena cujo dispositivo
fique sujeito a uma condio de existncia.
Ex: A props ao para B ser obrigado a cumprir contrato bilateral. O ru invocou a
exceo do contrato no cumprido. O juiz profere sentena julgando procedente o pedido,
condenando o ru a cumprir a obrigao pedida pelo autor se o autor cumprir obrigao que
lhe incumbe no contrato. Essa sentena fere a certeza. Ela submeteu a soluo a uma
condio de existncia.
A jurisdio deve dar uma resposta que pacifique o conflito e essa resposta no faz
isso. Essa sentena no cumpre os reais objetivos da jurisdio, pacificar conflitos. O juiz
deveria ter julgado improcedente o pedido autoral. Se o autor no tinha cumprido a
obrigao, seu pedido deveria ser improcedente.
- Liquidez
A sentena deve definir a extenso do direito nela reconhecido. Pela certeza, um direito
reconhecido. Pela liquidez, a extenso do direito definida. Em pagamento de quantia, a
liquidez define o quantum devido.
Esse requisito no essencial. A sentena pode ser ilquida porque o magistrado pode
no teve elementos suficiente para definir a extenso do direito. Nesse caso, admite-se a
liquidao da sentena. Essa falta de elementos no pode ser por ausncia de provas
suficientes, por negligncia processual. Essa falta de elementos deve ser porque ainda todas
as consequncias do ato em jogo ainda no foram encerradas, por ex. Deve ser por causa do
estado de fato existente no momento de prolatar a sentena. A liquidao tem natureza
jurdica de fase do processo.
O autor pode pedir que o quantum devido seja objeto de liquidao de sentena?
O art 286 determina que o pedido deve ser lquido, mas arrola casos em que o pedido
ser ilquido. Nesses casos, o autor pode pedir a sentena de procedncia com posterior
liquidao. Esse pedido no vincula o juiz. Se o juiz tiver elementos para julgar com liquidez,
ele dever faz-lo. A liquidao uma atividade do juzo, no uma faculdade da parte. Ex de
pedido ilquido: O autor pede reparao de acidente, mas ainda tem que se submeter a
diversos procedimentos cirrgicos depois do ajuizamento. Isso justifica o pedido ilquido.
A possibilidade de liquidao deve ser vista luz da durao razovel do processo. No
pode o juiz decidir conforme a sua vontade se haver liquidao ou no. Ela deve ser
necessria em razo do caso concreto.
Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular
pedido genrico:
I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens
demandados;
II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as consequncias do
ato ou do fato ilcito;
III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser
praticado pelo ru.
Existem 2 situaes em que a liquidez um requisito essencial da sentena.
- Nos juizados especiais, o art 38 da lei 9099 consagra que as sentenas sero lquidas
necessariamente. Essa regra se aplica subsidiariamente aos juizados da fazenda. A sentena
ilquida no juizado nula.
77
Juiz do juizado de fazenda verifica logo de cara que a ao vai precisar de liquidao. O
juiz deve declinar da competncia para uma vara de fazenda pblica porque descabe
liquidao de sentena.
- Art 475-A, 3 CPC trata da liquidao de sentena e prev que, nos casos, do art
275, II, d, e CPC a sentena necessariamente deve ser lquida, devendo o juiz fixar o valor
devido at mesmo por seu prudente arbtrio. Esse dispositivo trata de duas hipteses do rito
sumrio: acidentes de veculos de via terrestre e aes de cobrana de seguro. E se o juiz no
tiver elementos para definir um valor lquido? O artigo fala em prudente arbtrio, que uma
regra que deve ser vista com muito cuidado. Ele no pode ser como a ntima convico do
jurado no jri. Ele tem que estar fundado em elementos objetivos. Se um dano material, ele
pode pedir oramentos de casos anlogos ou pedir oramentos de profissionais.
- Congruncia
Tambm chamada de adstrio ou correlao. Previstas nos arts 128 e 460 CPC. A
congruncia gera uma limitao da atividade jurisdicional. O juiz fica limitado pela demanda
formulado. O juiz fica limitado pela causa de pedir e pedido formulados. Ela decorre da inrcia
da jurisdio. O judicirio s atua mediante provocao. Se ele s atua mediante provocao,
ele deve atuar nos limites dessa provocao. Se a sentena ofender a congruncia, podemos
encontrar 3 tipos de sentena: citra petita, ultra petita e extra petita.
Citra petita a sentena que decide menos do que foi pleiteado. No a sentena de
parcial procedncia porque, nesse caso, ela analisa dos pedidos, mas defere parte. Na citra
petita, o juiz deixa de julgar um pedido. Ex: ao por danos morais e materiais. O juiz no
julga os danos morais. Apesar do vcio, a sentena citra petita no nula porque dentro do
que foi decidido no h ofensa a congruncia. A ofensa a congruncia est na omisso. A
sentena no nula dentro do que ela decidiu. O melhor mecanismo para atacar essa deciso
so os embargos de declarao.
Passando o prazo para embargos pode haver apelao em face dessa sentena. E se
houver trnsito em julgado da sentena? Isso foi objeto de prova especfica da PGE.
Duas solues. Nova ao porque a coisa julgada incide somente sobre o dispositivo da
sentena. E o dispositivo da sentena citra petita no fala nada sobre danos morais. Caberia
tambm ao rescisria por ofensa aos arts 128 e 460 CPC. Essa sentena ofendeu literal
disposio de lei, ofendeu as regras sobre congruncia. Caberia rescisria para reconhecer
esse vcio e julgar o pedido de danos morais.
Art. 128. O juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso
conhecer de questes, no suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da
parte.
78
Art. 460. defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da
pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do
que Ihe foi demandado.
Pargrafo nico. A sentena deve ser certa, ainda quando decida relao jurdica
condicional.
Sentena extrapetita julga pleito diferente do formulado. Ex: sentena decide pedido
de anulao de ato jurdico enquanto o pedido era sobre danos morais.
A congruncia vem gerando muita discusso porque h casos que, por fora legal ou
por fora do bem jurdico em jogo, h mitigao da congruncia.
Ex: Art 920 CPC. Nas aes possessrias, o juiz pode conceder a proteo possessria
adequada. Algum prope interdito proibitrio contra ameaa da sua posse. O juiz verifica que
no est diante de mera ameaa porque houve a invaso e esbulho do bem. De acordo com o
art 920, o juiz pode conceder a proteo possessria adequada, que, no caso, a
reintegrao da posse. O juiz no decidir dentro dos limites do pedido.
Art. 920. A propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar a
que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela,
cujos requisitos estejam provados.
O pedido divido em imediato e mediato. Imediato a providncia jurisdicional
requerida pela parte. O mediato o bem da vida pretendido por meio da providncia. No
79
exemplo, o juiz deu providncia diferente da requerida pela parte. S que isso ocorreu como
forma de proteo ao bem da vida, proteo ao pedido mediato que a posse.
80
Existe uma classificao chamada de classificao quinria das sentenas:
declaratrias, constitutivas, condenatrias, mandamentais executivas lato senso. Adotada por
Pontes de Miranda.
Sentenas mandamentais impem obrigao ao ru com carter de ordem. Ou seja, o
descumprimento dessa sentena descumprimento de ordem judicial. Ex: sentena
concessiva da segurana no MS. Sentena que impe obrigao de fazer mandamental para
alguns autores. Esse tipo de sentena, se descumprida, poder ser objeto de diversas
medidas pelo prprio juiz. Ao lado dos meios executivos, h um risco ainda de configurao
de crime porque o descumprimento de ordem judicial pode configurar 2 tipos penais:
desobedincia e prevaricao.
A desobedincia tipo penal praticado por agente privado. Quando o agente pblico
descumpre a ordem, pode configurar crime de prevaricao. A prevaricao depende de um
intuito de prejudicar algum. No o mero descumprimento que configura o crime de
prevaricao.
Sentenas executivas lato senso impe obrigao ao ru que se no for cumprida
pode ser efetivada por mero ato de auxiliar da justia. Ex: Sentena que determina a
reintegrao da posse no prazo de x dias. Essa sentena determina que quem est
indevidamente no bem deve se retirar. No havendo a sada espontnea, o oficial de justia
comparece ao local e retira essas pessoas. Sentena executiva lato senso.
Essa classificao quinria bastante criticvel. Leonardo Greco critica essa distino
porque ela no feita com base no efeito ou contedo. A diferena pela forma de
efetivao, mecanismo de execuo. Tanto que aquele que adotam a classificao trinria
incluem as sentenas mandamentais e executivas lato senso como sentenas condenatrias.
Todas elas impe obrigaes ao ru e podem levar a uma execuo forada. Nas
mandamentais e lato senso, h uma forma especfica para tanto. Por isso, a classificao
trinria parece melhor.
Antes da alterao do CPC em 2005, alguns autores justificavam a classificao
quinria porque a execuo das sentenas era uma execuo por meio de ao prpria. Por
isso, as sentenas mandamentais e lato senso tinham caractersticas diversas para serem
cumpridas. No entanto, isso no faz sentido atualmente porque a execuo das sentenas
uma fase, em regra.
Coisa julgada
Instituto que tem status de garantia fundamental porque est no art 5, XXXVI CF e
uma verdadeira exigncia da segurana jurdica. O processo se presta a pacificao social
com justia. Essa a grande finalidade da jurisdio. S que no possvel que as partes
fiquem eternamente buscando essa pacificao social. Diante disso, o legislador verificou que
era necessrio estabelecer um momento processual em que a discusso teria que se encerrar
e que com isso a deciso judicial final se tornaria imutvel. Essa imutabilidade a coisa
julgada.
Coisa julgada a imutabilidade do contedo da deciso judicial, que uma exigncia
da prpria segurana jurdica. Para que surja essa imutabilidade, preciso encerrar a
discusso em algum momento. Isso ocorre com o trnsito em julgado. Ele ocorre quando h o
esgotamento dos recursos cabveis em face da deciso final da demanda. Ou seja, a pessoa
usou todos os recursos cabveis ou o prazo recursal em face da deciso final passou em
branco. Com o trnsito em julgado, temos o fenmeno da coisa julgada.
Aula 13 - 17.06.2013
81
Coisa julgada formal incide apenas dentro do processo em que foi proferida a deciso.
Imutabilidade da sentena dentro do processo em que ela foi proferida. Ela se opera como
uma mera precluso porque a deciso fica imutvel dentro do processo e no h mais como
se recorrer dessa deciso.
Coisa julgada material gera uma imutabilidade do contedo da sentena para fora do
processo em que foi proferida a deciso. Nesse caso, se impede a discusso do assunto em
outras aes.
Toda deciso final de processo forma a coisa julgada formal. Ela gera uma precluso.
No possvel discutir eternamente a pretenso.
Trnsito em julgado fenmeno que se d quando ocorre o esgotamento dos recursos
cabveis em face de uma deciso ou quando o prazo para recurso da deciso correu em
branco.
Com o trnsito em julgado, qualquer deciso formaria coisa julgada formal. No entanto,
algumas decises vo alm e formam a coisa julgada material.
A coisa julgada material exige ainda cognio exauriente porque s quando com
cognio profunda teremos possibilitadas efetivamente as garantias fundamentais do
processo. Especialmente o contraditrio e a ampla defesa. S na cognio exauriente que
temos a efetiva possibilidade de contraditrio e ampla defesa plenos. Antes disso, no h uma
anlise profunda das provas.
Sentena cautelar cognio sumria e, por isso, muitos autores defendem que no h
coisa julgada material.
Leonardo Greco no faz distino entre a coisa julgada formal ou material. Ele entende
a coisa julgada como um s fenmeno. Para ele, a sentena forma coisa julgada ou no. Para
ele, as sentenas terminativas no formam coisa julgada. Isso faz com que a ao possa ser
reproposta de forma idntica mesmo sem a correo do vcio. Em caso de ilegitimidade
passiva, eu poderia propor uma segunda ao idntica.
O professor entende que, considerando a boa f e a economia processual, esse
entendimento no faz sentido. Para Leonardo Greco, a coisa julgada um atributo das
sentenas de mrito. Ele coloca outro requisito para a coisa julgada: apenas as sentenas de
cognio exauriente formam coisa julgada. Ele tem um artigo nesse sentido. Na cognio
sumria, no h coisa julgada.
Ele faz isso para hipteses em que a doutrina no defende uma falta de coisa julgada
material. No caso dos JECs, a lei 9099 traz vrias restries probatrias. Por isso, Leonardo
entende que a cognio sumria e no h coisa julgada que impea uma nova discusso
dessa deciso. Isso valeria para o JEF. As novas aes pra rediscutir o mesmo assunto seriam
no mesmo juzo.
83
O julgamento liminar de mrito um caso de tpica cognio sumria. O juiz decide
sem que haja provas suficientes. No tem alegaes da outra parte porque no preciso a
contestao do ru. Seguindo a linha do Leonardo Greco, no haveria coisa julgada material.
O professor recomenda ler o artigo da revista eletrnica de direito processual. Ele
aborda outras situaes polmicas de coisa julgada.
O art 469 CPC indica o que no faz coisa julgada na deciso. No formam coisa julgada:
verdade dos fatos, motivos para decidir e apreciao de questo prejudicial analisada como
fundamento de decidir. O legislador quis dizer que no forma coisa julgada a fundamentao
da sentena. Os 3 incisos dizem respeito a fundamentao.
A fundamentao no forma coisa julgada porque mera razo de decidir. O juiz no d
a soluo para o conflito, ele d apenas os seus motivos. Alm disso, no h carga decisria
no relatrio. Ele narra apenas os fatos da demanda e acontecimentos do processo. Logo, o
relatrio no faz coisa julgada.
O relatrio no tem carga decisria e o legislador afastou a fundamentao. Logo,
apenas o dispositivo forma coisa julgada. At porque ele a soluo do processo. O art 470
confirma isso. Haver formao de coisa julgada se houver ao declaratria incidental. Esse
artigo consagra que a questo prejudicial formar coisa julgada se houver deciso sobre ela
em virtude de ao declaratria incidental. Essa ao busca certeza jurdica sobre questo
prejudicial controvertida. Se houver ao declaratria incidental, essa questo prejudicial
passa a ser mrito. Com isso temos, a formao de coisa julgada material sobre ela. Ela
estar no dispositivo da sentena.
Coisa julgada inter partes a regra geral no CPC, consagrada no art 472 CPC. Isso
uma opo decorrente das prprias garantias fundamentais do processo. S quem foi parte da
demanda ter acesso ao contraditrio, ampla defesa e devido processo legal. A coisa julgada
inter partes decorre das garantias fundamentais do processo.
Art. 472. A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no
beneficiando, nem prejudicando terceiros. Nas causas relativas ao estado de
84
pessoa, se houverem sido citados no processo, em litisconsrcio necessrio, todos
os interessados, a sentena produz coisa julgada em relao a terceiros.
Coisa julgada ultra partes coisa julgada que incide sobre as partes e alguns terceiros.
Ela ultrapassa as partes da demanda. Ex: Aes coletivas, art 103,II CDC. Esse dispositivo
trata das aes coletivas para a defesa de direitos coletivos estrito senso. O legislador previu
que a coisa julgada ser ultra partes para incidir sobre o grupo, categoria ou classe de
pessoas titulares do direito.
Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far coisa
julgada:
II - ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo
improcedncia por insuficincia de provas, nos termos do inciso anterior, quando se
tratar da hiptese prevista no inciso II do pargrafo nico do art. 81;
Coisa julgada erga omnes incide sobre as partes e sobre os demais. Incide sobre
todos. Ex: Art 18 da lei da ao popular, 4717. A deciso vai incidir sobre todos porque na
ao popular o autor est defendendo o direito de toda a comunidade.
O art 472 CPC gera dvidas em razo da sua previso sobre as aes de estado.
Art. 472. A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no
beneficiando, nem prejudicando terceiros. Nas causas relativas ao estado de
pessoa, se houverem sido citados no processo, em litisconsrcio necessrio, todos
os interessados, a sentena produz coisa julgada em relao a terceiros.
Aes de estado so aes em que se discute uma relao da pessoa consigo mesma,
com sua famlia ou sociedade. Ex: ao que envolva reconhecimento de paternidade.
O art 472 trata da coisa julgada inter partes. Na sua segunda parte, ele prev que, nas
aes de estado, sendo citados todos os interessados, a coisa julgada incidir sobre terceiros.
O que isso quer dizer? Nas aes de estado, h coisa julgada erma omnes?
No. As aes de estado seguem a mesma lgica da primeira parte do dispositivo. Nas
aes de estado, a coisa julgada incide sobre as partes da demanda. Porm, terceiros no
interessados diretamente e no citados sofrem as consequncias dessa deciso. Eles sofrem
a eficcia da deciso, mas no a coisa julgada. A menos que seja uma coisa julgada ultra
partes ou erga omnes, ela no atingir terceiro.
Ex: A locatria de imvel de B. B morre e h uma ao para reconhecer a unio
estvel com B, aps sua morte. Essa ao proposta em face dos herdeiros, aquele
diretamente interessados. A locatria no precisa ser citada na ao de unio estvel.
Quando houver uma sentena transitada em julgado, ela no formar coisa julgada sobre A.
Essa sentena ter um efeito sobre A porque a partir da sentena A sabe para quem deve
pagar o aluguel.
Logo, esse artigo no prev uma eficcia erga omnes para as aes de estado. Ele
prev apenas que haver uma eficcia da deciso sobre terceiros. Os interessados que forem
citados, tero coisa julgada formadas contra eles porque eles foram partes da demanda.
86
- Efeito positivo
O efeito positivo da coisa julgada chamado tambm de efeito vinculativo indireto. o
efeito que a coisa julgada produz de vincular a anlise de questo que formou coisa julgada
no processo caso ela seja mera prejudicial em segundo processo.
Ex: Ao declaratria de nulidade de negcio jurdico na qual houve deciso de
improcedncia. proposta segunda demanda em que o ru da primeira pede a condenao
do autor da primeira para que ele cumpra uma clusula contratual. As demandas so
diferentes. A causa de pedir se refere a mesma relao jurdica, mas ela se refere a fatos
diferentes. O pedido diferente tambm. O ru na defesa alega que o negcio jurdico nulo.
A validade do negcio j formou coisa julgada no primeiro processo e vincula como essa
questo deve ser analisada em outros processos caso ela surja como questo prejudicial. O
juiz obrigado a entender que o negcio vlido. O efeito positivo porque o juiz deve
assumir aquela primeira coisa julgada.
- Efeito preclusivo
O efeito preclusivo da coisa julgada est previsto no art 474 CPC.
Art. 474. Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e
repelidas todas as alegaes e defesas, que a parte poderia opor assim ao
acolhimento como rejeio do pedido.
87
- Efeito sanatrio da coisa julgada
A coisa julgada sana os vcios por ventura existentes no processo.
Se ocorre um vcio no processo, at o trnsito em julgado possvel haver recursos em
face de decises que no reconheceram o vcio. Com o trnsito em julgado, temos a formao
da coisa julgada material. O vcio considerado sanado. O que pode acontecer que alguns
vcios, no prazo de 2 anos, permitem a resciso da sentena. Mesmo assim esses vcios foram
sanados o que pode ocorrer uma desconstituio da sentena.
Existem dois vcios, porm, que a doutrina entende que no sanados pela coisa julgada.
Vcio de citao e a falta de citao em processo que tramita a revelia do ru. Como isso
impediu a integrao do ru ao processo, temos a possibilidade de arguio desse vcio
posteriormente ao TJ ou at mesmo antes. Nesse caso, no h nem formao de coisa
julgado para o ru. Ele no foi convocado regularmente para o ru, no h trnsito em
julgado. Falta um requisito para a coisa julgada.
Existe uma situao que gera dvidas quanto a formao de coisa julgada. Sentenas
que decidem relaes jurdicas continuativas. As sentenas que decidem sobre relaes
continuativas so chamadas de sentenas determinativas. Essas sentenas formam coisa
julgada?
Essa dvida surge em razo da redao do 471 CPC. Ele no permite a rediscusso de
sentenas que decidam sobre relaes continuativas salvo se houver uma mudana do estado
de fato ou de direito.
Art. 471. Nenhum juiz decidir novamente as questes j decididas, relativas
mesma lide, salvo:
I - se, tratando-se de relao jurdica continuativa, sobreveio modificao no estado
de fato ou de direito; caso em que poder a parte pedir a reviso do que foi
estatudo na sentena;
II - nos demais casos prescritos em lei.
Vicente Greco Filho entende que, tendo em vista que o dispositivo permite que seja
revisto o que foi definido na sentena determinativa, no h coisa julgada material nessas
sentenas. S que esse no o entendimento dominante nem o melhor entendimento.
O entendimento dominante defendido pelo Barbosa Moreira. Ele entende que h coisa
julgada material porque o artigo fala da possibilidade de reviso quando h modificao do
estado de fato ou de direito. O artigo no permite a livre modificao dessas sentenas. Se eu
tive uma alterao de fato ou direito, faz com que haja uma diferena na causa de pedir.
Logo, a segunda demanda no ser igual a primeira.
Ex: Foi concedida verba pelo Municpio a um grupo de servidores que ocupam certos
cargos. Um servidor que no ocupa aquele cargo props ao em face do Municpio para ter
direito aquela verba tambm. A relao entre servidor e ente pblico uma relao jurdica
continuativa. O juzo de fazenda julgou improcedente por entender que a norma deveria ser
interpretada literalmente. Ano depois, o servidor recebe uma promoo e acabou ocupando
aquele cargo e no foi dada a ele a tal gratificao. Ele resolveu propor uma nova demanda
em face do Municpio. Nesse caso, a coisa julgada da primeira demanda no impede a
segunda demanda porque a segunda fundada em nova causa de pedir. O servidor agora
ocupa aquele cargo. H uma nova causa de pedir porque houve uma mudana no estado de
fato.
(Revisado at aqui)
Aula 14 03.07.2013
Tutelas de urgncia
So mecanismos protetivos a situaes de urgncia. Existem diferentes mecanismos
que buscam proteger situaes de urgncia: tutela antecipada e a tutela cautelar.
A tutela antecipada a concesso de providncia que antecipe os efeitos da sentena
final. uma medida que procura combater os efeitos do tempo dentro do processo.
A tutela cautelar a concesso de providncia protetiva a efetividade de pretenso
discutida em outro processo. Ela atua como uma mecanismo instrumental para evitar
prejuzos a uma pretenso discutida em outro processo.
Ex: Ao para declarar a inexistncia de relao jurdica em face do ru. O autor busca
provar que nunca contratou com o ru e que no existe a dvida alegada. O autor pede uma
medida de urgncia que proba o ru de inserir seu nome nos cadastros restritivos de crdito.
89
O pedido de declarao de inexistncia de relao jurdica de direito material. O autor pediu
uma antecipao de tutela porque o reocnhecimento da inexistncia da dvida impede a
incluso do nome do autor nos cadastros de proteo de crdito. O autor busca antecipar um
efeito que ele obteria com a sentena final de procedncia.
A tutela antecipada no necessariamente vai ser uma medida que vai repetir o pedido
final. Ela uma antecipao de efeitos da sentena final.
Ex2: Ao de cobrana de dvida e o autor toma conhecimento de que o ru est
dilapidando seu patrimnio. O autor prope uma ao de arresto. Essa ao est prevista no
art 813 CPC e busca obetr a indisponibilidade de bens do devedor para que eles protejam uma
futura ou atual execuo de quantia. A ao de arresto uma tpica ao cautelar porque o
autor no pede antecipao de efeitos da sentena final. A medida cautelar apenas
indisponibiliza os bens. E indisponibilidade de bens no consequncia da execuo.
Tutela antecipada
a antecipao dos efeitos da sentena final. Durante muito tempo, ela foi
exclusividade de algumas aes como o MS e as aes possessrias. Em 1994, o legislador
alterou o art 273 CPC e passou a haver uma previso geral de tutela antecipada.
O art 273 trouxe duas espcies de tutela antecipada: tutela antecipada assecuratria
ou da segurana e a tutela antecipada punitiva ou da evidncia. Essas expresses tutela da
evidncia e segurana so usadas pelo FUX e no primeiro projeto no novo cdigo do CPC.
A tutela antecipada assecuratria a tutela antecipada me face de risco de dano. Art
273, I CPC. Ela uma forma de tutela de urgncia porque medida protetiva em face de dano
irreparvel ou de difcil repao.
A tutela antecipada punitiva a prevista no inciso II do art 273 CPC. Ele concedida em
caso de abuso de direito de defesa ou manifesto propsito proteletrio do ru. Essa uma
tutela que no ocorre em virtude de situao de urgncia. Ela no uma verdadeira tutela de
urgncia.
Requisitos para a concesso dessas tutelas: requisitos comuns e especficos.
Requisitos comuns: prova inequvoca da verossimilhana das alegaes (273,caput),
reversibilidade da medida antecipatria da tutela (art 273,II)
90
outras provas que afastem a tutela antecipada. Se j houvesse um juzo de certeza sobre as
alegaes no teria caso de TA seria caso de sentena porque j haveria um juzo de certeza.
Ex: Ao de reviso de penso previdenciria. O pensionista prope ao alegando que
a penso est defasada e junta um comprovante de penso paga a outro pensionista de
servidor que ocupa o mesmo cargo do servidor falecido. O juiz vendo esse documento pode
entender que parece ser verdadeira a alegao. No h certeza porque possvel descobrir
ao longo do processo que um faz jus a paridade e outros no.
Primeiro requisito geral da tutela antecipada prova inequvoca da verossimilhana das
aes.
Ser que o juiz pode conceder tutela antecipada antes da citao do ru?
A doutrina e a jurisprudncia admitem que, excepcionalmente, isso ocorra.
Excepcionalmente porque h casos em que no h como se esperar a concesso de oitiva do
ru para a concesso da tutela. risco de dano eminente. excepcional por causa da garantia
do contraditrio, as partes tem direito de influenciar a tomada de deciso do juiz. Lembrar
que o Leonardo Greco um grande defensor do contraditrio. Nesse caso, o contraditrio fica
para depois da medida.
Pode haver a concesso de tutela antecipada pelo juiz aps a sentena? Ouvir
Em regra no por fora do art 463 CPC. Esse artigo fala de atividades que o juiz pode
fazer aps a prolao de sentena. Aps a sentena se encerra a atividade de conhecimento
em primeiro grau. O juiz s pode alterar a sentena para corrigir erros materiais ou por
embargos de declarao. Erro material aquele erro que no compromete o sentido da
sentena e um erro visvel a primeira vista. Logo, a doutrina entende que o juiz no pode
conceder tutela aps a sentena porque sua atividade de conhecimento limitada aps a
sentena.
Se o autor quiser tutela antecipada apps a sentena, ele vai ter que requerer ao
tribunal em sua apelao. Isso porque acabou a atividade de conhecimento do juiz de primeiro
grau. O desembargador relator pode conceder essa tutela.
Recurso expecional aos tribunais superiores. Nos casos de resp e rext, a doutrina
entende que no cabe tutela antecipada dentro desses recursos porque o objetivo deles s
de mera anlise de infrao a lei.
93
segue o regime da execuo provisria. Hoje, o artigo que trata da execuo provisria o
art 475-O CPC.
Na execuo provisria, o artigo 475-O prev que a execuo se d por conta e risco do
exequente. Por isso, a responsabilidade objetiva pelos danos que ela causar ao executado.
- Tutela cautelar
94
Tutela cautelar uma providncia que assegura a efetividade de pretenso discutida
em outro processo.
As aes de conhecimento buscam reconhecer um direito. Na execuo, o
jurisdicionado busca efetivao no mundo real de um direito reconhecido em um ttulo
executivo. Na execuo e processo de conhecimento, h uma atividade satisfativa. A tutela
cautelar, em regra, no tem esse papel. Ela uma tutela assecuratria, protetiva.
A tutela cautelar possui algumas caractersticas:
- Instrumentalidade hipottica
Todo processo um instrumento que busca algum direito. Mas a tutela cautelar tem
uma instrumentalidade especfica porque o processo cautelar um instrumento para a
proteo de pretenso na hiptese de essa pretenso ser acolhida no processo em que
buscada.
Ex: Arresto. O arresto uma medida que procura proteger presente ou futura execuo
de quantia. A ao cautelar de arresto no um fim em si mesmo. Ela busca proteger a
efetividade da execuo de quantia do outro processo. O arresto s ter utilidade se for
acolhida a pretenso discutida na ao de cobrana. uma instrumentalidade hipottica
porque s faz sentido se a pretenso que se quer proteger for acolhida. Se a sentena for
improcedente, o arresto no tem razo de ser. H uma providncia que perder a eficcia em
caso de improcedncia.
Kalamandrei tem uma expresso famosa para falar dessa instrumentalidade usada por
vrios autores. Ele falava de instrumentalidade ao quadrado. Isso porque o processo cautelar
o instumento do instrumento. Todo processo um intrumento para proteo de um direito.
S que no processo cautelar temos um processo que instrumento para proteo de outro
processo porque ele protege pretenso discutida em outro processo.
- Acessoriedade
O processo cautelar um processo acessrio a outro. Ele acessrio ao processo que
se quer proteger. O processo cautelar s faz sentido para proteger outro processo.
- Autonomia
Aparentemente seria contraditria com a acessoriedade. O processo acessrio a outro
porque existe para proteger o outro. Mas autonomo no sentido de que ele tem seu prprio
mrito que no se confunde com o mrito do processo principal. Mrito pretenso, o
objeto litigioso do processo. A pretenso da ao princopal no se confunde com a pretenso
cautelar.
No exemplo do arresto, a ao principal tem como pretenso o pagamento de quantia.
A pretenso do arresto a indisponibilidade patrimonial.
- Cognio sumria
A TC uma tutela de urgncia e, por isso, no h cognio exauriente. Anlise no
campo da probabilidade com provas.
Aula 15 13.08.2013
- Provisoriedade
Como decorrncia da cognio sumria, h a provisoriedade. A anlise de cognio do
juiz no profunda. Ele no esgota a busca de provas e dos argumentos possveis.
Provisoriedade significa que a medida cautelar providncia com eficcia limitada no tempo.
Ou seja, a medida cautelar no se presta a durar eternamente.
95
Alexandre Cmara, dentre outros autores, traz uma classificao diferente e fala em
temporariedade.
Alguns autores seguem a linha de que uma medida provisria substituda por outra
definitiva. Usando esse sentido de provisoriedade, a tutela antecipada a primeira a vir a
nossa mente. Ela a antecipao dos efeitos da sentena. Por outro lado, medidas
temporrias seriam medidas no eternas. Nesse sentido, as cautelares seriam temporrias
porque no so para antecipar efeitos de sentenas de mrito. As cautelares so providncias
protetivas a pretenses discutidas em outros processos. Ela temporria porque o objetivo
dela no ser substituda por outra providncia, ela protege a efetividade de outro processo.
Na prtica, tudo muito parecido, ambas no duram para sempre. O STJ fala que as
medidas de urgncia so provisrias e no faz distino.
A provisoriedade decorre da cognio sumria porque uma medida no concedida com
cognio exauriente no pode durar para sempre. Para Leonardo Greco s existe coisa julgada
na cognio exauriente.
- Revogabilidade
Outra caracterstica ligada diretamente a provisoriedade a revogabilidade prevista no
art 807 CPC. Ele prev a possibilidade de revogao ou modificao das medidas cautelares a
qualquer tempo. Isso consequncia da provisoriedade e da cognio sumria. A qualquer
momento podem surgir novos elementos que demonstrem que a medida no foi corretamente
concedida.
Art. 807. As medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo
antecedente e na pendncia do processo principal; mas podem, a qualquer tempo,
ser revogadas ou modificadas.
Pargrafo nico. Salvo deciso judicial em contrrio, a medida cautelar conservar
a eficcia durante o perodo de suspenso do processo.
Surgindo no processo novos elementos para a sua cognio, o juiz pode revogar a
medida cautelar mesmo de ofcio. Entendimento do Humberto Theodoro Jr. A tutela
antecipada tambm pode ser revogada de ofcio.
Ex: O arresto medida cautelar para garantir de quantia futura ou presente de quantia.
O sequestro adequado para proteger futuras execues de entrega de coisa diferente de
dinheiro, vide art 822 CPC. Uma vez deferido pelo juiz, o sequestro gera a indisponibilidade de
um bem especfico.
O sujeito prope ao cautelar de arresto para garantir ao em que se busca a entrega
de joia. O juiz verifica que foi pedida providncia inadequada. Pela teoria da assero, o juiz
poderia extinguir o processo por falta de interesse de agir. No entanto, o art 805 CPC permite
que o juiz conceda medida menos gravosa quando suficiente para satisfazer a necessidade. A
96
concesso do sequestro no providncia mais gravosa. Logo, ele pode conceder o sequestro
no lugar do arresto.
Por isso, dizemos que a fungibilidade tem interesse para a teoria da ao porque afasta
o encerramento do processo por falta de interesse de agir.
A fungibilidade uma exceo ao princpio da congruncia. Congruncia significa que a
sentena fica limitada pelos termos do pedido formulado. S que, nesse exemplo, a sentena
no fica limitada totalmente pelo pedido.
Isso no significa que, na tutela cautelar, no vige a congruncia. Isso porque o pedido
se divide em mediato e imediato. O imediato a providncia jurisdicional requerida pela
parte, condenao, declarao ou constituio. J o pedido mediato o bem da vida que a
parte busca por meio da providncia. Nas aes cautelares, tendo em vista o art 805, o juiz
no fica preso providncia pedida pela parte j que o artigo permite que o juiz conceda
medida menos gravosa. Porm, o juiz fica adstrito ao pedido mediato, o bem da vida.
Em ao cautelar, o autor pede uma providncia a fim de ter uma proteo, uma
cautela. Ele tem direito a essa proteo, mas, como se trata de tutela de urgncia, o juiz pode
assegurar essa proteo por outros tipos de providncia.
Leonardo Greco, ao tratar desse artigo, fala que a providncia pode ser igualmente
gravosa. Ou seja, a medida que o juiz pode conceder em substituio a medida no pode ser
mais gravosa.
O Leonardo Greco tem um artigo chamado A funo da tutela cautelar em que ele
trata das caractersticas do processo cautelar. Livro direito civil e processo. (Ler pegar artigo
no escritrio)
O que vai balizar o juiz na aplicao da fungibilidade?
O art 805 traz parmetros porque fala em concesso de medida adequada e suficiente.
Adequao um subprincpio da proporcionalidade. A medida ser suficiente significa que a
medida tem que ser necessria. Necessidade tambm subprincipio da proporcionalidade. Ou
seja, o parmetro para aplicao da fungibilidade vai ser a proporcionalidade.
97
2. A observncia desses preceitos, longe de apego excessivo a formalismo, na verdade
resguarda o devido processo legal e assegura o direito pleno de defesa, com
possibilidade ampla de produo de provas, pois o processo cautelar, com ntido escopo
de garantia e acessoriedade, tem por finalidade apenas assegurar a eficcia do
provimento a ser proferido na demanda principal.
3. Com efeito, ausncia de previso legal, descabe o ajuizamento de ao de busca e
apreenso absolutamente satisfativa, com o escopo de retomar bens mveis objeto de
contrato de comodato, razo pela qual, se inexistente ao de conhecimento ajuizada no
prazo do art. 806 do CPC, mostra-se de rigor a extino da ao cautelar, sem resoluo
de mrito.
4. Recurso especial a que se nega provimento.
Antigamente, era comum cautelar buscando que houvesse autorizao judicial para
transfuso de sangue em pessoa que por motivos religiosos no autorizou o tratamento. Essa
cautelar tinha natureza satisfativa. Era uma cautelar que buscava providncia de urgncia
que na prtica j satisfazia o direito. Ainda que houvesse sentena em ao de conhecimento
j no havia mais o que fazer.
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Art 273, 7o CPC - Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer
providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos
pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado.
99
Regras do processo cautelar
Poder geral de cautelar, previsto no art 798 CPC. Esse poder geral de cautela o poder
judicial de concesso de medidas cautelares inominadas.
Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no
Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar
adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento
da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao.
O artigo prev concesso de medidas cautelares sem a audincia das partes, sem que
as partes tenham requerido. Para que isso ocorra precisamos de 2 requisitos:
excepcionalidade e autorizao legal expressa.
Excepcionalidade - deve ser uma situao extrema que exija a cautelar de ofcio j que
a regra a inrcia.
Autorizao legal expressa ou seja, para que seja exercido esse poder cautelar de
ofcio, deve estar previsto em lei. Ex: art 266 CPC, ao tratar da suspenso do processo,
consagra expressamente que podem ser concedidas medidas de urgncia. Ex2: art 793 CPC
suspenso da execuo. Esse artigo prev que, na suspenso da execuo fica vedada a
prtica de atos processuais, salvo os urgentes.
Esses requisitos so cumulativos ou alternativos?
Uma primeira corrente entende que os requisitos so cumulativos. O primeiro
argumento a interpretao literal do art 797 CPC, que fala de casos excepcionais
expressamente previstos em lei. O artigo em sua literalidade no traz uma alternativa entre
os requisitos. Outro argumento utilizado de que a inrcia est ligada a liberdade do
jurisdicionado. A inrcia, ao consagrar que o judicirio s atua mediante provocao, uma
garantia de liberdade para o jurisdicionado. Garantia de que o estado no vai intervir na sua
ao relao jurdica de direito material. Por isso, a exceo a inrcia deve ser interpretada
restritivamente. Entendimento do Humberto Theodoro Jr.
A segunda corrente entende que so requisitos alternativos. O primeiro argumento de
que, na verdade, a reunio desses requisitos seria contraditria entre si. E contraditria
porque, se estamos diante de um caso previsto em lei, no estaramos diante de uma
excepcionalidade. O legislador j teria previsto a situao de uso do poder cautelar e isso
100
mostraria a falta de excepcionalidade. Por isso, bastaria um deles. Outro argumento o
direito de acesso justia. O no exerccio do poder cautelar de ofcio pode gerar um dano
irreparvel ao direito da parte, pode prejudicar o seu acesso a uma prestao jurisdicional
justa. Diante disso, apenas um dos requisitos j poderia justificar o exerccio do poder cautelar
de ofcio como forma de evitar dano ao acesso justia.
101
acaba a atividade de conhecimento em primeiro grau. Esse artigo permite apenas a correo
de erro material e julgamento de embargos de declarao.
Art. 463. Publicada a sentena, o juiz s poder alter-la:
I - para Ihe corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou
Ihe retificar erros de clculo;
II - por meio de embargos de declarao.
Essas smulas procuram consagrar que a competncia para apreciar a cautelar que
busque efeito suspensivo a um recurso extraordinrio s vai ser do STF depois do recurso ser
admitido para remessa ao STF. At que haja o juzo de admissibilidade do tribunal julgador, a
competncia do presidente do tribunal de origem. Com isso, o STF visa evitar que cheguem
at ele cautelares de recursos que podem ser inadmitidos. At porque resp e rext no tm
efeito suspensivo e as cautelares so muito utilizadas parra tentar obter esse efeito. O STJ
antigamente aplicava literalmente esse pargrafo nico, mas acabou adotando essas smulas
para os recursos especiais tambm.
A tutela cautelar uma tutela de urgncia s que ela pode precisar de uma medida de
urgncia. Pode ser que a parte no tenha como esperar a sentena cautelar. Nesse caso, de
modo a proteger os riscos que o tempo pode causar a parte, o art 804 CPC prev a
possibilidade de concesso liminar aps justificao prvia da medida cautelar ou sem ouvir o
ru. Isso nada mais que uma tutela antecipada no pedido cautelar. Isso prova que tutela
cautelar e antecipada no so a mesma coisa.
O art 804 vai alm e consagra que o juiz pode determinar que o requerente preste
cauo real ou fidejussria que o requerido possa vir a sofrer. A tutela cautelar uma cautela
s que para a sua concesso o juiz pode exigir uma cautelar do requerente em face do seu
adversrio. Uma cautela em face de outra, a chamada contracautela. A contracautela uma
forma de proteo do requerido para os danos que ele possa vir a sofrer.
Esse assunto voltou a moda por causa da lei do MS, que no art 7, previu a possibilidade
do juiz exigir contracautela do impetrante para ressarcimento dos danos que a PJ r pode
sofrer. H inconstitucionalidade nesse artigo?
H quem argumente que a contracautela gera ofensa ao direito de acesso justia.
Porem, isso no faz sentido porque acesso justia vale para o autor e ru. A contracautela
uma forma de equilbrio de interesses no processo. O juiz pode exigi-la como forma de evitar
dano ao ru e protegendo o seu acesso justia. Ento, em tese, no inconstitucional.
102
Pode ser que, no caso concreto, a exigncia da contacautela venha gerar um
impedimento da liminar e isso cause danos irreparveis ao autor. O acesso justia do autor
pode ficar inviabilizado, mas ele poder recorrer dessa deciso. Porm, em tese no h ofensa
ao acesso justia.
Aula 16 20.08.2013
103
Se a ao no for proposta em 30 dias, quando houver a aplicao desse prazo, aplica-
se o art 808, I CPC. Haver a perda da eficcia da medida cautelar.
Concedida cautelar via sentena, a perda de sua eficcia levaria a uma sentena de
extino do processo?
No, porque j houve a concesso da medida. Se a cautelar foi efetivada, eu exauri a
execuo do processo porque cumpri o determinado na sentena.
Um problema que o STJ costumava encontrar era quando a cautelar concedida via
liminar. A liminar uma deciso no incio do processo, a liminar cautelar uma antecipao
da tutela cautelar. Se ela foi concedida, h uma deciso interlocutria. Em caso de
desrespeito do prazo de 30 dias, qual a consequncia jurdica disso?
De acordo com o CPC, haver perda da eficcia da liminar. Isso no gera a extino do
processo sem resoluo do mrito. No entanto, o entendimento majoritrio do STJ a extino
do processo sem resoluo de mrito. Nesse sentido, a smula 482. O fundamento disso
encontrado na doutrina. H falta de interesse de agir, h perda no interesse da ao cautelar.
E isso leva a extino do processo sem resoluo de mrito.
Smula 482: A falta de ajuizamento da ao principal no prazo do art. 806 do CPC
acarreta a perda da eficcia da liminar deferida e a extino do processo cautelar.
Art 808,II CPC perda da eficcia da medida cautelar se a medida no for executada no
prazo de 30 dias.
A no execuo da medida cautelar deferida pode se dar por fato imputvel ao
requerente ou fato alheio a sua vontade. Ex: no execuo da medida porque autor da
cautelar no recolheu as custas necessrias para o ato constritivo. Ex2: a medida no foi
executada porque o judicirio est com excesso de processos. Nesse segundo caso, o
requerente no pode ser punido com a perda da eficcia da cautelar j que ele no concorreu
para o descumprimento. Ele no demonstra uma falta de interesse.
Na prtica, a medida continua valendo at que o juiz diga que ela no vale mais.
Precisa-se do requerimento de algum para que ela perca seus efeitos.
Nessa situao do inciso II, o agente que ir cumprir pode questionar o juiz por ter
dvida se aps o decurso do prazo, a medida deve ser cumprida.
Art 808, III CPC perda da eficcia da medida cautelar se houver a extino do
processo principal com ou sem resoluo de mrito.
Se ns tivermos uma extino do processo principal com ou sem resoluo de mrito,
isso acarreta a perda da eficcia da cautelar porque ela acessria a ao principal. Ela
somente pode produzir efeitos enquanto isso for necessrio para o processo principal.
A interpretao literal desse inciso pode fazer confuso. Extinto o processo principal
sem resoluo de mrito, a tutela cautelar no era necessria porque a pretenso que se
queria proteger no teve seu mrito analisado. Logo, a cautelar perde a sua razo de ser e
tem que perder a sua eficcia.
E se houver resoluo de mrito na ao principal, ela implica desde logo na perda da
eficcia da cautelar?
104
No, porque a resoluo de mrito no processo principal pode ser pela procedncia e
improcedncia da pretenso que o autor cautelar queria proteger. Se ela for pela
improcedncia, a cautelar perde sua razo de ser. Se ela for pela procedncia, isso no leva a
perda da eficcia da cautelar porque a cautelar tem que permanecer eficaz enquanto ela for
necessria para a efetividade da pretenso que ela quer proteger.
Ex: Deferimento de arresto de bens em cautelar e ao principal teve o pedido provido.
Se o art 808,III fosse aplicado literalmente, haveria a perda da eficcia cautelar. No entanto,
essa cautelar est protegendo o direito de crdito do autor. Se a cautelar perdesse a eficcia,
o devedor sumiria com os bens arrestados fazendo com que a cautelar perdesse toda sua
efetividade e o processo principal perderia toda a proteo da cautelar. A cautelar teria sido
totalmente intil. A cautelar deve manter a sua efetividade enquanto for necessria para a
proteo daquela pretenso.
Art 808, pargrafo nico perdida a eficcia da cautelar, no possvel pedir nova
cautelar. No possvel renovar o pedido salvo com base em outro fundamento. No
possvel propor ao idntica a cautelar anterior.
Outro ponto a coisa julgada que impede outras cautelares. A sentena cautelar forma
coisa julgada material impedindo a propositura de outras cautelares?
Leonardo Greco entende que a coisa julgada tem como requisito a cognio exauriente.
Ele no faz distino de coisa julgada material e formal. Se h cognio sumria, no h coisa
julgada. Para ele no podemos falar em coisa julgada na sentena cautelar impedindo novas
105
cautelares porque a cautelar tem uma cognio sumria. Logo, ele entende que no haveria
coisa julgada e seria possvel propor novas cautelares.
No entanto, preciso tomar cuidado em razo do art 808, pargrafo nico CPC que
parece trazer uma eficcia prpria de coisa julgada para as sentenas cautelares. Ele
determina que, quando h a perda da eficcia da cautelar, eu no posso repropor cautelares
idnticas. Diante disso, parece que a sentena cautelar forma sim coisa julgada material j
que o prprio legislador previu que h casos em que eu s posso repropor por novo
fundamento.
Isso polmico. Embora exista a previso do art 808, a doutrina dominante s
vislumbra coisa julgada material na sentena cautelar nos casos de reconhecimento de
prescrio ou decadncia em razo do art 810 CPC.
O requerente ter responsabilidade pela medida efetivada causando prejuzos. Para que
se configure a responsabilidade, ser necessria a existncia de certas circunstncias. Ex:
sentena desfavorvel no processo principal. A cautelar anteriormente efetivada foi indevida.
A efetivao de uma medida indevida acarreta a responsabilizao do requerente.
Essa responsabilidade objetiva. Aquele que requer a medida de cunho provisrio
assume um risco pela medida e, diante disso, responder independentemente da anlise de
dolo ou culpa. No ser necessria ao prpria para a reparao de danos. A reparao ser
efetivada nos prprios autos do processo cautelar. Haver uma liquidao dos danos.
106
O processo civil brasileiro tem vrios meios de impugnao, sendo os recursos um
deles. Os meios de impugnao encontrados no nosso CPC so: recursos, aes autnomas e
sucedneos recursais.
107
O fato dos recursos serem remdios intraprocessuais a principal diferena deles para
as aes autnomas. As aes autnomas so aes que podem ser prprias ou no para
impugnao das decises judiciais. Elas geram uma nova relao processual. As aes
autnomas precisam reunir os elementos da demanda: partes, causa de pedir e pedido e
sero propostas via petio inicial. Elas iro formar uma nova relao processual distinta
daquela em que foi proferida a deciso atacada.
Ao rescisria uma ao tpica para impugnao de decises judiciais. Tpicas
porque existe para ataque a decises judiciais. No pode atacar outro ato que no seja
deciso judicial. J o mandado de segurana ao autnoma de impugnao a decises,
mas no tpica porque ele busca atacar atos de autoridade e, dentre esses atos, atos
judiciais. Ele no uma ao especfica de ataque de decises judiciais, mas pode ser usado
para isso.
2) Princpio da taxatividade
Recursos so remdios previstos na lei como tais.
Aula 17 27.08.2013
5) Princpio da fungibilidade
O princpio da fungibilidade estava previsto no antigo CPC. Atualmente, ele no um
princpio expresso. Apesar disso, o STJ e STF tm precedentes reconhecendo a aplicao
desse princpio ligado boa-f processual e a instrumentalidade das formas.
O princpio da fungibilidade o princpio pelo qual um recurso descabido pode ser
recebido como recurso efetivamente cabvel se: a) houver dvida objetiva quanto ao recurso
correto, b) o recorrente no incorrer em erro grosseiro e c) for observado o prazo do recurso
correto.
Requisito para aplicao do princpio de acordo com o STJ:
- Dvida objetiva quanto ao recurso cabvel - deve haver uma controvrsia razovel
sobre qual o recurso correto. Controvrsia quanto a prpria previso do recurso ou ao tipo
de pronunciamento judicial que vai ser atacado.
A lei deixa dvida quanto ao recurso em razo de uma previso legal ou em razo da
natureza da deciso a ser atacada. Ex: decises monocrticas de relatores de recursos. So
decises que podem ser atacadas com base no art 557 CPC por meio de agravo interno se
forem decises que negam seguimento ou do provimento monocrticos a recursos. O agravo
interno tem como finalidades a anulao e reforma. S que todas as aes judiciais so
passveis de embargos de declarao para esclarec-las. Muitas vezes, na prtica, surge uma
dvida para o recorrente porque h casos em que h uma linha tnue entre buscar o
esclarecimento da deciso e a justia da deciso. Nesses casos, h dvida objetiva se o
recurso adequado so os embargos de declarao ou agravo interno. Por isso, o STJ aplica a
fungibilidade nesses casos. Isso ocorreu nos embargos de declarao no MS 17780. O STJ
entendeu a aplicao da fungibilidade para receber embargos de declarao que buscavam a
reforma da deciso como agravo.
- Inexistncia de erro grosseiro com a interposio do recurso se no houver dvida
objetiva, o recorrente incorre em erro grosseiro. No entanto, ser possvel haver dvida
objetiva em que o recorrente incorra em erro grosseiro. Ex: deciso monocrtica, h dvida
objetiva entre agravo interno e embargos de declarao e o recorrente apresenta recurso
especial.
109
- Observncia do prazo do recurso correto esse requisito polmico. Parte da doutrina
questiona porque, se h uma dvida sobre o recurso correto, no se poderia exigir a
interposio do recurso no prazo correto porque no se sabe qual o recurso correto. Por isso,
parte da doutrina afasta esse requisito.
No entanto, o STJ o exige quando fala da fungibilidade. Leonardo Greco defende a
aplicao desse requisito ao argumento de que, se ns temos dvida objetiva quanto a dois
recursos de prazo diversos e o correto o com menor prazo, a inobservncia do prazo do
recurso correto implicar em precluso da deciso recorrida. Quando houver a interposio do
segundo recurso com maior prazo, a precluso j ter ocorrido. A apresentao do recurso no
prazo menor demonstra at mesmo a boa f do recorrente.
Decises judiciais complexas aquelas que podem ter mais de uma natureza como a
sentena que defere antecipao de tutela. Nesse caso, temos uma sentena com um
captulo tpico de deciso interlocutria. A tutela antecipada uma tpica deciso no curso do
processo. O STJ entende que a deciso, em nome do princpio da unirrecorribilidade, deve ser
atacada em face do ato predominante. No caso, o ato predominante sentena e cabe
apelao. Dentro da apelao caberia pedir a reforma da deciso antecipatria da tutela. Isso
em razo do principio da singularidade, que no permite 2 recursos em face da mesma
deciso.
7) Princpio da complementaridade
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Os recursos devem ser interpostos dentro do prazo previsto em lei para tanto
juntamente com as razes de seu inconformismo.
Esse princpio no a mesma coisa que a dialeticidade?
No. A dialeticidade determina que os recursos devem ter razes. Na
complementaridade, estamos tratando do momento das razes. Elas so trazidas junto com o
prprio recurso.
E se eu deixei de trazer uma alegao que reputo relevante para o meu recurso? Eu
posso complementar as minhas razes?
A resposta para essa pergunta colocada como um princpio por alguns autores:
principio da consumao. Esse princpio, na realidade a precluso consumativa. a
aplicao da precluso consumativa na interposio do recurso. Uma vez interposto o recurso,
fica consumada a faculdade de recorrer e, por isso, descabe complementar ou alterar as
razes recursais. Ainda que haja prazo, isso irrelevante porque h a concluso consumativa.
H apenas uma exceo quanto a isso: hiptese de alterao posterior da deciso. A deciso
pode ser alterada posteriormente de ofcio ou em virtude de embargos de declarao. Se isso
e feito, a parte tem o direito de rever as suas razes.
No caso de resp e rext, apresentados no prazo de embargos de declarao, a ratificao
do recurso obrigatria ainda que no haja a modificao da deciso.
Juzo de admissibilidade
H duas etapas na anlise dos recursos: admissibilidade e mrito.
Admissibilidade a anlise dos requisitos para a apreciao da pretenso recursal. A lei
traz os requisitos de admissibilidade. Antes do judicirio olhar para os fundamentos do
recursos, ele analisar primeiro esses requisitos. Apenas se eles estiverem presentes, o
judicirio poder analisar os recursos. No juzo de mrito, temos a anlise da pretenso
recursal.
Os requisitos de admissibilidade podem ser especficos ou genricos. Os especficos so
tpicos de um ou alguns recursos. Ex: o recurso extraordinrio tem a repercusso geral como
requisito especfico.
Os genricos so os requisitos de admissibilidade dos recursos em geral. A doutrina,
como Barbosa Moreira, divide os requisitos de admissibilidade como extrnsecos e intrnsecos.
Intrnsecos so requisitos relativos a existncia do poder de recorrer. Extrnsecos se
referem ao adequado modo de exerccio do direito de recorrer.
- Interesse em recorrer
Para propor a ao preciso que haja um interesse de agir. O recurso tambm precisa
de interesse. O recurso deve ter uma necessidade para o recorrente, ele deve ser capaz de
melhorar a situao atual. O 499 fala do interesse em recorrer. O art fala em parte VENCIDA.
Ou seja, ele atrela o interesse em recorrer da parte a sucumbncia. Ela tem que ser
sucumbente em alguma medida. Se ela foi sucumbente, ao recorrer, o recurso pode melhorar
sua situao. No caso de procedncia parcial do pedido, autor e ru tm interesse em recorrer
porque o recurso pode melhorar a situao de ambos.
H situaes em que, mesmo vencedora, a parte pode ter interesse em recorrer porque
pode ser que ela com o seu recurso ainda possa melhorar a sua situao. Ela ter interesse
porque o recurso til nesse caso. Ex: Tutela coletiva. Ao popular julgada improcedente
por falta de provas. Os rus foram vencedores j que o pedido foi improcedente. No entanto,
na improcedncia por falta de provas no fica impedida a propositura de nova ao por outro
cidado fundada em novas provas. Um dos rus resolve recorrer da sentena porque ele
deseja uma improcedncia por ausncia de ilegalidade do ato. A ao popular visa anular ato
ilegal e lesivo a certos bens jurdicos. O recurso capaz de melhorar a situao do ru. Logo,
existe interesse em recorrer embora no tenhamos verdadeira sucumbncia.
Art 499 terceiro PREJUDICADO. No qualquer terceiro que tem interesse em recorrer,
preciso que a deciso tenha aptido para lhe causar um prejuzo. No necessariamente o
prejuzo precisa ter ocorrido, pode ser um prejuzo iminente.
O MP como fiscal da lei? O artigo no fala nada para o MP. No se fala do interesse em
recorrer do MP como custus legis porque na verdade o recurso do MP fiscal da lei uma
funo inerente a essa atividade de fiscal da lei. um poder que o MP ter no exerccio dessa
funo de fiscal da lei.
O agravo regimental previsto no regimento interno dos tribunais. Por isso, ele gera
discusses acerca de sua natureza. Isso porque a competncia legislativa sobre matria
processual privativa da Unio, vide art 22, I CF. Se processo matria de competncia
privativa da Unio, ele recurso?
O agravo interno previsto no regimento interno de tribunais federais e estaduais. A
instituio de um recurso uma atividade tpica de direito processual. Se ele for um recurso,
as normas estaduais que criam um agravo regimental incorreriam em inconstitucionalidade
por incompetncia legislativa.
Leonardo Greco defende que o agravo regimental no um recurso. Ele seria
decorrncia do direito de petio perante os poderes pblicos (direito fundamental previsto no
art 5, XXIV). Esse direito de petio seria regulvel por todos os entes dentro de suas esferas.
Logo, no h uma inconstitucionalidade nesse agravo.
Embora haja essa dvida quanto a sua natureza, os tribunais aplicam o agravo interno
naturalmente.
O agravo regimental goza de prazo em dobro? Ele cabvel me face de decises
monocrticas de relatores de recursos ou aes de competncia originria do tribunal que no
tenham um recurso especfico no CPC. No TJRJ, o cabimento do agravo regimental residual
para atacar decises que no tenham outro recurso previsto no CPC.
O STJ pacificou a questo na smula 116, que determina que a "Fazenda Pblica e o
Ministrio Pblico tm prazo em dobro para interpor agravo regimental no Superior Tribunal
de Justia."
114
mais adequado porque o tribunal deveria ouvir a parte antes de inadmitir o recurso. Agravo
regimental no resp 1080019.
Preparo
O preparo o recolhimento das custas pela interposio do recurso. O servio judicirio
um servio pblico, que exige contrapartidas daquele que pleiteia os servios. A
contraprestao se d por meio de taxa.
O preparo tem isenes, que podem ser subjetivas e objetivas. Isenes objetivas
tratam de recursos que no so passveis de preparo. Ex: embargos de declarao. Isenes
subjetivas so aquelas concedidas a certas pessoas. Ex: art 511, pargrafo primeiro. Ele
isenta do preparo o MP e as pessoas jurdicas de direito pblico da administrao.
O preparo deve ser comprovado quando da interposio do recurso. Se a parte no fizer
essa comprovao de plano, haver a inadmisso do recurso. a chamada de desero. O STJ
j pacificou que possvel a comprovao do preparo no primeiro dia til seguinte a
interposio do recurso interposto aps o encerramento do expediente bancrio. At porque o
expediente bancrio e o forense no so idnticos.
E se o preparo for a menor?
No haver inadmisso de plano. Teremos a intimao do recorrente para em cinco dias
complementar o preparo sob pena de inadmisso do recurso. O preparo um requisito de
admissibilidade que pode ser corrigido.
Ateno: O JEC exceo a essa sistemtica do preparo. A lei 9099 traz a regra do art
42, que aplicvel aos juizados da fazenda pblica. O preparo pode ser comprovado em at
48 horas da interposio do recurso.
Se o preparo for a menor, o art 42 nada fala sobre complementao. Qualquer erro,
leva a desero do recurso. Isso aplicado ao argumento de que temos regra especfica.
- Regularidade formal
A regularidade formal a observncia dos requisitos formais para a interposio de um
recurso. Ex: Art 514 tem exigncias mnimas para recurso de apelao. Se a apelao no
trouxer fundamentos, ela no pode ser admitida por irregularidade formal.
Aula 18 03.09.2013
2) Efeito devolutivo
o efeito de transferncia da matria impugnada ao rgo julgador do recurso.
Devoluo no sentido de transferncia.
Alguns autores dizem que esse nome se d por razes histricas porque nos regimes
absolutista todo poder estava na mo do rei, que delegava o poder de julgar aos seus juzes.
Se algum recorresse, o poder de julgar era devolvido ao rei.
Esse efeito est muito ligado a ideia da voluntariedade do recurso. Aquele que recorre
est definindo o que atacar na deciso. E com isso define o que ser transferido para a
apreciao do tribunal.
3) Efeito translativo
o efeito de transferncia automtica das matrias de ordem pbica ao rgo julgador
do recurso.
O efeito devolutivo est ligado a vontade do recorrente, o efeito translativo, no. Isso
ocorre porque estamos tratando de matrias de ordem pblica. Essas matrias no so
sujeitas as vontades das partes. So matrias em que o poder judicirio tem um dever de
apreciar. Essas so matrias transferidas para o rgo julgador do recurso mesmo que no
tenham sido invocadas pela parte.
116
Esse efeito, porm, no totalmente desvinculado da vontade da parte. O efeito
translativo vai ter uma limitao em razo do efeito devolutivo. Isso ser visto mais a frente.
4) Efeito regressivo
O efeito regressivo o efeito de um recurso proporcionar um juzo de retratao pelo
prprio rgo prolator da deciso recorrida.
O efeito devolutivo transfere matrias para serem apreciadas por outro rgo e,
inclusive, vimos que nem sempre esse rgo compe outro grau de jurisdio, como no caso
as decises do JEC. O efeito regressivo no gera transferncia de matria. Ele traz a matria
de volta para o prprio rgo prolator da deciso. Ele permite que o rgo prolator reveja a
sua deciso. Ou seja, temos aqui um efeito que permite a retratao do rgo prolator da
deciso.
H recursos que tero ambos os efeitos como a apelao. Ela possui efeito devolutivo e,
em regra, no tem efeito regressivo. O CPC tem duas situaes em que a apelao ter efeito
regressivo: art 285-A e 296. O caso do julgamento liminar de mrito e apelao da sentena
de indeferimento da inicial.
O efeito regressivo no incompatvel com o devolutivo. Se o rgo no se retratar, o
recurso pode ser admitido e remetido ao rgo para a apreciao da apelao.
Ex2: Agravo de instrumento. Ele tem naturalmente os dois efeitos, vide art 529 CPC. O
agravo interposo imediatamente perante o tribunal, ele leva diretamente a matria ao
tribunal. Ou seja, tem um efeito devolutivo imediato. Mas ao mesmo tempo permite a
retratao.
Os embargos de declarao so um recurso distinto. Eles no tm efeito devolutivo
como defende Barbosa Moreira e Marinoni. Eles so interpostos para apreciao pelo prprio
rgo prolator da deciso recorrida. Esse um recurso que no se destina a apreciao por
outro rgo. No entanto, ele tem o efeito regressivo porque permite que o prprio rgo
prolator a reveja.
5) Efeito suspensivo
Efeito de sustao da eficcia da deciso recorrida. Recursos podem suspender a
eficcia da deciso que esto atacando. O recurso suspensivo pode ter duas origens: ope legis
e ope iudicis.
Ope legis efeito suspensivo decorrente de lei. Ou seja, a origem dele uma previso
legislativa. Hoje em dia, ele existe cada vez menos. Ele encontrado na apelao em razo
do art 520, caput. Esse artigo expressamente prev que a apelao ser recebida nos efeitos
devolutivo e suspensivo. H previses em normas especiais de excees a essa regra. Ex: No
MS, a apelao via de regra no tem efeito suspensivo, art 16 da lei do MS.
Ope iudicis efeito suspensivo decorrente de deciso judicial. uma tendncia nas
reformas que ocorreram no nosso sistema recursal. Houve uma reduo do efeito suspensivo
ope legis e um aumento do ope iudicis. Ex: Agravo de instrumento. O art 527, III CPC previu
que o relator pode conceder efeito suspensivo ao agravo. O art 558 do CPC trata dos
requisitos para tanto.
Art. 558. O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil,
adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e em
outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo
relevante a fundamentao, suspender o cumprimento da deciso at o
pronunciamento definitivo da turma ou cmara.
117
- Relevncia da fundamentao = plausibilidade da fundamentao. Isso o chamado
fumus boni iuris.
Esses so os mesmos requistos das medidas de urgncia assecuratrias, tutela
antecipada e medida cautelar assecuratrias. O efeito suspensivo ope iudicis configura uma
tutela de urgncia em favor do recorrente.
O art 558 presume o PIM em algumas hipteses como priso civil e adjudicao de
bens. O legislador previu que essa deciso tem uma aptido para causar um dano imediato.
Mesmo para os casos em que j houve uma previso expressa do legislador em que h
PIM isso no exclui a necessidade do FBI. Isso defendido pelo Barbosa Moreira. Ambos os
requisitos so necessrios.
Essa diviso de efeito suspensivo em ope legis e ope iudicis tem alguma consequncia
para fins dessa suspenso de efeitos?
A consequncia prtica relevante dessa diviso est no efeito suspensivo ope legis. A
nossa doutrina como Dinamarco defende que o efeito suspensivo no caso de efeito ope legis
um efeito do cabimento do recurso. Ou seja, o efeito suspensivo produzido pela mera
possibilidade de interposio do recurso. Ex: Proferida sentena em que a apelao ter efeito
suspensivo. Se caso de apelao com efeito suspensivo ope legis, a sentena desde a
origem no produz efeitos. Isso tem relevncia especial para problemas prticos. Ex: a
sentena impe obrigao para cumprimento no prazo de 5 dias sob pena de multa diria. Se
a sentena produzir efeitos imediatamente, haveria descumprimento do julgado caso a
apelao fosse interposta no 15 dia. Se a apelao tem efeito suspensivo ope legis, ela j
suspende a deciso. A produo de efeitos comear s com a no interposio da apelao.
No caso de efeito suspensivo ope iudicis, ele decorre da deciso judicial. Logo, esse
efeito decorre da deciso judicial que o decreta. Ele s vai ser produzido a partir dessa
deciso.
118
Eu preciso de um MS para obter esse efeito suspensivo ativo?
O efeito suspensivo ativo nada mais que uma forma de antecipao dos efeitos da
pretenso recursal. Esse efeito no precisa de MS para ser obtido porque pode ser pedido no
bojo do prprio agravo j que providncia que pode ser concedida pelo relator. No caso da
apelao sem efeito suspensivo por fora de lei, o recorrente pode pleitear o efeito
suspensivo. Se ele pode pleitear, ele poder pleitear o efeito suspensivo ativo.
A deciso do relator sobre esse pedido de antecipao da tutela recursal ele
irrecorrvel em separado. H precedentes doutrinrios e jurisprudenciais de que seria possvel
a interposio de MS. Na prtica, o MS pouco usado porque ele demoraria a ser julgado e
teramos a deciso do recurso antes.
Efeito expansivo subjetivo art 509 CPC. O recurso interposto por um dos litisconsortes
a todos aproveita salvo se distintos ou opostos seus interesses. Essa regra no se aplica a
todos os tipos de litisconsrcio, apenas ao litisconsrcio unitrio porque ele um litisconsrcio
em que a deciso final de mrito tem que ser igual para todos os litisconsortes. Caso um dos
litisconsortes recorra e modifique a deciso, ela aproveitar a todos.
Ex: Ao para anulao de negcio jurdico. compra e venda celebrada por A, B e C. O
pedido foi julgado procedente e B resolveu apelar. Nesse caso, se a apelao for provida, B
est afastando a anulao do NJ. Isso no atingir somente B e A, que so recorrente e
recorrido. A deciso atingir o C.
Essa regra no se aplica ao litisconsrcio simples em razo do princpio da autonomia
dos litisconsortes. Eles so considerados partes distintas entre si. Art 48 CPC. A deciso final
no precisa ser igual para todos. Entendimento do Barbosa Moreira. Resp 203042. (Dvida:
essa regra se aplica quando os fatos so comuns?)
Efeito expansivo objetivo produz efeitos sobre outras decises que no a recorrida.
Ex: deciso saneadora em que o juiz decide prontos controvertidos, questes
processuais pendentes e provas a serem produzidas. O juiz reconhece a presena das
condies da ao e pressupostos processuais e defere tutela antecipada. O ru agrava de
instrumento e questiona a tutela antecipada e falta de condio da ao. Paralelamente, esse
agravo no teve efeito suspensivo. Logo, o processo segue em primeiro grau e tem a prolao
de diversas decises, como deciso sobre honorrios periciais, deciso sobre imparcialidade
do perito, deciso sobre admissibilidade de testemunha. O agravo provido com a aplicao
do art 267,VI CPC. Ou seja, ele foi provido parar reconhecer a falta de condio da ao. O
119
provimento do agravo implica na produo de efeitos sobre a deciso recorrida e sobre todas
as outras decises citadas.
7) Efeito substitutivo
Esse um efeito da deciso do recurso, previsto no art 512 CPC.
Art. 512. O julgamento proferido pelo tribunal substituir a sentena ou a deciso
recorrida no que tiver sido objeto de recurso.
No um efeito do prprio recurso, mas de sua deciso. Ainda que o recurso seja
desprovido, ele representou uma reviso da deciso de primeiro grau. E por isso a deciso do
recurso substitui a deciso recorrida.
Recursos em espcie
1) Apelao
A apelao est prevista a partir do art 513 CPC.
O art 513 prev o cabimento da apelao. Ela cabvel em face das sentenas. No
entanto, essa regra no absoluta, pois h situaes em que no cabe apelao em face das
sentenas, bem como situao em que cabe apelao em face de deciso interlocutria.
Hipteses em que no cabe apelao em face de sentena:
- Recurso ordinrio, art 105,II, C CF.
Cabe recurso ordinrio ao STJ nas causas em que forem partes organismo estrangeiro
ou estado estrangeiro em face de municpio ou pessoa residente no pas. Essas causas, de
acordo com o art 109 CF, so da competncia da justia federal de primeiro grau. Elas tero
sentenas e em face delas no caber apelao ao TRF.
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:
II - julgar, em recurso ordinrio:
120
c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional,
de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas;
- JEC
A lei 9099, que se aplica subsidiariamente aos juizados da fazenda, determina que das
sentenas cabe recurso. E, em muitos tribunais, vem sendo entendido que esse recurso no
uma apelao, mas sim um recurso inominado. Isso porque o legislador no o chamou
expressamente de apelao. Isso acontece no RJ nas turmas recursais.
- Execues fiscais
O art 34 LEF prev que, nas execues fiscais de at 50 OTNs, caber embargos
infringentes de alada. Esses embargos infringentes no tem nada a ver com os embargos
infringentes do art 530 CPC, que so recursos em face de acrdo de apelao ou ao
rescisria. Os embargos infringentes da LEF tem papel anlogo ao da apelao, mas so
dirigidos ao rgo de primeiro grau.
Esse caso bem raro porque 50 ONTNs um valor baixo e tem controvrsia sobre
como ele calculado. Ele gira em torno de 500 reais.
Efeitos da apelao
O efeito devolutivo da apelao tem algumas regras que so aplicveis
subsidiariamente a outros recursos em espcie. Ele est regulamentado no art 515 CPC.
Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.
1o Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as
questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha
julgado por inteiro.
2o Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher
apenas um deles, a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais.
3o Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o
tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de
direito e estiver em condies de imediato julgamento.
4o Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a
realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a
diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao.
121
O efeito devolutivo vai se dividir em duas dimenses. A dimenso da extenso ou
horizontal e a dimenso da profundidade ou vertical.
Efeito horizontal estamos tratando das parcelas da deciso recorrida objeto de
recurso. Apelao que julgou ao com 4 pedidos. Podemos afirmar que temos 4 captulos da
sentena no mnimo. O insatisfeito pode optar por recorrer de toda deciso ou apenas de
parcela da deciso. Se ele resolve recorrer de toda deciso, a extenso do efeito devolutivo
total. Se ele quiser recorrer de uma parcela, temos o efeito devolutivo parcial.
Podemos extrair o efeito devolutivo na sua extenso do caput do art 515 CPC. Quem
define a extenso do efeito devolutivo o recorrente. Ele que define o que objeto de
impugnao na deciso.
Efeito devolutivo parcial. A apelao s contra a deciso de P1 e P2. O que acontece
com as outras parcelas da sentena, P3 e P4?
Elas precluem. O processo sobe ao tribunal como um todo, mas como se fossem
arrancados do processo esses captulos.
O recorrente define a extenso da impugnao. S que a impugnao traz consigo
diversas questes inseridas na parcela da deciso impugnada. Isso a profundidade do efeito
devolutivo. A profundidade do efeito devolutivo diz respeito as questes relativas a deciso
impugnada ou a parcela da deciso impugnada.
Ou seja, o recorrente define em que extenso ataca a deciso. S que h questes que
sero analisadas pela prpria profundidade do efeito devolutivo porque so questes que
dizem respeito a deciso impugnada ou a parcela da deciso impugnada. A meno a
profundidade est nos pargrafos primeiro e segundo do art 515 CPC.
O pargrafo primeiro determina que sero objeto de apreciao e julgamento pelo
tribunal todas questes que tenham sido suscitadas e discutidas no processo ainda que a
sentena no as tenha julgado por inteiro. Tais questes so objeto de transferncia. Ex: ao
longo do processo, pode ter sido discutida a inidoneidade de uma prova. O juiz no analisou
isso na sentena. Essa uma questo devolvida na profundidade do efeito devolutivo. E essa
profundidade no decorre da opo do recorrente, mas sim da lei. Na profundidade, o
legislador imps a aplicao dessa profundidade quanto a questes suscitadas e discutidas
ainda que no tenham sido julgadas na sentena.
O pargrafo segundo determina que sero devolvidos ao tribunal todos os fundamentos
da ao quando a sentena apenas enfrentou alguns fundamentos trazidos pelo autor ou pelo
ru. Ex: o ru na contestao, pela regra da eventualidade, trouxe 10 argumentos, mas a
sentena s rejeitou um fundamento. Ao apelar, o ru pode se concentrar em refutar a
sentena contra o que ela disse porque ela s atacou um de seus fundamentos. O ru no
precisa repetir esses fundamentos. A idia dessa regra evitar que a apelao seja uma
repetio da ao ou contestao. No entanto, na prtica, a parte acaba repetindo todos os
fundamentos.
Art 516 CPC ficam submetidos ao tribunal questes anteriores a sentena ainda no
decididas. Esse dispositivo parece o art 515, pargrafo primeiro. A ideia do legislador no foi
trazer 2 dispositivos para tratar das mesmas questes. A doutrina tenta diferenciar esses
artigos.
Barbosa Moreira entende que esse dispositivo trata de questes anteriores a sentena
cuja apreciao seja independente da sentena. Ex: valor da causa. O juiz no analisou
eventual questionamento sobre o valor da causa. Essa seria uma questo devolvida ao
tribunal pelo efeito devolutivo na profundidade.
Nelson Nery Jr. defende que esse dispositivo cuida das questes de ordem pblica j
decididas. As questes de ordem pblica podem ser revistas.
Na prtica, essa discusso afastada porque a jurisprudncia no costuma aplicar esse
dispositivo.
122
Essa distino entre profundidade e extenso muito importante.
Aula 19 - 10.09.2013
P1 P2 P3
Apelao (extenso) Apelao (extenso)
Profundidade - Questo de Profundidade - Questo de Questo de Ordem Pblica3
Ordem Pblica1 Ordem Pblica2
Profundidade profundidade
profundidade Profundidade
123
ficado em primeiro grau. Se fosse possvel desmembrar o processo, o tribunal sequer veria
esse P3.
PGM - a banca colocava uma ao com 2 pedidos um relativo ao contrato e outro sobre
outra questo relativa ao contrato. A apelao atacou apenas um dos captulos. S que havia
uma nulidade quanto a uma clusula contratual que dizia respeito ao pedido no impugnado.
A banca perguntou se o tribunal poderia reconhecer a nulidade daquela clusula contratual
em segundo grau?
O candidato deveria falar do efeito devolutivo, explicar essas dimenses, explicar o
efeito translativo e concluir que no era possvel conhecer de ofcio a questo porque ela se
referia a captulo da sentena no impugnado. Houve uma precluso. O Leonardo Greco
defende essa tese, que a dominante na doutrina.
- Efeito suspensivo
O efeito suspensivo da apelao , regra geral, um efeito ope legis. Ou seja, ele decorre
da lei, vide art 520, caput. Se o efeito suspensivo ope legis, ele decorrente do mero
cabimento do recurso. Desde logo, a sentena no produz eficcia.
O efeito suspensivo da apelao tambm pode ser ope iudicis. O efeito suspensivo no
decorrente da lei, mas sim de deciso judicial. Isso est previsto nos incisos do art 520. So
hipteses em que a apelao ser recebida apenas no efeito devolutivo. Ex: apelao da
sentena que confirma a antecipao da tutela.
Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no
entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que:
I - homologar a diviso ou a demarcao;
II - condenar prestao de alimentos;
III - (Revogado pela Lei n 11.232, de 2005)
IV - decidir o processo cautelar;
V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes;
VI - julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem.
VII - confirmar a antecipao dos efeitos da tutela;
Art. 558. O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil,
adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e em
outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo
relevante a fundamentao, suspender o cumprimento da deciso at o
pronunciamento definitivo da turma ou cmara.
Pargrafo nico. Aplicar-se- o disposto neste artigo as hipteses do art. 520.
124
A apelao tambm no ter efeito suspensivo quando isso estiver presente em leis
especiais. o caso do MS, art 14 da lei 12016. A apelao em MS no tem efeito suspensivo,
em regra.
125
3o Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o
tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de
direito e estiver em condies de imediato julgamento.
Durante muito tempo, isso no era possvel. Os tribunais entendiam que, se houvesse
um erro no julgamento terminativo, o correto seria a anulao da sentena com a prolao de
nova sentena em primeiro grau. Esse raciocnio prejudicava a celeridade. O legislador trouxe
a teoria da causa madura em 2001, passando a permitir o julgamento do mrito em segundo
grau.
Essa regra sofreu crticas principalmente quanto a uma suposta ofensa ao duplo grau
de jurisdio. S que isso questionvel porque o duplo grau, para parte da doutrina, no
um princpio. Essa parte da doutrina entende que o duplo grau de jurisdio acaba por
prejudicar o prprio desenvolvimento do processo porque prejudica a sua durao razovel. O
duplo grau pode ser objeto de mitigao pelo judicirio. Ele pode estabelecer um julgamento
de plano da questo de mrito nesse caso da apelao.
Inclusive, no deixou de existir duplo grau porque a ao teve julgamento nas duas
instncias. No houve julgamento do mrito nas duas instncias, mas a causa foi apreciada
em duas instncias. Houve duplo grau. Logo, essa objeo bem questionvel e a teoria da
causa madura amplamente aplicada pelos tribunais.
Art 515, pargrafo 4 - Esse artigo prev a sanatria de nulidades em grau recursal.
Art 515, 4o Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder
determinar a realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes;
cumprida a diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao.
Esse artigo trata de situaes em que ou o tribunal constata uma nulidade de ofcio ou
verifica uma eventual nulidade porque a parte arguiu isso no seu recurso. Caso do recurso de
apelao em que a parte pede a anulao em virtude de nulidade, mas eventualmente pede a
reforma por erro de julgamento. Pode ser uma apelao em que a parte sequer vislumbrou a
nulidade ou apelao em que a parte pede a anulao e eventualmente a reforma.
As nulidades processuais devem sempre que possvel ser sanadas. Elas no so um fim
em si mesmo porque a nulidade processual apenas faz as partes retornarem a perodo
anterior do processo. Ela no aproxima as partes da soluo final da demanda. Por isso, ela
deve ser a ltima hiptese. Nesse contexto, temos o pargrafo 4 prevendo a sanatria de
nulidades em grau recursal.
O artigo fala em pode determinar. Apesar disso, temos um poder dever e no um mero
poder porque em razo da durao razovel do processo o juiz deve evitar todos os incidentes
desnecessrios. Se possvel sanar a nulidade, ele deve buscar isso e no anular.
Exemplo do STJ - vcio na representao da parte. O tribunal constata que houve erro na
representao da PJ. Faltou um documento que comprovasse o poder de quem assinou a
procurao. Esse um tpico caso em que melhor determinar a apresentao do documento
faltante. At porque pelo art 13, quando h vcio de capacidade, o processo deve ser
suspenso com prazo para a correo do vcio.
Agravo
No processo civil, existem diferentes espcies de agravo:
127
1) Agravo do art 522 CPC
o recurso cabvel em face de decises interlocutrias. Esse agravo se divide em duas
modalidades. Agravo retido e em agravo de instrumento.
Art. 522. Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na
forma retida, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso
grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos
relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua
interposio por instrumento.
Pargrafo nico. O agravo retido independe de preparo.
Como forma de dar celeridade aos recursos, uma das tcnicas do legislador foi uma
simplificao do julgamento dos recursos permitindo o julgamento monocrtico. Isso no
ofende a CF, que prev os tribunais como rgos colegiados?
O STF entendeu que a previso de julgamento monocrtico dos recursos no ofende a
CF se houver a possibilidade de recorrer da deciso monocrtica ao rgo colegiado do qual
pertence o relator. O julgamento monocrtico uma forma de trazer celeridade, que no
ofende o juiz natural se houver recurso para levar a deciso monocrtica ao colegiado porque
ele poder rever tal deciso. O meio para rever essa deciso o agravo interno ou inominado.
4) Agravo regimental
No confundir o agravo regimental com o agravo interno. Eles no so sinnimos.
O agravo regimental aquele previsto no regimento interno dos tribunais.
O TJRJ tem o agravo regimental em seu regimento. No caso do TJRJ, ele previsto em
face das decises monocrticas de relatores de recursos ou de ao de competncia
originria do tribunal que no tenham previso de recurso especfico em lei.
O agravo regimental acaba tendo um papel residual. Ele cabvel para atacar decises
que no esto sujeitas a outro recurso. E que so decises em sede de recurso ou em aes
originrias de tribunal.
Ex: a ao rescisria de competncia originria dos tribunais. Relator profere deciso
monocrtica sobre pedido de liminar na rescisria. Essa deciso monocrtica no tem um
recurso especfico no CPC para ela. Ento, cabe agravo regimental.
O agravo regimental tem discusses sobre sua natureza recursal. Isso porque a
competncia legislativa para direito processual exclusiva da Unio, conforme estabelecido
no art 22, I CF. Estabelecer recursos cabveis seria uma matria tipicamente processual. Por
isso, discute-se se constitucional que normas estaduais disponham sobre o agravo
regimental.
O entendimento que predomina pela constitucionalidade do agravo regimental.
Leonardo Greco entende que ele decorre do direito de petio perante os poderes pblicos,
um direito fundamental previsto no art 5, XXXIV CF. O direito de petio perante os poderes
pblicos se expressaria para questionamentos a tais decises.
No projeto do novo CPC, esse problema vai acabar porque o agravo interno passa a ter
um cabimento amplo. Ele passa a ser cabvel em face de qualquer deciso monocrtica de
relator.
5) Agravos legais
So os agravos previstos em normas especiais.
o caso do art 16 da lei do MS. Cabe agravo em face da deciso monocrtica do relator
em MS de competncia originria do tribunal para questionar o pedido de liminar.
- Urgncia
Cabe agravo de instrumento em casos de urgncia, ou seja, em que haja risco de dano.
Vide art 522, parte final. Essas decises no podem esperar o momento futuro de apreciao
do agravo interno.
Isso ocorre em decises do pedido de antecipao de tutela. No h previso expressa
de que cabe agravo de instrumento, porm o STJ entende que cabe o agravo de instrumento
porque h risco de dano na concesso ou no concesso da medida.
Parte da doutrina entende que h situaes em que cabe o agravo de instrumento,
embora no haja um dano imediato ao direito em jogo na ao, porque deciso pode gerar
um dano grave ao processo. O no julgamento do recurso naquele momento pode gerar o
risco de que haja a anulao de muitos atos processuais feitos posteriormente. A deciso
proferida em agravo retiro poderia gerar a anulao de muitos atos processuais. Por isso, a
modalidade adequada a do agravo de instrumento. De acordo com a doutrina, isso se aplica
a deciso de competncia. Esse o entendimento do Fredie Didier.
Ex: o juzo se deu por incompetente. Incompetncia relativa na exceo ou de ofcio o
juzo se d por absolutamente incompetente. O processo remetido ao juzo competente. Se
a parte fizer um agravo retido, ele s ser apreciado antes da apreciao da apelao. O
provimento do recurso faria com que todos os atos decisrios sejam nulos. O agravo retido
no gera um dano direito ao direito material em jogo, ele gera um dano indireto ao direito
material porque o provimento jurisdicional vai demorar. H um risco de grave dano ao
processo.
Obs: O STJ entende que, nos processos de execuo ainda que sem sentena de mrito,
cabe agravo de instrumento. No RMS 30.269-RJ, consta na ementa: "pacfica tambm a
orientao do STJ de que o agravo de instrumento interposto contra deciso proferida em
processo de execuo, em que no h sentena final de mrito, no admite converso em
agravo retido."
- Agravo retido
O agravo retido um recurso que possui menos formalidade do que o de instrumento.
Ele um recurso que fica retido nos autos do processo. Ele tem efeito devolutivo diferido
porque s apreciado em momento futuro.
O art 523 prev a lgica dessa apreciao futura. Ele prev que o agravo retido deve
ter requerimento de apreciao como julgamento preliminar a apelao. uma exigncia de
regularidade formal.
O agravo somente pode ser admitido se o agravante expressamente requerer que ele
seja apreciado quando fizer razes de apelao ou contrarrazes de apelao. preciso que o
agravante requeira a apreciao do agravo retido quando oferecer apelao ou contrarrazes.
Se ele no fizer isso, o recurso no ser admitido, vide pargrafo primeiro do art 523.
A lgica desse pargrafo que o agravo retido pode ter perdido o seu interesse para o
recorrente. Por isso, ele precisar manifestar o seu interesse de que o agravo seja apreciado
porque se ele no fizer isso ser entendido que o agravo no tem mais utilidade.
O sujeito foi vencedor na sentena e no tem interesse em apelar. O agravo retido
perde o interesse se ele no quiser apelar. Porm, se o adversrio do sujeito apelar da
sentena, ele pode se manifestar nas contrarrazes pela apreciao do agravo. Ex: o agravo
diz respeito a inadmisso de prova e o sujeito acha que a apelao do adversrio corre o risco
de ser provida. Essa prova pode ser mais um elemento de convico ao seu favor. O sujeito
inicialmente no tinha interesse no agravo porque no ia apelar. Porm, uma vez que houve
apelao da sentena, surge o interesse de que o agravo seja apreciado.
Art. 523. Na modalidade de agravo retido o agravante requerer que o tribunal
dele conhea, preliminarmente, por ocasio do julgamento da apelao.
1o No se conhecer do agravo se a parte no requerer expressamente, nas
razes ou na resposta da apelao, sua apreciao pelo Tribunal.
Aula 20 18.09.2013
O artigo 523, pargrafo terceiro pode ser aplicado de forma ampliativa para que as
decises interlocutrias de outras audincias sigam a mesma regra de que o agravo retido
seja oral e imediato? Isso pode ser aplicar a audincia de conciliao do rio sumrio, audincia
preliminar do art 331, etc?
Na doutrina, alguns autores sustentam que essa regra se aplica ampliativamente. o
caso do Freddie Didier.
No entanto, o STJ tem precedentes sobre o assunto em matria de audincia de
conciliao e se manifestou no sentido de que o agravo retido oral e imediato para
audincia de instruo e julgamento e no para a de conciliao. Ou seja, no se exige do
agravante de uma audincia de conciliao que ele o faa de forma oral e imediata. Resp
1288033.
- Agravo de instrumento
O agravo de instrumento tem 3 hipteses de cabimento: previso legal, risco de dano e
incompatibilidade a deciso agravada com o agravo retido.
O agravo de instrumento tem esse nome porque ele precisa da formao de um
instrumento com cpias dos autos do processo. Isso porque ele interposto diretamente no
tribunal, que no tem acesso aos autos que permanecem no juzo de primeiro grau. Para a
regularidade formal do agravo de instrumento, preciso que esse recurso esteja
acompanhado de cpias.
Essas cpias esto reguladas no art 525 CPC e podem ser dividias em 2 grupos: cpias
obrigatrias e facultativas.
As cpias obrigatrias so impostas por lei para o instrumento. So obrigatrias: a
deciso agravada, certido de intimao da deciso (necessria para aferir a tempestividade
do recurso) e as procuraes de agravante e agravado (necessrias porque as partes com
patronos nos autos sejam intimadas por seus advogados). A intimao do advogado feita
pela publicao no rgo oficial de publicao do judicirio.
No caso da fazenda pblica, os procuradores possuem mandato legal. A lei que d os
poderes para sua atuao. Nesse caso no necessrio apresentar a procurao.
Qual a consequncia jurdica da ausncia de cpia obrigatria?
Inadmisso do recurso. Esse entendimento confirmado por uma aplicao analgica
da smula 288 STF. Essa smula trata do antigo agravo de instrumento do art 544 CPC.
Agravo contra deciso de inadmisso de recurso especial ou extraordinrio. At 2010, esse
agravo era de instrumento. Essa smula do STF reconhece que a falta de cpia obrigatria
leva a inadmisso do recurso.
Excepcionalmente, existiro julgados que superaro o vcio de falta de cpia
obrigatria. Mas isso exceo. Ex: falta de certido de intimao quando a interposio do
recurso ocorrer em perodo inferior a 10 dias contados da data da deciso.
135
1o Da deciso caber agravo, no prazo de cinco dias, ao rgo competente para o
julgamento do recurso, e, se no houver retratao, o relator apresentar o
processo em mesa, proferindo voto; provido o agravo, o recurso ter seguimento.
2o Quando manifestamente inadmissvel ou infundado o agravo, o tribunal
condenar o agravante a pagar ao agravado multa entre um e dez por cento do
valor corrigido da causa, ficando a interposio de qualquer outro recurso
condicionada ao depsito do respectivo valor.
Obs: O STJ decidiu que, em regra, o prazo para a impetrao desse mandado de
segurana em face da deciso que converte agravo de instrumento em agravo retido de 5
dias, a contar da data da publicao da deciso.
Segundo a jurisprudncia do STJ, a parte pode impetrar mandado de segurana contra
deciso judicial irrecorrvel, devendo faz-lo, no entanto, antes de ocorrer o trnsito em
julgado.
Diante disso, indaga-se: se a deciso irrecorrvel, quando se d o respectivo trnsito
em julgado? Em outras palavras, qual o prazo mximo que a parte tem para ajuizar o MS
contra a deciso judicial irrecorrvel?
Foi construda a seguinte tese: a deciso que converte o agravo de instrumento em
retido irrecorrvel. Ainda assim, ser sempre admissvel, em tese, a interposio de
embargos de declarao (cujo prazo de 5 dias).
Ora, se a deciso que converte o agravo de instrumento em retido ainda pode ser
impugnada por embargos, o trnsito em julgado desse processo somente poder ser
certificado aps o decurso do prazo de 5 dias da data da publicao da deciso, prazo esse
previsto para a eventual interposio de embargos de declarao que visem ao
esclarecimento ou sua integrao.
No sendo opostos embargos, a sim, dever ser certificado o trnsito em julgado.
Logo, conclui-se que o MS contra a deciso que converte o agravo de instrumento em
retido deve ser impetrado em, no mximo, 5 dias. Isso porque aps esse perodo, ser
certificado o trnsito em julgado. Havendo trnsito em julgado, ser inadmissvel o mandado
de segurana, nos termos do art. 5, III, da Lei n. 12.016/2009 e da Smula 268 do STF.
E se a parte interpuser embargos de declarao em face da deciso que converteu o
agravo de instrumento em agravo retido?
137
Nesse caso, o prazo de 5 dias para a impetrao do mandado de segurana ser
contado somente aps o julgamento dos embargos.
1 Turma. REsp 1.176.440-RO, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em
17/9/2013.
- Embargos de declarao
Esse recurso ter uma limitao no seu cabimento porque eles tm fundamentao
vinculada. O art 535 limita o seu cabimento. Ele um recurso que visa esclarecer deciso
judicial em virtude de algum dos vcios previstos no art 535. Esses vcios so: omisso,
obscuridade e contradio.
Art. 535. Cabem embargos de declarao quando:
I - houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio;
II - for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal.
A omisso ocorre quando a deciso judicial deixa de se pronunciar sobre algo que
deveria ter enfrentado.
Art 48 da lei do JEC prev o cabimento dos embargos de declarao nos juizados.
Prev uma 4 hiptese de cabimento: a dvida. Esse artigo uma regra geral aplicvel nos
juizados da fazenda. Essa previso no tem muita utilidade no nosso processo porque, na
verdade, a dvida acaba remontando a alguma das situaes previstas no art 535 (omisso,
contradio ou obscuridade). A dvida existia no CPC, mas ela foi extinta.
Art. 48. Cabero embargos de declarao quando, na sentena ou acrdo, houver
obscuridade, contradio, omisso ou dvida.
Pargrafo nico. Os erros materiais podem ser corrigidos de ofcio.
Aula 21 - 24.09.2013
140
Barbosa Moreira e Marinoni entendem que sim. O professor entende que isso decorre
da finalidade dos embargos. Afinal, se algum est embargando porque entende que a
deciso est obscura, contraditria ou omissa, esse algum no est deixando de cumprir a
deciso sem justificativa. Eles descumpre a deciso porque ela contm um vcio que precisa
ser esclarecido. S se pode exigir da parte o cumprimento da deciso depois de esclarecida.
Flvio Cheim Jorge defende que os embargos podem ou no ter efeito suspensivo. Isso
vai depender do outro recurso tambm cabvel em face da deciso judicial. Em geral, junto
com os embargos de declarao sempre caber outro recurso em face da deciso para
anulao ou reforma. Teoria minoritria.
Ex: Em face da sentena, a apelao, via de regra, tem efeito suspensivo. Em razo
disso, os embargos de declarao tero efeito suspensivo. Diferente o caso de sentena que
confirme tutela antecipada anteriormente concedida, quando a apelao no tem efeito
suspensivo. Os embargos de declarao tambm no seriam dotados de efeito suspensivo.
Essa controvrsia pode cair em provas com casos concretos. Tutela antecipada que
tinha imposio e multa e foi objeto de embargos. Cabe a aplicao da multa? Teremos que
entrar na discusso acima.
Os embargos de declarao seriam com efeito suspensivo ope legis ou ope iudicis?
A primeira corrente entende que o mero cabimento dos embargos j afastaria os efeitos
da deciso, ope legis. Ex: Tutela antecipada. Pelo menos, nos 5 primeiros dias a deciso no
produziria efeitos. Essa deciso atacada tambm por agravo de instrumento, que no tem
efeito suspensivo.
141
O problema que o ru pode ter trazido uma nova forma de fundamentar sua
prescrio. Ele pode ter trazido novos argumentos que o autor precise refutar. O autor pode
ter trazido questes ainda no arguidas por ele, como o caso das questes de ordem pblica.
Da mesma forma, obscuridade e contradio no so hipteses de alegaes pretritas.
H precedentes dos tribunais aplicando por analogia esse raciocnio da smula 418 STJ
para outros recursos.
Multa pelo agravo inominado protelatrio. Art 557, pargrafo segundo do CPC. Esse
agravo cabe em face das decises monocrticas de provimento ou negativa de seguimento.
Esse agravo tambm pode ser protelatrio e o art 557 previu multa de 1 a 10% do valor da
causa. Essa multa tem que ser recolhida para que outros recursos sejam interpostos. A
admisso de outros recursos fica condicionada ao seu recolhimento.
Art. 557. O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel,
improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia
dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal
Superior.
1o-A Se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com smula ou com
jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior, o
relator poder dar provimento ao recurso.
1o Da deciso caber agravo, no prazo de cinco dias, ao rgo competente para o
julgamento do recurso, e, se no houver retratao, o relator apresentar o
processo em mesa, proferindo voto; provido o agravo, o recurso ter seguimento.
2o Quando manifestamente inadmissvel ou infundado o agravo, o tribunal
condenar o agravante a pagar ao agravado multa entre um e dez por cento do
valor corrigido da causa, ficando a interposio de qualquer outro recurso
condicionada ao depsito do respectivo valor.
Ateno: Para a fazenda pblica, o STJ tem reiterados precedentes no sentido de que a
multa desses artigos no tem que ser recolhida para a admisso de outros recursos. A
143
fazenda fica dispensada do recolhimento prvio. Ele assim entende por fora do artigo 1-A da
lei 9494. Esse artigo prev que a fazenda fica dispensada de depsito recursal.
Art. 1o-A. Esto dispensadas de depsito prvio, para interposio de recurso, as
pessoas jurdicas de direito pblico federais, estaduais, distritais e municipais.
144
Alguns autores entendem que a hiptese de cabimento da alnea c estaria limitada pela
hiptese de cabimento da alnea a. Seria preciso a ofensa de lei federal pela deciso. Isso
minoritrio porque o legislador no fez essa exigncia na alnea c.
- Caractersticas
- Efeito devolutivo limitado
A primeira caracterstica decorre deles serem recursos extraordinrios: eles so
recursos de efeito devolutivo limitado. Isso porque esses recursos se prestam a anlise de
violao a normas jurdicas. O efeito devolutivo fica limitado a questo de direito. Descabe
efeito devolutivo de matria ftica. Descabe o reexame de matria ftica desses recursos,
conforme smula7 do STJ e 279 do STF.
Smula 279 - Para simples reexame de prova no cabe recurso extraordinrio.
Smula 7 - A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial.
Essas smulas reconhecem que no cabe recurso especial e extraordinrio para
reexame de provas. Isso porque as provas, via de regra, incidem sobre alegaes fticas.
Esses recursos so de fundamentao vinculada e ficam limitados impedindo a anlise de
questes fticas.
146
3o No caso do pargrafo anterior, se o relator do recurso extraordinrio, em
deciso irrecorrvel, no o considerar prejudicial, devolver os autos ao Superior
Tribunal de Justia, para o julgamento do recurso especial.
- Aula 22 - 01.10.2013
- Prequestionamento
Exigncia especfica decorrente da interpretao dos tribunais superiores do resp e
rext. O legislador no previu expressamente essa exigncia. O conceito de prequestionamento
gera uma divergncia porque a doutrina e tribunais superiores tm conceitos diferentes.
Marinoni e outros entendem que prequestionamento configura uma exigncia
puramente para a parte. Isso porque ele uma exigncia de suscitao da questo objeto do
recurso excepcional perante os tribunais ordinrios. A questo objeto do resp e rext precisa
ter sido provocada ao tribunal inferior. Tribunais ordinrios = TJ e TRF.
Os tribunais superiores entendem que a questo objeto do recurso excepcional est
prequestionada quando ela foi analisada na instncia inferior. Ou seja, o prequestionamento
uma exigncia que para ser cumprida precisa de manifestao do tribunal.
A falta de prequestionamento leva a inadmisso do recurso. A doutrina diverge sobre a
natureza jurdica do prequestionamento, mas todas as posies levam a inadmisso. Uma
primeira corrente, adotando o entendimento do Alfredo Bussaid, entende que o
prequestionamento requisito de admissibilidade. Uma segunda corrente, adotando o
entendimento do Jos Miguel Garcia Medina, entende que o prequestionamento uma
exigncia para o cabimento desses recursos. Qualquer das posies adotadas, leva a
inadmisso.
Os tribunais superiores retiram a exigncia do prequestionamento da interpretao do
art 102,III e art 150, III. Esses dois incisos falam do Resp e Rext em face de causas decididas.
Como o constituinte falou em causas decididas, entende-se que a questo objeto desses
recursos precisa estar prequestionada. Caso contrrio, no se trata de questo decidida pelas
instncias inferiores.
O prequestionamento possui trs espcies diferentes: prequestionamento explcito,
prequestionamento implcito e prequestionamento ficto.
147
- Ficto o prequestionamento que se considera realizado pela oposio de embargos
de declarao para sanar a omisso acerca da questo objeto do recurso excepcional. Ou
seja, no prequestionamento ficto, o tribunal recorrido originalmente no falou sobre a questo
objeto do resp ou rext. Porm, houve embargos de declarao.
Os embargos de declarao tm, entre seus objetivos, a finalidade de sanar omisses.
Com a sua interposio, procura-se sanar omisso quanto aquela questo de direito federal
ou constitucional. H um prequestionamento presumido porque a parte se valeu do meio
processual legtimo para busc-lo. Os embargos so meio legtimo para buscar o
prequestionamento porque, entre suas finalidades, est o de buscar sanar omisses.
O prequestionamento ficto no admitido pelo STJ. No STF, existem alguns julgados
admitindo esse prequestionamento, mas isso ainda polmico.
No caso do STJ, o que a parte pode fazer se ela ope embargos de declarao para
sanar a omisso e no consegue?
comum que a parte no consiga sanar a omisso porque o STJ possui posio no
sentido de que o julgador no obrigado a falar sobre todas as questes deduzidas pelas
partes. Em geral, o tribunal rejeita os embargos de declarao prequestionadores ao
argumento de no obrigado a falar sobre todos os argumentos das partes. A parte ter que
fazer recurso especial por ofensa ao art 535 CPC para buscar a anulao do acrdo dos
embargos porque houve um vcio procedimental se no foi sanada aquela omisso. A
consequncia lgica disso que, se o tribunal prover os embargos, o processo volta ao
tribunal local que proferir novo acrdo, do qual cabe novo recurso especial.
148
O professor entende que quando se faz o recurso especial por ofensa ao art 535 CPC,
em razo do princpio da eventualidade, j deve-se questionar o mrito. Caso o tribunal
entenda que no necessrio o prequestionamento, tem que ser apreciada a questo de
mrito.
Desde 2011, alguns julgados no STJ vem entendo pela superao desse entendimento.
Ou seja, que no seria mais possvel aplicar o efeito translativo ao recurso especial. O
professor entende que isso est equivocado. Alguns julgados dizem que essa posio foi
superada com base em um leading case. Esse leading case um caso em que a questo
objeto do recurso era questo de ordem pblica no prequestionda. Se a questo objeto do
recurso, no temos a situao do segundo exemplo em jogo, mas sim a primeira apresentada.
- Repercusso geral
Os tribunais superiores estavam vivendo uma crise pela impossibilidade de dar uma
resposta clere aos recursos recebidos. Esses tribunais possuem um reduzido nmero de
ministros e precisavam de mecanismos para a reduo dos julgados que tinham que proferir.
Nesse contexto, surgiu a repercusso geral e os recursos repetitivos.
A repercusso geral requisito especfico de admissibilidade dos recursos
extraordinrios. Ela foi criada com a EC 45, que a emenda da reforma do judicirio. Esse
requisito foi regulamentado por meio dos arts 543-A e B do CPC. Posteriormente, houve
emenda ao regimento interno do STF para adapt-lo a sistemtica da repercusso geral.
A definio de repercusso geral est no CPC. Ela, em sntese, quer dizer que no se
pode levar qualquer matria para o STF para que seja apreciada. preciso que haja uma
relevncia que justifique que tal questo seja submetida ao STF. No art 543-A temos duas
espcies de repercusso.
Art. 543-A. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do
recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer
repercusso geral, nos termos deste artigo.
1 Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de
questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que
ultrapassem os interesses subjetivos da causa.
2 O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao
exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral.
150
3 Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a
smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal.
(...)
Art 543-A, 4 CPC - Se a Turma decidir pela existncia da repercusso geral por,
no mnimo, 4 (quatro) votos, ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio.
153
II - sero novamente examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o acrdo
recorrido divergir da orientao do Superior Tribunal de Justia.
8o Na hiptese prevista no inciso II do 7 o deste artigo, mantida a deciso
divergente pelo tribunal de origem, far-se- o exame de admissibilidade do recurso
especial.
9o O Superior Tribunal de Justia e os tribunais de segunda instncia
regulamentaro, no mbito de suas competncias, os procedimentos relativos ao
processamento e julgamento do recurso especial nos casos previstos neste artigo.
Se a parte ficar insatisfeita com a deciso do tribunal local que aplicou o entendimento
do STF ou STJ para o caso sobrestado? Ela pode fazer um recurso dessa deciso?
STF e STJ entendem que, em regra, no cabe recurso dessa deciso. Isso porque h
uma diviso de competncia entre o STF, STJ e o tribunal local. O tribunal local apenas aplica
o entendimento do STF e STJ. Ele atua como se fosse o prprio tribunal superior. Por isso,
contrrio a tal sistemtica caber recurso da deciso do tribunal local. Isso iria contra os
objetivos dessa sistemtica.
H uma exceo a isso. Caso em que aplicada equivocadamente tese de recursos
representativos para casos sobrestados. O caso sobrestado tratava de determinada questo e
o representativo de outra questo. O leading case foi um caso federal. Havia julgado
representativo de controvrsia no STF acerca da constitucionalidade de pagamento a
servidores. Foi aplicado o julgado representativo sobre outra gratificao que tinha outra base
legal. Temos uma hiptese em que cabe recurso porque a tese representativa no diz respeito
ao caso sobrestado. O tribunal local no atuou dentro da distribuio de competncias com o
154
tribunal superior. Os tribunais entendem que da deciso monocrtica do tribunal local, cabe
agravo regimental.
E do agravo regimental teremos uma deciso colegiada. Seria possvel recurso
extraordinrio em face da aplicao equivocada da tese sobre recurso representativo. O STF
entendeu isso em um precedente. No precedente discutia-se que no cabe reclamao.
Reclamao 10793. Nesse precedente, falou-se que, teoricamente, caberia rext. A reclamao
um instrumento subsidirio no nosso processo. Se cabe outro recurso, no cabe reclamao.
O recorrente est insatisfeito porque o seu recurso no foi selecionado para representar
a controvrsia. Posso recorrer contra o ato que determinou a suspenso?
Temos vrios precedentes no TJ entendendo que no cabe recurso da deciso que
determina a suspenso porque esse ato de suspenso no tem carter decisrio, um mero
despacho. O leading case era teratolgico porque dizia que: A deciso que suspende o
recurso no tem carter decisrio. Outros precedentes dizem que um despacho.
Despacho ato que no gera consequncias a esfera jurdica das partes. Por isso
questionvel dizer que esse ato de suspenso um despacho. Ele um ato decisrio, porm
o que ocorre que ele no gera interesse em recorrer muitas vezes porque ele no gera
prejuzo. A suspenso do recurso em virtude do recurso representativo no est paralisando a
apreciao da tese recursal. Isso no gera prejuzo porque a questo objeto do recurso ser
apreciada por meio do recurso representativo.
E quando houver suspenso equivocada? Suspenso de recurso por recurso
representativo que no representa aquela controvrsia. possvel termos a aplicao de
algum recursos?
No caso, h prejuzo. A paralisao no se d porque o tribunal est apreciando a
questo. Nesse caso, parece cabvel o agravo regimental para rever aquela deciso de
suspenso.
Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno
depois de confirmada pelo tribunal, a sentena:
I - proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as
respectivas autarquias e fundaes de direito pblico;
II - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de
dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI).
1o Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao
tribunal, haja ou no apelao; no o fazendo, dever o presidente do tribunal
avoc-los.
2o No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito
controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos,
bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de
dvida ativa do mesmo valor.
3o Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver
fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula
deste Tribunal ou do tribunal superior competente.
Aula 23 - 08.10.2013
Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno
depois de confirmada pelo tribunal, a sentena:
I - proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as
respectivas autarquias e fundaes de direito pblico;
II - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida
ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI).
1o Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao
tribunal, haja ou no apelao; no o fazendo, dever o presidente do tribunal
avoc-los.
2o No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito
controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos,
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bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida
ativa do mesmo valor.
3o Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver
fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula
deste Tribunal ou do tribunal superior competente.
157
Recursos em face da deciso do reexame necessrio. Do reexame necessrio
possvel ter recurso da deciso?
Isso s relevante se houver apenas o reexame. O reexame se d em razo de lei, mas
a fazenda pblica pode recorrer voluntariamente. Se a fazenda recorrer voluntariamente, o
reexame e a apelao sero julgados no mesmo acrdo. Nesse caso, no h dvida sobre o
sistema recursal porque sero aplicveis as regras gerais dos recursos j que o acrdo de
um recurso, uma apelao.
A dvida persiste nos casos em que a fazenda no apelou. A sentena s ser revista
pelo tribunal em virtude do reexame. Ser possvel interpor recurso contra esse acrdo? Pela
smula 253, essa deciso pode ser monocrtica. Se for deciso monocrtica, caber o agravo
do art 557 CPC. Esse agravo uma forma de levar ao colegiado aquela discusso. At porque
o colegiado o rgo competente. O relator do recurso ou do reexame tem o poder de julgar
monocraticamente por questo de celeridade, mas isso no pode impedir que a questo
chegue ao colegiado. O STF entende que o julgamento monocrtico somente possvel se
houver algum meio de impugnao cabvel para levar a questo ao colegiado.
Quando o reexame for julgado por um acrdo, que pode ser at a deciso do agravo
da deciso monocrtica, esse acrdo est sujeito a recursos? Se estivssemos diante de uma
apelao, caberia: embargos de declarao, embargos infringentes (acrdo de apelao que
reformasse por maioria de votos a sentena de mrito), recurso especial e recurso
extraordinrio. Podemos usar esses recursos em face do acrdo do reexame?
Embargos de declarao - so cabveis porque so um recurso para esclarecimento de
deciso. Cabe em face da deciso sobre o reexame porque ela uma deciso como qualquer
outra.
158
smula dispe que o reexame transfere todos os captulos que foram desfavorveis a
fazenda.
Smula 325 STJ - A remessa oficial devolve ao Tribunal o reexame de todas as
parcelas da condenao suportadas pela Fazenda Pblica, inclusive dos honorrios
de advogado.
O reexame uma exigncia legal que produz efeito devolutivo contra tudo que foi
contrrio a fazenda e, por isso, podemos dizer que a no oferta de recurso no impede a
reviso da deciso. O raciocnio de precluso lgica no se sustenta. A no interposio de
recurso da fazenda no pode ser considerada aquiescer com a deciso porque, por via de lei,
tudo que foi contrrio a fazenda foi transferido para o tribunal.
Alm disso, como o reexame necessrio uma garantia em prol da fazenda, a smula
45 determina que no pode piorar a situao da fazenda. Proibio de reformatio in pejus
para o reexame. Isso porque, o reexame uma garantia em prol da fazenda pblica. para
evitar que uma deciso prejudicial se perpetue indevidamente. Para a fazenda ser
prejudicada, precisa-se de recurso da parte contrria. Se porventura a deciso do reexame
piora a situao da fazenda, ela tem que estar sujeita a recurso. Deve ser cabvel o resp por
ofensa ao art 475 cumulado com o 515 (regra do reexame e do efeito devolutivo,
respectivamente). A fazenda no precisa de apelao para que haja a transferncia da
questo ao tribunal.
Esse raciocnio se aplica por analogia ao recurso extraordinrio.
Smula 45 STJ - No reexame necessrio, defeso, ao Tribunal, agravar a
condenao imposta Fazenda Pblica.
Situao 1
Joo ajuza uma ao contra o INSS pedindo a concesso de seu auxlio-doena,
alegando que possui uma incapacidade total, mas temporria, para o exerccio de suas
funes. Durante a instruo, a percia conclui que o segurado possui uma incapacidade total
e permanente. Logo, Joo no faz jus ao auxlio-doena e sim aposentadoria por invalidez
(esta ltima, benefcio que ele no pediu, nem mesmo subsidiariamente). Vale ressaltar que a
aposentadoria mais vantajosa ao segurado do que o auxlio-doena. Diante disso, o juiz
poder conceder a aposentadoria por invalidez, mesmo que o autor, na petio inicial, tenha
requerido somente o auxlio-doena?
SIM. Segundo entende o STJ, o juiz pode conceder ao autor benefcio previdencirio
diverso do requerido na inicial, desde que preenchidos os requisitos legais atinentes ao
benefcio concedido. Isso porque, tratando-se de matria previdenciria, deve-se proceder, de
forma menos rgida, anlise do pedido. Assim, nesse contexto, a deciso proferida no pode
ser considerada como extra petita ou ultra petita (2 Turma. AgRg no REsp 1.367.825-RS, Rel.
Min. Humberto Martins, julgado em 18/4/2013).
Situao 2
Joo ajuza uma ao contra o INSS pedindo a concesso de seu auxlio-doena,
alegando que possui uma incapacidade total, mas temporria, para o exerccio de suas
funes. Durante a instruo, a percia conclui que o segurado possui uma incapacidade total
e permanente. Logo, Joo no faz jus ao auxlio-doena e sim aposentadoria por invalidez
(esta ltima, benefcio que ele no pediu, nem mesmo subsidiariamente). Na sentena, o juiz
concede o auxlio-doena (requerido pelo autor) e nada fala sobre a aposentadoria por
invalidez. Nem Joo nem o INSS recorrem contra a deciso. Ocorre que a presente sentena
estava sujeita a reexame necessrio, nos termos do art. 475, I, do CPC. Logo, o juiz, mesmo
159
sem recurso das partes, remeteu o processo ao TRF para que a sentena fosse examinada
pelo Tribunal em remessa necessria. O Tribunal, ao julgar o reexame necessrio, verificando
que o segurado tinha direito aposentadoria por invalidez (e no auxlio-doena), poder
conceder a aposentadoria?
NO. Segundo decidiu o STJ, o Tribunal, em remessa necessria, inexistindo recurso do
segurado, no pode determinar a concesso de benefcio previdencirio que entenda mais
vantajoso ao segurado.
O STJ reafirmou que o juiz pode conceder ao autor benefcio previdencirio diverso do
requerido na petio inicial, desde que preenchidos os requisitos legais atinentes ao benefcio
concedido, sem que isso configure julgamento extra petita ou ultra petita. Esse entendimento,
ressalte-se, leva em considerao os fins sociais das normas previdencirias, bem como a
hipossuficincia do segurado.
Contudo, a referida possibilidade no se estende hiptese de julgamento da remessa
necessria (art. 475 do CPC), tendo em vista sua especfica devolutividade, restrita
confirmao da sentena e consequente promoo da maior segurana possvel para a
Fazenda Pblica, evitando-se que esta seja indevidamente condenada.
Em outras palavras, a remessa necessria existe para garantir a maior segurana
possvel Fazenda Pblica, livrando-a de condenao indevida. Portanto, o reexame
obrigatrio tem por finalidade proteger a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as
respectivas autarquias e fundaes de direito pblico contra eventual desacerto da sentena
avessa a seus interesses. Logo, no possvel, no reexame necessrio, piorar a situao da
Fazenda Pblica.
Assim, a concesso de benefcio mais vantajoso ao beneficirio no julgamento de
remessa necessria importaria verdadeira reformatio in pejus situao que no admitida
pela jurisprudncia, conforme exposto na Smula 45 do STJ.
- Ao rescisria
A ao rescisria a ao por meio da qual algum procura a desconstituio de
sentena de mrito transitada em julgado por razes de invalidade ou injustia.
A ao rescisria uma ao de impugnao de decises, ou seja, no estamos
tratando de ao que possa ser utilizada com outra finalidade que no seja atacar decises
judiciais. Essa ao ter uma finalidade constitutivo negativa. Procura desconstituir decises.
Por vezes, ela poder ter outra finalidade tambm, mas sempre ter essa finalidade
constitutivo negativa.
At o trnsito em julgado da deciso, ela pode ser objeto de recursos. Depois disso, no
cabe mais recursos e s resta a desconstituio via rescisria.
Que ato pode ser objeto da rescisria? Deciso de mrito transitada em julgado.
Qual a lgica de termos a deciso de mrito transitada em julgado sendo objeto de
rescisria?
Quando estamos diante de deciso de mrito transitada em julgado, ela tem aptido
para formar coisa julgada material. Ela impede que haja a rediscusso da matria em aes
posteriores. Logo, para que eu possa rediscutir a questo que formou coisa julgada material,
eu preciso rescindir aquele julgado. Por isso, necessrio ter uma eventual desconstituio da
deciso para que haja a reviso daquela questo.
Que decises so essas que esto sujeitas a ao rescisria?
160
Art 485, caput trata das hipteses de cabimento. No caput, ele trata de sentena de
mrito.
O professor falou de deciso de mrito. Existem diferentes pronunciamentos do juiz:
sentenas, despachos e decises interlocutrias. Perante os tribunais, temos as decises
monocrticas e os acrdo. Pela dico do art 485, cabe rescisria em face das sentenas.
Mas e os demais atos?
O Barbosa Moreira, nos comentrios ao CPC, trata desse assunto e menciona as
decises monocrticas e acrdos que so de mrito substituindo sentenas. Em grau
recursal, eu posso ter deciso monocrtica ou acrdo que substitua sentena. Ele passa a
cumprir o papel da sentena naquele processo.
Da mesma forma, h aes que so de competncia originria de tribunais. Eu no
posso ter quanto a elas sentena, que ato de juiz de primeiro grau. Logo, decises
monocrticas de mrito e acrdos de mrito podem ser objeto de rescisria. Elas podem ser
objeto de rescisria se a deciso estiver cumprindo o papel de sentena no processo ou
porque ao originria de tribunal ou porque substituram a sentena.
Despachos no so passveis de rescisria porque eles sequer so passveis de recurso,
vide art 504 . Se eles no so passveis de recurso no sero passiveis de rescisria. At
porque eles no tm contedo decisrio.
E as decises interlocutrias? Barbosa Moreira defende sentenas, decises
monocrticas e acrdos de mritos. E normalmente a deciso interlocutria, em geral,
decide mera questo incidental no processo. Em geral, ela no decide o mrito. S que o STJ
tem precedentes que excepcionalmente admitem rescisria em face de deciso interlocutria
como o caso da ao rescisria 2099. Isso porque a ao rescisria utilizada em face de
deciso de mrito e o STJ em situaes excepcionais se deparou com decises interlocutrias
que decidem uma parcela do mrito. Nesses casos, as decises interlocutrias estariam
sujeitas a rescisria.
Ex: sentena condenou a fazenda a realizar uma atualizao de remunerao de
servidores s que no definiu o ndice de atualizao. Depois houve uma deciso
interlocutria dizendo qual o ndice. E essa deciso era a que a parte queria atacar. A deciso
que definiu o ndice decidia uma parcela do mrito.
Ex2: demanda com dois pedidos e, ao incio do processo, houve deciso interlocutria
reconhecendo a prescrio ou decadncia de algum deles. Nessas hipteses, essa deciso
uma deciso de mrito, mas no propriamente sentena porque ela o ato que encerra a
fase de conhecimento. Isso faz com que a primeira deciso de reconhecimento de prescrio
no seja sentena, mas um ato tpico que cumpre papel de sentena.
161
Yarshell. Logo, parte da doutrina entende que possvel ter rescisria em face de sentena
terminativa quando ela for baseada no inciso V.
No final do ano passado, o STJ julgou um precedente importante no informativo 509.
Esse precedente trata do caso da rescisria em face de sentena terminativa qualquer. No
era um caso do inciso V. Era um caso de falta de condio da ao. O STJ precisou analisar se
seria possvel utilizar rescisria em face de sentena terminativa j que ela no de mrito.
O STJ entendeu que a sentena terminativa produz uma eficcia que gera a
imutabilidade num certo ponto. Caso do vcio que levou a extino do processo sem resoluo
de mrito. Sentena de extino do processo sem resoluo de mrito por ilegitimidade
passiva, se eu ajuizar ao idntica, eu estaria violando uma coisa julgada quanto aquela
ilegitimidade passiva porque a sentena terminativa no formaria coisa julgada quanto a
pretenso, porm no que se refere ao julgamento da questo que levou a extino do
processo isso no poderia ser revisto em processo posterior. Por isso, seria necessrio ao
rescisria para desconstituir o vcio que levou a extino do processo. A rescisria seria
necessria para atacar a questo que ficou imutvel. Eu no precisaria de rescisria para
propor essa ao em face de outro ru, mas precisaria dela se fosse contra o mesmo.
Leonardo Greco no segue essa linha, ele entende que a sentena terminativa no
forma qualquer coisa julgada. Por isso, a parte poderia ficar propondo novas demandas iguais
a primeira mesmo sem corrigir o vcio que levou a de ilegitimidade. O professor entende que
isso ofende a boa-f.
Art 485 - traz as hipteses de cabimento da rescisria. Elas podem ser tidas como de
invalidade ou injustia. Existem casos em que a rescisria cabvel em virtude de vcio
processual na ao originria. um caso que, teoricamente, se estivssemos diante de um
recurso, isso levaria a uma possvel anulao da deciso. H casos em que a rescisria ser
cabvel no por vcio processual, mas por mal julgamento da demanda.
Exemplo de vcio processual - art 485, II CPC, ao rescisria por incompetncia
absoluta do juzo ou impedimento do juiz.
Exemplo de vcio por injustia art 485, V. Prev a rescisria por ofensa a literal
disposio de lei. Cabe rescisria porque a deciso proferiu um mal julgamento.
As hipteses de cabimento a rescisria so taxativas e devem estar expressamente
previstas no cdigo ou em alguma lei. Elas so taxativas porque estamos falando da
mitigao a uma garantia constitucional, art 5 XXXVI CF.
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz;
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de
coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
V - violar literal disposio de lei;
Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou
seja provada na prpria ao rescisria;
Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava,
ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento
favorvel;
VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que
se baseou a sentena;
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa;
1o H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar
inexistente um fato efetivamente ocorrido.
2o indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia,
nem pronunciamento judicial sobre o fato.
163
A CF corrobora com isso porque prev, em diversos dispositivos, a competncia dos
tribunais para rescisrias. No caso do STJ e do STF, os arts 102 e 105 preveem a competncia
desses tribunais superiores para as rescisrias de seus julgados. No caso dos TRFs, o art 108, I
prev a competncia desses tribunais para a rescisria de seus julgado e dos julgados dos
juzos federais. Por simetria, a lgica dos tribunais de justia a mesma. Eles so
competentes para as rescisrias de deus acrdos e dos juzes de primeiro grau.
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da
Constituio, cabendo-lhe:
I - processar e julgar, originariamente:
j) a reviso criminal e a ao rescisria de seus julgados;
Demanda que teve trnsito em julgado depois da deciso do extraordinrio. Havia dois
pedidos e apenas o pedido 1 foi objeto do recurso extraordinrio. A banca coloca rescisria em
face do captulo relativo ao pedido 2. A rescisria deve ser interposta no STF ou perante o TJ?
A competncia do TJ porque estou atacando o pedido 2, que no foi objeto de recurso.
Rescisria quando ao pedido 1, a competncia do STF. Rescisria de tudo, a lei no deu uma
resposta, mas o entendimento adequado que ela seja perante o STF. O STF vai absorver a
competncia para solucionar a questo decidida naquele captulo precluso em primeiro grau.
Tenho que olhar para a deciso que eu vou buscar a resciso e no para a instncia em que
ocorreu o trnsito em julgado.
164
Se o juzo de admissibilidade for positivo, passa-se ao juzo de mrito, que pode ser
bifsico na rescisria.
As fases do juzo de mrito so: iudicium rescindens. Ele vai ocorrer em qualquer ao
rescisria que venha a ter juzo de mrito. O juzo rescindente a anlise do pedido de
desconstituio da deciso rescindenda. A rescisria uma ao constitutivo negativa e
temos que analisar se o caso de desconstituir ou no a deciso.
Qual a natureza do juzo rescindente? Ele tem natureza constitutivo negativa.
A desconstituio produz eficcia ex tunc ou ex nunc? Essa questo controvertida na
doutrina e pouco discutida na prtica. Encontraremos entendimento no sentido de que essa
deciso tem eficcia ex nunc. Ou seja, de sua prolao para frente. Isso porque ela uma
deciso constitutiva e essas decises possuem efeitos para frente.
Porm, isso objeto de discusso porque essa uma ao que desconstitui um ato
jurdico. E os atos jurdicos possuem regra no art 182 CC no sentido de que, quando h a
anulao de um negcio jurdico, as partes retornam ao status quo anterior. Pela lei material,
eu tenho a anulao de um negcio jurdico levando ao retorno ao status quo anterior. Eficcia
retroativa para a anulao. Pelo processo, os efeitos seriam apenas para frente porque trata-
se de deciso constitutiva.
Na prtica, essa deciso acaba perdendo a relevncia porque o legislador no art 489 do
CPC permitiu a concesso de medidas de urgncia de suspendam a execuo e eficcia da
deciso rescindenda por medidas de urgncia. A discusso perde a eficcia porque quando h
risco de dano a pessoa pede que a suspenso da deciso.
Art. 489. O ajuizamento da ao rescisria no impede o cumprimento da sentena
ou acrdo rescindendo, ressalvada a concesso, caso imprescindveis e sob os
pressupostos previstos em lei, de medidas de natureza cautelar ou antecipatria de
tutela.
Existe um segundo juzo de mrito que no ocorre em todas as decises: juzo rescisrio
ou iudicium rescissorium. Esse juzo a anlise do pedido de prolao de nova deciso de
mrito. Ex: ao rescisria por ofensa a literal disposio de lei. A parte alega que houve um
julgamento equivocado. Ela precisa de nova deciso de mrito. Mas pode ser que a parte no
precise de juzo rescisrio. Como no caso do inciso IV, rescisria por ofensa a coisa julgada. A
segunda ao foi idntica a primeira e ao invs de ter uma sentena terminativa, houve uma
sentena de mrito. A rescisria busca apenas desconstituir a segunda deciso. Esse caso,
haver apenas juzo rescindente. Diferente do primeiro exemplo.
Aula 24 - 22.10.2013
165
E se a fazenda for a r da rescisria? H prazo em qudruplo para a fazenda responder?
No h bice a aplicao do art 188. Esse artigo previu, de forma genrica, que a
fazenda e o MP tm prazo em qudruplo para responder. Para afastar a regra geral, preciso
que haja alguma especificidade. E o art 491 no afasta a regra do art 188, no h nenhum
afastamento expresso ou incompatibilidade. H precedente no STJ nesse sentido.
166
decises judiciais. Barbosa Moreira diz que essa uma ao para atacar atos das partes e no
atos judiciais.
Ex: ao anulatria de transao. A transao sujeita a homologao judicial. No
caso dessa ao anulatria, ela atacar um ato da parte e no a sentena homologatria.
Ex: desistncia de ao um ato sujeito a homologao judicial que d ensejo a ao
anulatria. Essa ao anulatria no conflitaria com o art 485, VIII? Esse artigo prev hiptese
de cabimento de resciso de julgado. Quando h fundamento para invalidar desistncia ou
transao cabe rescisria. H um concurso de aes nesse caso? O legislador previu dois
mecanismos para atacar o mesmo tipo de ato? Essa hiptese to importante a ponto de
justificar duas aes?
No. Por isso, a doutrina no vislumbra a existncia de duas aes para atacar o
mesmo tipo de ato. A doutrina e a jurisprudncia procuram diferenciar o cabimento dessas
duas aes.
A primeira posio do Barbosa Moreira que defende que o critrio para diferenciar a
anulatria ou a rescisria com base no inciso VIII o trnsito em julgado. Se a parte quiser
propor a ao para invalidar transao, ela pode faz-lo at o trnsito em julgado da sentena
homologatria. A partir do trnsito cabe rescisria. A lgica que o art 485 caput fala que
cabe rescisria de sentena transitada em julgado. At o trnsito em julgado a ao cabvel
a anulatria.
Esse no o entendimento da jurisprudncia, principalmente do TJRJ. Esse
posicionamento parece mais adequado porque o TJRJ diferencia essas aes a partir da
interpretao literal desses dispositivos. O primeiro tipo de interpretao buscada numa
norma a literal. Se a parte quiser questionar uma transao homologada por sentena, ela
est questionando um ato das prprias partes. Por isso caberia a ao anulatria, que
cabvel em face de atos jurdicos em geral.
Pode ser que eventualmente seja questionado no a transao homologada, mas uma
sentena que tem como fundamento de decidir uma transao, o que diferente. No uma
sentena que homologou a transao. A sentena teve a transao como fundamento de
decidir. Ex: ao indenizatria e o juiz se valeu de uma prova que uma transao celebrada
entre as partes. O juiz no homologa a transao apenas se embasa nela para decidir. Nesse
caso, a parte fica insatisfeita com a sentena e no com a transao. Logo, cabe rescisria.
Isso extrado da interpretao literal dos dispositivos. Um fala de ato sujeito a
homologao judicial e o outro fala em desistncia ou transao em que se baseou a
sentena. Nesse segundo caso, no estamos falando de sentena homologatria, mas que
usou um desses atos para decidir.
Uma segunda diferena quanto ao prazo dessas aes. O prazo da rescisria de 2
anos, vide art 485. A ao anulatria no tem prazo previsto no CPC, ele nos remete a lei civil.
No CC, o prazo para ao anulatria de atos jurdicos por vcios de 4 anos, vide art 178.
Uma terceira diferena diz respeito as hipteses que legitimam essas aes As
hipteses de cabimento da rescisria esto no art 485 CPC, so taxativas. As hipteses de
cabimento da anulatria so as hipteses de cabimento de anulao de atos jurdicos. Ou
seja, caso de vcios de atos jurdicos previstos na lei civil.
Uma quarta diferena diz respeito a competncia. A ao rescisria de competncia
originria dos tribunais. tanto que o art 491 fala em relator. A ao anulatria no tem uma
regra especial de competncia de tribunais. Vai ser uma ao que ser da competncia do
juzo que processou a ao em que houve o ato que se quer anular. Ela no tem regra
especial de competncia, porm ela uma ao que decorre de outra. Por isso, ela vai
acompanhar a competncia da outra ao onde foi praticado o ato em quer se quer anular.
Isso em razo do art 108 CPC. Esse artigo diz que a ao acessria acompanha a principal
quanto a sua competncia.
167
Querella nullitatis
uma ao declaratria de nulidade de sentena.
A principal diferena dela para a rescisria que a querella declaratria. A rescisria
constitutivo negativa.
A querella cabvel em face dos vcios transrescisrios. Trans = ultrapassar. A querella
ataca vcios que ultrapassam a possibilidade de resciso do julgado.
Com o trnsito em julgado, h a formao da coisa julgada. Com isso, a parte tem dois
anos do trnsito para atacar vcios. Passados esses dois anos, alguns autores falam em coisa
soberanamente julgada. S que existem vcios de tamanha gravidade que ultrapassam a
possibilidade de resciso do julgado.
Esses vcios so a falta de citao e o vcio de citao em processo que tramitou a
revelia do ru. Esses vcios so muito graves porque a relao processual fica incompleta. A
relao processual comea com a propositura do autor da demanda ao judicirio, que vai
chamar o ru por meio da citao. Com vcio na citao, a relao processual est incompleta.
Por isso, esse vcio pode ser arguido a qualquer tempo, inclusive, nas defesas do executado.
Isso pode ser encontrado no art 475-L - execuo de quantia em geral. E no 471 na execuo
contra a fazenda. Esses vcios permitem que tenhamos a sua alegao a qualquer tempo
tanto que isso pode ser alegado na defesa do executado. A parte pode propor essa ao
declaratria se a execuo no tiver comeado.
Para o ru sequer houve coisa julgada porque ela se opera para as partes e ele sequer
parte.
Existem autores que admitem outros vcios transrescisrios, mas a doutrina majoritria
apenas enumera esses dois casos.
Essa ao uma ao declaratria de nulidade de acordo com a doutrina majoritria
como fredie didier.
Porm, h quem defenda como a Tereza Arruda Alvim de que essa seria uma ao
declaratria de inexistncia da sentena. Isso porque a ao declaratria nesse caso atacaria
sentena que no existiria j que faltaria parte na relao processual. E se a outra parte no
existe, no existe processo. Esse no o melhor entendimento.
O entendimento dominante que estamos diante de uma ao declaratria de
nulidade. Esse entendimento melhor porque o processo existe antes mesmo da citao do
ru. possvel julgamento de mrito antes da citao do ru, julgamento liminar de mrito. O
processo existe antes mesmo da citao do ru. O que vi acontecer que eventual sentena
contrria a esfera jurdica do ru ser nula se ele no for citado. O art 214 corrobora com isso
porque ele fala que para a validade do processo indispensvel a citao do ru.
O ru poderia propor rescisria para atacar os vcios que do ensejo a querella? Afinal,
houve ofensa a lei na demanda.
168
O STJ vem entendendo que no cabe ao rescisria. A rescisria cabvel em face de
sentena transitada em julgado e para o ru no citado ou que houve vcio de citao no
houve trnsito em julgado. como no houve trnsito em julgado, falta um requisito da
rescisria e ele no tem como ajuiz-la.
Execuo
Atualmente, a nossa execuo tem dois princpios que vo reger natureza das
execues: princpios da autonomia e do sincretismo. A execuo a atividade de efetivao
material de direito constante de ttulo executivo. Na execuo, um ttulo executivo
efetivado.
Durante muito tempo, a execuo foi regida somente pelo princpio da autonomia,
segundo o qual a execuo atividade autnoma a atividade de conhecimento. A
consequncia disso que a execuo configurava uma ao prpria, distinta da ao de
conhecimento.
Por que a execuo sempre foi regida pela autonomia? Alguns autores do razes
histricas. Nos estados absolutistas, os juzes agiam em nome do rei. Na construo do estado
contemporneo, havia uma desconfiana da figura do juiz. A execuo era autnoma da
atividade de conhecimento para evitar concentrar poderes nas mo do juiz.
Ao longo do tempo, a autonomia acabou se mostrando prejudicial a durao razovel
do processo. A execuo de sentenas se dava aps a ocorrncia de um processo de
conhecimento e havia certas formalidades desnecessrias e prejudiciais ao desenvolvimento
da execuo, principalmente a citao. A citao para convocar o ru a demanda e a
execuo precisava da citao porque ela era uma demanda. S que a citao era
desnecessria porque o ru j tinha sido citado, j sabia da existncia do processo e a ao de
execuo tramitava nos mesmos autos do processo de conhecimento. Alm disso, a citao
de um devedor era dificlima.
Essa estrutura da execuo com natureza de ao se mostrou prejudicial a durao
razovel do processo e a efetividade. Com isso, foram editadas reformas que buscaram
alterar a sistemtica das execues.
A primeira reforma se deu no mbito das obrigaes de fazer e no fazer. O artigo 461
CPC foi alterado. A estrutura da execuo de sentenas que impe obrigaes de fazer e no
fazer passou a ser uma fase do processo. Houve uma quebra de autonomia.
A referida alterao foi to efetiva que em 2002, foi editada a lei 1044, que criou o
artigo 461-A para o CPC. Esse dispositivo trouxe a modificao da estrutura da execuo de
ttulos judiciais de entrega de coisa.
A lei 11232/05 alterou a estrutura da execuo de ttulo judicial por quantia tornando-a
uma fase. Isso foi feito por meio dos arts 475-j e seguintes. Hoje, em regra, temos a execuo
de ttulo judicial regida pelo princpio do sincretismo. De acordo com o sincretismo, a
execuo e a atividade de conhecimento esto misturadas em uma mesma ao. A execuo
e a atividade de conhecimento integram o mesmo processo.
Isso significa que a execuo no mais regida pela autonomia?
No, porque a autonomia ainda rege a execuo de ttulo extrajudicial. A execuo de
ttulo extrajudicial uma execuo de um ttulo que no foi formado por cognio judicial
exauriente. O questionamento dessa execuo ser feito por ao de questionamento
autnoma, os embargos.
A autonomia tambm vai ser aplicar excepcionalmente para as execues de ttulo
judicial. o caso de execuo de quantia em face da fazenda. A prova disso que o art 730
prev que a fazenda ser citada em execuo. A citao d cincia da existncia de ao.
um caso em que permanece a autonomina na execuo de TJ.
169
A execuo pode ter duas naturezas diferentes a depender de qual princpio se aplica
para ela: ela pode ser uma ao ou uma fase. Por isso, dizemos que a execuo regida pelo
princpio da autonomia e do sincretismo.
- Princpio da patrimonialidade
Ele pode ser extrado do art 591 CPC, que determina que o devedor responde, para o
cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as
restries estabelecidas em lei. Isso quer dizer que a execuo deve incidir sobre o patrimnio
do devedor. Ele deixa claro que a execuo no pode incidir sobre a vida em um estado
civilizado. At podem existir meios executivos coercitivos sobre a pessoa do devedor, como o
caso excepcional da priso civil por dvida do devedor alimentar. Porm, a execuo
propriamente dita incide sobre o patrimnio. Isso extrado do dispositivo porque ele fala que
o executado responde com seus bens.
170
Artigo 659, 2o - No se levar a efeito a penhora, quando evidente que o produto
da execuo dos bens encontrados ser totalmente absorvido pelo pagamento das
custas da execuo.
Credor que rejeita penhora de um bem - isso feito com base no princpio da utilidade.
Ele rejeita porque entende que o bem no util para atingir seu objetivo. A utilidade abrir
mo do objeto da execuo.
Execuo de quantia
171
O estudo deve ser divido em execuo de quantia por ttulo judicial e extrajudicial. A de
ttulo judicial vai ter natureza jurdica de fase. A por ttulo extrajudicial vai ter natureza jurdica
de ao.
Essa execuo de quantia por ttulo judicial est regulada nos arts 475-J e seguintes.
Eles preveem que a execuo se inicia por meio de uma fase para cumprimento espontneo
da obrigao. H um prazo de 15 dias para o cumprimento espontneo da obrigao.
O legislador no disse quando se comearia a contar esse prazo. Diante disso, houve
uma grande dvida sobre o incio do prazo. Inicialmente, o STJ entendia que o incio do prazo
era contado do trnsito em julgado da deciso. Porm, essa orientao foi revista no seguinte
precedente da corte especial: 940274. O STJ pacificou a orientao no sentido de que o prazo
vai se contar da intimao do devedor na pessoa do seu advogado aps o trnsito em julgado
da deciso exequenda.
Essa deciso importante porque afastou-se a exigncia de citao do executado,
basta a intimao na pessoa do advogado. Isso parece ser mais adequado, inclusive, por
fora do art 475-B, que prev a situao em que a execuo depende de um clculo do credor.
Nesse caso, deve haver um requerimento do credor para cumprimento da obrigao. Art 475-
B c/c Art 475-J. O legislador reconheceu que nem sempre o executado pode cumprir
automaticamente a execuo. Por isso, mais adequado que o prazo se conta da intimao
do devedor na pessoa do advogado.
Isso foi um avano porque a citao foi eliminada e tambm porque a intimao do
advogado feita via imprensa oficial, o que facilitou o incio da execuo.
Se houver o cumprimento espontneo da execuo, temos a extino da execuo na
forma do art 794,I CPC.
Se no for cumprida a obrigao, existem sanes pelo descumprimento.
Aula 25 29.10.2013
Ao lado da multa, a jurisprudncia do STJ entende por uma segunda consequncia pelo
descumprimento do prazo: incidncia de honorrios advocatcios de execuo.
Uma parte da doutrina argumentava que a fase de execuo seria mais uma fase do
processo e a sentena j impunha honorrios. Por isso, na fase de execuo no haveria nova
incidncia de honorrios j que a sentena traria honorrios para todo o processo.
Argumentavam que o silncio do CPC era proposital.
O STJ por outro lado tem reiterados precedentes de que h incidncia de honorrios de
execuo nessa fase. Inclusive, h precedente da corte especial do STJ no informativo 480
172
admitindo a incidncia desses honorrios se no cumprido o prazo de 15 dias para
cumprimento espontneo da obrigao. Isso porque, a fase para cumprimento de sentena
no deixa de ser uma fase para execuo do julgado, conforme art 475-I CPC. O argumento
que essa fase se d por execuo e na execuo incide honorrios, vide art 652-A. Outro
argumento que os honorrios tem uma funo punitiva e coercitiva, so mais um estmulo
para que o devedor cumpra a obrigao.
Art. 652-A. Ao despachar a inicial, o juiz fixar, de plano, os honorrios de
advogado a serem pagos pelo executado (art. 20, 4o).
Pargrafo nico. No caso de integral pagamento no prazo de 3 (trs) dias, a verba
honorria ser reduzida pela metade.
Essa execuo provisria acaba por ser limitada. Para que haja os atos de expropriao
sobre o executado, ser preciso que o exequente preste cauo. Ou seja, ele ter que prestar
garantia porque pode ser que ocorra a reviso daquele julgado. Ele pode ser alterado ou
reformado totalmente ou parcialmente. E com isso a execuo ficar sem efeito. A garantia
responder pelos danos que eventualmente o executado sofra. O art 475-O dispensa a
garantia em alguns casos.
Art. 652. O executado ser citado para, no prazo de 3 (trs) dias, efetuar o
pagamento da dvida.
1o No efetuado o pagamento, munido da segunda via do mandado, o oficial de
justia proceder de imediato penhora de bens e a sua avaliao, lavrando-se o
respectivo auto e de tais atos intimando, na mesma oportunidade, o executado.
2o O credor poder, na inicial da execuo, indicar bens a serem penhorados
(art. 655).
3o O juiz poder, de ofcio ou a requerimento do exeqente, determinar, a
qualquer tempo, a intimao do executado para indicar bens passveis de penhora.
4o A intimao do executado far-se- na pessoa de seu advogado; no o tendo,
ser intimado pessoalmente.
5o Se no localizar o executado para intim-lo da penhora, o oficial certificar
detalhadamente as diligncias realizadas, caso em que o juiz poder dispensar a
intimao ou determinar novas diligncias.
Art. 652-A. Ao despachar a inicial, o juiz fixar, de plano, os honorrios de
advogado a serem pagos pelo executado (art. 20, 4o).
Pargrafo nico. No caso de integral pagamento no prazo de 3 (trs) dias, a verba
honorria ser reduzida pela metade.
Obs: Embargos so um meio de defesa do executado. O prazo est no art 738, 15 dias
da juntada do mandado.
Art. 738. Os embargos sero oferecidos no prazo de 15 (quinze) dias, contados da
data da juntada aos autos do mandado de citao.
1o Quando houver mais de um executado, o prazo para cada um deles embargar
conta-se a partir da juntada do respectivo mandado citatrio, salvo tratando-se de
cnjuges.
2o Nas execues por carta precatria, a citao do executado ser
imediatamente comunicada pelo juiz deprecado ao juiz deprecante, inclusive por
meios eletrnicos, contando-se o prazo para embargos a partir da juntada aos
autos de tal comunicao.
Caso caia na prova aplicao subsidiria de norma da execuo por ttulo extrajudicial
na execuo de ttulo judicial, devemos lembrar sempre do art 475-R, sempre falar desse
artigo. E depois analisar se o regime omisso e se a norma compatvel.
Defesas do executado
Na execuo de ttulo judicial por quantia, o meio de defesa por excelncia a
impugnao.
Na execuo de ttulo extrajudicial, o meio de defesa por excelncia so os embargos.
Impugnao
Natureza jurdica - A doutrina dominante como Alexandre Cmara e Cssio Scarpinela
entende que ela tem natureza jurdica de defesa.
Leonardo Greco tem um artigo em que ele defende que dependendo da matria a
impugnao poderia ter natureza jurdica de ao. o caso da matria prevista no art 475-l, i.
Caso de falta ou nulidade de citao se o processo correu a revelia.
Cognio - Quais as matrias que podem ser analisadas pelo juiz? O juiz pode analisar
tudo na impugnao ou ela fica limitada?
A cognio limitada porque a impugnao fica restrita as matrias previstas no art
475L. O rol taxativo por causa da eficcia preclusiva da coisa julgada. O artigo no fala que
o rol taxativo expressamente, mas diz que a impugnao somente vai versar sobre e isso
leva a concluso de que o rol taxativo. A impugnao somente vai versar sobre certas
matria porque temos uma proteo a eficcia preclusiva da coisa julgada. A parte no pode
discutir na execuo questes que deveriam ter sido discutidas a fase de conhecimento do
processo.
O inciso VI demonstra isso claramente quando diz que a impugnao somente poder
versar sobre qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como
pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente
sentena. Se a questo previa a sentena, ela deveria ter sido discutida na fase de
conhecimento.
Logo, a impugnao tem uma cognio limitada por causa da eficcia preclusiva da coisa
julgada.
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre:
I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia;
II inexigibilidade do ttulo;
III penhora incorreta ou avaliao errnea;
IV ilegitimidade das partes;
V excesso de execuo;
178
VI qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como
pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que
superveniente sentena.
1o Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm
inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados
inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou
interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como
incompatveis com a Constituio Federal.
2o Quando o executado alegar que o exeqente, em excesso de execuo, pleiteia
quantia superior resultante da sentena, cumprir-lhe- declarar de imediato o
valor que entende correto, sob pena de rejeio liminar dessa impugnao.
Efeito suspensivo a impugnao possui efeito suspensivo ope iudicis, vide art 475-M.
Ou seja, o efeito suspensivo por determinao judicial. Os requisitos para a concesso do
efeito suspensivo so: relevncia da fundamentao e risco de dano irreparvel ou de difcil
reparao pelo prosseguimento da execuo.
Relevncia da fundamentao a plausibilidade da tese do requerente. Em primeiro
lugar, deve haver fumus boni iuris. Risco de dano irreparvel ou de difcil reparao pelo
prosseguimento da execuo = PIM.
Os requisitos so os mesmos da medida cautelar. Esse efeito suspensivo nada mais
que uma forma de providncia cautelar na execuo, ela protege a efetividade do seu suposto
direito. No uma forma de antecipao dos efeitos da sentena apenas uma forma de
proteo da efetividade do direito do executado.
O art 475-M traz uma outra medida que tambm tem natureza cautelar, que uma
forma de contracautela porque o art 475-M, pargrafo primeiro prev a possibilidade que o
exequente apresente cauo e continue com a execuo mesmo aps o deferimento da
suspenso. O exequente pode buscar uma cautela em face daquela cautela.
Art. 475-M. A impugnao no ter efeito suspensivo, podendo o juiz atribuir-lhe tal
efeito desde que relevantes seus fundamentos e o prosseguimento da execuo
seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou
incerta reparao.
1o Ainda que atribudo efeito suspensivo impugnao, lcito ao exeqente
requerer o prosseguimento da execuo, oferecendo e prestando cauo suficiente
e idnea, arbitrada pelo juiz e prestada nos prprios autos.
2o Deferido efeito suspensivo, a impugnao ser instruda e decidida nos
prprios autos e, caso contrrio, em autos apartados.
3o A deciso que resolver a impugnao recorrvel mediante agravo de
instrumento, salvo quando importar extino da execuo, caso em que caber
apelao.
Forma de processamento
A impugnao e processada nos prprios autos ou em autos apartados?
Pode ser em qualquer um dos dois, vide art 475M, pargrafo 2. Nos prprios autos ou
em autos apartados dependendo da existncia de efeitos suspensivo ou no. Se a
impugnao tem efeito suspensivo, ela susta o curso da execuo. Se ela susta o curso da
179
execuo, ela pode ocorrer nos prprios autos. Se ela no susta o curso da execuo, ela
processada em outros apartados para no atrapalhar o andamento da execuo.
Embargos
Tem natureza jurdica de ao. So ao de defesa do executado. Inclusive, no art 736
possvel concluir que eles so ao porque o artigo fala de distribuio por dependncia.
Aes que so distribudas por dependncia.
Art. 736. O executado, independentemente de penhora, depsito ou cauo,
poder opor-se execuo por meio de embargos.
Pargrafo nico. Os embargos execuo sero distribudos por dependncia,
autuados em apartado e instrudos com cpias das peas processuais relevantes,
que podero ser declaradas autnticas pelo advogado, sob sua responsabilidade
pessoal.
Prazo como regra, tm prazo de 15 dias contados a partir da juntada aos autos do
mandado de citao, conforme art 738.
Porm, possvel que existam regras especiais. Duas so muito importantes para a
fazenda.
- Execuo contra a fazenda por quantia. Art 730. Prazo de 30 dias para os embargos
da fazenda.
- Execuo fiscal. A LEF prev um prazo de 30 dias para embargos a execuo fiscal.
Cognio
A cognio dos embargos execuo de ttulo extrajudicial plena. O art 745 prev
que qualquer matria que pode ser deduzida como defesa em processo de conhecimento
passvel de alegao nesses embargos. O ttulo extrajudicial no formado via cognio
exauriente judicial. O executado tem direito ao devido processo legal e ao contraditrio. Por
isso, ele tem direito a alegar qualquer matria que poderia alegar em processo de
conhecimento. O executado tem direito a cognio exauriente.
180
V - qualquer matria que lhe seria lcito deduzir como defesa em processo de
conhecimento.
1o Nos embargos de reteno por benfeitorias, poder o exeqente requerer a
compensao de seu valor com o dos frutos ou danos considerados devidos pelo
executado, cumprindo ao juiz, para a apurao dos respectivos valores, nomear
perito, fixando-lhe breve prazo para entrega do laudo.
2o O exeqente poder, a qualquer tempo, ser imitido na posse da coisa,
prestando cauo ou depositando o valor devido pelas benfeitorias ou resultante da
compensao.
Aula 26 05.11.2013
O efeito suspensivo dos embargos pode ser parcial. Ele pode no paralisar
integralmente a execuo. Art 739-A, pargrafos 3 e 4. Se o efeito suspensivo for total, haver
uma paralisao total da execuo. Se for parcial, apenas parcela da execuo suspensa.
No pargrafo terceiro temos o efeito suspensivo objetivamente parcial, que quando
temos a paralisao de parcela da execuo. Quando a paralisao parcial, isso significa que
a execuo poder prosseguir com o objeto reduzido. Ex: embargos a execuo questionam
excesso na execuo. O efeito suspensivo s poder paralisar a execuo em relao a parte
em excesso.
No pargrafo quarto, temos o efeito suspensivo subjetivo. H a suspenso parcial da
execuo quanto a alguns sujeitos. Isso vai ocorrer quando os embargos se derem por apenas
182
algum ou alguns litisconsortes. Em regra, o efeito suspensivo dos embargos apenas aproveita
a quem embargou. Isso um reflexo da autonomia dos litisconsortes. O efeito suspensivo no
vai beneficiar outros litisconsortes. Porm, h uma ressalva no pargrafo. Se o fundamento
dos embargos for comum aos executados, o efeito suspensivo aproveita os demais
executados. H uma exceo a autonomia dos litisconsortes porque os embargos de um
executado podem aproveitar aos demais. Ex: o executado alega nulidade do ttulo executivo.
um fundamento comum porque o ttulo vai ser invlido para todos. O efeito suspensivo dos
embargos aproveitar a todos.
Art. 739-A. Os embargos do executado no tero efeito suspensivo.
1o O juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos
embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da
execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou
incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora,
depsito ou cauo suficientes.
2o A deciso relativa aos efeitos dos embargos poder, a requerimento da parte,
ser modificada ou revogada a qualquer tempo, em deciso fundamentada,
cessando as circunstncias que a motivaram.
3o Quando o efeito suspensivo atribudo aos embargos disser respeito apenas a
parte do objeto da execuo, essa prosseguir quanto parte restante.
4o A concesso de efeito suspensivo aos embargos oferecidos por um dos
executados no suspender a execuo contra os que no embargaram, quando o
respectivo fundamento disser respeito exclusivamente ao embargante.
5o Quando o excesso de execuo for fundamento dos embargos, o embargante
dever declarar na petio inicial o valor que entende correto, apresentando
memria do clculo, sob pena de rejeio liminar dos embargos ou de no
conhecimento desse fundamento.
6o A concesso de efeito suspensivo no impedir a efetivao dos atos de
penhora e de avaliao dos bens.
Art 587 CPC a regra desse artigo poderia gerar confuso porque ela diz que a
execuo de ttulo extrajudicial definitiva. Ela definitiva porque estamos tratando da
execuo de um ttulo plenamente formado. No pende discusso sobre a formao do ttulo.
Porm, se os embargos a execuo de ttulo extrajudicial forem recebidos com efeito
suspensivo, houve inicialmente uma verificao de plausibilidade na tese do executado. Em
virtude disso, para proteger essa plausibilidade, o art 587 CPC trouxe uma garantia para o
executado no caso deles forem julgados improcedentes, a apelao no tem efeito
suspensivo. Embora a execuo prossiga, o legislador protegeu o executado determinando
que a execuo prossiga seguindo as regras da execuo provisria.
Isso uma garantia ao executado porque, na execuo provisria, os atos de
expropriao patrimonial dependem de garantia, salvo as excees do art 475-O. J que no
183
incio houve plausibilidade nos embargos, a execuo prosseguir com a prestao de cauo
como regra geral.
Art. 587. definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria
enquanto pendente apelao da sentena de improcedncia dos embargos do
executado, quando recebidos com efeito suspensivo (art. 739).
Exceo de pr-executividade
uma defesa que no est prevista no CPC. uma construo doutrinria de pontes de
Miranda e adotada pela jurisprudncia. Essa defesa foi imaginada para a alegao de
matrias de ordem pblica.
At as reformas de 2005 e 2006, os embargos eram a defesa do executado e sempre
precisavam de garantia. Pontes de Miranda se deparou com um caso em que foram emitidos
diversos ttulos de crdito falsos contra uma PJ e foram feitas vrias execues de ttulos
executivos extrajudiciais. Se a PJ tivesse que prestar garantia em todas as execues, ela iria
falir. Por isso, o Pontes de Miranda criou essa defesa para as questes de ordem pblica.
184
As questes de ordem pblica no precisam de alegao da parte, no precisam de
impugnao para ser conhecidas. O judicirio tem o dever de enfrentar tais questes. Essa
defesa se daria por simples petio, que uma forma de invocar a matria de ordem pblica
que o juiz tem que conhecer.
A jurisprudncia do STJ adotou o cabimento da exceo. Nesse sentido, a smula 393
do STJ. Apesar dela tratar do cabimento em execuo fiscal, pode ser aplicada de forma geral
para as execues. O STJ reconhece o cabimento de exceo de pr-executividade nas
questes de ordem pblica que no demandem dilao probatria.
Smula 393 STJ - A exceo de pr-executividade admissvel na execuo fiscal
relativamente s matrias conhecveis de ofcio que no demandem dilao
probatria.
185
A execuo de quantia em face da fazenda, seja de ttulo judicial ou extrajudicial, ter o
mesmo procedimento.
Art. 1o-B. O prazo a que se refere o caput dos arts. 730 do Cdigo de Processo
Civil, e 884 da Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-Lei
no 5.452, de 1o de maio de 1943, passa a ser de trinta dias.
Essa regra teve sua constitucionalidade questionada porque o art 1B foi criado por MP.
Porm, essa MP foi anterior a regra que veda MPs em matria processual, art 62 CF. O STF, em
sede cautelar, na ADC 11 reconheceu como constitucional esse prazo. H um julgado do TST
pela inconstitucionalidade desse artigo. Mas o que vale o entendimento do STF ainda que
em sede liminar.
Essa regra do art 1-D j foi afastada em duas situaes pela jurisprudncia. O STF fez
uma interpretao conforme a CF para afastar sua incidncia nas execues satisfeitas via
RPV. O STF entendeu que essa regra no se aplica porque o art 100, pargrafo 3 da CF teria
trazido sistemtica prpria para a execuo sujeita a RPV. Essa regra de afastar os honorrios
somente se aplicaria a sistemtica geral de precatrios.
A segunda situao est na smula 345 STJ, que determina que so devidos honorrios
advocatcios pela Fazenda Pblica nas execues individuais de sentena proferida em aes
coletivas, ainda que no embargadas.
A regra no se aplica porque o STJ entendeu que na execuo individual de sentena
coletiva temos uma nova ao proposta pelo lesado individual para obter os efeitos da
sentena coletiva. O lesado individual precisa contratar um advogado. Alm disso, o autor
individual, na execuo individual da sentena coletiva, precisa demonstrar que se enquadra
naquela leso a direito reconhecido na sentena e precisar liquidar o valor do dano para ele.
A sentena coletiva reconhece o dano genericamente. Isso ocorre nos direitos
individuais homogneos. Nessas aes cada lesado precisa ir a juzo. Eles vo se valer da
sentena coletiva, mas precisaro demonstrar que sofreram a leso e precisaro liquidar. Essa
execuo individual vai exigi uma liquidao. Por isso, o STJ entende que no cabe aplicar o
art 1-D.
Precisamos conhecer a lei 9494 que tem regras especficas de fazenda pblica.
Havendo embargos a execuo pela fazenda, eles possuem efeito suspensivo sempre
ou seguiro a regra geral?
Parte da doutrina entende que esses embargos seguiro a regra geral do efeito
suspensivo prevista no art 739-A CPC. Efeito ope iudicis sujeito a requisitos legais. No entanto,
ainda que se aplique o art 739-A, o requisito da garantia no se aplica a fazenda. Ateno:
esse no o melhor entendimento para provas de procuradorias.
Fredie Didier e Leonardo Carneiro da Cunha entendem que os embargos a execuo
ofertados pela fazenda sempre tero efeito suspensivo em razo do art 100, pargrafo 5 CF.
Esse pargrafo trata da incluso de verba no oramento para pagamento de dbitos judiciais
187
e prev essa incluso de verba para dbitos oriundos de sentenas transitadas em julgado.
Diante disso, para esses autores, o objetivo do constituinte foi que a fazenda s venha
satisfazer seu crdito quando concluda toda a discusso sobre o direito. O objetivo dessa
regra foi evitar que a fazenda tivesse qualquer tipo de dispndio antes do encerramento da
questo sobre qual o valor devido. Os embargos sempre devem ter efeito suspensivo porque
no seria possvel haver o prosseguimento da execuo, pois a utilizao dos meios de
satisfao do credor seria necessrio o trnsito em julgado dos embargos. necessrio ter a
concluso de toda a discusso. No RJ, em geral, os juzes no prosseguem com a execuo.
Art 100, 5 - obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico,
de verba necessria ao pagamento de seus dbitos, oriundos de sentenas transitadas em
julgado, constantes de precatrios judicirios apresentados at 1 de julho, fazendo-se o
pagamento at o final do exerccio seguinte, quando tero seus valores atualizados
monetariamente.
Aps todo o trmite, haver o trnsito em julgado da deciso dos embargos. Nesse
caso, teremos a expedio de precatrio ou requisio de pequeno valor.
188
Federal, os dbitos ou obrigaes consignados em precatrio judicirio, que tenham
valor igual ou inferior a:
I - quarenta salrios-mnimos, perante a Fazenda dos Estados e do Distrito Federal;
II - trinta salrios-mnimos, perante a Fazenda dos Municpios.
189
1o Desatendida a requisio judicial, o juiz, imediatamente, determinar o
sequestro do numerrio suficiente ao cumprimento da deciso, dispensada a
audincia da Fazenda Pblica.
2o As obrigaes definidas como de pequeno valor a serem pagas
independentemente de precatrio tero como limite o que for estabelecido na lei
do respectivo ente da Federao.
3o At que se d a publicao das leis de que trata o 2 o, os valores sero:
I 40 (quarenta) salrios mnimos, quanto aos Estados e ao Distrito Federal;
II 30 (trinta) salrios mnimos, quanto aos Municpios.
4o So vedados o fracionamento, a repartio ou a quebra do valor da execuo,
de modo que o pagamento se faa, em parte, na forma estabelecida no inciso I
do caput e, em parte, mediante expedio de precatrio, bem como a expedio
de precatrio complementar ou suplementar do valor pago.
5o Se o valor da execuo ultrapassar o estabelecido para pagamento
independentemente do precatrio, o pagamento far-se-, sempre, por meio do
precatrio, sendo facultada parte exequente a renncia ao crdito do valor
excedente, para que possa optar pelo pagamento do saldo sem o precatrio.
6o O saque do valor depositado poder ser feito pela parte autora, pessoalmente,
em qualquer agncia do banco depositrio, independentemente de alvar.
7o O saque por meio de procurador somente poder ser feito na agncia
destinatria do depsito, mediante procurao especfica, com firma reconhecida,
da qual constem o valor originalmente depositado e sua procedncia.
O presidente do tribunal vai enviar o precatrio ao poder executivo para que ele confira
o valor e o inclua na ordem cronolgica para pagamento dos precatrios. Ir haver a
conferncia pelo poder executivo e ele incluir o precatrio na ordem cronolgica para o seu
pagamento.
A partir da EC 62, temos 3 ordens cronolgicas diferentes para pagamento dos
precatrios. Art 100 CF.
A primeira a de maior preferncia de todas. Art 100, pargrafo 2CF.
A ordem vai ser definida por 3 critrios cumulativos:
1) natureza do crdito: precatrios relativos a crdito alimentar.
2) pessoa do credor: o credor deve ser pessoa com mais de 60 anos ou portador de
doena grave.
O artigo falava na data de expedio do precatrio e isso foi declarado inconstitucional.
A pessoa poderia fazer 60 anos depois e gozar dessa preferncia. O acrdo sobre isso ainda
no foi publicado e h dvidas sobre como isso ser processado.
3) valor: esse precatrio alimentar cujo titular uma das referidas pessoas tem que ser
de no mximo 3 vezes o valor do RPV.
Os precatrios que renam essas caractersticas tero fila preferencial.
O legislador no pargrafo segundo permitiu o fracionamento do valor da execuo para
que seja expedido um precatrio at o limite da fila de maior preferncia. O restante
integrara outro precatrio.
Ex: Valor de 200 salrios mnimos sendo executados contra o estado. O limite de 120.
possvel expedir um precatrio 1 dentro desse limite e esse valor ir para a fila 1
preferencial. Haver a expedio de um precatrio 2 de 80 salrios mnimos que ir para a fila
normal. A fila 2 tambm tem uma preferncia, inclui os demais precatrios alimentares.
Ex: precatrio apresentado em 07.02.2013. Ele deve ser pago at 31.12.2014. O valor
desse precatrio deve obrigatoriamente ser includo na proposta de oramento para o ano
seguinte.
Ex2: Precatrio apresentado em 05.11.2013. Ele deve ser pago at 31.12.2015. Ele s
tem como ser includo na lei oramentria de 20015.
Os juros moratrios do exemplo que incidiram nos meses de janeiro a julho precisaro
de novo precatrio para serem satisfeitos porque so oriundos de dbito judicial.
A atualizao no precisa de novo precatrio porque feita na hora do pagamento. O
precatrio uma folha que acompanha cpias do processo original. Normalmente, essa folha
vem com uma tabela com o valor em reais e o valor em UFIR. No ano em que for pago o
precatrio, o nmero de UFIR multiplicado pela UFIR do ano, que tem o valor atualizado.
192
Se os juros ficarem abaixo do limite da RPV, o professor entende que eles poderiam ser
pagos via RPV porque eles so um novo dbito surgido em virtude da mora.
Aula 27 12.11.2013
Interveno uma medida extrema prevista na CF nos arts 34 e 35. O artigo 34 prev a
interveno da Unio nos estados e o art 35 prev a interveno dos estados nos municpios.
Uma das hipteses de interveno a que existe para prover a execuo de deciso judicial.
causa de interveno o descumprimento de deciso judicial por um ente federado.
Quando o estado ou municpio deixam de pagar o precatrio cabe interveno? Isso
descumprir deciso judicial? Deixar de pagar precatrio descumprir deciso judicial. Mas
isso enseja a interveno?
O STF entendeu que a interveno no cabvel se o descumprimento do precatrio se
der por falta de recursos. Se no h recursos, o no pagamento no teve dolo do
administrador. O STF adota uma postura de respeito a separao de poderes. A ausncia de
recursos ser aferida de acordo com a destinao de verbas para pagamento de precatrio no
oramento. Se as verbas destinadas para isso no forem suficientes, no haver interveno.
O professor entende que, se no oramento for destinada uma verba irrisria para o
pagamento de precatrio e uma verba milionria para publicidade, ser possvel questionar
isso ao argumento da razoabilidade.
Art 97 ADCT foi declarado inconstitucional pelo STF, mas est sendo transitoriamente
aplicado at que seja publicado o acrdo das ADINs. Esse artigo tambm tem uma hiptese
de sequestro de verba pblica. Esse artigo procurou trazer um regime especial para o
pagamento de precatrios atrasados para estados e municpios quando o surgimento da EC
62. Os entes em atraso para pagamento de precatrios deveriam fazer depsitos mensais ou
anuais em conta administrada pelo tribunal de justia. Esses depsitos iriam satisfazer o
pagamento do precatrio. Se o ente no fizesse o depsito, caberia o sequestro de verbas. A
finalidade do sequestro que seja cumprido o depsito.
Desse valor destinado ao pagamento de precatrio, no mnimo 50% seria destinado
para o pagamento da forma normal. Satisfao por ordem cronolgica. O restante do valor
depositado satisfaria os precatrios por formas especiais previstas no 8 do art 97.
At que haja a publicao do acrdo essas formas especiais esto sendo aplicadas. O
constituinte colocou 3 situaes: pagamento pela ordem crescente de valor, pagamento por
acordo direto com credores e pagamento por leilo. Ou seja, caberia leilo para que os
credores oferecessem reduo no seu crdito. Quem oferecesse a maior reduo, teria seu
crdito pago.
Assim, de acordo com o texto do 12, quando a Fazenda Pblica estivesse em dbito
(atraso), a correo monetria e os juros de mora deveriam adotar os ndices e percentuais
aplicveis s cadernetas de poupana.
Desse modo, o art. 1 F da Lei n. 9.494/97 (redao dada pela Lei n. 11.960/2009),
afirma que, em qualquer condenao imposta Fazenda Pblica, a correo monetria e os
juros de mora seriam iguais aos da poupana.
196
O que o STF decidiu sobre o 12 do art. 100 da CF/88?
O STF declarou a inconstitucionalidade da expresso ndice oficial de remunerao
bsica da caderneta de poupana, constante do 12 do art. 100 da CF. Para os Ministros, o
ndice oficial da poupana no consegue evitar a perda de poder aquisitivo da moeda.
Esse ndice fixado ex ante, ou seja, previamente, a partir de critrios tcnicos no
relacionados com a inflao considerada no perodo. Todo ndice definido ex ante incapaz de
refletir a real flutuao de preos apurada no perodo em referncia.
Dessa maneira, como este ndice (da poupana) no consegue manter o valor real da
condenao, ele afronta garantia da coisa julgada, tendo em vista que o valor real do
crdito previsto na condenao judicial no ser o valor que o credor ir receber efetivamente
quando o precatrio for pago (este valor ter sido corrodo pela inflao).
A finalidade da correo monetria consiste em deixar a parte na mesma situao
econmica que se encontrava antes. Nesse sentido, o direito correo monetria um
reflexo imediato da proteo da propriedade.
Vale ressaltar, ainda, que o Poder Pblico tem seus crditos corrigidos pela taxa SELIC,
cujo valor supera, em muito, o rendimento da poupana, o que refora o argumento de que a
previso do 12 viola tambm a isonomia.
Em suma, a taxa bsica de remunerao da poupana no mede, de forma adequada, a
inflao acumulada do perodo e, portanto, no pode servir de parmetro para a correo
monetria.
O STF tambm declarou a inconstitucionalidade da expresso independentemente de
sua natureza, presente no 12 do art. 100 da CF, com o objetivo de deixar claro que, para os
precatrios de natureza tributria se aplicam os mesmos juros de mora incidentes sobre o
crdito tributrio. Em suma, em aes de indbito tributrio, a Fazenda Pblica dever pagar
suas dvidas segundo o mesmo ndice de juros que utiliza para receber os crditos tributrios
(atualmente, a SELIC). Isso se justifica em razo do princpio da equidade (isonomia).
198
satisfazer a obrigao de fazer e no fazer. Nem sempre a converso em danos, atende o
melhor interesse do exequente.
Essa sistemtica com o tempo foi sendo alterada. O CDC no art 84 quebrou essa
sistemtica. Em 1994, a lei 8952 de 94 alterou o artigo 461 CPC. Esse artigo passou a prever
uma nova sistemtica geral para a tutela dessas obrigaes.
Na atual sistemtica, a regra passou a ser a tutela especfica das obrigaes de fazer e
no fazer. Quebrou-se o dogma da intangibilidade da vontade humana. O legislador passou
dar primazia a tutela especfica, que a concesso do exato objeto pleiteado pela parte. A
concesso d exata obrigao pretendida.
Se no couber a tutela especfica ou ela for inadequada, o legislador previu a figura do
resultado prtico equivalente nesses casos. O resultado prtico equivalente a concesso de
providncias que correspondam ao resultado pretendido com a tutela especfica. A
consequncia final igual, mas tutela especfica e resultado prtico equivalente no so
iguais.
Caso no seja possvel a concesso de resultado prtico equivalente, haver a
converso em perdas e danos, que ir ocorrer como uma terceira possibilidade. Essa
converso em perdas e danos se d em virtude de culpa do devedor. Essa sistemtica
extrada do art 461 caput e 1.
199
isolada porque vai contra a redao literal do dispositivo. O 1 no condiciona a converso
em perdas e danos a impossibilidade da concesso de tutela especfica.
A doutrina majoritria discorda do Greco. At porque possvel que o credor no tenha
mais interesse na obrigao de fazer. Ex: o sujeito contrata um animador de festa para o
aniversrio de seu filho. O animador no aparece no dia da festa. A tutela especfica depois da
festa possvel, mas a pessoa pode no ter mais interesse j que a festa j ocorreu. Por isso,
a doutrina entende que o credor pode pedir a converso em perdas e danos sem qualquer
exigncia.
O Marinoni traz a possibilidade da converso de perdas e danos a requerimento do
devedor. Ela se justificaria na menor gravosidade. A menor gravosidade um princpio da
execuo previsto no art 620 CPC. O STJ tem precedente acolhendo essa tese. Ao proposta
por um consumidor em face de uma editora pleiteando que a editora fosse compelida a
cumprir a obrigao de entregar exemplares de revista. A editora cancelou a edio da revista
durante a vigncia do contrato com o autor. Faltavam apenas 7 exemplares. A editora pleiteou
a converso em perdas e danos porque a elaborao da revista para publicar apenas alguns
exemplares apenas para o autor era muito mais gravoso. Em nome da menor gravosidade, o
STJ entendeu que o requerimento do devedor era legtimo.
200
incidncia de multa peridica ou diria um meio de compelir o cumprimento da obrigao.
Os meios coercitivos buscam a colaborao do executado.
Subrogatrios so aqueles meios que substituem a vontade do executado. Portanto,
eles so meios que vo afastar qualquer vontade do executado. Ex: art 461, 5. Remoo de
pessoas e coisas, busca e apreenso. Ex: um grupo de pessoas intimado a desocupar bem
pblico. Se eles no sarem por vontade prpria, o oficial vai l e os remove. um meio
subrogatrio.
Fredie Didier e a doutrina majoritria defendem que esses meios executivos podem ser
atpicos. Eles poderiam ser atpicos por fora do art 461, 5. Esse artigo prev que, para a
efetivao da obrigao, o juiz poder adotar as medidas necessrias tais como. Essa
expresso demonstra que o cdigo foi exemplificativo ao prever os meios executivos.
Portanto, o juiz poderia adotar o meio executivo mais adequado. O juiz teria um poder geral
de efetivao de decises.
Art 461, 5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado
prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as
medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e
apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de
atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial.
201
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou
no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o
pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente
ao do adimplemento.
Ex: ao civil pblica ambiental proposta em virtude de um acidente ambiental no
interior do estado. O estado prope a ao para buscar a interdio das atividades da PJ
porque ela est causando leso ao meio ambiente. Ela est jogando resduos txicos em um
rio. princpio da ordem econmica a livre iniciativa e o pleno emprego. O juiz viu que essa
medida muito grave porque essa PJ movimenta a economia local. A interrupo das
atividades geraria uma demisso em massa. O juiz verifica que h outra medida que
atenderia o mesmo fim. A instalao de filtros para segurar os resultados txicos equivaleria
ao resultado que se busca com a paralisao das atividades. O objetivo parar a poluio. A
sentena no observou o pedido imediato mas procurou prestigiar o mesmo bem da vida.
O STJ e a doutrina dominante defendem que h uma mitigao a congruncia porque o
juiz no fica vinculado ao pedido imediato. Marinoni vai alm e entende que no h
vinculao tambm ao pedido mediato. O juiz pode conceder bem da vida diferente.
Magistratura a banca pediu para o candidato falar sobre a congruncia na tutela das
obrigaes de fazer e no fazer.
Mandado de Segurana
Procedimento especial, que um remdio constitucional. o grande procedimento para
o controle judicial da administrao pblica. o principal procedimento especial usado em
face da fazenda. O MS foi imaginado como um instrumento em face da fazenda para a defesa
clere de diversos direitos. A delimitao desse instrumento foi feita a partir da CF.
O art 5, LXIX prev o MS.
Art 5, LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e
certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel
pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa
jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.
203
pr constituda do fato constitutivo do direito. Isso significa que esse um procedimento
documental.
Essa prova documental tem que natureza jurdica para o procedimento do MS?
Parte da doutrina como Teresa Alvim considera a prova do direito lquido e certo uma
condio especfica do MS. Condio especifica da ao. O Leonardo Greco discorda e
considera o direito lquido e certo como pressuposto processual especfico do MS. Ele entende
que no existem condies especficas da ao.
Esse suposto direito do impetrante pode estar sendo ameaado ou violado. O MS pode
ser preventivo ou repressivo. Ele remdio que pode ser preventivo ou repressivo. Quando
ele procura reprimir ofensa a direito, ele est sujeito ao prazo de 120 dias para sua
impetrao. O que no ocorre no preventivo.
Aula 28 19.11.2013
Atos passveis de MS
O MS cabvel para atacar atos de autoridade. Esses atos so puramente atos de PJ de
direito pblico?
No, porque a redao do inciso LXIX fala em autoridade pblica ou no exerccio de
funes de autoridade pblica. possvel que pessoas de direito privado venham a sofrer MS.
Isso foi, inclusive, consagrado na smula 333 STJ. Ela consagra o cabimento de MS contra ato
praticado em processo licitatrio de EP e SEM. Essas pessoas so PJ de direito privado da
administrao.
Smula 333 STJ - Cabe mandado de segurana contra ato praticado em licitao
promovida por sociedade de economia mista ou empresa pblica.
Esses atos licitatrios se enquadram como atos de autoridade porque a exigncia de
licitao para as EP e SEM uma exigncia que visa resguardar os princpios constitucionais
da administrao pblica, especialmente a moralidade, especialidade e eficincia das
contrataes. As EP e SEM atuam da mesma forma que autoridades pblicas nesse caso.
Lei do MS art 1, 2 consagra que no cabe MS contra atos de gesto comercial. Esse
artigo no est em conflito com o que foi exposto acima. Atos de gesto comercial so atos
204
praticados por essas pessoas que tenham carter puramente privado. Esse artigo adere a
uma distino dos atos administrativos em atos administrativos e atos da administrao. Essa
distino feita pela Di Pietro.
Atos administrativos so atos praticados pela administrao pblica com prerrogativas
tpicas de poder pblico. Ou seja, so atos praticados pela PJ atuando como tipicamente uma
posio de supremacia. Ex: cobrana tributria um ato praticado pela administrao no
exerccio de prerrogativas de poder pblico. um ato administrativo.
Atos da administrao so atos tipicamente privados praticados pela administrao
pblica. Ou seja, so atos que a administrao pratica sem estar no exerccio de uma posio
de supremacia. Ex: a administrao pblica aluga um imvel. Ela no pode impor as clusulas
de locao em que ela locatria. Por isso, o ato um ato da administrao porque no
praticado com supremacia.
Trazendo essa classificao para as PJ privadas da administrao elas podem praticar
atos tipicamente privados ou atos tpicos de poder pblico. Ex: empresa pblica determina
que os funcionrios devem desligar seus computadores na sada. Isso um ato de mera
gesto empresarial. Qualquer empregador pode determinar isso. Por outro lado, a licitao
um ato pblico porque tem por objetivo resguardar os princpios constitucionais da
administrao pblica.
As concessionrias tambm esto sujeitas a mesma lgica. Elas podem praticar atos
tpicos de poder pblico em razo de sua funo de prestao de servios pblicos.
Logo, os atos de pessoas privadas podem ser objeto de MS se forem praticados no
tpico exerccio de uma funo de poder pblico.
Art. 1o Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo,
no amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com
abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao ou houver justo
receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais
forem as funes que exera.
1o Equiparam-se s autoridades, para os efeitos desta Lei, os representantes ou
rgos de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem
como os dirigentes de pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de
atribuies do poder pblico, somente no que disser respeito a essas atribuies.
2o No cabe mandado de segurana contra os atos de gesto comercial
praticados pelos administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia
mista e de concessionrias de servio pblico.
3o Quando o direito ameaado ou violado couber a vrias pessoas, qualquer delas
poder requerer o mandado de segurana.
Quanto aos atos administrativos, o art 5 da lei do MS traz uma outra restrio a sua
utilizao em face de ato administrativo. No cabe MS quando couber recurso administrativo
com efeito suspensivo independentemente de cauo. A lgica dessa vedao que, se cabe
recurso com efeito suspensivo, esse recurso tem aptido para afastar os efeitos nocivos do
ato. O recurso no causa ainda nenhum nus patrimonial porque ele independe de cauo. O
legislador entende que desnecessrio usar MS porque h outro meio idneo para atacar o
ato sem que haja prejuzo a parte.
A jurisprudncia vem interpretando esse artigo conforme a constituio, mais
precisamente luz do acesso justia. A lei no excluir do judicirio ameaa de leso ou
leso a direito. O administrado pode ingressar diretamente com o MS em nome do acesso
justia. Com isso, ele renuncia esfera administrativa.
Art. 5o No se conceder mandado de segurana quando se tratar:
I - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo,
independentemente de cauo;
II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
III - de deciso judicial transitada em julgado.
Outra restrio ao cabimento do MS trazida pela prpria CF. O art 5, LXIX estabeleceu
uma subsidiariedade do MS em relao ao habeas corpus e habeas data. Ento, se o ato
administrativo for passvel de habeas corpus ou habeas data, eles devem ser utilizados e no
o MS.
Existe ainda uma situao admitida por parte da doutrina de MS em face de ato
legislativo. Parte da doutrina admite a utilizao do MS como uma forma de controle de
proposta de emenda constitucional que tenda a abolir alguma das clusulas ptreas. O
controle de constitucionalidade no direito brasileiro a posteriori, posterior a edio da
norma. Essa uma exceo a regra geral. Temos um controle prvio da constitucionalidade.
206
Isso admitido porque o art 60, 4 CF estabelece que no ser objeto de deliberao
proposta de emenda tendente a abolir. A CF afastou essas PECs at de serem objeto de
deliberao. Isso faz com que seja possvel mandado de segurana para impedir que elas
sejam objeto de deliberao. Esse MS de legitimidade exclusiva do parlamentar porque ele
possui direito ao devido processo legislativo.
Outra interpretao que pode ser extrada do inciso II. Cabe MS da deciso sujeita a
recurso sem efeito suspensivo?
H divergncia na doutrina. Um primeiro entendimento adotado pelo Jos Miguel Garcia
Medina no sentido de que essa interpretao a contrrio senso seria possvel utilizar MS em
face do ato sujeito a recurso, mas sem efeito suspensivo. A finalidade do MS nesse caso no
207
seria atacar a deciso judicial, mas sim com a finalidade de obteno de efeito suspensivo. O
meio em geral utilizado para obter efeito suspensivo em recursos que no tem esse efeito a
ao cautelar. Mas utilizando a interpretao do inciso II a contrrio senso caberia MS para
essa finalidade.
Um segundo entendimento adotado por Leonardo Carneiro da Cunha no sentido de
que o MS no pode ser utilizado em tal hiptese porque o MS cabvel em face de ofensa a
direito lquido e certo. E se o recurso sem efeito suspensivo no h ofensa a direito lquido e
certo na no concesso. A parte quer obter efeito suspensivo precisa de uma cautelar e no
de um MS para atacar direito lquido e certo porque a lei no previu o efeito suspensivo nessa
hiptese.
Outra situao que pode ser encontrada na jurisprudncia do STJ precedentes que
admitem MS em face de deciso judicial teratolgica. Os precedentes so no sentido de que
no cabe MS porque a deciso no teratolgica. A contrrio senso, a doutrina admite o MS
nesses casos. Deciso teratolgica a deciso absurda que ofende preceitos basilares do
direito. Ex: deciso que em execuo civil admite a morte de algum.
O inciso III do artigo 5 determina que no cabe MS das decises judiciais transitadas em
julgados. Esse inciso foi uma incorporao da smula 268 do STF. A razo de ser desse
entendimento que a ao rescisria a ao adequada para atacar decises transitadas em
julgado. O MS nesse caso seria uma ofensa a coisa julgada.
Smula 268 STF - No cabe mandado de segurana contra deciso judicial com
trnsito em julgado.
Legitimidade para o MS
Legitimidade ativa para o MS temos uma legitimidade ampla, no h restrio. A
legitimidade das PF, PJ e at de entes despersonalizados. No caso dos entes
despersonalizados, os rgos pblicos excepcionalmente podem ter capacidade de serem
partes nas hipteses especficas j estudadas.
208
impetrante, deve o mandado de segurana ser extinto, sem resoluo de mrito (art. 267, IX,
do CPC).
Mesmo que o mandado de segurana j tenha sido julgado em outras instncias e que
esteja apenas aguardando o julgamento de recurso extraordinrio, caso o impetrante morra, o
recurso extraordinrio no ter seu mrito apreciado e ser extinto sem resoluo do mrito.
Vale ressaltar que os herdeiros podero pleitear o direito que eventualmente possuam
por meio das vias ordinrias, ou seja, mediante o ajuizamento de uma ao ordinria. O que
no podem continuar o mandado de segurana impetrado pelo falecido.
Procedimento do MS
O procedimento tem incio pela petio inicial.
O juiz vai determinar a notificao da autoridade coatora e a intimao do rgo de
representao da PJ.
O artigo fala que o rgo de representao da pessoa jurdica pode, querendo,
ingressar no feito. Isso deve ser lido luz da indisponibilidade do interesse pblico. H um
poder dever de ingresso no feito.
O artigo 7, III traz a possibilidade de concesso de liminar no MS. Essa liminar uma
espcie de tutela antecipada no MS. O artigo traz a possibilidade de contra cautela. Cautela
em face de outra cautela. O juiz pode exigir a prestao de garantia para a concesso da
tutela antecipada no MS j que a liminar pode vir a causar prejuzo a pessoa jurdica r.
A autoridade coatora vai prestar informaes no prazo de 10 dias. Caso ela no preste
informaes no prazo legal, no ocorre revelia porque ela a ausncia de contestao
tempestiva. Se as informaes no forem apresentadas, no h revelia porque as informaes
no tem natureza de contestao. Elas so mera informao sobre o ato contestado. At
210
porque a autoridade coatora no r. Na prtica, quando as informaes no so prestadas,
os juzes reiteram o pedido de informaes. Portanto, esse prazo no preclusivo.
A pessoa jurdica intimada por seu rgo de representao judicial. Ela intimada
para ingressar no feito. A lei do MS no fala como ela ingressar. Na prtica, consagrou-se que
o ingresso por meio de uma impugnao. Essa impugnao vai ser a forma pela qual ela
trar a sua defesa tcnica porque a autoridade coatora trouxe apenas esclarecimentos sobre
o ato. A impugnao no tem previso na lei. Se ela no tem previso, qual o prazo? 5 dias.
Esse prazo no preclusivo. 5 dias porque esse o prazo supletivo do CPC. Como a lei sequer
prev a figura da impugnao, esse prazo no preclusivo.
Havendo as informaes e a impugnao, h a interveno do MP. Posteriormente, h
sentena.
211
Art 7, 1o Da deciso do juiz de primeiro grau que conceder ou denegar a liminar
caber agravo de instrumento, observado o disposto na Lei no 5.869, de 11 de
janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
2o No ser concedida medida liminar que tenha por objeto a compensao de
crditos tributrios, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a
reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e a concesso de aumento ou
a extenso de vantagens ou pagamento de qualquer natureza.
3o Os efeitos da medida liminar, salvo se revogada ou cassada, persistiro at a
prolao da sentena.
4o Deferida a medida liminar, o processo ter prioridade para julgamento.
5o As vedaes relacionadas com a concesso de liminares previstas neste artigo
se estendem tutela antecipada a que se referem os arts. 273 e 461 da Lei
no 5.869, de 11 janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
Cabe reexame necessrio das sentenas. Art 14, 1 - prev o duplo grau obrigatrio
das sentenas concessivas de segurana.
O artigo 475 CPC, 2 e 3 trouxe certas dispensas ao reexame necessrio. De acordo
com precedentes do STJ, elas so inaplicveis em sede de MS porque a previso de cabimento
de reexame no MS previso especial constante do art 14 da lei do MS.
Esse artigo quer dizer que as sentenas denegatrias da segurana no formam coisa
julgada?
Isso gerava mais dvida antes da atual lei. Isso porque o art 6, 6 parece resolver o
problema porque prev que o pedido do MS poder ser renovado dentro do prazo decadencial
se a deciso denegatria no houver apreciado o mrito. Cabe novo MS, se a deciso
denegatria no tiver apreciado o mrito. Logo, as decises denegatrias podem ou no
formar coisa julgada material.
Art 6, 6o O pedido de mandado de segurana poder ser renovado dentro do
prazo decadencial, se a deciso denegatria no lhe houver apreciado o mrito.
Aula 29 - 26.11.2013
Tutela Coletiva
O nosso processo civil tem diversos diplomas que em conjunto procuram tratar da
tutela coletiva de direitos. Isso porque o CPC um cdigo previsto para tutela individual. A
prova disso a sistemtica prevista para a legitimidade no CPC. A sistemtica da legitimidade
ordinria. No artigo 6 do CPC, expresso que ningum poder defender em nome prprio
direito alheio, salvo quando autorizado em lei. A regra a defesa do direito pelo prprio titular
e no a defesa de uma pessoa em favor de outras. Alm disso, o limite subjetivo da coisa
julgada no CPC a coisa julgada interpartes, art 472 CPC. Essa coisa julgada no adequada
para uma defesa coletiva de direitos. Por isso, teremos uma srie de diplomas legais que vo
procurar regulamentar aes coletivas. Esses diplomas formam um microssistema de tutela
coletiva. Exemplos desses diplomas:
- Lei 7347/95 - ACP. Cada vez mais, a fazenda parte de aes coletivas.
- CDC - aes coletivas de consumo. As regras do CDC se aplicam subsidiariamente a
ACP. Certas relaes jurdicas de consumo podem ser encontradas nas ACPS.
- Lei 4717/65 - ao popular. Outro mecanismos importante para controle da
administrao pblica.
- Lei 12036/09 - MS coletivo.
- Lei 8429/92 - ACP por improbidade. A doutrina discute se essa ao teria natureza civil
ou penal. O MP a chama de ao civil at porque ela tramita em rgos no penais. No RJ, ela
tramita em juzos de fazenda pblica.
- Lei 10257/01 - estatuto da cidade que traz a ao de usucapio coletivo. Parte da
doutrina, como Alexandre Cmara, entende que essa ao tutela coletiva.
Essas leis integram um microssistema de tutela coletiva. importante dizer que
estamos diante de um microssistema porque, quando houver omisso e lacuna, devemos
recorrer a normas do prprio microssistema.
Exemplo de aplicao da teoria do microssistema: Prazo prescricional para as ACPs. Na
lei da ACP, no h um prazo prescricional. O STJ teve que enfrentar o prazo prescricional
dessas aes, especialmente em razo das ACPS relativas aos expurgos inflacionrios dos
planos econmicos. As aes coletivas foram propostas em face dos bancos. O CDC no foi
usado porque esses fatos so prvios ao CDC. Para as aes individuais, o prazo prescricional
vintenrio em razo do prazo prescricional do antigo CC, que se mantm para essas
situaes em virtude da regra de transio. O STJ precisou definir o prazo das ACPs e
entendeu que o prazo, pela teoria do microssistema, deve ser o prazo da ao popular de 5
anos, previsto no artigo 21 da lei.
Nesse caso especfico, a aplicao do microssistema extremamente criticvel em
razo da boa-f. Algum prejudicado pode ter deixado de propor sua ao individual por j
existir uma ao coletiva sobre o assunto em curso. A deciso sobre o prazo da ACP ocorreu
depois dos 20 anos previstos para o ajuizamento das aes individuais. Logo, as pessoas que
deixaram de ajuizar aes individuais por j existir uma ao coletiva no puderem propor
suas aes quando a ACP foi extinta em razo do reconhecimento da prescrio. Por isso, o
213
professor entende que o mais adequado seria que o prazo da ACP fosse de 20 anos nesse
caso.
Em provas, preciso olhar para a situao concreta para definir o tipo de direito em
jogo. Isso influenciar a legitimidade, coisa julgada, liquidao e execuo da sentena. Nas
prova, a definio do tipo de direito em jogo deve ser feita a partir da pretenso deduzida.
Tudo depende do pedido da ao.
Ex: ACP ambiental porque uma PJ, que tem fbrica no interior do estado, est jogando
dejetos em um rio. O rio corre por vrios municpios do estado e os dejetos esto gerando
prejuzos ao meio ambiente, a atividade de pesca e diversas pessoas sofreram leses de pele.
O estado props a ACP pedindo a cessao da atividade poluidora. Esse pedido um pedido
que procura proteger direito difuso, direito da comunidade como um todo ao meio ambiente
equilibrado. O estado pediu tambm um tratamento do rio, o que tambm um pedido de
proteo a direito difuso. O autor ainda pediu a reparao dos danos causados a populao
local, o dano a atividade pesqueira e as leses de pele. Esse terceiro pedido defende um
direito individual homogneo. Um direito divisvel de cada prejudicado. A ao ambiental
protegeu direitos difusos e coletivos.
215
Essa regra, embora fale de desistncia ou abandono por associao, parte da doutrina
aplica ampliativamente para outros legitimados. No caso da ao popular, tem uma regra
parecida. Outro cidado ou o MP podem assumir a ao popular. Art 9.
A Smula 329 STJ determina que o Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao
civil pblica em defesa do patrimnio pblico. Essa smula foi editada em razo da previso
do art 129, IX CF. Ele vedou que o MP atuasse como rgo de representao judicial de PJ de
direito pblico. Dinamarco entende que, em razo dessa regra, o MP no poderia propor ao
em defesa do patrimnio pblico. O STJ entende que pode porque a defesa do patrimnio
pblico a defesa de um interesse coletivo, no uma representao judicial da fazenda.
Atuar como representante da fazenda atuar como advogado da fazenda e o MP no faz isso,
ele defende um interesse coletivo.
Art 129, IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que
compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e a
consultoria jurdica de entidades pblicas.
- Defensoria pblica
A defensoria pblica passou a ter sua legitimidade para a ACP prevista em 2007. No
entanto, isso no significa que antes ela no tinha legitimidade para as aes coletivas. Isso
porque, no mbito das aes coletivas de consumo, o artigo 82 CDC conferia legitimidade as
entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade
jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este
cdigo, o que englobava a defensoria pblica. Por isso, a defensoria j costumava propor
aes coletivas de consumo antes da previso do artigo 5 da ACP.
A defensoria pode propor ACP para defender qualquer direito?
216
A lei orgnica nacional da defensoria pblica fez uma limitao a isso. A ao coletiva
deve ser proposta para a defesa de hipossuficiente.
preciso considerar que nem sempre da defensoria atua na defesa de hipossuficiente,
como por exemplo quando ela curadora especial, nem sempre a pessoa hipossuficiente.
Na prtica, a propositura de ao para a defesa de hipossuficiente pode abranger interesses
de pessoas no hipossuficientes.
- Associaes
Elas precisam preencher requisitos: pr constituio h pelo menos 1 ano e incluso
entre seus objetivos institucionais da defesa do direito coletivo em jogo.
Esses requisitos procuram evitar a atuao de associaes aventureiras. Inclusive,
esses requisitos evitam que associaes sejam constitudas para ingressar em juzo com o fim
de prejudicar os direitos pleiteados.
O juiz poder afastar o requisito da pr constituio. Art 5, 4 da lei da ACP. Isso pode
ocorrer se a gravidade do dano ou relevncia do bem jurdico em jogo justificarem o
prosseguimento do processo. O juiz pode fazer um controle da legitimidade adequada da
associao.
Art. 83. Para a defesa dos direitos e interesses protegidos por este cdigo so
admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e
efetiva tutela.
217
Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o
dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa.
Pargrafo nico A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as
aes posteriormente intentadas que possuam a mesma causa de pedir ou o
mesmo objeto.
Contudo, essa regra precisa ser lida com cuidado. Isso porque no caso do dano regional,
que atinge mais de um municpio, ele pode no atingir a capital de qualquer estado ou do DF.
O dano pode ser regional por atingir vrios municpios, mas no a capital. Ex: dano regional
que atingiu vrios municpios no norte do estado. No faz sentido para esse dano aplicar a
regra do art 93. Essa propositura seria prejudicial ao prprio acesso a justia porque
distanciaria o legitimado dos fatos e provas. Prejudicaria o escopo do art 2 da ACP, que
aproximar o juiz das prova. No dano regional, s faz sentido a ao ser proposta na capital se
o dano ocorreu ali. Entendimento do Fredie Didier.
No dano nacional, a Ada Pellegrini defende que o DF centralizaria essa ao. O STF
diverge disso e entende que os foros so concorrentes, tanto os das capitais dos estados
envolvidos e o do DF. Ex: legitimado com sede em SP pode propor a ao l. Isso facilita o
acesso a justia do legitimado coletivo.
Coisa julgada nos direitos individuais puros - os limites da coisa julgada so interpartes,
art 472. O modo de produo da coisa julgada a coisa julgada pro et contra. Ou seja, ela se
produz independentemente do resultado da demanda. uma consequncia da efetividade da
jurisdio.
Nos direitos coletivos, h uma lgica diferente.
O inciso primeiro trata da sistemtica da coisa julgada nas aes que envolvem direitos
difusos, a coisa julgada incide sobre todos. Toda a comunidade sofre coisa julgada. Porm,
essas so aes em que a comunidade no estava em juzo exercendo contraditrio e ampla
defesa. Por isso, o artigo previu uma coisa julgada secundum eventum probationis. Ela
depender do resultado das provas. Haver coisa julgada com limite subjetivo erga omnes,
219
salvo na improcedncia por falta de provas. Na improcedncia por falta de provas, o autor
coletivo no agiu bem, ele atuou de forma negligente em matria probatria.
Direitos coletivos estrito senso - o artigo inciso II previu que a coisa julgada ser ultra
partes. A coisa julgada atingir as partes e alguns terceiros. Esses terceiros sero os membros
do grupo, categoria ou classe. O modo de produo da coisa julgada secundum eventum
probationis. Haver coisa julgada com limite subjetivo ultra partes, salvo na improcedncia
por falta de provas.
Direitos individuais homogneos - a sentena formar coisa julgada erga omnes. A ideia
do legislador foi que a coisa julgada atingisse qualquer terceiro que se enquadre naquela
origem comum de direito. O legislador quis deixar claro que qualquer pessoa que se
enquadrar naquela origem de dano ser afetada pela coisa julgada. O modo de produo da
coisa julgada secundum eventum litis, depende do resultado do processo. A coisa julgada
vai se produzir erga omnes apenas na procedncia do pedido. Ela no ocorre na
improcedncia.
O art 16 da lei da ACP prev que a sentena far coisa julgada nos limites da
competncia territorial do rgo prolator. O artigo faz uma limitao territorial da coisa
julgada.
Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia
territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por
insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra
ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova.
Alguns autores dizem que o artigo quer dizer que haver uma limitao territorial dos
efeitos da sentena e no da sua imutabilidade. Essa uma regra que parte da doutrina
entende que inconstitucional. Entendimento do Alosio Mendes. Essa regra ofende o poder
de jurisdio dos juzes (poder de solucionar os conflitos) e da razoabilidade tendo em vista
que no razovel exigir mltiplas aes complexas para solucionar questo relativa ao
mesmo direito, podendo levar a solues distintas. O dano ao meio ambiente, por exemplo,
indivisvel por si s. No faz sentido ter uma deciso em cada municpio sobre isso. Em alguns
precedentes, o STJ aplicou esse entendimento e em outros no.
A doutrina defende que esse artigo teria sido afastado pelo artigo 103 CDC. Alguns
autores defendem que esse artigo passou a regulamentar a sistemtica das aes coletivas e
ele aplicvel a ACP em razo do artigo 21. Ele afastaria o artigo 16 da lei da ACP.
220
Pelo CPC, a litispendncia levaria a extino do processo sem resoluo de mrito. No
entanto, Fredie Didier e outros autores defendem que a litispendncia, nesse caso, deve levar
a reunio das aes por economia processual. Isso a consequncia da conexo no CPC.
Deve haver reunio porque aquele outro autor coletivo da ao tambm legitimado a
defender o direito. Tanto que ele pode at, pelo art 5, 2, se habilitar como litisconsorte de
qualquer das partes. O professor entende que o melhor seria a extino do processo e a
habilitao do segundo autor como litisconsorte. Mas h entendimento na doutrina como o do
Didier que cabe reunio mesmo sendo caso de litispendncia.
Aula 30 - 10.12.2013
221
Mandado de segurana coletivo - art 22 da lei do MS. Esse artigo prev que, para que o
autor individual se beneficiar do MS coletivo, ele deve requerer a desistncia do seu MS
individual. Essa regra objeto de crticas pela doutrina (ex Jos Medina) porque ela gera uma
situao pior do que a prevista para a tutela coletiva em geral. No caso do art 104, o autor
individual tem apenas que suspender a sua ao. Para parte da doutrina, esse artigo 22 no
pode ser aplicado no que se refere a desistncia. Em nome da teoria do dilogo das fontes
deveria ser aplicado o artigo 104.
O problema que a teoria do dilogo das fontes tenta fazer uma aplicao sistemtica
do direito, mas que, nesse caso no h uma omisso na lei, mas uma regra expressa.
Art. 22. No mandado de segurana coletivo, a sentena far coisa julgada
limitadamente aos membros do grupo ou categoria substitudos pelo impetrante.
1o O mandado de segurana coletivo no induz litispendncia para as aes
individuais, mas os efeitos da coisa julgada no beneficiaro o impetrante a
ttulo individual se no requerer a desistncia de seu mandado de
segurana no prazo de 30 (trinta) dias a contar da cincia comprovada da
impetrao da segurana coletiva.
2o No mandado de segurana coletivo, a liminar s poder ser concedida aps a
audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que
dever se pronunciar no prazo de 72 (setenta e duas) horas.
Juizados especiais da fazenda pblica - lei 12153/09
Os juizados especiais da fazenda pblica esto regulamentados na lei 12153/09 e esto
inseridos no microssistema dos juizados especiais. H a lei 10259/01, que regula os juizados
federais, e a lei 9099/95, que regula os juizados cveis. Essas 3 leis tem uma interao entre
si.
A lei 9099 tem a regulao mais ampla sobre juizados e acaba sendo fonte de aplicao
subsidiria para as demais. Ambas as leis se aplicam subsidiariamente aos juizados da
fazenda, vide art 27 da lei 12153/09. Esse artigo determina tambm a aplicao subsidiria
do CPC.
Qual lei procurar primeiro em caso de omisso na lei dos juizados especiais da fazenda?
Leonardo Carneiro da Cunha e Alexandre Cmara defendem que primeiro vamos aplicar
a lei dos juizados federais. Isso porque, embora os juizados especiais da fazenda sejam da
justia estadual como o JEC, eles tm finalidade anloga aos juizados federais. Todos se
prestam ao processamento de aes propostas em face de certas pessoas.
Logo, primeiro se aplica a lei do juizado federal e depois a do JEC. Se essas lei no
resolverem a omisso, buscarei o CPC.
Capacidade - art 5.
Podem ser autores - as pessoas fsicas, micro empresas e empresas de pequeno porte.
Eles so litigantes, em regra, eventuais. A ideia do legislador foi estabelecer o juizado em prol
do litigante eventual.
Art. 5o Podem ser partes no Juizado Especial da Fazenda Pblica:
I como autores, as pessoas fsicas e as microempresas e empresas de pequeno
porte, assim definidas na Lei Complementar n o 123, de 14 de dezembro de 2006;
O art 8 da lei 9099 enumera as pessoas que no podem ser partes nos juizados. Essas
excluses de pessoas fsicas previstas no art 8 se aplicam subsidiariamente aos juizados
especiais fazendrios em razo do artigo 27?
No h uma posio consolidada das turmas fazendrias. Porm, nos juizados federais,
h uma regra anloga a do artigo art 5. E as turmas recursais do RJ entendem que incapaz
pode propor ao no juizado federal se estiver devidamente representado. Isso pode ser
aplicado analogicamente para os juizados fazendrios.
Art. 8 No podero ser partes, no processo institudo por esta Lei, o incapaz, o
preso, as pessoas jurdicas de direito pblico, as empresas pblicas da Unio, a
massa falida e o insolvente civil.
1o Somente sero admitidas a propor ao perante o Juizado Especial:
I - as pessoas fsicas capazes, excludos os cessionrios de direito de pessoas
jurdicas;
II - as microempresas, assim definidas pela Lei no 9.841, de 5 de outubro de 1999;
223
III - as pessoas jurdicas qualificadas como Organizao da Sociedade Civil de
Interesse Pblico, nos termos da Lei no 9.790, de 23 de maro de 1999;
IV - as sociedades de crdito ao microempreendedor, nos termos do art. 1o da Lei
no 10.194, de 14 de fevereiro de 2001.
2 O maior de dezoito anos poder ser autor, independentemente de assistncia,
inclusive para fins de conciliao.
Apesar da lei ter um rol de quem tem capacidade de ser ru nos juizados da fazenda, o
objetivo dessa regra fazer com que, em aes movidas no juizado da fazenda, um dos rus
seja uma pessoa prevista no art 5. No entanto, a regra no limita os rus somente aqueles
que esto no rol. possvel que haja um litisconsrcio com terceira pessoa. O objetivo da
regra foi criar uma justia simplificada em face da fazenda.
Na lei dos juizados federais, o art 10 permite que as partes designem advogados ou
no. O nico admite implicitamente a aplicao dessa regra para a fazenda. Ele serve de
fundamento para que parte da doutrina defenda que, nos juizados federais, a parte no
precisa de advogado independente do valor.
Art. 10. As partes podero designar, por escrito, representantes para a causa,
advogado ou no.
Pargrafo nico. Os representantes judiciais da Unio, autarquias, fundaes e
empresas pblicas federais, bem como os indicados na forma do caput, ficam
autorizados a conciliar, transigir ou desistir, nos processos da competncia dos
Juizados Especiais Federais.
Essa regra foi objeto da ADI 3168. O STF fez uma interpretao conforme a CF. Ele
entendeu que essa uma regra que vai se aplicar para o mbito cvel. Ficam excludos apenas
os feitos criminais.
O mesmo se aplica aos juizados da fazenda. No preciso ter advogado independente
do valor.
Art 7 da lei dos juizados da fazenda trouxe um prazo mnimo entre a citao e a
audincia de conciliao. Prazo de 30 dias.
226
A sentena pode ser proferida em audincia.
No mbito dos juizados cveis, as turmas fazem uma restrio ao pedido contraposto.
Ele somente admissvel se o ru tiver capacidade de ser autor no juizado. Caso contrrio, o
pedido contraposto seria uma forma de fraudar as vedaes sobre quem pode atuar nesse
procedimento. Leonardo Greco critica esse entendimento por uma questo de igualdade. A lei
no fez restrio ao pedido contraposto. Por isso, o ru deve ter o direito a formul-lo.
preciso ter uma definio sobre o tema nas turmas recursais fazendrias at porque
no comum que a fazenda proponha reconvenes ou pedidos contrapostos.
Joel Dias Figueira entende que, se o pedido contraposto, no for complexo o ru
poderia faz-lo.
O recurso vai ter um acrdo proferido pela turma recursal. Desse acrdo cabe resp ou
rext?
No cabe recurso especial em razo da smula 203 STJ. O STJ faz uma interpretao
literal do art 105, III CF. esse artigo diz que cabe recurso especial em face de deciso de
tribunal. E a turma recursal no tribunal. Ela composta por juzes de primeiro grau.
O recurso extraordinrio admitido pela interpretao do art 102, III CF. Ele prev o
recurso de deciso de nica ou ltima instncia e nada fala de tribunal. Ele previsto no
artigo 21 da lei dos juizados fazendrios.
Art. 21. O recurso extraordinrio, para os efeitos desta Lei, ser processado e
julgado segundo o estabelecido no art. 19, alm da observncia das normas do
Regimento.
O problema dessa sistemtica que quem est dando a ltima interpretao de lei
federal nesses casos a turma recursal, um rgo de primeiro grau. Por isso, o art 18 da lei
previu o pedido de uniformizao de interpretao de lei. Ele se destina a controle da
divergncia de interpretao de lei de direito material. No cabe para interpretao de norma
processual.
Art. 18. Caber pedido de uniformizao de interpretao de lei quando houver
divergncia entre decises proferidas por Turmas Recursais sobre questes de
direito material.
1o O pedido fundado em divergncia entre Turmas do mesmo Estado ser julgado
em reunio conjunta das Turmas em conflito, sob a presidncia de desembargador
indicado pelo Tribunal de Justia.
2o No caso do 1o, a reunio de juzes domiciliados em cidades diversas poder
ser feita por meio eletrnico.
3o Quando as Turmas de diferentes Estados derem a lei federal interpretaes
divergentes, ou quando a deciso proferida estiver em contrariedade com smula
do Superior Tribunal de Justia, o pedido ser por este julgado.
Art. 19. Quando a orientao acolhida pelas Turmas de Uniformizao de que trata
o 1o do art. 18 contrariar smula do Superior Tribunal de Justia, a parte
interessada poder provocar a manifestao deste, que dirimir a divergncia.
1o Eventuais pedidos de uniformizao fundados em questes idnticas e
recebidos subsequentemente em quaisquer das Turmas Recursais ficaro retidos
nos autos, aguardando pronunciamento do Superior Tribunal de Justia.
2o Nos casos do caput deste artigo e do 3 o do art. 18, presente a plausibilidade
do direito invocado e havendo fundado receio de dano de difcil reparao, poder o
relator conceder, de ofcio ou a requerimento do interessado, medida liminar
228
determinando a suspenso dos processos nos quais a controvrsia esteja
estabelecida.
3o Se necessrio, o relator pedir informaes ao Presidente da Turma Recursal ou
Presidente da Turma de Uniformizao e, nos casos previstos em lei, ouvir o
Ministrio Pblico, no prazo de 5 (cinco) dias.
5o Decorridos os prazos referidos nos 3 o e 4o, o relator incluir o pedido em
pauta na sesso, com preferncia sobre todos os demais feitos, ressalvados os
processos com rus presos, os habeas corpus e os mandados de segurana.
6o Publicado o acrdo respectivo, os pedidos retidos referidos no 1 o sero
apreciados pelas Turmas Recursais, que podero exercer juzo de retratao ou os
declararo prejudicados, se veicularem tese no acolhida pelo Superior Tribunal de
Justia.
Acrdo da turma recursal - pode ser objeto de recurso extraordinrio. Quanto a lei
sobre direito material, cabe pedido de uniformizao de interpretao se houver divergncia.
Quem d a ltima palavra nesse caso sobre lei processual um rgo de primeiro grau, a
turma recursal.
229
O STJ tem uma exceo em que j admitiu MS para controle da observncia de lei
processual. Caso de MS para controle de competncia. A competncia do TJ porque, nesse
caso, preciso ter um rgo externo para fazer esse controle. O juizado no pode julgar a sua
prpria competncia.
230