Dipr Condicion Del Extranjero

Anlisis de la Aplicacin del Derecho Extranjero en Nicaragua.
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UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE NICARAGUA.

UNAN - LEN.
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES.

CARRERA: DERECHO.
Aplicacin de Derecho Extranjero en Nicaragua.
Trabajo Monogrfico previo a optar al Ttulo de Licenciado en

Derecho.
Presentado por:
Br. Oscar Enrique Escoto Daz.

Br. Arturo Rafael Gmez Blanco.
Tutor: MSc. Jos Antonio Poveda Salvatierra.
Len, Septiembre del 2004.

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INDICE.
Introduccin.
I. Generalidades del Derecho Internacional Privado.
1. Concepto de Derecho Internacional Privado...................................................................10
2. Carcter del Derecho Internacional Privado12
3. Objeto del Derecho Internacional Privado..12
4. Causas que justifican su existencia..19
5. Fuentes del Derecho Internacional Privado....21
5.1 Fuentes Internas..21

5.1.1 La ley...21
5.1.2 La jurisprudencia.22
5.1.3 La costumbre...23
5.1.3 La doctrina cientfica...23
5.2 Fuentes Externas del Derecho Internacional Privado.....24

5.2.1 Los Tratados Internacionales...24
5.2.2 La Jurisprudencia Internacional.......25
5.2.3 La Costumbre Internacional.....26
II. Aplicacin del Derecho Extranjero...27
1.Concepto de aplicacin de Derecho Extranjero.....27
2.Fundamento de la Aplicacin del Derecho Extranjero en la Doctrina.......30
2.1 Fundamento de la Aplicacin del Derecho Extranjero en Nicaragua........32

2.1.1 Por ordenarlo la ley nacional....33
2.1.2 Por mandarlo un tratado internacional......35
2.1.3 Por convencin entre las partes.....36
2.1.4 Por ordenarlo las normas de Derecho Internacional Privado....36
3. Naturaleza Jurdica de la Aplicacin del Derecho Extranjero...........36
4. Doctrinas de la Aplicacin del Derecho Extranjero......45
5. Puntos de conexin en la Aplicacin del Derecho Extranjero......47

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6. La prueba y posicin del juez respecto a la aplicacin del Derecho Extranjero...57
7. Casacin por infraccin a la Ley Extranjera..65
III. Anlisis de Jurisprudencia sobre la Aplicacin de

Derecho Extranjero en Nicaragua..69
Anlisis de jurisprudencia sobre la aplicacin de Derecho Extranjero

en Nicaragua..69
1. Aspectos puntuales sobre las sentencias analizadas......88
Conclusin....90
Recomendaciones.91
Bibliografa...92
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Dedicatoria.
A mi familia.
Gracias por su apoyo.
Oscar Enrique Escoto Daz.

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Dedicatoria.
A mi Padre, quien con su ejemplo, como mejor estandarte, me ha mostrado el

camino a seguir para alcanzar las metas anheladas aunque a veces se requiera
de enormes sacrificios.
A mi Madre, has sido la luz de mi vida desde que nac, gracias a ti a tus
constantes sacrificios hoy alcanzo una parte de mis metas.
A mi hermana, Apoyo incondicional en mis ms difciles situaciones,

profesionales y personales.
A mis amigos, fuente de incesante de ayuda, gracias por su tiempo, dedicacin

y colaboracin.
A Ustedes, Gracias Eternas.
Arturo Rafael Gmez Blanco.

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Agradecimiento:
A DIOS: Creador de todo, Gua de nuestro camino, y responsable directo por

habernos ayudado a finalizar con xito nuestros estudios.
A NUESTRO TUTOR: Gracias por su paciencia y su sabidura. De la misma forma

agradecemos a todas las personas que de una u otra manera participaron el la
realizacin de este trabajo. Especiales gracias a nuestros amigos, colaboradores
entraables en esta ardua empresa. Al personal de la Biblioteca de esta Facultad,
Gracias por su amable colaboracin.
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INTRODUCCIN.
Existe en la actualidad un orden jurdico internacional, conformado por una

diversidad de normas, entre las cuales se encuentran las que autorizan la aplicacin
del Derecho Extranjero (Cdigo de Bustamante). Nicaragua, en pos de la convivencia
pacfica de la Comunidad Internacional reconoce la necesidad imperante de acoger
la aplicacin del Derecho Extranjero y, en consecuencia, incluy en sus normas
nacionales la aplicacin de normas forneas (Disposicin Sptima del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil).
Esa institucin que se encuentra establecida en la legislacin nacional a travs

de diversos cuerpos de leyes, debe tener garanta de respeto y atencin, para ello
debe verificarse que en todos los casos se cumpla con las formalidades instauradas
al efecto y se atienda a las formas establecidas en los cuerpos de leyes nacionales
para una correcta aplicacin.
A travs del presente trabajo se pretende, precisamente, analizar la doctrina

sobre la materia en cuestin y concordarla con la legislacin nacional, para saber
cul es la posicin que adopta Nicaragua. De igual forma se valora el cumplimiento
de las normas establecidas en nuestra legislacin.
Para lograr lo antes expuesto, se plante como objetivo general Analizar el

Marco Jurdico Nacional, en los casos en que procede la aplicacin del derecho
extranjero, para determinar la eficacia del proceso de aplicacin en Nicaragua; como
objetivo especficos se plantearon los siguientes: Analizar los aspectos doctrinarios
respecto a la aplicacin del Derecho Extranjero en Nicaragua. Anlisis de las
disposiciones legales existentes sobre la aplicacin del Derecho Extranjero en
Nicaragua. Conocer los tratados Internacionales en virtud de los cuales se aplica la
ley extranjera en Nicaragua. Realizar un estudio de casos concretos sobre la
aplicacin de Derecho Extranjero en sentencias dictadas por la Corte Suprema de
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Justicia, para analizar su eficacia y la manera en que se prueba el Derecho

Extranjero.
Por ser ste un estudio analtico-descriptivo, el cual debe comenzar con el

anlisis de las normas jurdicas que regulan la Aplicacin del Derecho Extranjero; se
trabaj con el mtodo analtico-deductivo, analizando primero la ley, siguiendo con la
doctrina y concluyendo con la jurisprudencia; estudiando, en la mayora de los casos,
slo resoluciones judiciales porque no se encontraron tratados vigentes sobre
Aplicacin de Derecho Extranjero. Se utilizaron como fuentes, medios materiales
bibliogrficos y hemerogrficos, entre los que figuran textos doctrinales, textos
legales y boletines judiciales.
Este trabajo se encuentra dividido en tres captulos. El primero lleva como

ttulo Generalidades del Derecho Internacional Privado, en el que se encuentran
contenido criterios generales del la rama del Derecho que nos ocupa; el segundo,
Aplicacin del Derecho Extranjero, contenido en este los conceptos sobre aplicacin
as como las causas que justifican la aplicacin del Derecho Extranjero; datos sobre
la aplicacin del Derecho Extranjero especficamente en Nicaragua; y el tercer
captulo titulado Anlisis de jurisprudencia sobre la Aplicacin de Derecho Extranjero
en Nicaragua que contiene exclusivamente el anlisis de sentencias emitidas por la
Corte Suprema de Justicia escogidas para el efecto.
La realizacin del presente trabajo dio como resultado el hecho de que el

tratamiento que recibe la aplicacin del derecho extranjero, dentro de nuestro
sistema nacional, es la que se encuentra contenida en el marco nacional, as como
que la prueba del derecho extranjero que se pretende aplicar en muchos casos no se
hizo como fue debido.
A travs de las realizacin del presente trabajo se trat de llegar a la mayor

objetividad posible, en aras del cumplimiento de los objetivos establecidos, sin
embargo debe advertirse, que el tema aqu tratado no queda agotado, por el
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contrario es una invitacin a futuros investigadores para que lo amplen con el objeto
de enriquecer el conocimiento sobre la aplicacin del Derecho Extranjero.
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CAPTULO I.
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GENERALIDADES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
1. CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Existe en la doctrina una variedad de conceptos de Derecho Internacional

Privado que son producto de la misma heterogeneidad de los autores, cada uno de
los cuales trata de aproximarse a un concepto lo ms completo posible de Derecho
Internacional Privado.
El profesor Antonio Snchez de Bustamante y Sirven, aporta uno de los

conceptos claramente aceptados por la Comunidad Jurdica Internacional el que reza
as: El Derecho Internacional Privado, es el conjunto de principios que determinan
los lmites en el espacio de la competencia legislativa de los Estados, cuando ha de
aplicarse a relaciones jurdicas que pueden estar sometidas a ms de una
legislacin1. El nico inconveniente es que utiliza la expresin competencia
legislativa; esta acepcin alude a la aptitud para crear leyes, y los conflictos de leyes
en el espacio se suscitan en relacin, no con la creacin de leyes, sino con la
aplicacin de las mismas. Adems las normas jurdicas que pueden entrar en
conflicto, no siempre han sido creadas a travs de una ley, dado que existen otras
fuentes formales de orden jurdico.
Por otro lado el profesor Jean Paul Niboyet, eminente autoridad en Derecho
Internacional Privado, presenta su propio concepto que dice: "Es la rama del Derecho
Pblico que tiene por objeto fijar la nacionalidad de los individuos, determinar los
derechos de que gozan los extranjeros, resolver los conflictos de leyes referentes al
nacimiento (o la extincin) de los derechos y asegurar, por ltimo el respeto de estos
derechos"2.
1
Snchez de Bustamante y Sirven, Antonio. Derecho Internacional Privado. Tomo I. Pg. 8.
2
Niboyet, J. P. Principios de Derecho Internacional Privado. Pg. 59.
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Por su parte el profesor Alejandro Montiel Arguello presenta uno de los

conceptos ms completos de la doctrina del Derecho Internacional Privado, el que
define as: "Es la ciencia que determina cual es el pas cuyos jueces tienen
competencia para conocer de un caso y cual es el derecho que deben aplicar para
resolverlo"3.
Lo relevante de este ltimo concepto es que por primera vez se menciona el

hecho de que el Derecho Internacional Privado no resuelve los conflictos que se
presentan en diversas situaciones, sino que indica cul es la ley que debe
resolverlos, siendo esta precisamente la principal tarea del Derecho Internacional
Privado.
El concepto aceptado por la Universidad de La Habana, siguiendo la doctrina

de Snchez de Bustamante dice: "El Derecho Internacional Privado es el conjunto de
principios y normas legales que sirven para determinar la ley aplicable a relaciones
jurdicas que pueden estar sometidas a ms de una legislacin, en virtud de
elementos extranjeros presente en ellas"4
El doctor Carlos Arellano Garca reconstruye el siguiente concepto de Derecho

Internacional Privado: "El Derecho Internacional Privado, es el conjunto de normas
jurdicas de Derecho Pblico que tiene por objeto determinar las normas jurdicas
aplicables en los casos de vigencia simultnea de normas jurdicas de ms de un
Estado que pretende regir una situacin concreta"5.
Es importante resaltar que a pesar de que existen una variedad de conceptos

de Derecho Internacional Privado, la mayora de los autores concuerdan en que en
ste se enmarcan las normas aplicables en caso de que se presenten conflictos de
3
Montiel Arguello, Alejandro. Apuntes de Derecho Internacional Privado. Pg. 6.
4
Citado por Luis Monjarrez. Apuntes Elementales de Derecho Internacional Privado. Pg. 20.
5
Arellano Garca, Carlos. Derecho Internacional Privado. Pg. 29.
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leyes entre diferentes Estados. Es necesario aclarar que es imprescindible la

presencia de dos o ms Estados para que se d un conflicto.
2. CARCTER DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
El profesor Echemenda seala cuatro caracteres del Derecho Internacional

Privado que son:
Es un derecho positivo. Est contenido en la legislacin de los

Estados.
Sus normas se refieren a intereses individuales. Por tener como

destinatarios ltimos de sus normas jurdicas a las personas individualmente
consideradas, responde a intereses particulares, por lo que se excluye de su campo
de aplicacin al Estado, siempre que este acte por s en una relacin de carcter
pblico o de soberana con otros Estados, campo propio del Derecho Internacional
Pblico.
Es un derecho para aplicar derecho. Las normas del Derecho

Internacional Privado son de naturaleza adjetiva, es decir, que sealan en orden
terico, los lmites en espacio para el ejercicio del Derecho Nacional y en orden
prctico los de la aplicacin de cada ley promulgada y vigente.
El Derecho Internacional Privado hacia la universalidad. Es decir,

busca la uniformidad sustantiva con vista a lograr un Derecho Internacional Privado
nico.
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3. OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Precisar el objeto del Derecho Internacional Privado es una tarea ardua dentro
de la disciplina en estudio.
Se entiende por objeto el asunto o materia de que trata una ciencia. El Doctor
Jos Miguel Echemenda, refirindose al objeto dice: "Al fijarse los lmites en el
espacio internacional, surge la norma aplicndose a la relacin jurdica que es objeto
del Derecho Internacional Privado; norma y relacin jurdica, son pues, los elementos
6
con los que hay que contar" y aclara que el objeto del Derecho Internacional
Privado es la determinacin de la ley aplicable a la relacin jurdica con elementos
extranjeros.
Segn el prestigioso maestro francs J. P Niboyet, el Derecho Internacional

Privado tiene un triple objeto:
La Nacionalidad:
Es un vnculo poltico y jurdico que relaciona a un individuo con un Estado. La

importancia de la nacionalidad en esta materia puede apreciarse al considerar que
todo individuo debe tener una nacionalidad, ya que el Estado est constituido por
individuos y no es posible concebir un Estado sin individuos.
Todo Estado deber determinar la condicin mediante la cual considera a los

individuos como nacionales suyos; esto quiere decir que deber definir su propia
sustancia. En el Estado hay un inters vital en los asuntos referentes a la
nacionalidad, pues existen diversas obligaciones que derivan precisamente de la
condicin nacional que ostente un individuo. Ejemplo de esto es el servicio militar.
Los nacionales por otra parte, invocan a su vez derechos que no se les concedera si
6
Echemendia Garca, Jos Miguel. Derecho Internacional Privado. Pg. 48.
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no se hubiese establecido previamente un vnculo poltico, como es el derecho de

elegir y ser elegido en los comicios de su Estado.
La condicin de los extranjeros:
Los individuos se dividen en dos categoras: los nacionales y los no nacionales

o extranjeros. El objeto de la nacionalidad es, precisamente, el de establecer esta
separacin. Una vez efectuada esta primera e indispensable clasificacin, es preciso
determinar cules son los derechos que los extranjeros ostentan en cada pas, que
generalmente son los polticos, los pblicos y de los exclusivamente privados.
El inters de esta materia se limita sobre todo, a los derechos privados; as

surgen las interrogantes siguientes: un extranjero puede invocar el derecho a
contraer matrimonio?, podr divorciarse?, podr ser heredero o legatario y
contratar y utilizar las diversas formas del comercio jurdico?, se conceder a los
extranjeros el disfrute de los derechos civiles, o quedarn estos, por el contrario,
reservados a los nacionales o subordinados a condiciones especiales?
Tan complejo es el problema de la condicin de los extranjeros, que al igual

que la nacionalidad, tambin afecta al Estado. En efecto que sucedera si se le
otorgasen a los extranjeros derechos muy amplios? Se corre el riesgo de provocar
una inmigracin excesiva de ellos con gran perjuicio para la vida nacional, ya que
nunca se dejarn asimilar por el pas de adopcin, por lo que se ven perjudicados los
Estados involucrados. Si por el contrario, los extranjeros encuentran inconvenientes
serios, se decidirn quizs a solicitar la naturalizacin; a no ser que prefieran dejar el
pas.
Existe una conexin ntima entre el problema de la nacionalidad y el de la

condicin de los extranjeros. El Estado que tenga inters en acoger a muchos
extranjeros procurar hacer fcil la obtencin de su nacionalidad y difcil la situacin
de extranjeros. Por el contrario si el Estado no pretende absorber extranjeros por
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considerar que tiene bastante con su propia poblacin, podr mostrarse ms

exigente para conceder su nacionalidad y ms tolerante en cuanto a la condicin de
los extranjeros.
Otro de los puntos importantes sobre este tema es la similitud de la ley que lo
regula. A ttulo de ejemplo decimos que para determinar la nacionalidad de un
individuo con respecto a Espaa, o los derechos de que un extranjero goza en
Espaa, las respectivas leyes espaolas acerca de la nacionalidad y la condicin de
los extranjeros son las nicas competentes. Lo mismo puede decirse de los dems
pases, no es preciso justificar esta solucin, evidentemente, determinar a los
nacionales de un Estado, es un acto de soberana independiente.
Por lo que se refiere a la condicin de los extranjeros, la solucin es diferente,

negar a un Estado el derecho de determinar en su territorio con absoluta
independencia los derechos de que han de gozar los extranjeros, sin preocuparse de
las legislaciones de los dems pases, implicara una restriccin de la soberana del
mismo en su parte ms sagrada. Conviene, sin embargo, asegurar al extranjero el
mnimo de derechos exigidos por el respeto a las reglas del Derecho de Gente.
El conflicto de leyes y el respeto de los derechos adquiridos.
Es importante sealar que los conflictos de leyes nacen de la diferencia entre

las diversas legislaciones existentes, as mismo se debe mencionar que los
problemas originados por los conflictos de leyes son los ms difciles de resolver
dentro del Derecho Internacional Privado. En efecto, hay que determinar la ley
aplicable al origen o extincin de los derechos una vez creados y el medio de
hacerlos respetar, ya que la necesidad de escoger entre diversas leyes es el medio a
travs del cual se le da solucin al problema del conflicto de leyes. Si se empieza por
afirmar que jams se aplicar en un pas una ley extranjera, ningn conflicto de leyes
podra surgir. De aqu la necesidad de un sistema general, destinado a fijar los lmites
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de aplicacin de las leyes respectivas, este es precisamente el objeto del problema

del conflicto de leyes.
Es fundamental no confundir entre s estos. El problema de la condicin de los

extranjeros y el del conflicto de leyes. De no tener esto en cuenta, lo cual acontece
con demasiada frecuencia, se corre el riesgo de llegar a errneas conclusiones.
Estos dos problemas son en efecto, muy diferentes, diferencias que son visibles
desde los siguientes aspectos:
En cuanto al orden en que se plantean:
Referente al primero, el problema de la condicin de los extranjeros se

presenta siempre, invariablemente, antes del problema del conflicto de leyes. No
existe un solo caso en que el orden de estos dos factores se encuentre invertido. Dos
ejemplos nos darn la explicacin.
Si un extranjero quiere contraer matrimonio en Nicaragua con una

Nicaragense, es necesario averiguar cual es la ley aplicable a este matrimonio,
considerando sus diversas condiciones de fondo y de forma. Es una cuestin de
conflictos de leyes. Pero antes de llegar a esa fase del problema, una cuestin previa
se plantea indefectiblemente cada vez que un extranjero es parte en el caso, la de
saber si dicho extranjero tiene en Nicaragua el disfrute del derecho que invoca.
En caso contrario, es difcil investigar cul es la ley aplicable. Para llegar hasta
la cuestin del conflicto de leyes se necesita, ante todo, que el extranjero tenga en
Nicaragua el derecho de contraer matrimonio. Por tanto, lgicamente nuestros dos
problemas se plantean uno despus del otro, correspondiendo a dos momentos
distintos y sucesivos del Derecho Internacional Privado.
Otra situacin similar se presentara en caso que una extranjera quiere

ejercitar en Nicaragua su derecho de hipoteca legal sobre inmuebles que su marido
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posee en el territorio Nicaragense. Es evidente que, antes de saber si dicha

extranjera posee esta hipoteca segn la disposicin de la ley competente, es preciso
saber si a las mujeres extranjeras o a los extranjeros en general se les otorga en
nuestra legislacin el disfrute del derecho de hipoteca legal. Si se negase ese
derecho a las mujeres extranjeras, la cuestin, en principio, estara terminada, pues
el segundo problema no podr plantearse.
En cuanto a la ley aplicable a su solucin:
El inters de no confundir estos dos problemas se manifiesta prcticamente al

darle solucin a cada uno de ellos.
Como se ha expuesto, en la Nacionalidad y la Condicin de los Extranjeros, la

ley de cada pas es la nica que determina los derechos de que los extranjeros
gozan en dicho pas. Ejemplo: en Espaa, la ley espaola es la que exclusivamente
debe ser consultada para determinar que los extranjeros puedan invocar tal o cual
derecho, haciendo abstraccin de lo que disponga las leyes extranjera. Aqu poco
interesa que un extranjero tenga en su pas el derecho a comprar inmuebles si en el
pas de la situacin de origen se le niega ese derecho. No existe por tanto, ninguna
dificultad para averiguar cul ley es preciso consultar; esta ha de ser necesariamente
la ley del pas donde la cuestin se plantea, la del pas donde el extranjero invoca el
goce de un derecho.
Si por el contrario, se trata de una cuestin de conflictos de leyes, la ley

aplicable ser infinitamente variable: se aplicar la ley competente en virtud de las
reglas de los conflictos de leyes, ya sea la ley espaola, o ya sea la ley extranjera. Es
as que en materia de matrimonio se admite que la capacidad para contraerlo se
regir por la ley nacional de los contrayentes.
El jurista cubano Snchez de Bustamante, tambin se refiere al objeto y dice

que el objeto de esta ciencia, o sea la misin a que responde y la que pretende
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obtener, est determinada en su definicin. Sigue diciendo que hay que partir de la
vida simultnea de las naciones e indagar cuales son los lmites en el espacio de su
competencia7.
Cada poder soberano dicta sus leyes para las cosas, para las personas y para
todas las relaciones jurdicas; ms no con el intento de que obliguen a todas las
personas y a todas las cosas. La potestad no puede ser ilimitada sino a condicin de
ser nica, y cuando coexisten legtimamente varias leyes importa decidir las
relaciones jurdicas a que alcanza cada una, de otro modo, hay que precisar la esfera
de accin que respectivamente corresponde, el cual determinar la fijacin en el
espacio de este lmite constituyendo el verdadero objeto del Derecho Internacional
Privado.
Adems el ilustre maestro Martn Wolf dice que Cundo se dan hechos
positivos con puntos de conexin con el extranjero, la cuestin de qu consecuencias
jurdicas deban tener tales hechos, slo puede resolverse determinando previamente
cul es la ordenacin jurdica de donde debe tomarse la respuesta a aquella
cuestin. Esta determinacin es misin del Derecho Internacional Privado8.
As como Niboyet contempla una de las mejores explicaciones acerca del

objeto, tambin el connotado jurista Uruguayo Quintn Alfonsn divide el objeto del
Derecho Internacional Privado en dos concepciones: una es la clsica, la que seala
que el Derecho Internacional Privado tiene por objeto establecer la ley nacional
competente para regir la relacin extranacional, entendiendo que dentro de esta
concepcin las relaciones extranacionales slo pueden ser regidas por un derecho
material nacional, correspondiendo al Derecho Internacional Formal determinarlo;
otra es la que sostiene que la relacin jurdica extranacional, no se rige por ningn
derecho material nacional9.
7
Snchez de Bustamante y Sirven, Antonio. Ob. cit. Pg.26.
8
Wolff, Martin. Derecho Internacional Privado. Pg. 12.
9
Alfonsn, Quintn. Teora del Derecho Privado Internacional. Pg. 170.
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Arellano Garca plantea que el Derecho Internacional Privado material tiene

una gran desventaja. No est formulado concreta y enteramente como lo estn los
cdigos nacionales y ms an, nunca podr estarlo porque la sociedad extranacional
carecer siempre, por su propia naturaleza, de un rgano legislativo. No obstante,
existen fragmentos de ese Derecho en tratados internacionales, en los intentos de
unificar las legislaciones nacionales y en el Derecho Consuetudinario10.
Agrega Arellano que "en cambio la concepcin clsica cuenta con la ventaja
de que el Derecho Internacional Privado que ella propone, no requiere complicadas
formulaciones del derecho material, sus normas son puramente formales y pueden
ser articuladas en sistemas completos y accesibles, algunas de las cuales ya son
tradicionales, como los tratados de Montevideo de 1889 y el Cdigo de Bustamante
de192811.
Segn la opinin del doctor Eduardo Arellano el Derecho Internacional Privado

tiene, hoy por hoy, el objeto puramente formal de sealar la vigencia espacial de las
normas jurdicas de ms de un Estado, determinando qu norma jurdica es la
aplicable y no tiene asignado el papel de establecer el contenido de la norma jurdica
aplicable.
J. Jitta le asigna un mayor alcance al sostener que: "El Derecho Internacional

Privado exige un mtodo ms amplio, un mtodo que permita a nuestra ciencia, no
slo resolver los conflictos, sino someter tambin al Derecho las relaciones privadas
que surjan en la sociedad universal12.
De esta forma se podr dejar claro que la misin del Derecho Internacional
Privado es la de fijar la vigencia espacial de la norma de Derecho cuando una
situacin jurdica est vinculada a ordenamientos jurdicos de ms de una identidad
soberana.
10
Arellano Garca, Carlos. Ob. cit. Pg. 29.
11
Ib Idem. Pg. 30.
12
J. Jitta. Mtodo de Derecho Internacional Privado. Pg. 49.
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4. CAUSAS QUE JUSTIFICAN LA EXISTENCIA DEL DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO.
Las normas jurdicas no podran subsistir en la actualidad aisladas unas de

otras. Su coexistencia es necesaria debido al carcter social que poseen, en
consecuencia, se necesitan una a otra para la satisfaccin de la existencia propia, el
auxilio, el apoyo y cooperacin de las dems. Es fcil observar la obra humana de
unin social, pero no la de supremaca material o poltica, esto exige que cada pas
debe de reconocer dentro de cierta esfera el poder de los otros y acepte la aplicacin
justificada de su Derecho. Es por ello que la comunidad jurdica universal tiene su
verdadero fundamento en el Derecho Internacional Privado.
Existen varias causas que justifican la existencia del Derecho Internacional

Privado, entre las que tenemos:
La Independencia de las Naciones: No se puede negar que gracias a

la independencia entre las naciones surge con la plenitud de sus caracteres y de sus
dificultades el Derecho Internacional Privado. De no existir independencia entre las
naciones, las normas legislativas de todas estas seran idnticas, por lo que no se
suscitaran conflictos de leyes y no sera necesaria la existencia del Derecho
Internacional Privado.
La Diversidad Legislativa: Esto impone la necesidad prctica de esta

disciplina, aunque desde el punto de vista puramente terico, basta que hayan leyes
emanadas de diferentes soberanas para que importe determinar los lmites de cada
una, por ms que sea idntico su contenido.
La Concurrencia de Leyes: Segn el seor Fernndez Prida. Es un

hecho necesario y un factor indiscutible para la existencia del Derecho Internacional
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Privado. Habiendo diversos focos legislativos de accin simultnea, cada uno de

ellos sirven de lmite material a los restantes13.
Competencia Preferente de Soberana: Es otra de las causas

determinantes en la vida del Derecho Internacional Privado. Esta afirmacin es cierta
hasta el punto que ha podido reducirse, toda esta ciencia, a un problema de
competencia internacional, consagrndola a decir cul de varias legislaciones estn
llamadas antes que las otras a regular los hechos generadores del derecho.
La Semejanza de Civilizacin entre los Pueblos: A diario se presenta

la posibilidad de que los ciudadanos de una nacin ejerciten en las otras sus
derechos civiles de acuerdo con las reglas del Derecho Internacional Privado. Sin
esos derechos, los principios a que obedece su regulacin no seran recprocos y
surgiran privilegios de extraterritorialidad o aplicacin regresiva del orden pblico
internacional.
La Naturaleza Cosmopolita de los Pueblos: La naturaleza no ha

querido encadenar la vida de un ciudadano al pas en que se nace, y si no
pudiramos salir de la patria, ni atravesar los mares, ni conocer las instituciones de
otros pueblos, no estara entonces la civilizacin a las alturas de haber alcanzado su
enorme desarrollo actual.
5. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL.
El Derecho Internacional tiene su propio gnesis en la expresin fuente, del

latn fons, fontis, es el manantial de agua que brota de la tierra, y aplicada
metafricamente a la ciencia del Derecho, alude al origen de las normas jurdicas.
Dos son los tipos de fuentes vlidamente aceptadas: fuentes internas y externas.
13
Fernndez, Prida. Citado por Snchez de Bustamante. Ob. cit. Pg. 25.
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5.1. FUENTES INTERNAS DEL DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO:
5.1.1 La Ley:
Es la primera y ms importante de estas fuentes. Las normas del Derecho
Internacional Privado, generalmente, se encuentran insertas en la legislacin
nacional de cada Estado, visibles en la mayora de los casos en los cdigos civiles y
en otras leyes dispersas, de lo que se deduce que cada Estado posee su propio
Derecho Internacional Privado y que este se crea o nace a travs del proceso
legislativo.
En concreto se puede decir que en la historia de la mayora de los cdigos

civiles, se pueden tener a la vista preceptos de Derecho Internacional Privado
dispersos, es decir que por regla general sus normas no se encuentran estructuradas
ni sistematizadas, ms bien, sus normas se encuentran en las normas o leyes
fundamentales, leyes de extranjeras y sus reglamentos, as como en leyes internas
referidas a temas especficos.
5.1.2 La Jurisprudencia:
Al respecto el maestro Rafael de Pina, citado por el MSc. Luis Monjarrez opina
que: "La jurisprudencia consiste en el criterio uniforme manifestado reiteradamente
en la aplicacin del Derecho por el tribunal superior o supremo, contenido en las
sentencias, y tiene por finalidad obtener una interpretacin uniforme del Derecho
Nacional en los casos que la realidad presente a los jueces14.
En algunos pases la Jurisprudencia es concebida como un elemento auxiliar y

no como fuente, tal es el caso de Nicaragua, situacin visible al Arto. 443 Pr. Para
otros, en cambio, s constituye fuente, en aquellas materias en las que el silencio es
14
De pina, Rafael. Citado por Luis Monjarrez. Apuntes Elementales de Derecho Internacional Privado. Pg. 20.
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suplido por la repeticin prolongada, en el tiempo, de una norma jurisprudencial de

Derecho Internacional Privado.
En Nicaragua, el artculo XVII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil vigente,
cuando se refiere a la integracin de la ley, slo seala la analoga y los principios
generales del Derecho, dejando por fuera la jurisprudencia. Sin embargo, el Arto.
443Pr habla de la aplicacin de otras normas para resolver las pretensiones que las
partes sometieron a conocimiento de un juez. En el numeral segundo precepta la
aplicacin de la jurisprudencia como uno de los mtodos o procedimientos de
integracin de la ley.
5.1.3 La Costumbre:
Existen dos posiciones al respecto del tipo de fuente que constituye la
costumbre, unos doctrinarios consideran a la costumbre como una fuente primaria y
otros como secundaria. Segn el profesor guatemalteco Don Jos Matos "La
costumbre es el conjunto de reglas y prcticas a las cuales se acude en todos los
pases cuando se trata de relaciones jurdicas que contienen elementos extraos y
que se han formado bajo la influencia de necesidades comunes que en todas partes
se experimentan de la misma manera15.
Contina Matos diciendo que la costumbre constituye un rol importante, ya

que suple de alguna forma las lagunas que sufre el Derecho. Adems tiene gran
importancia en aquellos pases que pertenecen al sistema del common law y donde
la costumbre llena los requisitos objetivos y subjetivos. A contrario sensu, en los
pases que se ubican en la esfera del sistema del status law, la costumbre tiene un
valor auxiliar como medio de interpretar la ley16.
Por el contrario, Niboyet manifiesta: Que la costumbre no ocupa un lugar

secundario, sino primario ya que muchos tribunales aplican diariamente reglas que
15
Matos, Jos. Curso de Derecho Internacional Privado. Pg. 35.
16
Ib dem. Pg. 37.
_____________________________________________________
son puramente consuetudinarias que tienen fuerza de ley, ejemplo de ella tenemos:
La regla que enmarca que los bienes muebles siempre seguirn a la persona, regla
de la jurisprudencia francesa que tiene tanta fuerza como una ley escrita"17.
5.1.4 La Doctrina Cientfica:

La misma carece de fuerza vinculante u obligatoria y no reviste autoridad por
s misma, pero s ejerce una notable influencia en el Derecho Internacional Privado.
En Nicaragua, la Doctrina es uno de los elementos auxiliares a travs de los cuales
los Jueces o Tribunales pueden resolver una cuestin en caso que le faltasen los
elementos para hacerlo segn se enmarca en el Arto. 443Pr. numeral cuarto.
5.2 FUENTES EXTERNAS DEL DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO.
5.2.1 Los Tratados Internacionales:

El Dr. Echemenda dice que tanto la ley como los tratados y convenciones se
convierten en normas internas de un pas en virtud de la incorporacin del tratado al
sistema jurdico interno del pas18.
Don Jos Yanguas Messia, dice que hay quienes argumentan contra el
tratado, que la obligatoriedad de ste alcanza a los Estados que los suscribieron pero
no a los particulares, en tanto el legislador interno no lo convierte en ley, por lo que
evidentemente es imperiosa la necesidad de que el legislador ratifique la firma de un
tratado para que ste y su contenido pasen a formar parte de la legislacin nacional
de cada pas y que se convierta en obligatorio para sus ciudadanos19.
Siguiendo con el tema, el jurista Jos Matos define a los tratados como Los
acuerdos que celebran los Estados mediante ciertas formalidades y por medio de las
17
Niboyet, J. P. Ob. cit. Pg. 45.
18
Echemenda Garca, Jos Miguel. Ob. cit. Pg.168.
19
Yanguas Messia, Jos. Citado por MSc. Luis Monjarrez. Ob. cit. Pg. 56.
_____________________________________________________
autoridades que tienen el poder de representarlo, de conformidad con la Constitucin

de cada uno de ellos, con el objeto de establecer modificar o extinguir relaciones
jurdicas obligatorias20.
Como ejemplo de tratado multilateral se tiene la Convencin de Derecho

Internacional Privado o Cdigo de Bustamante suscrita durante la VI Conferencia
Internacional Americana, el veinte de febrero de 1928 en la ciudad de La Habana y
publicado en la gaceta No 206 del dieciocho de septiembre de 1930; y como ejemplo
de tratado bilateral, el Convenio sobre la doble nacionalidad, suscrito entre el Reino
de Espaa y la Repblica de Nicaragua en julio de 1961; as como el Convenio sobre
extradicin suscrito por los mismos pases en 1997.
En la Constitucin Poltica vigente se establece que el Poder Ejecutivo tiene

las atribuciones de negociar, celebrar y firmar tratados, convenios o acuerdos
internacionales (Arto. 150 inciso 8 Cn.) y que es atribucin del Poder Legislativo
aprobar o rechazar los tratados internacionales (Arto. 138 inciso 12 Cn.).
5.2.2 La Jurisprudencia Internacional:

Para algunos autores como Pacchioni, la jurisprudencia internacional es
rechazada como fuente por considerar que la misma tiende a favorecer ciertas
legislaciones con preferencias a otras. Autores como Niboyet la aceptan pues dicen
que interpreta y sanciona la costumbre21.
Niboyet agrega que no existe, en realidad, una verdadera jurisprudencia

internacional. Los Estados se obligan por medio de tratados, pero fuera de ellos, a
ninguna autoridad superior corresponde solucionar los litigios de orden privado, ni
menos an, ejecutar estas decisiones. Contina argumentando que no es imposible
que en el porvenir lleguen a crearse jurisdicciones internacionales permanentes
destinadas a interpretar los tratados y a procurar la uniformidad de la jurisprudencia.
20
Matos, Jos. Ob. cit. Pg. 30.
21
Niboyet, J.P. Op. Cit Pg. 50.
_____________________________________________________
As mismo considera que la justicia internacional no funciona ms que para

los conflictos entre los Estados, habiendo conocido ya un cierto nmero de
cuestiones de Derecho Internacional Privado tales como la nacionalidad, la condicin
de los extranjeros, los conflictos de leyes, entre otras.
Queda claro entonces que no basta, en efecto, con codificar el Derecho

Internacional Privado por medio de tratados, pues la uniformidad que con ello se
busca queda destruida ante la ausencia de un Tribunal Regulador.
El MSc. Luis Monjarrez Salgado, aclara en su libro Apuntes Elementales de

Derecho Internacional Privado que: Aqu en Centro Amrica funciona ya la Corte
Centroamericana de Justicia, con sede en Managua, Nicaragua22 que institucionaliza
al Sistema de Integracin de Centro Amrica (SICA). Adems, en Europa tambin
funciona con mayor impulso la Unin Europea23, el Tribunal de Justicia de las
Comunidades Europeas que ya ha conocido sobre casos de Derecho Internacional
Privado"24.
Adems, como se sabe, la Corte Internacional de Justicia constituye un

rgano de jurisdiccin permanente tanto en el Derecho Internacional Pblico como en
el Privado, pero en este ltimo de manera ms limitada. Es de esta forma como se
hace constar que la mayora de los pases tienen rganos superiores de carcter
internacional a los cuales recurrir en caso de presentarse conflictos, los que a su vez
tratan de resolverlos a travs de una sentencia, que en la mayora de los casos se
convertir en jurisprudencia de carcter internacional, pues no se trata de un Estado
en particular dirimiendo una cuestin interna, sino de dos, dirimiendo una cuestin
que les atae a ambos.
22
Creada por el protocolo de Tegucigalpa de Diciembre de 1991.
23
Creada a partir del tratado de Maastricht del 7 de febrero de 1992.
24
Monjarrez Salgado, Luis. Ob. cit. Pg. 3O.
_____________________________________________________
5.2.3 La Costumbre Internacional:

Es una de las fuentes ms importantes para la Aplicacin del Derecho
Internacional Privado, ya que a travs de los usos y costumbres, o sea de la praxis
invetarata del comercio se han desarrollado sistemas expeditos para una mejor
comercializacin de bienes y servicios.
_____________________________________________________
CAPTULO II.
_____________________________________________________
APLICACIN DE DERECHO EXTRANJERO.
1. CONCEPTO DE APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO.
En este apartado es importante mencionar que no existe un concepto preciso

sobre el tema objeto de este estudio, por lo que se consultaron diversos autores para
dar un concepto lo ms aproximado posible.
Al respecto, el maestro Jos Matos en su libro Curso de Derecho Internacional

Privado, muestra una idea sobre el concepto y objeto de la Aplicacin del Derecho
Extranjero al afirmar que fue criterio generalmente admitido por largo tiempo, y que
perdura an en los jurisconsultos anglo-americanos, que la Aplicacin del Derecho
Extranjero en el territorio de un Estado depende absolutamente del consentimiento
expreso o tcito de ste y que al admitirlo, los tribunales no proceden conforme un
deber sino por utilidad y conveniencia recproca entre las naciones25.
Sin embargo, seala el mismo autor, el concepto moderno ha reformado

aqul criterio, hasta convertirlo en lo que es hoy, un deber impuesto a los Estados
por la Comunidad Jurdica Internacional, base necesaria para la existencia del
Derecho Internacional Privado26.
No puede obviarse que la nica forma de encontrar un concepto de Aplicacin

de Derecho Extranjero es desglosando el mismo para analizarlo por partes, es por
ello que el jurista Julin Verplaetse realiza una divisin de dicho concepto
plantendola de la siguiente forma:
25
26
Ib idem. Pg. 114.
_____________________________________________________
La Aplicacin de Derecho Extranjero postula la aclaracin del concepto; Que

es Extranjero? Y Que es ese Derecho? Extranjero, debe recordarse, es todo lo que
no es nacional. Pero la vertiente positiva, en el Derecho Internacional Pblico,
confiere al extranjero un sentido ms limitado, en Derecho Internacional Pblico el
reconocimiento de los Estados confiere a los extranjeros un valor jurdico, una
proteccin que es sinnimo de Derecho. En lo que a Derecho respecta, un conjunto
de problemas se relaciona con la pregunta acerca de si el Derecho Extranjero,
cuando se aplica por virtud de una norma de colisin del derecho del foro, tiene valor
de derecho o de mero hecho27.
El Maestro Guillermo Cabanellas no da un concepto preciso sobre Aplicacin

de Derecho Extranjero, slo expresa lo siguiente respecto al Derecho Extranjero:
Para cada nacin independiente, el de ndole positiva de todos los dems pases. En
principio, por la territorialidad de las leyes, cada Estado slo aplica, en los conflictos
judiciales, su propio rgimen jurdico. Sin embargo por ser los litigantes extranjeros o
por diversas situaciones los tribunales se ven en la necesidad de admitir el derecho
extranjero, en este punto se plantea la necesidad de probar el sentido y vigencia de
la norma que se est tratando de aplicar28.
Una vez planteadas las ideas de los autores antes citados al respecto de los
trminos Aplicacin de Derecho y Derecho Extranjero, se brinda un concepto con los
requisitos que se consideran necesarios para tener una nocin propia sobre
Aplicacin de Derecho Extranjero, llegando a la siguiente premisa:
La Aplicacin del Derecho Extranjero es el proceso mediante el cual una

legislacin se auxilia de otra, para dar respuesta a aquellos conflictos cuya resolucin
pudiera involucrar dos o ms legislaciones, para llenar ciertos vacos que la misma
posea, y para resolver cualquier situacin que amerite el uso o aplicacin de una
legislacin extranjera.
27
Verplaetse Julin. Derecho Internacional Privado. Pg. 354.
28
Cabanellas, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Tomo III. Pg. 132 y 133.
_____________________________________________________
2. FUNDAMENTO DE LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO EN

LA DOCTRINA.
Cuando se habla de fundamento en lenguaje comn o coloquial, se entiende

que se habla del principio o base de una cosa; en materia jurdica, se entiende como
fundamento la razn o motivos de un juicio; ahora bien respecto a la Aplicacin del
Derecho Extranjero, el fundamento es la razn, motivo o causa de su existencia.
Esas causas son en primera instancia, la existencia de la voluntad jurdica

entre los Estados, ya que la relacin jurdica con elementos extranjeros no es
suficiente, por s sola, para que un Derecho Extranjero sea aplicado. Adems es
necesario contar con la coexistencia de los distintos sistemas jurdicos como son el
comon law, aplicado en los pases anglosajones como Estados Unidos e Inglaterra;
el anglo-romano, aplicado en Italia, Espaa y Nicaragua, entre otros; el hind; el
islmico, que fundamenta sus bases en el Corn y est conformado por todos los
pases rabes y nor-africanos; y el asitico usado en el Lejano y Antiguo Oriente.
La Comunidad Jurdica Internacional est conformada por todos estos

sistemas jurdicos, cada uno de los cuales poseen elementos que los caracterizan y
los diferencian, tanto en su sentido como en su alcance. Es por ello que debe
reflexionarse y plantearse la siguiente pregunta cul sera la importancia de estas
diferencias? La respuesta es muy sencilla, la norma jurdica es la que constituye la
fuente del Derecho Internacional Privado, pero adems debe recordarse que pese a
las diferencias existentes entre los sistemas jurdicos, no debe entenderse que las
legislaciones modernas no pueden auxiliarse unas con otras, por el contrario ese es
el objeto de la Aplicacin del Derecho Extranjero.
A ttulo de ejemplo se puede mencionar a Francia y Espaa, sus races y

doctrinas se ubican dentro de un mismo sistema jurdico, pero cada Estado legisla
dentro de s mismo de forma diferente, ya que su realidad cultural, econmica y
_____________________________________________________
social, varan en cada uno de ellos. Todo esto se conoce en la ciencia del Derecho
Internacional Privado como Diversidad Legislativa.
Otra causa es la existencia de la Comunidad Jurdica Internacional, segn el

Doctor Echemenda, "esta constituye el factor determinante de la Aplicacin del
Derecho Extranjero, as como la existencia de un orden jurdico diverso y el respeto
de las diferentes leyes de los Estados29.
Al respecto, el maestro Luis Monjarrez, cita al Dr. Snchez de Bustamante y

Sirven, manifestando que la Comunidad Jurdica Internacional, es la unin de los
Estados para lograr con sus esfuerzos comunes el pleno ejercicio de sus fines y la
satisfaccin de sus necesidades30.
Tambin se seala como causa de la Aplicacin de Derecho Extranjero, la

existencia de elementos de hecho y de derecho. Dentro de los primeros encontramos
la naturaleza cosmopolita del hombre ya que la direccin fundamental de la
civilizacin moderna es confirmar la unidad humana y servirse de ella para el bien
comn, y dentro de los segundos, la coexistencia jurdica de los Estados.
Es por ello que cada Estado reconoce los Derechos y jurisdiccin de los
dems, y lo lgico y natural es que se fije la competencia de sus jueces y que ellos
apliquen su propio Derecho. De esta forma se puede decir que la Aplicacin del
Derecho Extranjero presenta una cierta analoga con el Derecho Transitorio o
Temporal, pues as como el Derecho Transitorio determina cundo se debe aplicar la
ley actual o la antigua, el Derecho Internacional Privado determina cundo debe
aplicarse la ley del foro o la ley extranjera. El primer caso se trata de un conflicto de
leyes en el tiempo, el segundo de un conflicto de leyes en el espacio.
29
Echemendia Garca, Jos Miguel. Ob. cit. Pg. 114.
30
Monjarrez Salgado, Luis. Ob. cit. Pg. 54.
_____________________________________________________
2.1 FUNDAMENTO DE LA APLICACIN DEL DERECHO

EXTRANJERO EN NICARAGUA.
Diversas son las causas que permiten la Aplicacin del Derecho Extranjero en
una determinada legislacin. Respecto a este tema puede decirse que existe una
similitud con las causas que justifican la existencia del Derecho Internacional Privado,
pues en primer lugar la Aplicacin del Derecho Extranjero es una tarea que se realiza
dentro del Derecho Internacional Privado y segundo porque sus objetivos son casi los
mismo, ya que ambos, aunque de manera separada, buscan contribuir a la solucin
de conflictos de cualquier ndole.
De esta manera se seala que existen una serie de causas por las que se
aplican el Derecho Extranjero en Nicaragua, entre ellas se encuentran:
La voluntad jurdica entre los diferentes Estados con los cuales

Nicaragua ha suscrito acuerdos, tratados y convenios para resolver situaciones de
orden civil, comercial, administrativo, penal etc.
La diversidad de legislaciones vigentes para resolver una relacin
jurdica determinada de carcter internacional.
La conformacin de la Comunidad Jurdica Internacional, para que
Nicaragua junto con los dems pases, en funcin de sus propios intereses, pueda
llevar a cabo el cumplimiento de sus necesidades a travs de objetivos comunes.
El actual auge del comercio internacional, ya que al crecer ste, se
realizan contrataciones entre personas que tienen diferentes nacionalidades, por lo
que al momento en que se presente el incumplimiento de alguna obligacin emanada
de esos contratos, ser necesaria la aplicacin de normas de una u otra legislacin
para resolver el conflicto.
En busca de una mejor comprensin, se ha hecho la siguiente clasificacin de

las causas que justifican la Aplicacin del Derecho Extranjero:
_____________________________________________________
2.1.1 Por ordenarlo la ley nacional:

En un campo meramente legal, la Aplicacin del Derecho Extranjero en
Nicaragua encuentra su fundamento en diversas normas, dispersas en varios
cuerpos de leyes, en los que se logra apreciar la autorizacin para que dicha
aplicacin pueda realizarse.
Evidentemente, si se analiza la legislacin nicaragense en busca de dichas

normas, debe iniciarse por la Carta Magna de la Repblica, que es la Constitucin
Poltica vigente, que rige a todos los nicaragenses. Sobre el tema, el Arto. 46 Cn.
seala una serie de instrumentos de carcter internacional que Nicaragua ha firmado
y ratificado con otros Estados, tales como la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos; la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; el
Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales as como
tambin la proteccin de la que gozan todas las personas en el territorio nacional. La
importancia de este artculo radica en que al citar todos esos instrumentos
internacionales se da una autorizacin para la Aplicacin del Derecho Extranjero.
As mismo el Arto. 138 Inc. 12 de la Constitucin Nicaragense enumera las

atribuciones del Poder Legislativo, entre las cuales se estipula la de aprobar o
rechazar los tratados, convenios, pactos, acuerdos y contratos internacionales que
Nicaragua firma con diferentes Estados sobre un sinnmero de materias.
Este artculo enmarca la responsabilidad del Poder Legislativo de ratificar o no

todos los instrumentos que Nicaragua firma con los dems Estados. Lo relevante en
este punto es que en virtud de esta aprobacin se dar la Aplicacin del Derecho
Extranjero, ya que de no aprobarse el instrumento que ha sido remitido a dicho
poder, las normas contenidas en l seran inaplicables, debido a que la ratificacin
que hace el Poder Legislativo es vital para que dicho instrumento tenga valor y
vigencia en la legislacin nacional.
_____________________________________________________
Igualmente en el Arto. 164 Inc. 9 de la Constitucin Nicaragense son

enumeradas las atribuciones de la Corte Suprema de Justicia, entre las que resalta
conceder autorizacin para la ejecucin de sentencias pronunciadas por tribunales
extranjeros, lo que se lleva a cabo mediante el procedimiento del exequtur que
constituye tambin Aplicacin de Derecho Extranjero.
En este particular, la norma constitucional es clara, ya que autoriza la entrada

al Sistema Judicial Nicaragense de normas procedentes de otros Estados y que a
pesar de que el caso haya sido resuelto fuera del pas, no le quita el carcter de
norma internacional que debe ser ejecutada en Nicaragua, es decir que la aplicacin
de la norma extranjera se hace a travs del cumplimiento y ejecucin de una
situacin jurdica que fue dilucidada fuera de nuestra legislacin.
Una de las ms importantes normas dentro de la legislacin nacional, sobre

Aplicacin de Derecho Extranjero, es la Disposicin Sptima del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil, en la que se precepta la posibilidad de aplicar Derecho Extranjero,
siempre que sea a peticin de parte, debiendo probar el Texto, Sentido y Vigencia de
la norma que pretende aplicarse.
Cabe destacar que de previo a la Aplicacin del Derecho Extranjero debe

examinarse si el pas del cual proviene la norma a aplicar ratific o no el Cdigo de
Bustamante, ya que de haberlo hecho no ser necesaria la carga de la prueba, ni
trmite alguno, pues se presume que los ordenamientos jurdicos se conocen. En
caso contrario, ser necesario que el solicitante pruebe el Texto, Sentido y Vigencia
de la norma que pretende aplicarse siguiendo lo que el Cdigo de Bustamante
establece.
Esta norma es la ms clara habilitacin para que se d la Aplicacin del

Derecho Extranjero dentro de la legislacin nacional, ya que representa el camino a
seguir para una correcta aplicacin y, naturalmente, para resultados satisfactorios en
cuanto a la aplicacin se refiere.
_____________________________________________________
2.1.2 Por mandarlo un tratado internacional:

Los tratados son actos jurdicos mediante los cuales se manifiesta el acuerdo
de voluntades de dos o ms sujetos de Derecho Internacional.
Segn el maestro Jos Matos, Los tratados o convenciones pueden definirse

como los acuerdos que celebran los Estados, mediante ciertas formalidades y por
intermedio de las autoridades que tienen el poder de representarlos de conformidad
al Derecho Constitucional de Cada pas, con el objeto de establecer, modificar o
extinguir relaciones jurdicas obligatorias31.
En caso que la Aplicacin de Derecho Extranjero se presente en virtud de un

tratado, firmado por pases entre s, para resolver determinada situacin; debe en
principio el tratado versar nica y exclusivamente sobre Aplicacin de Derecho
Extranjero, esto es porque puede prestarse a confusin, pues se entendera que si se
aplica cualquier tratado se esta aplicando Derecho Extranjero caso en el cual se
estara incurriendo en un grave error pues el tratado debe ser nicamente sobre
Aplicacin de Derecho Extranjero. Los Estados tiene la facultad de ponerse de
acuerdo sealando una determinada legislacin para resolver una situacin que se
presente en el futuro y que necesite ser resuelta.
Debe recordarse que el tratado es un instrumento por medio del cual los
Estados, suplen ciertas necesidades al contratar con otros sobre materias
determinadas. En el caso de Nicaragua, han sido firmados un sinnmero de tratados
sobre diversas materias, de los cuales se encuentran algunos en el libro
Convenciones Internacionales de Nicaragua de Modesto Valle. Algunos de los
tratados que ah se encuentran son por ejemplo Tratado de amistad y comercio con
los Estados Unidos Mexicanos y Tratado de extradicin con los Estados Unidos de
Amrica.
31
_____________________________________________________
Es muy difcil encontrar un Tratado que verse sobre Aplicacin de Derecho

Extranjero exclusivamente, pero en todos los instrumentos que firma Nicaragua con
los diferentes Estados se encuentra presente su aplicacin pues hay que recordar
que es una de las formas a travs de las cuales se aplica el Derecho Extranjero.
2.1.3 Por convencin entre las partes:

Al hablar de convencin entre las partes, se habla del acuerdo de voluntades
al que llegan los Estados sobre una o varias materias determinadas y que ser
satisfactorio para ambos. Esto es similar al punto que anteriormente se trat debido a
que las partes en este asunto son los mismos Estados contratantes por lo que la
Aplicacin del Derecho Extranjero a travs de tratados o por convencin entre las
partes es prcticamente lo mismo. No se puede perder de vista que esta situacin
tambin es valida para las personas jurdicas, pues si una empresa nicaragense
contrata con una extranjera estas pueden ponerse de acuerdo, por convencin, sobre
que legislacin regir la negociacin.
2.1.4 Por ordenarlo las normas de Derecho Internacional

Privado:
El Cdigo de Bustamante es la mxima norma de Derecho Internacional
Privado a nivel de Amrica Latina para los Estados contratantes que hayan firmado y
ratificado dicho cuerpo de ley. En vista de estas consideraciones se aplicar el
Derecho Extranjero en todos los casos que el Cdigo de Bustamante lo autorice.
Todos los sealamientos anteriores se encuentran contenidos en el Arto. 408

del Cdigo de Bustamante, en el que se expresa que los jueces y tribunales de cada
Estado aplicarn de oficio el Derecho de los dems Estados contratantes, haciendo
uso de los respectivos medios probatorios a su disposicin, esta es una autorizacin
de carcter internacional para todos los Estados que de una u otra forma se
encuentran vinculados a este cuerpo normativo.
_____________________________________________________
3. LA NATURALEZA JURDICA DE LA APLICACIN DEL DERECHO

EXTRANJERO.
El Derecho Internacional Privado no se encuentra directamente interesado en

la casustica jurdica, slo tiende a resolver cuestiones preliminares y especialmente
a precisar en los litigios dudosos cul sistema legal debe ser tomado como base para
su resolucin, o determinar cul tribunal est investido de jurisdiccin para conocer
de la situacin jurdica concreta.
El Derecho Internacional Privado tiene como objeto fundamental determinar la

norma jurdica aplicable a una situacin concreta cuando sta se vincula con dos o
ms normas jurdicas procedentes de Estados diversos.
La norma jurdica aplicable puede ser la nacional; en esta hiptesis habr una
solucin territorial al conflicto de leyes de tipo internacional planteado. Pero puede
suceder que la norma jurdica conflictual declare la aplicabilidad de la extranjera; en
esta hiptesis surge el problema de la naturaleza jurdica.
El Derecho Extranjero aplicable ser el material y no el formal, ya que es el

primero el encargado de regir la situacin jurdica concreta. De tal forma que en
cuanto a la Naturaleza del Derecho Extranjero aplicable, la primera conclusin es que
ste est constituido por el Derecho material y no el conflictual.
Por su parte la aplicacin de normas extranjeras, es un asunto principalmente

tcnico y comparable, se ha llegado a asociar, con un movimiento altamente
especulativo que tiene sus races en el ius gentium o Derecho de Gente. Es por ello
que en cuanto a la aplicacin del Derecho extranjero, la lgica jurdica hace mucho
nfasis de que su naturaleza lo que pretende es decidir cual es la ley interior (lex
fori), a la que ha de sujetarse dichas relaciones.
_____________________________________________________
Muy bien lo seala el jurista francs Carrillo Salcedo, en su libro de Derecho

Internacional Privado, cuando hace un anlisis de la naturaleza jurdica sobre la
Aplicacin del Derecho Extranjero proponindolo de la siguiente manera: La norma
extranjera reclamada por una regla de conflicto, para la justa y adecuada
reglamentacin de un supuesto, de trfico externo, es Derecho, aunque extranjero.
Ante los elementos extranjeros existentes en el supuesto de hecho a regular el
Derecho del foro, prescribe la aplicacin de normas extranjeras por considerar que la
reglamentacin jurdica del caso requiere esa intervencin del derecho extranjero. 32
Por consiguiente, es el respeto a la extranjera de la conexin jurdica

relevante con un ordenamiento extranjero, y el reclamo de este ltimo, lo que
caracteriza a la norma de conflicto y al mtodo de atribucin. De este modo, cada
sistema de norma de conflicto, buscando la solucin mas idnea para un supuesto
con elementos extranjeros, quiere que esa solucin sea contenida en la dimensin
nacional de la ley extranjera reclamada, reconociendo as su ejemplaridad, esto es, la
posibilidad de ser utilizada para la reglamentacin de determinadas relaciones o
situaciones con elementos extranjeros.
Por su parte el doctor Mariano Aguilar Navarro, nos asegura que: La ley
extranjera es norma jurdica aunque esta colocada en una situacin de relativa
inferioridad respecto del Derecho nacional. La ley extranjera por tanto, recalca
enfticamente, es Derecho aunque extranjero, esto es algo distinto de los hechos y
del Derecho nacional, y el tratamiento procesal que recibe, adems de venir
impuesto por exigencias prcticas, no hace sino de poner de manifiesto su peculiar
naturaleza. 33
Segn la doctrina existen cuatro posturas universalmente aceptadas

referentes a La naturaleza jurdica de la Aplicacin del Derecho Extranjero, admitidas
por el Derecho Internacional Privado entre las que destacan las siguientes:
32
Carrillo Salcedo, Juan. Derecho Internacional Privado. Pg. 257.
33
Aguilar Navarro, Mariano. Lecciones de Derecho Internacional Privado. Pg.262.
_____________________________________________________
El Derecho Extranjero considerado como un hecho o un Derecho.
Snchez de Bustamante concibe al Derecho Extranjero no como un hecho

sujeto a prueba de parte de quien lo invoca, si no como un verdadero Derecho
aplicable de manera oficiosa por el tribunal, teniendo las partes la obligacin de
justificar el texto, sentido y vigencia de ese Derecho a travs de la figura Affidvit34.
A contrario sensu, Werner Goldschmidt seala que la remisin a una ley

extranjera por la norma de conflicto para regular una determinada relacin jurdica,
no est dirigida al ordenamiento jurdico del pas de que se trata, indicado a travs
del punto de conexin, sino al uso jurdico extranjero, es decir que indica un hecho y
no un Derecho por exigir del juez35.
Este planteamiento no satisface a Adolfo Miaja de la Muela, Snchez de

Bustamante y otros, que refutan la teora de Golschmidt sealando que la norma de
conflicto declara competente a la legislacin extranjera para regir un determinado
caso en cuanto a norma jurdica se refiere. La aplicacin de ella ofrece ciertas
particularidades respecto a las normas de las leyes del foro que deben ser
examinadas, pero ninguna de estas particularidades es suficiente para transformar el
Derecho en hecho.
Sin embargo, el especialista en Derecho Internacional Privado Julin

Vertplaetse avala la teora de Goldschmidt y seala que La norma de Derecho
Extranjero es un hecho y por tal razn debe de ser probado por la parte que lo
invoca36. Ante esta situacin el doctor Dvalos Fernndez dice que esto es
aplicable en los pases anglosajones y an en los pases latinoamericanos entre ellos
Costa Rica, Guatemala y Mxico37.
34
Es el procedimiento a travs del cual las partes pueden probar el texto, sentido y vigencia del Derecho
Extranjero que pretenden aplicar.
35
Goldschmid, Werner. Citado por Monjarrez Salgado, Luis. Ob. cit. Pg. 160.
36
Verplaetse Julin. Ob. cit. Pg. 128.
37
Dvalos Fernndez, Rodolfo. Citado por Monjarrez Salgado, Luis. Ob. cit. Pg. 139.
_____________________________________________________
Con gran lgica el doctor Alejandro Montiel Arguello instruye que s se acepta
que la ley extranjera es un hecho, su aplicacin no debe ser nunca de oficio, sino que
ser responsabilidad de las partes invocarla y probarla38.
Como podr observarse, sobre esta divergencia doctrinaria de si el Derecho

Extranjero es un Hecho o un Derecho, cada pas observar su situacin y adoptar la
que mejor le convenga ya que cabe advertir que existen tantos Derechos
Internacionales Privados como tantos Estados existen en la tierra.
El Derecho Extranjero considerado como un hecho de carcter

especial.
Otro sector en la doctrina promueve la teora que la norma extranjera se debe

considerar como un hecho pero de carcter especial, desarrollndose esta prctica
en legislaciones como la francesa, en la que si el tribunal est familiarizado con la
norma extranjera, est autorizado para, de oficio, aplicarla y verificar su contenido,
prevaleciendo sin embargo el tratamiento que se le d a una norma extranjera
cuando es considerada como Derecho, es decir, que la parte que la invoca tiene la
carga de la prueba.
Al respecto de este tema el profesor Pietro Castro insiste en el carcter

excepcional que tiene el Derecho Extranjero, considerndolo como norma de
carcter secundario, es decir, dndole un carcter de inferioridad que impide la
aplicacin de oficio, teniendo las partes la oportunidad de alegar y probar lo que
consideren a bien39. Este planteamiento tambin es acogido por Mariano Aguilar
Navarro; alegando que el Derecho extranjero tiene un carcter de inferioridad
relativo a la norma interna de un pas40.
38
Montiel Arguello, Alejandro. Apuntes de Derecho Internacional Privado. Pg. 79.
39
De Castro, F. Citado por Monjarrez, Luis. Ob. cit. Pg. 139.
40
Montiel Arguello, Alejandro. Ob. cit. Pg. 80.
_____________________________________________________
Igual al Derecho Nacional.
Existe una tercera posicin, la que sostiene que el Derecho Extranjero en

cuanto a su aplicacin es igual al Derecho Nacional, segn la cual el tribunal del foro
est obligado a conocer la ley extranjera, y en consecuencia a aplicarla de oficio; y
en caso contrario deber procurar conocer su contenido.
La Aplicacin del Derecho Extranjero como Derecho Nacional, es conocida

como la Teora de la Incorporacin, y se da cuando el Derecho de un pas se remite
a la ley extranjera, se apropia de ella y la incorpora al Derecho interno
transformndolo y convirtindolo en Derecho Nacional.
En este caso el juez deber aplicar la ley extranjera en la misma forma y

trminos que lo hace respecto a la ley interna e interpretndola tambin respecto a lo
que dispone su Derecho Nacional, es decir que el juez aplicar Derecho extranjero
pero como Derecho Nacionalizado y no como Derecho Extranjero.
El Derecho Extranjero considerado efectivamente como Derecho

Extranjero.
Se da cuando la ley nacional admite la aplicacin de la ley extranjera,

conservando su carcter de extranjero, en consecuencia, a la hora de aplicar e
interpretar la norma extranjera debe pues hacerse en la misma forma y trmino que
se hara en el pas de donde procede.
Aqu el Derecho Extranjero en su carcter de imperatividad no es el mismo

que el Derecho Nacional, ya que solamente resulta de la fuerza de norma de conflicto
que lo declara aplicable, como consecuencia de todo esto, el tribunal estar en la
obligacin de conocerlo de oficio, y las partes pueden cooperar y probar el contenido
_____________________________________________________
de la regla fornea. Esta postura es legalmente aceptada por Alemania, Australia,

Brasil, entre otros.
El MSc. Luis Monjarrez, en su libro Apuntes Elementales de Derecho

Internacional Privado, cita al profesor Dvalos Fernndez el que retoma las ideas de
Istvn Szazy al respecto del tema, quien expresa que el tribunal est obligado a
hacer lo posible para el establecimiento de oficio del contenido del Derecho
Extranjero, pero en este propsito puede, a travs del Ministerio de Justicia, pedir
informacin a los Gobiernos Extranjeros, pudiendo tambin compeler a las partes a
probar el contenido de las reglas forneas de Derecho.
Ahora bien, esta teora es criticada argumentando que si al aplicarse en

determinado pas un Derecho Extranjero, contina ste siendo extranjero, o si por el
contrario, pasa a formar parte del Derecho Nacional por haberse incorporado al
mismo en virtud de la norma de colisin o de conflicto.
Ante este planteamiento la doctrina anglosajona responde exhaustivamente a

la posicin preponderante acerca del Derecho Internacional Privado en el Reino
Unido y Estados Unidos. Tal situacin es planteada por el Doctor en Derecho y
catedrtico de la Universidad de Columbia en Nueva York, Arthur Nussbaum, quien
lo postula de la siguiente manera: "El Derecho Internacional Privado Ingls se
caracteriza por el principio de la territorialidad y la aplicacin de la ley del precedente;
sealando que el juez ingls jams aplica una ley distinta a la del foro y que cuando
se tiene en cuenta una ley extranjera por el juez ingls, no es sta la que se aplica,
sino los Derechos adquiridos a su amparo"41.
Corroborando tal planteamiento, el jurista Dicey sostiene que: "La ley es

estrictamente territorial, pero los derechos subjetivos son susceptibles de emigracin,
se imponen al mundo entero y deben ser reconocidos por los tribunales de todos los
41
Nussbaum, Arthur. Principios de Derecho Internacional Privado. Pg. 145.
_____________________________________________________
pases"42. Por ejemplo cuando un nicaragense se casa en Nicaragua, adquiere

bienes o sufre un dao resarcible, el Cdigo Civil Nicaragense le confiere ciertos
derechos que en todos los pases deben ser reconocidos, aunque jams apliquen ley
Nicaragense.
Esta posicin es fuertemente criticada por Adolfo Miaja de la Muela sugiriendo

que Ese planteamiento es susceptible de bastantes reparos, ya que el Derecho
Internacional Privado no siempre es de aplicacin judicial, sino que tambin,
extrajudicial, los notarios y cnsules autorizan negocios jurdicos en los que se
pretende alguna conexin con pases extranjeros. Si se le aplica la ley de uno de
stos pases a la creacin del negocio, estamos en presencia del nacimiento de uno
o varios derechos subjetivos, no del reconocimiento de los ya creados43.
Posicin que adopta Nicaragua sobre la Aplicacin del Derecho

Extranjero.
La Excelentsima Corte Suprema de Justicia de Nicaragua dice Que es

cuestin aceptada hoy como principio de Derecho Internacional Privado que la
aplicacin de la ley extranjera es un deber de los Estados, sin que con ello resulte
afectada su soberana y todo se reduce a establecer los lmites y circunstancias que
en principio debe de practicarse44.
La cuestin en debate se refiere a cul es la teora que adopta Nicaragua

respecto al tratamiento que recibir la Ley Extranjera al momento de su prueba y
aplicacin en el territorio nacional, para esto, dos sistemas se presentan en
Nicaragua dignos de estudio y son:
El primer sistema que considera a la ley extranjera como un hecho que

debe alegar y probar la parte que lo invoca. Los diversos medios de pruebas
42
Dicey. Citado por Miaja de la Muela, Adolfo. Derecho Internacional Privado. Tomo I. Pg. 358.
43
Miaja de la Muela, Adolfo. Ob. cit. Pg. 359.
44
Considerando VIII de la sentencia dictada el 27 de Mayo de 1932 (BJ 8026).
_____________________________________________________
admitidos en las legislaciones para establecer esa existencia y determinar su sentido

son, por ejemplo, las declaraciones que en muchos pases expide el Ministro de
Justicia y se consideran autnticas, las opiniones de los funcionarios judiciales, de
Centros Cientficos, de Abogados de reconocida competencia, etc.
El segundo sistema considera que la prueba de la ley extranjera no

puede ser una cuestin de hecho abandonada a la iniciativa de las partes; y que los
jueces deben, en cumplimiento de su misin de hacer justicia, aplicar de oficio la ley
extranjera cuando se conozca, pues tienen el poder de anticiparse por sus medios a
los informes que no les hayan sido voluntariamente suministrados, y formarse una
opinin segn su criterio. Slo cuando los elementos de apreciacin de la ley
extranjera les falten por completo, se presumir, salvo prueba en contrario, que las
disposiciones de sta son idnticas a las leyes patrias, que resultarn as aplicables
al litigio.
Estos son pues los dos sistemas a tener en consideracin al momento de

darle aplicacin a la ley extranjera y su respectiva prueba. En Nicaragua se adopta
un sistema intermedio, muy similar a la postura que adopta la legislacin Argentina
respecto a este tema. Dicha postura es visible inicialmente en la parte primera del
Arto. VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil donde se dice Que la aplicacin de las
leyes extranjeras en los casos que este Cdigo lo autoriza, nunca tendr lugar sino a
solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas
leyes45. En esta primera parte de la citada disposicin se puede apreciar, segn la
posicin intermedia, que esta obedece al primer sistema que promulga que la ley
extranjera es un hecho que debe ser probado y alegado por las partes.
La segunda parte de la disposicin VII dispone: Exceptundose las leyes

extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica en virtud de tratado o por ley
especial46.
45
Arto. VII Ttulo Preliminar del Cdigo Civil de Nicaragua.
46
Ib Idem.
_____________________________________________________
Este punto se encuentra en concordancia con el segundo sistema, que

promulga que el juez debera de tener una posicin ms activa en la prueba del
Derecho Extranjero, incluso que l llegue al conocimiento de dicha ley por sus
medios, adems no podemos olvidar que al momento en que la ley extranjera se
nacionaliza esta puede ser considerada por el juez para decidir el asunto que se le
ha encomendado sin necesidad que alguien se lo solicite, en otras palabras aplicarla
de oficio, aun cuando se tratare de ley extranjera si esta es conocida por el juez.
Para el maestro Jos Matos es indudable que el segundo sistema es ms

ventajoso, pues pone a los jueces en condiciones de llegar a conocer la ley que ha
de regular la relacin jurdica, satisfaciendo as el concepto de Derecho Internacional
Privado, que obliga a aplicar la ley extranjera cuando el legislador nacional lo ha
establecido expresamente o lo exigen los principios cientficos47. Sin embargo,
algunas legislaciones establecen que si no llegare a obtenerse la prueba suficiente
del Derecho Extranjero, deben los jueces aplicar su ley nacional.
4. DOCTRINAS DE LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO.
Diversas son las doctrinas que tratan de explicar el por qu de la aplicacin de

un Derecho que en muchas ocasiones no es el mismo que el Nacional, entre las ms
importantes tenemos las siguientes:
4.1 DOCTRINA DE LA LEX FORI:
De la locucin latina lex fori, (ley del fuero). Esta se refiere a los conflictos
territoriales de ley, es decir, indica que los actos o relaciones deben regirse por la ley
del tribunal que haya de conocer de los mismos o sea de la ley del foro en el que se
est presentando el conflicto de leyes.
47
_____________________________________________________
4.2 DOCTRINA DE LA LEX CAUSAE:
Esta doctrina enmarca que la ley aplicable a una determinada situacin es la

ley extranjera, es decir que sta sustituye por completo a la ley nacional o del foro.
Segn el jurista Despagnet, resulta contradictorio que se considere

competente a la ley extranjera para resolver un conflicto de leyes, sin embargo
sostiene que la ley extranjera de ser aplicada, deber hacerse tal y como lo hara un
juez del lugar de donde procede la ley extranjera.
La misma opinin tiene el jurista Martn Wolff que dice: "Es necesario partir del
principio de que una ordenacin de Derecho Internacional Privado concibe todo
precepto jurdico extranjero y toda institucin jurdica en l basada, de la misma
manera que aqul mismo Derecho Extranjero concibe aquellos preceptos e
instituciones, por que carece de una calificacin jurdica propia para las creaciones
del Derecho Extranjero y debe someterse, por lo tanto, a la calificacin que el
Derecho Extranjero haga de sus propias normas. Es la nica manera de evitar la
Aplicacin del Derecho Extranjero en forma que repugne a este Derecho"48.
Este sistema ha sido muy cuestionado desde el punto de vista que no es

posible determinar la ley competente si previamente no se ha hecho la calificacin.
Algunos estn de acuerdo con esta objecin ya que la calificacin es un paso previo
a la determinacin de la ley competente para una situacin.
4.3 DOCTRINA DE LA JERARQUIZACIN DE LAS CALIFICACIONES:
Esta doctrina es propuesta de una manera expresa y respondiendo a un

esquema perfectamente jerarquizado y casi geomtrico, resulta indirectamente de la
48
Wolff, Martin. Ob. cit. Pg. 25.
_____________________________________________________
prctica judicial, prescindiendo entonces del anterior rigorismo. El ncleo de la

doctrina consiste en admitir la existencia de un nico problema de calificacin y por lo
mismo de una frmula simple o monoltica. Aceptada la pluralidad de calificaciones,
se intenta marcar una jerarqua, y es con relacin a la articulacin y alcance de la
misma cuando surgen las discrepancias.
4.4 TEORA AUTONOMISTA:
Conocida tambin como teora analtica. Tiene en comn una diversidad de

doctrinas en propsito de diferenciar las calificaciones de que se sirve el Derecho
Internacional Privado, de las utilizadas en el derecho interno. La autonoma del
Derecho Internacional Privado reclama automticamente la posicin de calificaciones
que les sean propias.
Las normas de colisin, por su naturaleza funcin y estructura, no pueden

utilizar las mismas calificaciones que aplica el derecho privado interno. El problema
surge cuando se tiene que precisar de donde y como se obtienen esas categoras,
esas calificaciones autnomas
5. PUNTOS DE CONEXIN EN LA APLICACIN DEL DERECHO

EXTRANJERO.
Muy bien lo seala el doctor Alejandro Montiel Arguello en su libro Manual de

Derecho Internacional Privado, cuando nos dice que En toda relacin jurdica hay
una o varias circunstancias que pueden servir de posibles criterios para la
determinacin de la legislacin aplicable49.
Prcticamente la misma opinin le merece el tema al jurista Juan Antonio

Carrillo Salcedo al afirmar ste que La conexin es un elemento esencial de la
49
_____________________________________________________
norma de conflicto y su misin consiste en convertir el elemento extranjero que

puede encontrarse en el supuesto de hecho, en un factor normativo que sirve para
establecer su localizacin dentro de un ordenamiento jurdico50.
Dicho de forma ms clara la conexin transforma uno de los elementos del

supuesto de hecho en un factor de localizacin y al mismo tiempo precisa el Derecho
aplicable a la situacin jurdica y d vida a la consecuencia jurdica de la norma de
conflicto.
La conexin significa la relevancia del elemento extranjero que sirve para dar
realidad al engarce establecido entre el supuesto de hecho y la respuesta contenida
en la consecuencia jurdica, en definitiva no es ms que el mecanismo que permite
localizar una determinada relacin o situacin extranacional en un determinado
ordenamiento jurdico.
Dentro de los puntos de conexin ms importantes tenemos los siguientes:
El Domicilio y Nacionalidad de una Persona Natural.

El Domicilio y Nacionalidad de una Persona Jurdica.
El Situs de una Cosa.
El Lugar donde un acto se celebra.
El Lugar donde se debe cumplir una obligacin.
La Voluntad de los contratantes sobre la ley aplicable.
El Lugar donde se debe promover una accin judicial.
Los conflictos sobre los puntos de conexin pueden ser tanto de hecho como
de derecho. Dentro de los primeros se encuentra por ejemplo el situs de un inmueble.
Dentro de los segundos, se tiene por ejemplo a la nacionalidad de una persona.
Respecto a los conflictos de Derecho pueden estos presentarse tanto de carcter
50
Carrillo Salcedo, Juan. Ob. cit. Pg. 146.
_____________________________________________________
positivo como negativo. Un ejemplo de los de carcter positivo es el caso de la doble

nacionalidad de una persona; uno de los de carcter negativo es el de la falta de
nacionalidad.
Para resolver un conflicto positivo de nacionalidad, debe primero comprobarse

la existencia del conflicto aplicando las legislaciones de la respectiva nacionalidad,
por ejemplo, en el caso de un individuo francs deber regirse por la ley francesa. En
el caso de un conflicto negativo, despus de comprobar la existencia conflictual, se
resuelve mediante la aplicacin de elementos subsidiarios, por ejemplo el domicilio
que es subsidiario de la nacionalidad, y la residencia del domicilio.
Los puntos de conexin pueden clasificarse en variables e invariables. Se dice

que es invariable el lugar de celebracin de un contrato, por tratarse de un hecho
pasado; pero puede darse el caso que el punto de conexin vare despus de creada
la situacin jurdica; tal situacin ocurre cuando una persona se muda de domicilio o
cambia de nacionalidad despus de haber llegado a la mayora de edad,
presentndose la incertidumbre de que si su capacidad se regir conforme la primera
ley o la segunda.
La situacin jurdica planteada anteriormente, es resuelta por el Cdigo Civil

vigente de la siguiente manera. En el numeral segundo de la disposicin Vl de su
Ttulo Preliminar se dispone que la capacidad civil, una vez adquirida, no se alterara
por el cambio de domicilio. Otra situacin resuelta por el mismo Cdigo es lo
referente a la capacidad de suceder, disponiendo en el arto. 942 C. que se rige por la
ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del causante.
Ahora bien siguiendo con el orden de los puntos de conexin, se ampliar su

contenido para tener una mejor apreciacin de los mismos.
_____________________________________________________
5.1 DOMICILIO Y NACIONALIDAD DE UNA PERSONA NATURAL:
En el Derecho Internacional Privado prevalece sobre los otros puntos de

conexin, el inters sobre el domicilio y la nacionalidad, ya que son la condicin sine
cua non para poder determinar la capacidad y el estado civil de las personas. Esta
situacin es arduamente discutida por el Derecho Internacional Privado, pero el
Cdigo de Bustamante deja a cada Estado en libertad de escoger la posicin que
ms estime conveniente.
Existen dos tendencias sobre lo anterior en la doctrina, una que otorga mayor
importancia a la nacionalidad y otra que opina que es el domicilio el que cuenta con
mayor importancia. Los primeros sealan que las leyes son dictadas para las
personas, tomando en consideracin sus costumbres, tradiciones, raza, etc., y por tal
razn es lgico que la sigan donde vayan, puesto que el elemento ms caracterstico
de cada Estado es su poblacin y no su territorio.
Los segundos dicen que la nacionalidad es ms bien un vnculo poltico y que

el domicilio hace referencia de los derechos civiles, al hogar, a la familia y a los
negocios, pues el extranjero domiciliado en un pas debe regirse por las leyes de l,
ya que el domicilio es un vnculo a la vez territorial y personal.
El Cdigo Civil Nicaragense, dispone en el numeral 1 de la disposicin VI del

Titulo Preliminar lo siguiente: La capacidad civil de los nicaragenses se rige por la
ley de su domicilio. Versando sobre el mismo tema aparece el arto.24 Pr. en el que
se precepta que el estado y la capacidad de las personas se juzgar por su ley
nacional, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en otro
pas. Haciendo un breve anlisis sobre esta situacin se ver que existe una
contradiccin, ya que dos disposiciones normativas promulgadas con dos aos de
diferencia, entran en un conflicto normativo acerca de cul de ellas debe aplicarse,
sin embargo, no quedar ms que aplicar la ley posterior que en este caso es la del
_____________________________________________________
Cdigo de Procedimiento Civil Nicaragense, porque toda ley posterior deroga a la

anterior.
En cuanto a los conflictos de nacionalidad de las personas naturales, el

Derecho Internacional Privado estudiar los conflictos de carcter positivo o negativo
que se presenten al respecto. A ttulo explicativo se tiene el caso de la doble
nacionalidad de los nacidos en un pas que adopta el criterio del ius soli y cuyos
padres tienen la nacionalidad de un pas que adopta el ius sanguinis. El Cdigo de
Bustamante resuelve sobre esta situacin lo siguiente:
En el libro primero que trata sobre Derecho Civil Internacional, y que se refiere
a la nacionalidad y la naturalizacin, seala situaciones como aquella en que cada
Estado deber aplicar su propio Derecho. En cuanto a la determinacin de la
nacionalidad de origen de toda persona, ya sea natural o jurdica, seala que se
resolver de acuerdo al domicilio de la persona interesada, siempre que el Estado en
el que se debate no est interesado en el asunto.
Como podremos observar en cuanto al tema citado, la nacionalidad de las

personas naturales o jurdicas, es elemento fundamental como punto de conexin,
del cual depender la identidad de ellas, y de esa manera ya como sujetos de
derecho se podr determinar los deberes y obligaciones a que ellas se encuentran
obligadas.
5.2 EL DOMICILIO Y LA NACIONALIDAD DE UNA PERSONA

JURDICA.
La legislacin nicaragense aborda este punto en los artos. 34 Y 279 Pr.

diciendo que el domicilio de las corporaciones, asociaciones, establecimientos
bancarios y dems reconocidos por la ley, es el lugar donde est establecida su
direccin o administracin, salvo lo que dispusieren sus estatutos o leyes especiales.
_____________________________________________________
Respecto de los conflictos relacionados al domicilio de las personas jurdicas,

el Cdigo de Bustamante los regula en los artos. 22 y 25, ambos artculos se refieren
a situaciones como el concepto, adquisicin, prdida y recuperacin del domicilio
general y especial de las personas naturales o jurdicas, aduciendo que todo esto lo
resolver la ley interna de cada pas. Adems seala que cuando una persona
natural o jurdica cambia de domicilio, deber resolverse de acuerdo con la ley del
tribunal si fuere de uno de los Estados interesados, caso contrario sera por la del
lugar que pretende haber adquirido su ltimo domicilio.
Ahora bien en cuanto a la nacionalidad de las personas jurdicas, esta

situacin es fuertemente debatida en el Derecho Internacional Privado, puesto que el
ncleo del problema est en si la personalidad de dichos individuos es una realidad o
una ficcin jurdica. La tesis tradicional las trata como una realidad confirindole la
nacionalidad y slo algunos pases, como Argentina, se la niegan con el fin de evitar
las reclamaciones diplomticas. Es as que la Corte Interamericana de Justicia est a
favor de la existencia de la nacionalidad de las citadas personas jurdicas. En
Nicaragua, la Constitucin Poltica slo trata de la nacionalidad de las personas
naturales, pero el Cdigo de Comercio se refiere expresamente a sociedades
extranjeras, latente esto en los artculos 10 y 337 al 340 CC.
En cuanto a las personas jurdicas de orden pblico, no cabe duda de que

poseen la nacionalidad del Estado que las ha creado, pero en cuanto a las de orden
privado, se han formulado varias doctrinas; entre ellas estn:
La voluntad de los fundadores.
El pas que interviene en su constitucin.
El pas donde se constituye el capital.
La nacionalidad de los Socios.
El pas de la sede o asiento social.
Los tres primeros presentan la particularidad de prestarse demasiado al

fraude, respecto a la nacionalidad de los socios se presente el aspecto de su
_____________________________________________________
variabilidad. La mayor parte de los pases adoptan un sistema eclctico, acogiendo

varios sistemas. Adems existen personas jurdicas tanto de carcter pblico como
privado que no deben su personalidad a la legislacin de pas alguno, y que por lo
tanto no se les puede asignar ninguna nacionalidad. Ejemplo de ellas tenemos la
ONU, OEA, etc.
Por ltimo, para determinar la nacionalidad de las personas jurdicas, el arto. 3

de la ley de Extranjera de 1894 hace referencia a que la Nacionalidad de las
personas morales o jurdicas, se regula por la ley que autoriza su formacin, dicho
esto, todas las que se constituyan conforme a las leyes de Nicaragua, sern
nicaragenses siempre que se trate de actos o contratos que produzcan sus efectos
en la Repblica o tengan en el pas su domicilio legal. As mismo es aplicable el arto.
339 CC que seala que las sociedades que se constituyen en pas extranjero para
ejercer su comercio principal en la Repblica, sern consideradas para todos sus
efectos, como sociedades nacionales sujetas a las disposiciones de dicho Cdigo.
Debe recordarse que las asociaciones civiles, mercantiles o industriales, que

no sean annimas, tendrn la nacionalidad que establezca el contrato social y, en su
defecto, la del lugar donde radicare habitualmente su gerencia o direccin principal.
No puede olvidarse que tanto el domicilio como la nacionalidad de una

persona natural o jurdica es imprescindible como punto de conexin en el Derecho
Internacional Privado ya que conociendo uno de estos puntos podremos saber, en el
caso que se amerite, que Derecho ser el aplicable.
5.3 EL SITUS DE UNA COSA.
Determinar el situs de una cosa slo presentar problemas cuando se trate de

bienes muebles, ya que los inmuebles son parte del territorio. De una manera ms
ilustrativa se citar en esta materia la regla siguiente: mobilia sequuntur personam
(Los muebles siguen a la persona) o mobilia ossibus personae inherent (Los muebles
_____________________________________________________
se adhieren a los huesos de las personas). Para la sucesin de bienes inmuebles se

aplicar la ley territorial.
La legislacin nacional consagra en el numeral 13 de la disposicin VI del

Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, que los bienes existentes en Nicaragua se rigen
por sus leyes, cualquiera que sea su naturaleza y la calidad de la persona a quien
corresponda.
En el Cdigo de Bustamante se observa con claridad que la situacin de los

bienes se regir por la norma interna de cada pas que ha ratificado dicho cuerpo de
ley, as lo expresa en sus artos. 105 al 111 donde deja claramente establecido cual
ser el tratamiento que recibirn los bienes y las leyes a que sern sometidos.
5.4 EL LUGAR DONDE UN ACTO SE CELEBRA.
Con respecto a los contratos existen diversas teoras respecto al momento, y

como consecuencia, al lugar en que quedan perfeccionados. En esta situacin en
particular se ver que existen reglas contradictorias para los contratos civiles y
mercantiles. En cuanto a la situacin de los civiles, el arto.2449 C seala que desde
que la estipulacin se acepta queda perfecto el contrato, salvo que la ley exija alguna
otra formalidad, pero en todo caso se tendr como una promesa exigible. Esto quiere
decir que sigue la doctrina de la declaracin.
En referencia a los contratos mercantiles se dice en el Arto.91 CC que sigue

esa misma doctrina y el Arto.84 CC seala que el contrato quedar perfeccionado
desde que se reciba la contestacin aceptando la propuesta, es decir, sigue la
doctrina de la informacin, sin embargo la Excelentsima Corte Suprema de Justicia,
en BJ 3906 se inclin por la primera doctrina, es decir, la de la declaracin.
Es por esa razn que la solucin tradicional para los conflictos entre leyes que
indiquen diferente lugar de celebracin del contrato, es la explicacin de la lex fori,
_____________________________________________________
pero el Arto. 245 CB exige el cumplimiento de las condiciones que al efecto seale la
legislacin de todos los contratantes. Por ltimo hay que sealar que los tratados de
Montevideo dan como regla el lugar del cual parti la oferta.
Ha sido regla bsica del Derecho Internacional Privado el principio de la locus

regit actum, es decir que los actos se rige por la ley del lugar en que se celebren. Se
ha discutido si esa regla es imperativa o facultativa, es decir, si el nacional en el
extranjero est obligado a seguir la forma del lugar en que se encuentra o puede ste
usar tambin de la forma nacional de su pas de origen.
Igualmente es importante el conocimiento del lugar donde se celebra el

contrato para efectos de reclamaciones posteriores, de esta forma se podrn resolver
situaciones que seran imposibles de resolver, de no saber donde se realiz la
contratacin. A manera de ejemplo, si una empresa nicaragense suscribe un
contrato de compra-venta de mercanca con una empresa Costarricense y los
suscriben en Managua, al momento de exigir judicialmente su cumplimiento los
tribunales competentes sern los de Managua, pues fue ah que se firm el contrato
objeto de la reclamacin.
Para finalizar este aspecto, hay que decir que existen muchas excepciones al
respecto y como es visible en el Arto. 41 CB, se permite a los pases que exigen
ceremonias religiosas, negar validez a los matrimonios de sus nacionales en el
extranjero sin observar esa frmula.
5.5 EL LUGAR DONDE SE DEBE DE CUMPLIR UNA OBLIGACIN.
En relacin al lugar del cumplimiento de las obligaciones contractuales, como

punto de conexin para regir sus efectos, fue defendido por algunos tratadistas,
incluso por el ilustre jurista Alemn Savigny, quien es citado por el maestro Alejandro
Montiel Arguello, y aprobado por el Derecho Alemn, Suizo e Ingls, lo mismo que
_____________________________________________________
por los tratados de Montevideo y la legislacin nicaragense; quien lo incorpora en el

numeral catorce del Arto. VI Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
En cuanto a este punto de conexin tambin se presentan conflictos por la

diversidad de las legislaciones. En el caso de que las partes no hayan sealado el
lugar de cumplimiento, se tendr como dicho lugar el del domicilio del deudor,
corriente que es seguida por el Derecho francs, espaol e italiano. Esta situacin es
regulada en la legislacin nicaragense en los Artos. 2031 y 2032 del Cdigo Civil,
en los que se seala el domicilio del deudor, en el momento de contraerse la
obligacin, como el lugar para el cumplimiento.
5.6 LA VOLUNTAD DE LOS CONTRATANTES SOBRE LA LEY

APLICABLE:
Sobre este apartado se destaca el hecho de que el cdigo de Bustamante le

da gran importancia a la autonoma de la voluntad, estableciendo en la clasificacin
de las leyes una categora de las que se aplican solamente mediante la expresin, la
interpretacin, la presuncin de la voluntad de las partes o de alguno de ellos
denominada voluntaria o de orden privado.
La legislacin nicaragense no tiene disposicin expresa sobre esta materia,

pero puede deducirse la validez de la escogencia de los artculos del Cdigo Civil
que se refieren a que los contratos son ley entre las partes, y que por tanto pueden
las partes incluir en ellos todo lo que estimen conveniente, siempre que no sea
contrario a la ley, la moral y el orden pblico.
5.7 EL LUGAR DONDE SE DEBE PROMOVER UNA ACCIN

JUDICIAL.
La doctrina ha aceptado el lugar donde se tramita una accin judicial. Este

punto de conexin determinar la ley que rige todas las cuestiones concernientes a la
_____________________________________________________
forma del proceso, en contraposicin con la lex causae que se encarga de regir la
decisin.
Sobre este tema, el Cdigo de Bustamante, en su Arto.314 dice La ley de

cada Estado contratante determina la competencia de los tribunales, as como su
organizacin, las formas de enjuiciamiento y de ejecucin de las sentencias y los
recursos contra sus decisiones.
El problema que se presenta con este punto de conexin es la determinacin

de lo que es procesal y lo que es sustantivo, existiendo en todas las doctrinas y
legislaciones una tendencia a la ampliacin de lo judicial. Al respecto, el Cdigo de
Bustamante, en su Arto. 54, precepta que las causas de divorcio se someter a la
ley del lugar donde se solicite, an cuando esto puede considerarse ms bien como
una aplicacin de orden pblico.
6. LA PRUEBA Y POSICION DEL JUEZ RESPECTO A LA APLICACIN

DEL DERECHO EXTRANJERO.
6.1 LA PRUEBA EN LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO.
Es importante aclarar el significado de la palabra prueba dentro del mundo

jurdico. El maestro Guillermo Cabanellas la define as: Demostracin de la verdad
de una afirmacin, de la existencia de una cosa o de la realidad de un hecho.
Etimolgicamente, segn Cervantes, procede del adverbio PROBE, que significa
honradamente, por considerarse que obra con honradez quien prueba lo que
pretende. Jurdicamente hablando la prueba es la demostracin de la existencia de
un hecho material o de un acto jurdico, mediante las formas determinadas por la
ley51.
51
Cabanellas, Guillermo. Ob. cit. Pg. 499.
_____________________________________________________
La legislacin Alemana considera que las normas de Derecho Escrito o

Consuetudinario vigentes en Estados Extranjeros deben ser probados slo en cuanto
sean desconocidas para el tribunal y tambin afirma que para la aplicacin de tales
normas el tribunal no est obligado a limitarse a las pruebas que las partes le
remiten, sino que puede valerse de diversos mtodos siempre que dictase las
oportunas providencias.
Se considera que, hoy por hoy, la prueba del Derecho Extranjero es algo
imprescindible, incluso aquellas legislaciones que parecen ms avanzadas y que
ms evolucionadamente pretenden la aplicacin oficiosa del Derecho Extranjero, no
descartan la prueba del citado Derecho. Entre otras razones la prueba del Derecho
Extranjero debe subsistir por lo siguiente:
Falta de perfeccionamiento de los medios de difusin y, por tanto, de

conocimiento oportuno del Derecho Extranjero vigente.
La pluralidad de pases hacen casi imposible la tarea de tener a
disposicin del juzgador la totalidad del Derecho Extranjero.
El Derecho Extranjero debe ser interpretado de la misma forma que en
su pas de origen. Esta interpretacin en todo caso debe ser probada.
Las partes interesadas deben poseer las facultades para contradecir el
Derecho Extranjero invocado por el juez si ellas consideran que tiene otro sentido,
entonces debern probar ese contenido. 52
Segn Arthur Nussbaum, la prueba del Derecho Extranjero constituye una

materia fundamental del Derecho Internacional Privado, ya que diversos tipos de
resolucin de problemas estn supeditados a ella, su solucin depende, en gran
parte, del enfoque terico que se le d a la carga probatoria. Indudablemente hay
una necesaria conexin entre las dificultades de la prueba de la ley extranjera y de la
buena voluntad de los tribunales para aplicarla53.
52
Ib idem. Pg. 825.
53
Nussbaum, Arthur. Ob. cit. Pg. 281.
_____________________________________________________
Julin Verplaetse agrega algo muy importante e innovador para el tema

cuando expresa que Para el juez, el conocimiento de el Derecho Interno y del
Derecho Extranjero son dos cosas completamente distintas, remarcando que tiene la
obligacin de conocer el primero ms no la de conocer el segundo, sucediendo que
en la mayora de los casos no lo conoce. La prueba puede presentarse de manera
oral y a travs de peritos, siendo este el sistema de moda en los pases
anglosajones, peritos que a veces son abogados especializados pero que no
necesariamente tienen que serlo. Esta prueba abarca nicamente lo que es el
Derecho Extranjero y no la consideracin de su pertinencia en el caso sometido54.
Otro aspecto importante a remarcar es que del hecho de que la prueba del
Derecho Extranjero incumbe a las partes, se entiende que el juez no la aplicar de
oficio si la parte interesada no la invoca, en otras palabras el juez no tiene la facultad
de remitir u ordenar prueba alguna si la parte no lo solicita expresamente. La nica
funcin del juez en este caso es la de ayudar a las partes en el supuesto de que
estas invocaren el Derecho Extranjero y no pudieren determinar su sentido.
Por ltimo, la legislacin nicaragense al referirse al tema de la prueba del

Derecho Extranjero, se atiene a lo contenido en la Convencin Interamericana sobre
Prueba e Informacin acerca del Derecho Extranjero, elaborada por la Organizacin
de Estados Americanos (OEA) en la ciudad de Montevideo, Repblica de Uruguay el
da 8 de mayo de 1979. En esta se establecen elementos muy importantes tales
como el hecho de que la convencin tiene por objeto establecer normas sobre la
cooperacin internacional entre los Estados partes para lo obtencin de elementos
de prueba e informacin acerca del derecho de cada uno de ellos55.
De la misma forma se establece que las autoridades de cada uno de los

Estados partes proporcionarn a las autoridades de los dems que lo solicitaren, los
elementos probatorios o informes sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de
54
Ib Idem Pg. 355.
55
Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin acerca del Derecho Extranjero. Arto. 1.
_____________________________________________________
su Derecho56 y se sealan algunos medios idneos de prueba del Derecho

Extranjero, pudindose presentar stos, tanto por la ley del Estado requirente como
del Estado requerido. Dichos medios de prueba son:
La prueba documental, consistente en copias certificadas de textos

legales como indicacin de su vigencia, o precedentes judiciales.
La prueba pericial, consistente en dictmenes de abogados o expertos
en la materia.
Los informes del Estado Requerido sobre el texto, vigencia, sentido y
alcance legal de su derecho sobre determinado aspectos57.
En la citada convencin se hace referencia al contenido que debe tener una

peticin de las que aqu se enmarcan y es el siguiente:
Autoridad de la que proviene y naturaleza del asunto.
Indicacin precisa de los elementos probatorios que se solicitan.
Determinacin de cada uno de los puntos a que se refiere la consulta
con indicacin del sentido y alcance de la misma, acompandola de una exposicin
de los hechos pertinentes para su debida comprensin58.
Cabe destacar que la autoridad requerida deber responder a cada uno de los
puntos consultados conforme a lo solicitado y en la forma ms completa posible.
Igualmente se establece que las solicitudes sern redactadas en el idioma oficial del
Estado Requirente o sern acompaadas de una traduccin de dicho idioma. La
respuesta ser redactada en el idioma del Estado requerido.
56
Ib Idem. Arto. 2.
57
Ib Idem. Arto. 3.
58
Ib Idem. Arto. 5.
_____________________________________________________
6.2 POSICIN DEL JUEZ EN LA APLICACIN DEL DERECHO

EXTRANJERO.
6.2.1 En general:
Diversos son los autores que han tratado de explicar como es que el juez debe
actuar ante la Aplicacin de Derecho Extranjero, ya que al ser una norma diferente a
la propia, se piensa que su tratamiento y aplicacin debe ser diferente al que reciben
las nacionales.
Para el Jurista Adolfo Miaja de la Muela un principio rige la actuacin del juez
en lo que a Aplicacin de Derecho Extranjero se refiere y es que El juez debe aplicar
la ley extranjera tal cual sta es en la realidad59. De tal forma que si se tratare del
Derecho Italiano, el juez Nicaragense debe aplicarlo en la misma forma y con igual
contenido que lo hara un tribunal de Roma o de Miln.
De lo antes expuesto se deduce que el juez nicaragense simplemente acta

como ejecutor de las normas italianas pues el juez no entra a discutir ningn tipo de
aspectos sobre normas italianas, simplemente ejecuta lo que en virtud de stas fue
sancionado.
Para Gaetano Morelli la existencia, junto al ordenamiento del Estado, de

ordenamientos estatales extranjeros, tiene como consecuencia que el juez debe a
veces aplicar o en general tomar en consideracin normas extranjeras. De ah el
problema del modo como debe comportarse el juez frente a esas normas. El
problema se refiere, en primer lugar al poder del juez en la formacin del material de
cognicin, y consiste en ver si respecto de la norma extranjera encuentra aplicacin
de las reglas que valen para la posicin y la declaracin de certeza de la norma
jurdica en general o las reglas que valen para la posicin de la declaracin de
certeza del hecho. En segundo lugar, el problema se refiere a los poderes de la Corte
59
Miaja de la Muela, Adolfo. Ob. cit. Pg. 357.
_____________________________________________________
de casacin, y consiste en ver que si la violacin o las faltas de aplicacin del

derecho extranjero puede constituir recurso de casacin"60.
Chiovenda sostiene que El comportamiento del juez debe ser el de aplicar las
normas extranjeras, de la misma forma que las normas consuetudinarias, siempre
que esas normas sean debidamente probadas, pero observa que el juez no est
obligado a conocer dichas normas extranjeras61.
No puede perderse de vista que el principio Iura Novit Curia obliga al juez a
proceder de manera autnoma con respecto a la posicin que tenga la norma
existente y, por tanto, a la declaracin de certeza de los hechos de la norma, pero no
impone al juez un determinado proceso para conseguir su conocimiento sobre la
norma extranjera, el juez puede adquirir su conocimiento tanto de su cultura personal
o como resultado de su propia investigacin as como de los elementos que le
ofrecen las partes.
Sobre este particular la colaboracin de las partes con el juez tiene lugar
frecuentemente aun para la comprobacin de normas de Derecho Escrito Nacional,
pero adquiere particular relieve cuando se trata de derecho consuetudinario o de
Derecho Extranjero, pues muy frecuentemente el uno y el otro son de hecho ms
conocidos para las partes que para el juez. Pero la actividad de las partes referente a
la posicin de la norma extranjera no es decisiva sino puramente subsidiaria. Esta
afirmacin de las partes sobre la existencia de la norma extranjera no tiene ms que
el valor de un indicio que ser libremente apreciado por el juez.
Puede presentarse el caso de que el juez nacional no llegue a adquirir el

conocimiento necesario del Derecho Extranjero, para lo que se llega a una solucin
por parte de la doctrina que consiste en aplicar la lex fori, pero interpretando las
normas del Derecho Internacional Privado en el sentido de que admitan ellas la
60
Morelli, Gaetano. Derecho Procesal civil Internacional. Pg. 51 y 52.
61
Chiovenda. Citado por Morelli Gaetano. Ob. cit. Pg. 53.
_____________________________________________________
Aplicacin del Derecho Extranjero solamente si el juez consigue el conocimiento de

la norma extranjera. Esta tesis es valedera slo en caso que se admita que las
normas del Derecho Internacional Privado imponen al juez la aplicacin de la norma
extranjera como tal, es decir, como parte del ordenamiento extranjero.
En este punto es importante remarcar que en la legislacin nicaragense no

se expresa o no existe una lnea a seguir por parte del juez en cuanto a la forma en
que actuar al momento de aplicar el Derecho Extranjero, razn por la cual se rige
por los criterios antes mencionados para la correcta y eficaz aplicacin de la norma
fornea.
6.2.2 Respecto a la aplicacin de oficio:

Tanto la doctrina como las distintas legislaciones reconocen dos
planteamientos universalmente admitidos; el de que la ley extranjera es un hecho y el
de que es un derecho, este ltimo se subdivide en dos al considerarla a veces como
Derecho Extranjero y otras como Derecho Nacional o Derecho incorporado.
El Cdigo Civil de Nicaragua sigue el primer planteamiento, es decir, toma a la

ley extranjera como hecho, cuando en el Arto. VII de su Ttulo Preliminar dispone
que: "La aplicacin de las leyes extranjeras en los casos que este Cdigo lo autorice,
nunca tendr lugar sino a solicitud de la parte que lo invoque, a cuyo cargo ser la
prueba de la existencia de dichas leyes". De esto se deduce que la aplicacin del
Derecho Extranjero nunca debe hacerse de forma oficiosa, es decir, debe ser a
peticin de parte y ellas estarn encargadas de invocarlo y probarlo.
Sin embargo la aplicacin de leyes extranjeras se har obligatoria en la

Repblica Nicaragense, en virtud de tratados o por ley especial.
El doctor Alejandro Montiel Arguello, en su libro Manual de Derecho

Internacional Privado, menciona que La excepcin invocada anteriormente, fue
aplicada por la Excelentsima Corte Suprema de Justicia en el caso Remotti, en que
_____________________________________________________
declar que en virtud del Tratado del 25 de Enero de 1906 se haban hecho
obligatorias en Nicaragua las leyes Italianas para regir la sucesin de un Italiano, an
cuando tuviera su ltimo domicilio en la Repblica, y que esas leyes no necesitaban
ser probadas62.
En lenguaje ms sencillo, podr decirse que si la parte interesada pide que se

aplique una ley extranjera proveniente de un Estado con el que Nicaragua no se
encuentra vinculada ya sea por Tratado o por Convencin, tendr la obligacin de
probar la existencia de dicha ley extranjera; pero de encontrarse en una situacin
contraria, cuando se hace referencia a la excepcin, sta ley no requerir de prueba,
pues bastar con saber que la ley es procedente de un Estado con el que se
encuentra vinculado Nicaragua ya sea por Tratado o por Convenios bilaterales o
multilaterales.
Ahora bien, si por cualquier razn el juez o tribunal no est satisfecho con la
informacin presentada por las partes, podrn solicitar de oficio, por la va
diplomtica y antes de dictar una resolucin al Estado de cuya legislacin se trate,
proporcione un informe sobre el texto, sentido y vigencia del Derecho que pretende
aplicarse.
Cada Estado contratante estar en la obligacin de suministrar a los otros, de

forma expedita, la informacin solicitada por el juez o tribunal que est conociendo de
una relacin jurdica concreta; procediendo a facilitar dicha informacin a travs de
su Tribunal Supremo o por medio del Ministerio Pblico o del Ministerio de Justicia.
6.2.3 Ante una norma inconstitucional:

La lex causae es la encargada de resolver el grado Jerrquico de la ley
extranjera, en comparacin con la Constitucin Poltica y con los Tratados
Internacionales.
62
_____________________________________________________
En otras palabras, quien aplique la lex causae deber determinar, de acuerdo

con esa misma ley, si est obligado a aplicar la norma extrajera, aunque la considere
inconstitucional.
Miaja de la Muela afirma que si la jerarqua se encuentra claramente

establecida en el pas de origen, deber ser respetada por los tribunales del Estado
cuya norma de conflicto declara competente a aquel Derecho, pero si la jerarqua no
esta claramente establecida, juzgamos que en este aspecto es preciso que esta
situacin de falta de claridad se prevenga en el derecho que remiti a la norma
jurdica extranjera63.
Del problema de la jerarqua de la norma se deriva otro igualmente importante

y que no se puede dejar de lado y es el de la posibilidad de inconstitucionalidad en
que puede incurrir la norma extranjera en el pas donde se pretende aplicar. Segn el
maestro Carlos Arellano Garca si la norma jurdica extranjera ha sido declarada
inconstitucional no debe ser aplicada, pero en esta hiptesis cul debe ser
aplicada?, si la inconstitucionalidad es obvia pero no se ha declarado en el Derecho
Extranjero, puede declarar la inconstitucionalidad el juez del pas de recepcin?64.
En este sentido, dice el Dr. Aguilar Navarro Se hace difcil admitir que el foro
pueda sustituir al sistema extranjero en esta funcin de defensa de la constitucin 65,
sin embargo, de todo lo anteriormente expuesto acerca de la posicin que ocupa el
juez a la hora de aplicar Derecho Extranjero y de la jerarqua del mismo, la doctrina
adopta dos sistemas para su correcta aplicacin: el de aplicacin directa y el de
aplicacin indirecta.
63
Miaja de la Muela, Adolfo. Citado por Arellano Garca, Carlos. Ob. cit. Pg.821.
64
Arellano Garca, Carlos. Ob. cit. Pg. 821.
65
Aguilar Navarro, Mariano. Citado por Arellano Garca, Carlos. Ob. cit. Pg. 821.
_____________________________________________________
7. CASACIN POR INFRACCIN DE LA LEY EXTRANJERA.
En este aspecto, la doctrina se encuentra ampliamente dividida, ya que

existen legislaciones que no permiten que el Tribunal Supremo enmiende los
posibles errores de apreciacin cometidos por los inferiores a travs del recurso de
casacin, tal es el caso de la legislacin francesa, la cual desde sus orgenes en la
cour de cassation prohbe la casacin sobre el Derecho Extranjero por diversas
razones, entre otras la de dar a la ley extranjera la interpretacin que tuviese por
conveniente, accin con la cual correra el riesgo de encontrarse en oposicin con la
interpretacin recibida en el extranjero, lo que no dara gran autoridad a sus
opiniones, y sera contrario a la idea de que la ley extranjera aplicada, es la que est
de hecho en vigor en su pas de origen.
Sin embargo, hay varios Estados en los cuales el ms alto Tribunal extiende
su fiscalizacin a la interpretacin de las leyes extranjeras, tal es el caso de Italia, en
donde los Tribunales de Casacin han sostenido desde una sentencia del tribunal de
Turn en 1904, la naturaleza jurdica del Derecho Extranjero, por lo que su violacin o
falsa aplicacin debe quedar sometida a la apreciacin en casacin, ideas que en los
fallos ms recientes se ha conjugado con la de incorporacin de la ley extranjera,
reclamada por la norma de conflicto a la legislacin Italiana.
En Amrica, a pesar de ser muchas las Repblicas que han establecido un

tipo de casacin inspirado en el francs, ha tropezado con menos dificultades la
extensin de la fiscalizacin a la interpretacin de leyes extranjeras. Por el contrario,
la Convencin de Montevideo de 1888 (articulo 3 del protocolo adicional) estableci
el principio de que todos los recursos admitidos por las leyes internas de cada pas
serian aplicables a los casos en que correspondiese aplicar leyes extranjeras,
principio que se ha mantenido en la revisin de 1940 de la citada Convencin y
Protocolo adicional66.
66
Convencin de Montevideo, citado por Miaja de la Muela, Adolfo. Ob. cit. Pg. 378.
_____________________________________________________
No se puede obviar que en la legislacin Nicaragense el Derecho Extranjero

recibe el trato a veces de hecho, situacin en la cual, de recurrir de casacin, se
aplicar la causal sptima del artculo 2057Pr, que dice que la casacin es de fondo
cuando en la apreciacin de las pruebas haya habido error de derecho, o error de
hecho si este ltimo resulta coadyuvado de documentos o actos autnticos que
demuestren la equivocacin evidente del Juzgado o Tribunal. Otras veces el Derecho
Extranjero recibe el trato de Derecho, situacin en la que deber invocarse la causal
segunda del artculo 2057Pr. que dice que se casar en el fondo cuando en la
sentencia se viole la ley, o sta se aplique indebidamente al asunto que es objeto del
juicio. Sin importar esta apreciacin, la casacin siempre ser admitida.
Existen tres formas de infringir la norma extranjera:
Por inaplicacin.
Por aplicacin indebida.
Por errnea interpretacin.
La primera se da cuando siendo el Derecho Extranjero el competente se aplica

al caso el Derecho Nacional o cualquier otro Derecho Extranjero que no es el llamado
a dirimir la situacin jurdica. La segunda es lo contrario, es decir que siendo la Ley
Extrajera incompetente, se aplica con toda formalidad. La tercera consiste en aplicar
la ley extranjera pero con un alcance o interpretacin diferente al que tiene en
realidad.
La jurisprudencia en la mayor parte de los pases coincide en que el recurso

de casacin en el fondo es admitido para mantener la Unidad de la Ley y mantener
los Criterios Jurisprudenciales.
_____________________________________________________
En el Derecho Nicaragense la casacin por infraccin a la norma extranjera,

sea por cualquiera de las tres situaciones establecidas anteriormente, se aplica en la
misma forma y trmino que la casacin por infraccin al Derecho Nacional.
En el Arto. 412 del Cdigo de Bustamante se hacen algunas consideraciones

sobre este particular cuando expresa que en los Estados contratantes donde exista el
recurso de casacin o la institucin correspondiente, podr ste interponerse por
infraccin, interpretacin errnea, o aplicacin indebida de una ley de otro Estado
contratante, en las mismas condiciones y casos respecto al Derecho Nacional.
_____________________________________________________
CAPTULO III.
_____________________________________________________
ANLISIS DE JURISPRUDENCIA SOBRE LA APLICACIN DE DERECHO

EXTRANJERO EN NICARAGUA.
En este apartado se analizan una serie de resoluciones sobre Aplicacin de

Derecho Extranjero emitidas por la Corte Suprema de Justicia de Nicaragua, las que
fueron elegidas porque no permiten ulterior recurso, lo que les da carcter de
importancia al ser la ltima decisin manifestada en el caso planteado.
Con este anlisis pretende determinarse el nivel de EFICACIA que tuvo el

procedimiento seguido en los casos que fue solicitada la aplicacin del Derecho
Extranjero en Nicaragua. Para una mejor comprensin, debe entenderse que el
procedimiento seguido por los tribunales de justicia Nicaragenses, en los casos de
aplicacin del Derecho Extranjero, es EFICAZ si respeta y cumple todo lo establecido
al efecto en la legislacin nicaragense, esto quiere decir aplicar la ley extranjera, de
oficio o a peticin de parte, segn corresponda; y permitir o denegar la aplicacin del
Derecho Extranjero, segn como se haya probado ste, es decir, si la prueba se
rindi como cada situacin lo ameritaba.
Este captulo consta del anlisis de diez sentencias dictadas por la Corte
Suprema de Justicia de Nicaragua, en el que se exponen los resultados que se
obtuvieron. Las sentencias analizadas fueron escogidas sin seguir ningn criterio
especfico, tratando s de abarcar diversos perodos de tiempo y de escoger algunos
de los casos considerados ms importantes por los juristas nacionales por haber
dejado sentada jurisprudencia. Sin embargo ha querido manifestarse que hubo
limitaciones que no permitieron un anlisis ms preciso, tales como la poca cantidad
de resoluciones referentes a aplicacin de normas extranjeras propiamente dichas,
habiendo encontrado ms sentencias de ejecucin de resoluciones extranjeras.
_____________________________________________________
SENTENCIA N1
FECHA Y HORA.
Primero de Octubre de mil novecientos sesenta y tres. Las doce meridianas.
MATERIA.
Mercantil (Compra- Venta de mercancas).
PAS DE PROCEDENCIA DE LA NORMA QUE PRETENDE

APLICARSE.
Francia (ejecucin de sentencia dictada por tribunal Francs)
ABSTRACTO SOBRE EL CASO Y RESOLUCIN DE LOS

MAGISTRADOS.
El da veintiocho de mayo de mil novecientos sesenta y tres compareci el Dr.
Roberto Arguello Hurtado en carcter de apoderado judicial de la sociedad francesa
Comptoir Francais de lAzote radicada en Pars Francia, ante la Corte Suprema de
Justicia de Nicaragua a solicitar la ejecucin de la sentencia N 632 dictada el da
martes, cinco de junio de mil novecientos sesenta y dos por el tribunal de comercio
del departamento del Sena (quinta sala) con sede en Pars, en contra de la Sociedad
Productos Agrcolas Nacionales S.A., con domicilio en la ciudad de Len, Nicaragua
y representada por Ivn Morales Carazo. El primero solicit el pago de tres letras de
cambio, por la compra de fertilizantes, cuyo valor sumado ascenda a C$ 140.268.00,
as como varias cantidades en Francos por daos y otros contenidos en la citada
sentencia. El segundo se niega al pago alegando que no se ha probado que en
Francia se ejecuten sentencias dictadas por tribunales Nicaragenses, lo que niega;
que hubo indefensin; que como se trata de una accin personal el juez competente
es el nicaragense del domicilio de la demanda; que la sentencia no es ejecutoria
porque admite el recurso de tercera oposicin y que la carta ejecutoria carece de los
requisitos necesarios para ser considerada autntica en Francia.
_____________________________________________________
COMENTARIO:
Esta resolucin presenta una particularidad que es la de haber solicitado
aplicacin de Derecho Extranjero, a travs de la solicitud de ejecucin de una
resolucin extranjera. Es una sentencia originaria de Francia, nacin esta que no es
signataria del Cdigo de Bustamante, por lo que la norma a aplicar en este caso es la
Disposicin Sptima del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. Cabe destacar que los
argumentos esgrimidos por el Dr. Morales Carazo son los correctos, ya que segn la
Disposicin Sptima del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, la parte que pretende usar
el Derecho Extranjero debe probarlo, cosa que en este caso no sucedi. Adems no
puede perderse de vista que a falta de un tratado sobre la materia, nuestra
legislacin se gua por la Reciprocidad (542Pr.), Francia impide la ejecucin de
sentencias nicaragenses, por lo tanto existe reciprocidad en sentido negativo, razn
suficiente para negar la ejecucin de la sentencia.
SENTENCIA N 2
FECHA Y HORA.
Once de Octubre de mil novecientos cuarenta y cinco. Las doce meridianas.
MATERIA.
Civil (Nulidad absoluta de matrimonio).

APLICARSE.
Estados Unidos de Amrica, San Francisco, California.

MAGISTRADOS.
Se present ante el seor Juez de Distrito de lo Civil, el Dr. Horacio Arguello
Bolaos como representante legal de la Sra. Rosa Doa de Howard y solicit, por
_____________________________________________________
escrito, a esa autoridad se declarase nulo el matrimonio contrado entre el Sr. Robert
Howard y la Sra. Julieta Bendaa Parrales, alegando que la Sra. Doa de Howard
esta casada con el Sr. Howard lo que demuestra con certificado de matrimonio de de
la ciudad de San Francisco Estados Unidos, con fecha 22 de mayo de mil
novecientos veintisis. As mismo compareci el Dr. Luis Alberto Morales como
representante de los demandados, el que niega, contradice y rechaza todo lo
esgrimido por la demandante. Ambas partes sometieron a consideracin del Juez sus
respectivas pruebas, quien dict sentencia diciendo ha lugar a la solicitud de nulidad
de matrimonio.
De esta sentencia apel el Dr. Morales ante el Tribunal de Apelaciones de

Masaya el que confirm la sentencia de primera instancia, llegando de esta forma a
casacin el caso a solicitud del Dr. Morales. Se abri a prueba el caso y el recurrente
aleg que el matrimonio entre la Sra. Doa de Howard y el Sr. Howard no es vlido
por no estar inscrito en la oficina correspondiente, a la vez que presenta una
sentencia de divorcio dictada por la Corte del Condado de Peral River Mississipi
Estados Unidos con fecha diez y ocho de octubre de mil novecientos treinta y nueve,
a lo que los magistrados respondieron dando validez al citado matrimonio y
negndosela a la sentencia de divorcio, por considerar incompetente a la citada corte
de Mississipi ya que el domicilio de las personas es determinante para establecer la
competencia de los tribunales. En consecuencia no se casa la sentencia recurrida.
COMENTARIO:
Es una sentencia originaria de Estados Unidos, nacin esta que no es
signataria del Cdigo de Bustamante, por lo que la norma a aplicar en este caso es la
Disposicin Sptima del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, segn esta disposicin la
parte que pretenda la Aplicacin del Derecho Extranjero, por este medio, debe probar
su texto, sentido y vigencia a travs de los diversos medios probatorios establecido
en nuestra legislacin. Este no fue debidamente probado por la parte que lo invoc,
As mismo interesa destacar que el matrimonio entre nacionales y extranjeros
celebrado en el exterior produce efectos civiles en Nicaragua, adems de que en
_____________________________________________________
este caso se resalta un aspecto importante que se trat en el trabajo que es la

necesidad de los puntos de conexin para determinar la competencia de los
tribunales, en este caso en particular se atiende al domicilio de las personas para
determinar el tribunal competente que seria el de Managua para solicitar el citado
divorcio. Por todo lo expuesto anteriormente la Corte Suprema de Justicia no permiti
la aplicacin de la norma.
SENTENCIA N 3
FECHA Y HORA.
Trece de Septiembre de mil novecientos cuarenta y seis. Las once de la
Maana.
MATERIA.
Civil (Remocin de guardador y nombramiento de guardador ad-litem)

APLICARSE.
Estados Unidos de Amrica (San Francisco, California).

MAGISTRADOS.
El da 22 de mayo de 1945 se present ante el seor juez de lo civil de la
ciudad de Granada el Dr. Juan Marcos Lpez como representante del Ministerio
Pblico, para solicitar la remocin del seor Jos Orlando Lacayo como guardador de
los bienes de su esposa quien fue declarada interdicta en la ciudad de San Francisco
Estados Unidos misma cuidad donde se le nombr como guardador al citado Sr.
Lacayo. En sus argumentos el representante del Ministerio Pblico solicita que se
remueva del cargo al Sr. Lacayo y que se nombre guardador ad-litem nombrndose
al Dr. Gonzalo Meneses Ocn, as mismo aduce causas como el incumplimiento de
_____________________________________________________
los deberes del guardador y sobre todo la no entrega de cuentas de su gestin como
guardador de su esposa. El Sr. Lacayo, a travs de su abogado el Dr. Francisco
Gutirrez niega los hechos y los contradice en su totalidad, alegando que su
nombramiento como guardado fue hecho en el estado de California, Estados Unidos,
no siendo en ese estado de la unin requisito esencial la entrega de cuentas y que
por ser un derecho adquirido debe de ser respetado aqu en nicaragua. El juez de
Granada dijo no ha lugar a la demanda entablada por el representante del ministerio
y que el Sr. Lacayo esta obligado a rendir cuentas en el tiempo oportuno. El
representante del ministerio pblico apel la sentencia alegando lo mismo y el
tribunal de apelaciones de Granada confirm la sentencia por lo que el mismo
representante interpuso recurso de casacin en el fondo, esgrimiendo los mismos
argumentos de las instancias anteriores, de la misma forma que el Dr. Gutirrez. Los
magistrados de la Corte Suprema de Justicia basados en el inciso once de la
disposicin sexta del cdigo civil que dice que la guarda se rige por el domicilio del
guardador, concluyeron que los argumentos del Sr. Lacayo no eran correctos y que
la situacin seria regulada por la ley nicaragense en virtud del domicilio del
guardador, por lo que ordena la remocin del guardador. Sr. Lacayo, y el
nombramiento de otro.
COMENTARIO:
Nuevamente se trata de una resolucin judicial de Estados Unidos, pas que
no ratifico el cdigo de Bustamante razn por la cual debe atenderse a lo
preceptuado en la disposicin Sptima del Titulo Preliminar del Cdigo Civil. Este es
un caso muy particular de todos los analizados pues la Corte Suprema de Justicia no
da curso a la aplicacin de derecho extranjero por considerar que las normas del
foro, o nacionales, son suficientes para resolver la cuestin que se le dio para su
conocimiento. Debe sealarse que tambin se hizo uso de uno de los puntos de
conexin, especficamente del domicilio de las persona, para resolver el caso
considerndose de vital importancia para la resolucin de conflictos de normas.
_____________________________________________________
SENTENCIA N 4
FECHA Y HORA.
Veintisiete de Mayo de mil novecientos treinta y dos. Las once y media de la
maana.
MATERIA
Civil (Nulidad de testamento y solicitud de declaratoria de heredero)

APLICARSE.
Reino de Italia.

MAGISTRADOS.
Se present ante el juzgado de distrito de lo civil de Granada el Dr. Gernimo
Ramrez Brown el da 21 de diciembre de 1923, como apoderado y representante de
la familia Remotti los que piden se declare nulo el testamento de palabra presentado
por la Sra. Florencia Moreno de Prez, representada por el Dr. Enrique Cerda, en
donde es nombrada heredera universal de los bienes del difunto Alejandro Remotti
quien al momento de su muerte radicaba en Managua y contaba con los servicios de
la seora antes mencionada, as mismo solicitan se declare sin lugar la sesin de
derechos hereditarios que la Sra. Moreno de Prez hizo a favor del fisco de la
Repblica de Nicaragua y la cancelacin de las inscripciones de dichos documentos.
Los demandantes presentaron como pruebas una serie de partidas de nacimiento y
defuncin que segn ellos prueban su parentesco con el finado Sr. Remotti. El juez
dijo ha lugar a la demanda y cumple con todas las peticiones de los demandantes, el
que procedi a interponer recurso de apelacin de la sentencia, alegando falsedad
de los documentos presentados por los demandados y esgrimiendo que carecen de
_____________________________________________________
firma del prroco que los autoriz. Los magistrados del tribunal de apelaciones
revocaron la sentencia dictada en primera instancia y reformaron toda la sentencia
dando lugar al testamento, la sesin y la inscripcin de los documento. El Dr.
Ramrez Brown interpuso recurso de casacin admitindose el recurso en ambos
efectos a lo que los magistrados dijeron casase la sentencia por los motivos
siguientes: Se tiene la presuncin de que las partidas presentadas son verdaderas
por estar abaladas por la curia episcopal respectiva la que nunca se prestara a darle
legitimidad a documentos falsos. Adems de eso se suscito la polmica de qu ley
debera de resolver la cuestin, alegando que en teora debera ser la ley nacional,
pero en virtud del tratado que existe entre Nicaragua y el Reino de Italia del 25 de
febrero de 1906 se resolvi la cuestin segn las disposiciones testamentarias
establecidas en el tratado y en la ley Italiana.
COMENTARIO:
Estamos sin duda alguna en presencia de uno de los casos ms
trascendentales de la materia, es una referencia dentro de la jurisprudencia nacional
y tomado, en muchas oportunidades, como punto de partida para el estudio de la
Aplicacin del Derecho Extranjero en nuestro pas. Los aspectos ms relevantes de
este caso es que el asunto es resuelto en parte por un tratado y en parte por leyes
extranjeras. No debemos olvidar que la Aplicacin de Derecho Extranjero tambin se
puede realizar a travs de tratados tal y como se present en este caso, as como
por el uso de leyes directas.
En este caso la Aplicacin del Derecho Extranjero se dio de manera oficiosa

por parte de la Corte Suprema de Justicia por existir tratado entre Nicaragua y el
Reino de Italia sobre la materia por lo que los jueces debieron haberlo aplicado de
oficio, pero debe resaltarse que en ninguna del las instancias anteriores se haba
atendido este vital argumento. Sin embargo el abogado de los demandantes se
ocup de probar perfectamente el Derecho Extranjero tal como lo manda la
legislacin nacional y segn la Convencin Interamericana sobre Prueba e
Informacin acerca del Derecho Extranjero. Arto. 1. Es pues este uno de los ejemplos
_____________________________________________________
ms claros de que si se sigue con los pasos que las normas, tanto nacionales como
extranjeras, establecen para la aplicacin los resultados sern satisfactorios para
quien lo utiliza.
SENTENCIA N 5
FECHA Y HORA.
Diecinueve de marzo de mil novecientos cincuenta y tres. Las once y media de
la maana.
MATERIA.
Civil (Pensin alimenticia).

APLICARSE.
Estados Unidos de Amrica, Minnepolis, Estado de Minnesota.

MAGISTRADOS.
El diecisiete de Agosto de mil novecientos cincuenta y uno ante el
Juzgado Civil de Distrito de Matagalpa compareci el Dr. Alejandro Fajardo, como
apoderado de la seora Marjorie Bonell Hawkins, de nacionalidad norteamericana,
entablando una accin de alimentos en contra del seor Neil Hawkins de
nacionalidad nicaragense, la parte actora seala que contrajo matrimonio con el
seor Hawkins en Minepolis, Estado de Minnesota, Estados Unidos de Amrica,
acompaando en la demanda una fotocopia del acta matrimonial debidamente
autenticada y traducida al castellano. La parte demandada aleg la excepcin
dilatoria de ilegitimidad de personera de la parte actora y de s mismo por que la
certificacin de matrimonio acompaada por la seora Hawkins careca de eficacia,
en vista de que se trataba de un acta matrimonial procedente de una iglesia del
Minepolis, Estado de Minnesota, excepcin que despus de tramitada se declar
_____________________________________________________
sin lugar siendo confirmada en sentencia dictada por la Honorable sala de lo Civil de
la Corte de Apelaciones de la ciudad de Matagalpa. El Dr. Armando Ore Reyes
compareci, negando, rechazando y contradiciendo todos los fundamentos de la
demanda, adems pidi que se declarase ineficaz el documento en que consta el
matrimonio que invoca la seora Bonell Hawkins, pues para la eficacia de los
documentos expedidos en pases extranjeros deben de reunir los requisitos que
nuestras leyes nicaragense exigen, y la certificacin del Cnsul General de
Nicaragua en Chicago ya que no dice que persona es la que usa la firma que dice
autenticada. El Juez dict sentencia diciendo que ha lugar a la pensin alimenticia
consignada a favor de la Seora Hawkins, y no ha lugar a la pretensin de la seora
Bonell Hawkins para que se paguen las pensiones atrasadas.
El Dr. Armando Ore Reyes apel dicha sentencia y una vez admitidos los
recursos pasaron los autos a la Honorable Sala de lo Civil de la Corte de Apelacin
de Matagalpa la que dijo, condnese al Seor Hawkins para el pago de las
mensualidades anticipadas a una pensin alimenticia de dos mil crdobas, no ha
lugar a la pretensin de la seora Bonell para que se le paguen las pensiones
atrasadas. De esta resolucin de la Honorable Sala de lo Civil de la Corte de
Apelacin de Matagalpa tanto, el apelante como el apelado interpusieron su recurso
de Casacin sometiendo el asunto a las consideraciones de los magistrados de la
Suprema Corte. La Corte, por razn de mtodo analizar que si es de jurisdiccin y
competencia de los judiciales nicaragenses conocer y decidir de los efectos civiles
de un matrimonio religioso celebrado en pas extranjero por un nicaragense y una
extranjera que actualmente estn domiciliados en Nicaragua. La respuesta es
afirmativa por que los funcionarios tienen facultad para conocer, no solo por que es
un nicaragense uno de los cnyuges y ambos estn domiciliado en el pas, si no por
que el acto o contrato del matrimonio tiene que surtir efectos civiles en el. Por todo lo
antes expuesto los magistrados de la Suprema Corte de Justicia dijeron no se casa la
sentencia de las once y cuarenta minutos de la maana del veintisiete de mayo de
mil novecientos cincuenta y dos, dictada por la Honorable sala Civil de la Corte de
Apelaciones del Septentrin de que se ha hecho mrito.
_____________________________________________________
COMENTARIO:
Sentencia procedente de Estados Unidos, por lo que debe recurrirse a lo
dispuesto en la Disposicin Sptima del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, es decir a
solicitud de parte quien deber probar lo que alega; es por ello que la seora Bonell
Hawkins present como medio probatorio el certificado de matrimonio extendido por
funcionario de los Estados Unidos de Amrica, con sus respectivas autenticas o
affidvit y firmado por el seor Cnsul General de Nicaragua, cumpliendo de manera
correcta con la presentacin de los medios probatorios que se requiere, adems
Nicaragua no tiene convenios o tratados con Estados Unidos de Amrica y por tal
razn no se podra aplicar de oficio el Derecho Extranjero. Sin embargo se present
la Aplicacin del Derecho Extranjero pues se le dio la validez al matrimonio religioso
tal y como se le da en aquel pas donde este surte efectos civiles, por lo que se
afirma que el Derecho Extranjero fue aplicado como Derecho Extranjero es decir de
la misma forma que en su pas de origen, respetando todas sus solemnidades y
costumbres.
SENTENCIA N 6
FECHA Y HORA.
Once de Julio de Mil Novecientos Cincuenta y Ocho. Las diez de la Maana.
MATERIA.
Penal (Solicitud de Extradicin).

APLICARSE.
Guatemala.
_____________________________________________________

MAGISTRADOS.
El da 24 de Junio de 1958 la Corte Suprema de Justicia de Nicaragua
recibi nota del Ministerio de Relaciones Exteriores de Guatemala en la que se
solicita la extradicin de los Srs. Edgardo Confio Samayoa, Carlos Efran Confio
Samayoa y Francisco Bracamontes Benedick. El suplicatorio acompaado est
completo, conteniendo todas las formalidades de ley. Lo que ms resalta es una
constancia de que de acuerdo con el Arto. 388 del Cdigo penal de Guatemala la
pena para los delitos cometido de robo y lesiones graves es de diez aos de prisin
correccional la cual no ha prescrito de acuerdo al Arto. 112 del mismo Cdigo. El
detenido Edgardo Confio se hizo representar por el Dr. Orlando Montenegro el que
adujo que la solicitud de extradicin tiene fines polticos, alego el Arto 30Cn. que
prohbe la extradicin por delitos conexos a poltica. De la misma forma aleg que
era aplicable al caso la Convencin Centroamericana de Extradicin ratificada por
Nicaragua la que obliga al Estado requerido a probar la delincuencia del detenido
antes de dar curso a la extradicin. Los magistrados de la Suprema Corte de Justicia
Nicaragense dijeron que no era aplicable tal convencin, por no haber sido
ratificada por Guatemala por lo que el caso se atena a lo dispuesto en el Cdigo de
Bustamante y la Convencin de Montevideo, as mismo, los suscritos magistrados,
dijeron que la solicitud cumpla con todos los requisitos y que la segn la Convencin
de Montevideo no obliga al Estado requerido a la prueba por lo que dijeron. Ha lugar
a la Extradicin de Edgardo Confio Samayoa.
COMENTARIO:
En este caso la Aplicacin se presenta de manera oficiosa pues Guatemala es
un signatario del Cdigo de Bustamante. El aspecto ms relevante es que por
primera ves en el anlisis de sentencias de que trata el presente captulo se presenta
una sentencia sobre Aplicacin de Derecho Extranjero en materia penal, as mismo
cabe destacar que la parte que solicita la extradicin cumpli con el requisito de la
prueba del Derecho Extranjero al presentar constancia de las disposiciones legales
_____________________________________________________
aplicables al caso, Cdigo penal de Guatemala, debidamente certificadas y firmada

por el presidente del poder judicial de aquel pas, para que el Estado requerido, en
este caso Nicaragua, no tuviese mayores complicaciones para proceder a la peticin
del pas requirente. Es de vital importancia sealar que en esta cuestin particular se
hizo uso de la Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin Acerca del
Derecho Extranjero, elaborada por la Organizacin de Estados Americanos (O.E.A.)
en la ciudad de Montevideo, Repblica de Uruguay el da 8 de mayo de 1979,
convencin esta que es utilizada por nuestra legislacin en materia de prueba e
informacin del Derecho Extranjero y en la que se baso la Suprema Corte para
establecer si la solicitud a ella remitida cumpla con los requisitos establecidos.
SENTENCIA N 7
FECHA Y HORA.
Treinta de Septiembre de mil novecientos cincuenta y nueve. Once y quince
minutos de la maana.
MATERIA.
Civil (Sentencia de Divorcio).

APLICARSE.
Estados Unidos de Amrica, Washoe, Estado de Nevada.

MAGISTRADOS.
El quince de mayo de mil novecientos cincuenta y ocho se present a esta
Corte Suprema el seor Efran Lpez que expres ser mayor de edad, soltero, militar,
de este domicilio y pidi que llenados los trmites de ley se pusiera el auto
respectivo, a una sentencia de divorcio del matrimonio del exponente con la seora
_____________________________________________________
Nora M. Lpez dictada por el juez de Distrito de Washoe, Estado de Nevada, Estados
Unidos de Amrica. Acompa un documento, consistente en una copia de un
Decreto o Sentencia del segundo de Distrito Judicial del Estado de Nevada, segn
esto, la seora Nora Monge Lpez se present al referido Juzgado demandando a su
esposo Efran G. Lpez con accin de divorcio, quien segn expresa la misma
sentencia no compareci y despus de or a la actora, el juzgado, el veintiuno de
Mayo de mil novecientos cincuenta y siete, decret el divorcio dejando la guarda de
la menor hija comn, Sandra F. Lpez a la demandante. De esta copia de sentencia
aparece la firma de Gordon W. Rice, Juez de Distrito, la firma autenticada por el
Cnsul de Nicaragua, junto con la firma del secretario del Condado de Washoe. Esta
Corte Suprema mand a or tanto a la seora Nora Monge Lpez, quien no fue
notificada, como al Representante del Ministerio Pblico, habindose comisionado a
cualquier autoridad del Estado de Nevada para notificar a la primera.
De la resolucin Judicial dictada por un Tribunal perteneciente de un pas,

Estados Unidos de Amrica, con el que no existe Tratado alguno con Nicaragua que
regule esta materia, se aplicaron las reglas del arto. 544Pr. que se dan en las
sentencias que se tratan de homologar en Nicaragua, excepto de las que no se le da
intervencin al reo; pero se da la subsanacin ante esta situacin, puesto que es el
mismo reo quien pide la ejecucin de dicha sentencia. Ahora bien en cuanto a la
situacin de no poderse notificar a la contraparte del solicitante Nora M. Lpez, la
que fue parte actora en el juicio y como la sentencia fue dictada de acuerdo a las
pretensiones de sta, es evidente que no puede oponerse a su ejecucin en
Nicaragua. Por tanto y de acuerdo con las disposiciones citadas y los artos. 424 Pr. Y
siguientes, los suscritos magistrados dijeron: Concdese el Exequtur de ley a la
Sentencia de divorcio de que se ha hecho mrito, dictada por el Juez segundo de
Distrito Judicial del Estado de Nevada, el veintiuno de Mayo de mil novecientos
cincuenta y siete, que declara disuelto el matrimonio entre Efran Lpez y Nora M.
Lpez.
_____________________________________________________
COMENTARIO:
Resolucin Judicial dictada por un Tribunal perteneciente de un pas, Estados
Unidos de Amrica, con el que no existe Tratado alguno con Nicaragua que regule
esta materia, en este caso Efran Lpez quien invoca que se aplique una sentencia
proveniente del extranjero, y que posteriormente desea inscribirla en el Registro Civil
de las personas aqu en Nicaragua, para hacer valer su nuevo estado civil, primero la
parte interesada debi de demostrar la existencia de ese derecho otorgado a su
favor, presentando la resolucin judicial o sea la sentencia de divorcio dictada en
Washoe, Estado de Nevada, el documento presentado tendra que estar
debidamente autenticado por el Cnsul de Nicaragua asentado en aqul pas del
Norte, junto con la firma del Secretario del Condado de Washoe. Todos los datos
antes mencionados estaban contenidos en el documento que present la parte
interesada, de lo que se deduce que fue bien probado el Derecho Extranjero, el que
deber ser aplicado, en este caso, como un hecho , por la sencilla razn de que
Nicaragua no tiene ningn Tratado o Convenio en cuanto a esta materia con aqul
Estado de Nevada, Estados Unidos.
SENTENCIA N 8
FECHA Y HORA.
Ocho de Abril de mil novecientos cincuenta y nueve. Las diez de la maana.
MATERIA.
Declaratoria de Heredero. (Civil)

APLICARSE.
Repblica del Per, Lima.
_____________________________________________________

MAGISTRADOS.
El dos de Abril del ao en curso se presento la seora Crmen Berninzon
Hurtado de Quie Arista, de treinta y dos aos de edad, viuda de oficio domstico, y
de trnsito en esta ciudad y expuso: que con el Instrumento Pblico acompaado,
demuestra que, junto con sus cincos menores hijos legtimos de apellidos Quies
Berninzon, domiciliados en Lima, Repblica del Per, fue declarada el seis de
Febrero de mil novecientos cincuenta y nueve, heredera legal por el Juez del cuarto
Juzgado Civil de Primera Instancia de lima, de su Esposo Mario Alberto Quie Arista
Piloto aviador civil, casado y domiciliado en Managua, quien falleci en esta ciudad el
veintiocho de Noviembre de mil novecientos cincuenta y ocho. La exponente
acompa copia del auto de Declaratoria de Heredero, expedida por el Escribano del
Estado, de Santa Mejia, adscrito al cuarto Juzgado Civil de Primera Instancia de Lima
firmada debidamente por el Juez de aquella ciudad al igual que cuenta con la firma
del presidente de la Corte Superior de Lima; en este sentido por tratarse de un acto
de jurisdiccin voluntaria, tramitado en el Per por un Juez de lo Civil de acuerdo al
arto 435 C. B que rige tanto a Nicaragua como al Per, debe de aceptarse que
cumple con los requisitos establecidos para su autenticidad y de competencia dictada
por el funcionario que la dict. La Corte Suprema presumiendo estas circunstancias y
de acuerdo con las disposiciones del arto 424 Pr. Y siguientes los suscritos
Magistrados dijeron: admtase por autoridades de Nicaragua la resolucin de lo que
ha hecho mrito.
COMENTARIO:
Resolucin judicial procedente de pas signatario del Cdigo de Bustamante,
Per, razn por la cual la Aplicacin del Derecho Extranjero se realiz de oficio. Nos
encontramos con una Declaratoria de Heredero dictada en un pas extranjero, la que
debe surtir todos sus efectos en todos los dems Estados pues no debe obviarse el
hecho que los derechos adquiridos son inherentes a las personas. Es el primer caso
de declaratoria de heredero que se presenta en este anlisis, as mismo cabe
destacar que la parte que pretendi la Aplicacin del Derecho Extranjero, a travs del
_____________________________________________________
reconocimiento de la declaratoria de heredero dictada en Per, lo prob de la forma

correcta, por lo que se le di la validez requerida y que la Corte Suprema de Justicia
da el estatus de herederos a la personas mencionadas para que dispongan de los
bienes que el causante posea en nuestro pas.
SENTENCIA N 9
FECHA Y HORA:
Veinticuatro de Noviembre de mil novecientos cincuenta y nueve. Las once de
la maana.
MATERIA.
Penal (Solicitud de Extradicin).

APLICARSE:
Repblica de Honduras, Choluteca.

MAGISTRADOS:
Visto el oficio del Seor Ministro de Relaciones Exteriores remitiendo el
Suplicatorio expedido por el seor juez Primero de Choluteca Repblica de
Honduras, al Juez primero del Distrito de lo Criminal de Managua Nicaragua, en que
solicita la Extradicin del Prfugo Roberto Antonio Lpez y Lpez a quien se le
procesa por Homicidio en contra del occiso Efran Granera; haciendo saber que el
proceso que se tramita en contra de ste seor originario de los cedros,
Departamento de Morazn, Honduras, han recado providencias rogando la
extradicin del mencionado reo, incluyendo la Certificacin de las partes del proceso,
que contienen el examen de peritos del cadver que presenta heridas de arma de
fuego que causaron la muerte del seor Efran Granera, las correspondientes
_____________________________________________________
declaraciones de testigos que presenciaron los disparos que el procesado acert en

el occiso, el auto de prisin por el hecho ocurrido en la ciudad de Choluteca, el auto a
mandar el suplicatorio y constancia de corresponder una pena de diez aos; ante
esta situacin se cumplieron con los requisitos de los artos 344 y siguientes C. B. la
Corte Suprema cree que es del caso acceder a la solicitud de que se ha hecho
mrito, por tanto de acuerdo a las disposiciones legales y el numeral 15 del arto.229
Cn. Y 424 Pr. y siguientes los suscritos magistrados dijeron: Ha lugar a la extradicin
de Roberto Antonio Lpez y Lpez, procesado en Choluteca, Honduras, por el
Homicidio en contra del Efran Granera.
COMENTARIO:
En materia de Extradicin el cdigo de Bustamante en los artos.344, 351, 353,
365 C.B resuelve que para hacer efectiva la competencia judicial Internacional en
materia Penales, cada uno de los Estados contratante a como lo es Honduras y
Nicaragua suscriptores y ratificantes de ste cuerpo de ley, deber acceder el
segundo a favor del primero, para la entrega del procesado como en efecto lo es
Roberto Antonio Lpez y Lpez en Choluteca, Honduras, por el delito de homicidio,
para que una vez cumplido el proceso, se dicte la sentencia condenatoria respectiva,
adems para que se conceda la Extradicin, es necesario que el delito se haya
cometido en el territorio del Estado que lo solicita, cabe agregar que el hecho que
motive la extradicin deber de tener un carcter de delito en la legislacin requirente
como en la legislacin del pas requerido por ltimo para que la solicitud de
Extradicin sea efectiva el Estado requirente deber de presentar el mandamiento o
auto de prisin o un documento de igual fuerza. Como se podr observar se han
cumplido con normas de Derecho Internacional, que a travs de Acuerdos y
Convenios suscritos y ratificados en materia penal y de orden internacional los
Estados ya mencionados se ven en la obligacin de cumplir con las necesidades que
se tienen, Debe mencionarse que la Corte Suprema de Justicia Actu de la forma
correcta concediendo la extradicin en vista que todas las cosas vertidas en la causa
haban sido debidamente probadas de lo que se deduce que la Aplicacin se
present de manera oficiosa.
_____________________________________________________
SENTENCIA N 10
FECHA Y HORA:
Seis de Septiembre de Mil novecientos setenta. Las once de la Maana.
MATERIA.
Civil (Sentencia de Divorcio).

APLICARSE:
Repblica de Costa Rica, San Jos.

MAGISTRADOS:
El ocho de Julio de mil novecientos cincuenta y ocho, se present a esta Corte
Suprema la seora Mireya Solrzano Marn, mayor edad, divorciada, de oficio
domstico y expuso: que contrajo matrimonio el da siete de Septiembre de mil
novecientos cuarenta y nueve en la ciudad de Managua con el seor Rodrigo Araya
Borge, mayor de edad, casado, agente de comercio y domiciliado en la ciudad de san
Jos Costa Rica, Matrimonio inscrito en la pgina noventa y seis del Tomo I del libro
del Registro del estado Civil de las Personas de ese ao de Managua. Continua
diciendo la Seora Solrzano Marn, que por Sentencia cuya Ejecutoria presenta,
dictada a las quince horas del trece de Junio de mil novecientos cincuenta y siete por
el Juez quinto Civil de la ciudad de San Jos, Repblica de Costa Rica, se declar
disuelto el vinculo matrimonial que la una con el Seor Araya Borge, quedando la
guarda de sus dos menores hijas a cargo de la madre Mireya Solrzano, y el padre a
cargo de una pensin alimenticia de quinientos Crdobas. Aadi la seora Marn
que peda el Exequtur de ley para la sentencia despus de los trmites legales e
invocaba los artos. 432 y 433 del C. B, vigente en la Repblica de Nicaragua y Costa
Rica. Esta Corte Suprema mand or al Ministerio Pblico y a la parte demandada
_____________________________________________________
seor Araya Borge, dentro del trmino de ley conforme el arto. 426 C. B, habindose
liberado exhorto para notificar al ltimo, para el Juez de San Jos donde resida.
De acuerdo con el arto.423 y siguientes del expresado Cdigo de Bustamante,

toda Sentencia en civil dictada en uno de los Estados firmantes, tendr fuerza y ser
ejecutada en Nicaragua con tal de que rena las condiciones all enumeradas; que
por otro lado Nicaragua y Costa Rica Ratificaron oportunamente la citada Convencin
y adems la sentencia rene las condiciones legales siguientes como son: 1) fue
dicta por un Juez Civil, 2) se confiri traslado al demandado Araya Borge
contestndola en forma afirmativa, 3) el fallo no contraviene el orden Pblico de
Nicaragua, 4) el fallo es ejecutorio en Costa Rica y 5) ste documento viene
autenticado en forma legal. Por tanto de acuerdo a las disposiciones legales citadas y
los artos 424Pr. Los suscritos Magistrados dijeron: Concdese el Exequtur de ley a
la a la sentencia dictada por el Seor Juez quinto de Costa Rica que declara disuelto
el Matrimonio contrado por Rodrigo Araya Borge y Mireya Solrzano Marn.
COMENTARIO:
Del anlisis de esta sentencia se podr observar que para que la Aplicacin
del Derecho Extranjero a travs de una sentencia de Divorcio dictada en Costa Rica
pueda ser aplicada en Nicaragua, deber hacerlo conforme el procedimiento del
Exequtur, cumpliendo con todos los requisitos de ley. Esto es posible debido a que
existen Tratados y Convenios sobre la materia por lo que la aplicacin deber
realizarse de manera oficiosa pues es del conocimiento del juez todas las
disposiciones legales ante l sometidas. Por todo lo antes dicho se considera que
estuvo bien concedido el Exequtur a la solicitante.
_____________________________________________________
1. ASPECTOS PUNTUALES SOBRE LAS SENTENCIAS ANALIZADAS.
De las sentencias sobre aplicacin de Derecho Extranjero analizadas, se

desprende que la Corte Suprema de Justicia de Nicaragua, cumpli con lo que el
ordenamiento jurdico del pas dispone para la aplicacin de normas extranjeras; ya
que en todas ellas se procedi como es debido dndole curso o no a la aplicacin de
Derecho Extranjero en nuestro pas.
Sin embargo, debe mencionarse que se encontraron diversos obstculos para

realizar un anlisis exhaustivo sobre la Aplicacin del Derecho Extranjero en
Nicaragua. Entre ellas se destacaron:
Falta de jurisprudencia sobre aplicacin de normas extranjeras,

propiamente dicha, pues en la gran mayora de los casos encontrados, la aplicacin
de Derecho Extranjero se materializa a travs de la ejecucin de sentencias
extranjeras y no mediante aplicacin directa de una norma.
La mayora de los casos que se sometieron a anlisis versaron sobre
materia civil.
Cabe destacar que tan solo en dos de las sentencias analizadas en el

presente trabajo se resolvi con una norma directa de otro pas, visible esto en la
sentencia nmero cinco en la pgina sesenta y seis del presente trabajo, as como la
sentencia nmero seis en la que se utilizaron normas guatemaltecas para dar curso a
lo que se solicitaba, visible esta sentencia en la pgina sesenta y nueve del presente
trabajo.
Es importante recalcar que las pretensiones de las partes que pretendan la

aplicacin de Derecho Extranjero no fueron satisfechas como ellas esperaban, pues
en la mayora de los casos, fallaron en lo referente a la prueba de ese Derecho.
_____________________________________________________
Adems es preciso advertir que la aplicacin de Derecho Extranjero en

Nicaragua no tiene un procedimiento especfico, lo que ocasiona que se tenga que
recurrir a normas procesales generales sobre todo en lo referente a la prueba, y de
alguna forma hace complicado su manejo, tanto para el Juez o Tribunal que conoce
del asunto, como para la parte interesada en la aplicacin de normas extranjeras que
debe probar todas sus alegaciones.
_____________________________________________________
CONCLUSIN.
El procedimiento de Aplicacin de Derecho Extranjero en Nicaragua es eficaz,

pues la Corte Suprema de Justicia da el tratamiento adecuado que la legislacin
nacional correspondiente indica, por cuanto:
En los casos de existencia de tratados o de una ley especial, el

Derecho Extranjero fue aplicado de oficio, buscando pruebas de la norma fornea,
cuando se consider necesario; y
En los casos de no existencia de tratados ni de ley especial, su

aplicacin fue a solicitud de parte interesada, exigiendo la prueba necesaria y
examinndola para determinar su valor legal.
Es de suma y vital trascendencia agregar que en ambos casos, la decisin de

aplicacin o no aplicacin del Derecho Extranjero fue la correcta, pues se tom en
cuenta la pertinencia de la aplicacin de la norma, as como las pruebas y la forma
en que stas fueron rendidas, resultando que si la prueba presentada por la parte o
la investigacin que hicieron los Magistrados, en su caso, era correcta se dio curso a
la aplicacin de Derecho Extranjero, y en caso contrario se deneg.
Al respecto de la prueba, es preciso sealar que en un gran nmero de los

casos sometidos a anlisis, se encontr que su ofrecimiento por parte de quienes
invocan la norma de Derecho Extranjero, en algunos casos fue deficiente y en otros
no existi.
_____________________________________________________
RECOMENDACIONES.
En la actualidad el flujo de casos de Aplicacin de Derecho Extranjero se

encuentra prcticamente reducido, sin conocer una causa precisa, por tanto se
considera necesario ahondar ms en este aspecto por medio de nuevas
investigaciones.
Igualmente se cree muy importante crear una ley especfica que regule la
Aplicacin de Derecho Extranjero en Nicaragua, para evitar la dispersin de normas y
para procurar, tanto a los jueces y magistrados, como a las partes una forma ms
sencilla de manejar lo referente a la Aplicacin de Derecho Extranjero, sobre todo en
lo pertinente a la prueba de la Ley Extranjera y a la forma en que debe rendirse para
la obtencin de resultados satisfactorios en sus pretensiones.
_____________________________________________________
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26. Verplaetse, Julin. Derecho Internacional Privado. Artes Grficas,

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Anlisis de la Aplicacin del Derecho Extranjero en Nicaragua.

UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE NICARAGUA.

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES.

Aplicacin de Derecho Extranjero en Nicaragua.

Trabajo Monogrfico previo a optar al Ttulo de Licenciado en

Br. Oscar Enrique Escoto Daz.

Tutor: MSc. Jos Antonio Poveda Salvatierra.

Len, Septiembre del 2004.

I. Generalidades del Derecho Internacional Privado.

1. Concepto de Derecho Internacional Privado...................................................................10

2. Carcter del Derecho Internacional Privado12

3. Objeto del Derecho Internacional Privado..12

4. Causas que justifican su existencia..19

5. Fuentes del Derecho Internacional Privado....21

5.1 Fuentes Internas..21

5.2 Fuentes Externas del Derecho Internacional Privado.....24

II. Aplicacin del Derecho Extranjero...27

1.Concepto de aplicacin de Derecho Extranjero.....27

2.Fundamento de la Aplicacin del Derecho Extranjero en la Doctrina.......30

2.1 Fundamento de la Aplicacin del Derecho Extranjero en Nicaragua........32

3. Naturaleza Jurdica de la Aplicacin del Derecho Extranjero...........36

4. Doctrinas de la Aplicacin del Derecho Extranjero......45

5. Puntos de conexin en la Aplicacin del Derecho Extranjero......47

6. La prueba y posicin del juez respecto a la aplicacin del Derecho Extranjero...57

7. Casacin por infraccin a la Ley Extranjera..65

III. Anlisis de Jurisprudencia sobre la Aplicacin de

Anlisis de jurisprudencia sobre la aplicacin de Derecho Extranjero

1. Aspectos puntuales sobre las sentencias analizadas......88

Oscar Enrique Escoto Daz.

A mi Padre, quien con su ejemplo, como mejor estandarte, me ha mostrado el

A mi hermana, Apoyo incondicional en mis ms difciles situaciones,

A mis amigos, fuente de incesante de ayuda, gracias por su tiempo, dedicacin

A Ustedes, Gracias Eternas.

Arturo Rafael Gmez Blanco.

A DIOS: Creador de todo, Gua de nuestro camino, y responsable directo por

A NUESTRO TUTOR: Gracias por su paciencia y su sabidura. De la misma forma

Existe en la actualidad un orden jurdico internacional, conformado por una

Esa institucin que se encuentra establecida en la legislacin nacional a travs

A travs del presente trabajo se pretende, precisamente, analizar la doctrina

Para lograr lo antes expuesto, se plante como objetivo general Analizar el

Justicia, para analizar su eficacia y la manera en que se prueba el Derecho

Por ser ste un estudio analtico-descriptivo, el cual debe comenzar con el

Este trabajo se encuentra dividido en tres captulos. El primero lleva como

La realizacin del presente trabajo dio como resultado el hecho de que el

A travs de las realizacin del presente trabajo se trat de llegar a la mayor

GENERALIDADES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

1. CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

Existe en la doctrina una variedad de conceptos de Derecho Internacional

El profesor Antonio Snchez de Bustamante y Sirven, aporta uno de los

Por su parte el profesor Alejandro Montiel Arguello presenta uno de los

Lo relevante de este ltimo concepto es que por primera vez se menciona el

El concepto aceptado por la Universidad de La Habana, siguiendo la doctrina

El doctor Carlos Arellano Garca reconstruye el siguiente concepto de Derecho

Es importante resaltar que a pesar de que existen una variedad de conceptos

leyes entre diferentes Estados. Es necesario aclarar que es imprescindible la

2. CARCTER DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

El profesor Echemenda seala cuatro caracteres del Derecho Internacional

Es un derecho positivo. Est contenido en la legislacin de los

Sus normas se refieren a intereses individuales. Por tener como

Es un derecho para aplicar derecho. Las normas del Derecho

El Derecho Internacional Privado hacia la universalidad. Es decir,

3. OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

Segn el prestigioso maestro francs J. P Niboyet, el Derecho Internacional

Es un vnculo poltico y jurdico que relaciona a un individuo con un Estado. La