Filosofia do Direito

Professor Jos Fernando

1 semestre de 2008 (Noite)
Manuela Martins de Sousa

O Direito Contemporneo

CONTEXTO HISTRICO
- Revoluo Industrial: transformadora das relaes sociais modo de produo
capitalista ( do feudalismo) novas relaes de trabalho traz tona questo
social
- Ps II GM: passagem do Estado Liberal p/ o Estado Social (Well fare
State/Estado Democrtico de Direito)

CONTEXTO EPSITEMOLGICO
- Descoberta do social atravs da cincia (cincias sociais/ elaborao de
conceitos sociolgicos: Conte, Durkheim, Weber)
- Crtica ao Jusnaturalismo: crtica idia de direito anterior ao surgimento da
sociedade
- Crtica escola da exegese: direito desvinculado do contexto social
- Prevalece a sociedade ( do direito moderno: q prevalece a natureza humana):
crtica ao individualismo, subjetivismo
- Estabelece dois projetos distintos: Direito Social e o Direito Positivo

O PROJETO DO DIREITO SOCIAL

Lon Duguit:
- Positivista descarta o conceito de soberania nacional (substitui pelo conceito de
servio pblico (o social prepondera sobre o individual): todos os servios que o
estado presta sociedade) lgica funcional
- Pai do servio pblico

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- Dava aula de Direito Constitucional (exemplo de que a Filosofia pode estar em
todos os campos do Direito)
- Concorda com o Durkheim (eram colegas, davam aula na mesma universidade):
no plano metodolgico: os fatos sociais devem ser estudados como coisas no
estudo do Direito devemos empregar os mesmos mtodos e processos das
cincias fsico-naturais
- Crtica a Durkheim: nega-se a aceitar a idia de uma conscincia coletiva
superior as conscincias individuais. O conceito durkheimiano acusado de
metafsico e deve ser repelido pelo jurista
- Inspirao em Durkheim: Duguit encontra na solidariedade a explicao de todos
os fenmenos de convivncia - solidariedade mecnica (diviso do trabalho est
consolidada /duas ou mais pessoas, praticam uma srie de atos, visando um
mesmo fim) e solidariedade orgnica (consolidao da diviso do trabalho/
pessoas p/ alcanar a mesma meta no praticam os mesmos atos, mas atos
distintos e complementares)
- O que constitui a sociedade e lhe d estrutura a diviso do trabalho, que tem
como conseqncia a solidariedade social
- Regra de Direito Normativa momento em que as conscincias individuais
vem a necessidade de se respeitar as regras de solidariedade social. a
essncia do direito
- Regra de Direito Construtiva constatao da Regra de Direito Normativa,
constatao de um direito que j existe. quando o Estado impe a norma
jurdica (momento mais importante para o direito positivo)
- Crtica lgica contratual: no considera o contrato como manifestao da
autonomia, pois o trabalhador est em condio de subordinao, de
necessidade, ele precisa trabalhar / o trabalhador no tem s que vender a sua
fora de trabalho, tem tambm de se submeter as regras da empresa, que vo
limitar sua autonomia
- Funo social da propriedade: critica a proteo da propriedade, o
patrimonialismo que no condiz com o novo modelo de sociedade.

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Maurice Hauriou:
- Pai da teoria da Instituio
- Tb positivista religioso, catlico
- No descarta o aspecto subjetivo do direito como Duguit, apesar de ter uma
teoria do direito voltada p/ o objetivismo teoria mais complexa do direito
- O direito mais amplo que a lei,ele esta latente na sociedade antes mesmo de
haver o Estado (crtica ao jusnaturalismo)
- Conceito de Instituio: idia ou obra de empresa que se realiza e perdura
juridicamente no meio scia. Para a realizao dessa idia, um poder se organiza
atravs de rgos; de outro lado, entre os membros do grupo social, interessados
na realizao da idia, h manifestaes de comunho dirigidas pelos rgos do
poder e reguladas por procedimentos.
- Momentos dialticos: 1: idia de obra; projeto coletivo; o direito social pq
institucional; Todo movimento social tente a se corporificar em uma instituio.
2: organizao atravs de rgos; Poder; No h direito sem poder organizado.
3: momento psicolgico; manifestao de comunho entre indivduos que
compem a instituio; dois termos da psicanlise: projeo (projeta seu eu na
comunidade) e introjeo (projeta o ouro no seu prprio eu)
- Estado = instituio das instituies; instituio mais importante; esse o Estado
do bem-estar social
- Lana a idia de pluralismo jurdico

Georges Gurvitch:
- representa uma segunda gerao do Direito Social
- retoma as idias dos dois outros autores
- 1 professor de sociologia jurdica
- Crtica Teoria do Direito Estatal e Monista (existncia de apenas uma fonte de
produo de direitos) / Admite diversas fontes de produo do direito
- Direito Social = cada grupo social possui a capacidade de engendrar sua prpria
ordem jurdica autnoma regulando a sua vida anterior, uma vs que eles so
considerados foros autnomos de regulao jurdica

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- Poder s pode obter legitimidade, aproximando-se de um direito preexistente no
meio social.