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E x c e le n c ia A c a d m ic a

NDICE
Pg.
Presentacin 3
Desarrollo del Contenido 9

Unidad Temtica I: 9
Introduccin 9
Objetivos 9
Esquema 9
1.1.- Concepto del Derecho Comercial 9
1.2.- Autonoma del Derecho Comercial 10
1.3.- Fuentes del Derecho Comercial 15
1.4 Actividades 18
1.5 Auto evaluacin formativa 19

Unidad Temtica II: 20

Introduccin 20
Objetivos 20
Esquema 20
2.1 Comercio y comerciantes 20
2.2 El acto de comercio 25
2.3 Cdigo del comercio 27
2.4 Contratos mercantiles en el cdigo civil 28
2.5 Naturaleza de los contratos en los actos de comercio 29
2.6 Actividades 30
2.7 Auto evaluacin formativa 31

Unidad Temtica III: Reglas generales aplicables


a todas las sociedades 32

Introduccin 32
Objetivos 32
Esquema 32
3.1 Naturaleza Jurdica de las Sociedades y modalidades de Constitucin 32
3.2 Personalidad Jurdica de las Sociedades 34
3.3 Denominacin y Objeto Social 37
3.4 Patrimonio de las Sociedades 39
3.5 Nulidades y pactos de las sociedades 39

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3.6 Actividades 42
3.7 Auto evaluacin formativa 43

Unidad Temtica IV: Sociedad Annima 44

Introduccin 44
Objetivos 44
Esquema 44
4.1 Evolucin Histrica de la Sociedad Annima 44
4.2 Definicin de la Sociedad Annima 45
4.3 Capital de la Sociedad Annima 46
4.4 Constitucin de la Sociedad Annima 48
4.5 Actividades 55
4.6 Auto evaluacin formativa 55

Unidad Temtica V: rganos de la Sociedad Annima 56

Introduccin 56
Objetivos 56
Esquema 56
5.1 La Junta General de Accionistas 56
5.2 Directorio 62
5.3 Gerencia 67
5.4 Actividades 70
5.5 Auto evaluacin formativa 71

Unidad Temtica VI: Tipos de soci6edad annima y estatutos 72

Introduccin 72
Objetivos 72
Esquema 72
6.1 Sociedad Annima Cerrada 72
6.2 Sociedad Annima Abierta 77
6.3 Estatutos 80
6.4 Capital 82
6.5 Actividades 89
6.6 Auto evaluacin formativa 90

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Unidad Temtica VII: Otras formas societarias 91

Introduccin 91
Objetivos 91
Esquema 91
7.1 Sociedad Colectiva 91
7.2 Sociedades Civiles 96
7.3 Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada 99
7.4 Sociedades en Comandita 104
7.5 Actividades 106
7.6 Auto evaluacin formativa 106

Unidad Temtica VIII: Las Acciones 107

Introduccin 107
Objetivos 107
Esquema 107
8.1 Concepto y creacin de las acciones 107
8.2 Clases de acciones 109
8.3 Caractersticas de las acciones 110
8.4 Suscripcin y transmisin de acciones 114
8.5 Derechos y gravmenes sobre acciones 118
8.6 Actividades 119
8.7 Auto evaluacin formativa 120

BIBLIOGRAFIA 121

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Unidad Temtica I

INTRODUCCIN Y CONCEPTOS GENERALES: DERECHO


COMERCIAL

INTRODUCCIN
La presente unidad busca otorgar al estudiante los conocimientos bsicos que
engloba el Derecho comercial a fin de entender la importante del comercio en
nuestra sociedad.

OBJETIVOS
El alumno al culminar la unidad tendr conocimiento terico del los conceptos
bsicos del Derecho Comercial. As:
- Podr explicar que es el Derecho Comercial
- La autonoma del Derecho Comercial
- Surgimiento y desarrollo del Derecho Comercial.

ESQUEMA
1.1.- Concepto del Derecho Comercial
1.2.- Autonoma del Derecho Comercial
1.3.- Fuentes del Derecho Comercial

DESARROLLO DEL TEMA

1.1 CONCEPTO DEL DERECHO COMERCIAL

a. Concepto del Derecho comercial


El Derecho comercial es el conjunto de normas relativas a los comerciantes
en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio legalmente calificados
como tales y a las relaciones jurdicas derivadas de la realizacin de estos; en
trminos amplios, es la rama del Derecho que regula el ejercicio del comercio.
Uno de sus fundamentos es el comercio libre.

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b. Caracteres del Derecho Comercial


Los caracteres del Derecho comercial son:
Es un derecho profesional.- Creado y desarrollado para resolver los
conflictos y la actividad propia de los empresarios.
Es un derecho individualista.- Al ser una parte del derecho privado que
regula las relaciones entre particulares y por lo tanto deja de lado aquellas
relaciones jurdicas en las cuales intervienen los poderes pblicos..
Es un derecho consuetudinario.- A pesar de estar codificado se basa en la
tradicin, en la costumbre de los comerciantes.
Es un derecho progresivo.- Al mismo tiempo que evolucionan las
condiciones sociales y econmicas el derecho comercial ha de ir
actualizndose.
Es un derecho global/internacionalizado.- Las relaciones econmicas cada
vez son ms internacionales por lo que este derecho ha tenido que hacerlo
tambin, para lo cual diversos organismos trabajan en su normativizacin
internacional. As tenemos a la Cmara de Comercio Internacional de Pars
que desarrolla los Incotem (clusulas que con carcter internacional se
aplican a las transacciones internacionales).

1.2 AUTONOMA DEL DERECHO COMERCIAL


I. Autonoma jurdica
La doctrina sobre este punto es divergente.

a. Doctrina que niega autonoma al Derecho Comercial


Se ha sostenido que el Derecho comercial no tiene autonoma jurdica pues
no tiene principios propios que lo distingan del Derecho civil. Hay diferencias
con el Derecho civil pero no en los principios generales.

HAMEL & LAGARDE explican las razones esenciales que justifican las
excepciones que el Derecho comercial introduce a las reglas comunes del
Derecho Civil. La primera de las razones es consecuencia de la necesidad
de un refuerzo del crdito.

El crdito es la base misma de la vida de los negocios. El comerciante no


puede prescindir del crdito, tanto del que l necesita, como del que l
confiere.

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Para fortalecer el crdito se instituyen normas excepcionales en materia de


contratos y de obligaciones, como las que determinan vencimientos
estrictos, moras automticas, caducidades. El proceso de quiebra, con su
severidad, es un mecanismo de tutela del crdito.

La otra razn sera la rapidez de las operaciones de comercio. En el mundo


de los negocios, las operaciones deben ser resueltas rpidamente, ya que el
tiempo es precioso. De all, soluciones jurdicas que quiz puedan parecer
contradictorias.

As, por la necesidad de rapidez, conviene eliminar todos los factores de


discusin y vacilacin. Ello explica un cierto formalismo en el Derecho
comercial: ciertos negocios slo son vlidos si adoptan formas determinadas
(por ej., los ttulos valores).

En otros casos, el Derecho ha conducido a un sistema de aligeramiento de


las pruebas de los contratos; stos se celebran sin escrito, verbalmente, aun
cuando se obliga a asentar en los libros tales operaciones. De este modo, la
rapidez, caracterstica de los negocios comerciales, tanto lleva a soluciones
de gran formalismo, como lleva a la libertad total en materia de pruebas.

De esta exposicin de los autores franceses, resulta claro que las diferencias
entre los Derechos, que justifican esa separacin en ramas separadas, no
son de principios sino de caracteres, de rasgos en la formacin de los
contratos y de peculiaridades de las obligaciones comerciales. En el mismo
sentido se pronuncia GARRIGUES:

Ninguna rama del Derecho puede jactarse de tener independencia frente a


las dems, y menos que ninguna el Derecho mercantil, nacido dentro del
Derecho civil y como una desviacin suya... Hemos credo siempre que en
este punto de las relaciones del Derecho civil y el mercantil hay que
distinguir una cuestin de separacin y una cuestin de independencia para
venir a la conclusin de que ciertamente el Derecho mercantil debe vivir de
leyes propias, separado del civil, pero con la dependencia que impone la
comunidad de origen y la substancial analoga1...

1[ 5 ] G AR R I G U E S , Pr lo g o a la Ed ic i n E sp a o la , in R O C C O , Pr in c ip io s d e l D er ech o
Me rca n ti l .

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El Derecho del comercio descansa por tanto, no solamente en las


prescripciones del Derecho mercantil, sino tambin en las del Derecho civil
comn. Este constituye la base sobre la cual aqul est edificado.

Podra decirse que el Derecho mercantil ha sufrido respecto del civil un


doble movimiento en sentido inverso: primero la separacin hasta obtener
un concepto y contenido peculiares; despus de aproximacin tcnica al
Derecho civil, en propia confesin de impotencia para una vida
independiente o substantiva. La insuficiencia o la inadaptacin de las normas
civiles a las necesidades del comercio determinaron ese proceso de
separacin del Derecho mercantil con normas y jurisdiccin propias. Y
justamente porque nace a consecuencia de una segregacin del Derecho
mercantil ofrece un perfil fragmentario en la mayor parte de las instituciones,
las cuales encuentra, por as decirlo, el pedazo que les falta en la institucin
correspondiente del Derecho civil.

PREZ FONTANA, tambin, le niega autonoma cientfica y seala:


Los pretendidos principios especiales del Derecho Comercial no existen, los
institutos nacidos en ocasin de negocios realizados por comerciantes tienen
su fundamento en principios y doctrinas del Derecho comn. Si bien se
observan entre el Cdigo civil y el Cdigo de comercio diferencias en la
disciplina legal de algunos contratos, ellas no se refieren a los principios
esenciales sino a detalles de su ejecucin o de sus efectos jurdicos.

B. Precisin
La doctrina que sostiene la autonoma del Derecho comercial, en realidad
utiliza el trmino con otro alcance y destaca diferencias entre el Derecho civil
y el comercial que en rigor no son sustanciales. Entendemos que no es
necesario, a los efectos de este curso, extendernos en su anlisis y crtica.

Nosotros compartimos la tesis de que el Derecho comercial no tiene


autonoma cientfica. No tiene principios generales que le sean propios, sino
que los comparte con la otra rama del Derecho privado, el Derecho civil.

El Derecho comercial y el civil simplemente regulan distintas materias.

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II. Autonoma legislativa


Resuelto que el Derecho Comercial no tiene autonoma cientfica se plantea
en los ltimos aos si se justifica su autonoma legislativa. Hay distintas
soluciones en el Derecho comparado y la doctrina sostiene posiciones
divergentes.
Se pueden distinguir cuatro tipos fundamentales de sistemas jurdicos en la
actualidad: sistemas de Derecho Privado unificado; sistemas con Derecho
Civil y Comercial diferenciado; sistemas con unificacin de principios
generales; y sistemas con Derecho Civil y Comercial diferenciados en que se
dictaron, adems, leyes separadas. Hemos de considerar algunas
legislaciones que podemos ubicar en uno u otro sistema

A. Sistemas de Derecho privado unificado


Hay pases en que la unidad proviene de que nunca se ha separado la
normativa comercial de la civil. Es el caso de Inglaterra donde varias de las
cuestiones que nosotros calificamos como comerciales, se regulan por el
Common Law. La parte general del Derecho de las obligaciones descansa
en la costumbre no escrita.
El Commercial Law ingles regula las relaciones externas del comerciante,
como la compraventa, el transporte, los seguros y las letras de cambio. Las
sociedades se regulan por el law of corporations.
En los pases escandinavos (Dinamarca, Suecia, y Noruega) no hay un
Cdigo de comercio. La materia mercantil se rige por preceptos contenidos
en cuerpos legales de carcter general o por algunas disposiciones
especiales. Adems, en algunos temas, los tres pases han adoptado leyes
homogneas: derecho cambiario, derecho martimo, seguros, quiebras,
registro mercantil, marcas, nombre comercial y compraventa.
En otros pases la unidad es fruto de un acto legislativo por el cual se
fusionan dos ramas preexistentes. Es el caso de Italia y de Paraguay.

B. Sistemas de unificacin de principios generales


La unificacin de principios generales se consagr con la sancin del
Cdigo nico de las Obligaciones suizo en el ao 1911, modificado en
1936. Ese Cdigo se divide en partes. La primera parte contiene normas
generales sobre obligaciones; la segunda parte, regula los contratos, entre
los cuales la sociedad simple; una tercera parte contiene la normativa de
las sociedades comerciales; la cuarta parte regula el Registro de Comercio
y la contabilidad y en una quinta parte contiene la disciplina de los ttulos
valores.

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En el Cdigo civil suizo que data de 1907 se mantuvo la regulacin sobre


las personas, estado civil, familia, sucesin y derechos reales. Hay leyes
especiales para quiebras, seguros y sociedades de responsabilidad
limitada.

C. Sistemas de Derecho civil y comercial diferenciados


En casi todos los pases de Europa Occidental se percibe la tendencia de
mantener cdigos separados, pero se dictaron adems leyes separadas y
algunas comunes a civiles y comerciales. As, por ejemplo, en Holanda, en
1810, se puso en vigor el Cdigo de comercio inspirado en el francs pero
con algunas diferencias importantes, como la supresin de los tribunales
comerciales. En 1896 se unificaron los procedimientos concursales,
igualando el tratamiento entre comerciantes y no comerciantes, para el
caso de insolvencia. En 1923 se suprimieron algunas diferencias relativas a
la prueba en materia civil y comercial. En Francia y Espaa al margen del
Cdigo de comercio, se han dictado importantes leyes sobre materias
comerciales derogatorias o complementarias del cuerpo codificado.
Dentro de este grupo de sistemas legislativos la diferenciacin entre
Derecho civil y comercial se ha hecho con diversos criterios. Un criterio
predominante objetivo o un criterio predominante subjetivo.

1. Criterio objetivo
Algunas legislaciones tienen como punto de partida el acto de comercio.
Se hace abstraccin de las personas que intervienen en el negocio
jurdico, para calificarlo de mercantil.
Hay matices diferenciales. El Cdigo de comercio francs se basa en
una tabla de actos de comercio taxativamente enumerados. El espaol
no hace una enumeracin formal de tales actos. Ambas legislaciones,
aunque se centren en el acto de comercio, son adems subsidiariamente
subjetivos, pues reglamentan la profesin comercial, segn ya vimos.

2. Criterio subjetivo
Es el adoptado por el Cdigo alemn, sancionado en 1897 por el cual
se reforma el Cdigo de comercio de 1861 y entra en vigor en 1900.
Se funda en la reglamentacin de las profesiones comerciales definiendo
al comerciante como aquel que tenga una empresa que realice los actos
de comercio que la misma ley enumera.
En Brasil el Cdigo de comercio que data de 1850 tena una tendencia
subjetivista. No enumera actos de comercio y sus primeros 120 artculos

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se destinan a reglamentar al comerciante y a las profesiones


comerciales. Este Cdigo fue derogado por el actual Cdigo civil.
En Estados Unidos, siguiendo el sistema ingls, no haba un Derecho
Comercial separado, no exista un Cdigo de comercio. Por iniciativa del
sector privado, en 1952, se redacta el Uniform Commercial Code,
elaborado por abogados, profesores de Derecho, jueces, hombres de
negocios y banqueros. En 1962 fue adoptado por 18 estados y, luego,
sucesivamente fue siendo adoptado por el resto. Al adoptarlo se
derogaron las leyes anteriores que regulaban la materia comercial2[13].

3. Situacin en Latinoamrica
En los pases latinoamericanos se produce un fenmeno similar al
anotado en Europa. Se mantienen Cdigos de comercio, en general
inspirados en el francs y dems europeos que le siguieron. Tambin,
comenz la tendencia de dictar leyes separadas, derogatorias o
complementarias del Cdigo, entre las cuales algunas implementan un
rgimen comn para civiles y comerciantes.
En Mxico al lado del Cdigo de Comercio promulgado en 1889 y
vigente desde 1890, se han dictado leyes separadas: de ttulos y
operaciones de crdito en 1932, de sociedades mercantiles en 1934,
sobre contrato de seguros en 1.935, de quiebras en 1942, y de
instituciones de crdito en 1941.
En Brasil se dictaron mltiples leyes que reformaron el Cdigo de
comercio en materia de sociedades annimas, operaciones de bolsa,
quiebra, letras de cambio y cheques, propiedad industrial, etctera,
hasta que recientemente se unific el Derecho civil y comercial en un
nico Cdigo civil.

1.3 Fuentes del Derecho Comercial


Las fuentes pueden entenderse como todos aquellos actos o instrumentos que
dan nacimiento al derecho.

a. Las disposiciones constitucionales


La Constitucin es la ley de leyes, por lo que dentro del esquema jurdico del
pas, las disposiciones constitucionales se encuentran por encima de todas
las normas jurdicas.

2[ 1 3 ] D E L A M A R A , " Me t o d o lo ga d el C d i go d e Co mer cio U ni fo r me d e l o s EE .U U. " ,


Revi s ta d e S o cied a d e s A n n ima s , a o X XI , p . 2 4 5 .

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Dentro de un mundo globalizado, existen algunos convenios o tratados a los


cuales los pases van adhirindose, como son la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, los Tratados y Acuerdos Internacionales sobre Derechos
Humanos y Libertades, las cuales son reconocidas legalmente como
homlogas a la Constitucin, por lo que tambin encontraran ubicacin en
este estrato.

b. La Ley
La Ley es una regla de derecho emanada del poder Legislativo y promulgada
por el Poder Ejecutivo, que crea situaciones generales y abstractas por
tiempo indefinido y que slo puede ser modificada o suprimida por otra regla
que tenga eficacia de ley

La Constitucin Poltica del Per en su artculo 102 le otorga al poder


legislativo la facultad de legislar, es decir expedir las leyes.

El artculo 107 del mismo texto regula aquellas personas que tienen derecho a
iniciativa, sealando que el Presidente de la Repblica y los Congresistas
tienen derecho a iniciativa en la formacin de leyes.

Tambin tienen el mismo derecho en las materias que les son propias los
otros poderes del Estado, las instituciones pblicas autnomas, los Gobiernos
Regionales, los Gobiernos Locales y los colegios profesionales. Asimismo lo
tienen los ciudadanos que ejercen el derecho de iniciativa conforme a ley.

Asimismo la promulgacin de las normas es regulado por el Artculo 108 de


la Constitucin que seala que la ley aprobada segn lo previsto por la
Constitucin, se enva al Presidente de la Repblica para su promulgacin
dentro de un plazo de quince das. En caso de no promulgacin por el
Presidente de la Repblica, la promulga el Presidente del Congreso, o el de la
Comisin Permanente, segn corresponda.

Si el Presidente de la Repblica tiene observaciones que hacer sobre el todo


o una parte de la ley aprobada en el Congreso, las presenta a ste en el
mencionado trmino de quince das.

Reconsiderada la ley por el Congreso, su Presidente la promulga, con el voto


de ms de la mitad del nmero legal de miembros del Congreso.

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Asimismo el Artculo 109 regula la obligatoriedad de la ley sealando que la


ley es obligatoria desde el da siguiente de su publicacin en el diario oficial,
salvo disposicin contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o
en parte.

Por otro lado, respecto a las normas de rango equivalente, es importante


tener en consideracin el numeral 4 del artculo 200 de la Constitucin
regula las normas con carcter de Ley, sealando que la Accin de
Inconstitucionalidad, que procede contra las normas que tienen rango de ley:
leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del
Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas municipales
que contravengan la Constitucin en la forma o en el fondo.

La Ley mercantil mas importante es el Cdigo de Comercio de 1902, al lado


del cual existe un conjunto de leyes que han suplido las deficiencias y llenado
los vacos que se han ido advirtiendo, debido principalmente a la aparicin de
nuevas formas de relaciones creadas por el trfico mercantil.

c. Los usos y costumbres comerciales


Los usos ocupan histricamente el primer lugar entre las fuentes del derecho
comercial.

La importancia del uso es como fuente del derecho mercantil se explica desde
que esta disciplina comenz a destacar con sus propios caracteres que la
fueron separando del derecho civil. En los casos en que la ley civil no se
adaptaba a las exigencias propias del trfico mercantil, los comerciantes se
apresuraban a aplicar los usos extra legem, adecuados a sus especiales
finalidades econmicas.

Puede afirmarse que los usos son una ley no escrita, pero con eficacia
vinculativa con ella en la funcin de integrarla, que les es propia.

Se puede decir que existen algunos tipos de uso como:

- Uso Contra legem.- Se da cuando el uso va en contra de lo establecido en


una norma. No se admite el uso ilcito, pero en algunos casos se puede
admitir el uso contra leyes imperfectas, esto es aquellas que no tienen
sancin.

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- Uso Secumdum Legem.- Aquel al que la ley se remite para el efecto de


integracin del contenido de la norma escrita.

d. La jurisprudencia
Es la suma de decisiones reiterativas y uniformes emitidas por un rgano
supremo sea este de carcter jurisdiccional o administrativo. Ella no
constituye legislacin nueva ni diferente, ya que solo es la voluntad de la Ley.
La jurisprudencia no crea norma sino nicamente fija el contenido y alcance
de una ya existente.

e. La Doctrina
Consiste en la teora esbozada por diferentes autores en sus libros, artculos,
revistas y similares, sobre temas relaciones a la ciencia del Derecho
Comercial.

- Realizar una investigacin acerca de la costumbre como fuente del derecho


comercial.

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a 01

1.- El Derecho comercial es el conjunto de normas relativas a los


comerciantes en el ejercicio de su profesin (...)
2.- El Derecho comercial no es un derecho consuetudinario (...)
3.- El Derecho comercial es un derecho global (...)
4.- Nosotros compartimos la tesis de que el Derecho comercial tiene
autonoma cientfica (...)
5.- La Ley es fuente del Derecho Comercial (...)
6.- La Ley mercantil ms importante es el Cdigo de Comercio de 1902 (...)
7.- Los usos ocupan histricamente el primer lugar entre las fuentes del
derecho comercial. (...)
8.- El Uso Secumdum Legem se da cuando el uso va en contra de lo
establecido en una norma (...)
9.- El Uso Contra legem es aquel al que la ley se remite para el efecto de
integracin del contenido de la norma escrita (...)
10.- La jurisprudencia es la suma de decisiones reiterativas
y uniformes emitidas. (...)

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Unidad Temtica II

EL COMERCIO Y LOS COMERCIANTES

INTRODUCCIN
La presente unidad busca dotar al estudiante de un conocimiento amplio respecto al
comercio y al comerciante, resaltando la importancia de ambos conceptos tanto en
la antigedad como en la actualidad.

OBJETIVOS
El alumno al culminar la unidad tendr conocimiento amplio respecto del concepto
de comerciante, sus caractersticas, sus funciones y de sobre manera, los actos que
efecta. As:
- Podr tener un concepto claro del comerciante y de los actos de comercio.
- Estar en capacidad de valorar el desempeo actual de la institucin del
comerciante y sus caractersticas .

ESQUEMA
2.1 Comercio y comerciantes
2.2 El acto de comercio
2.3 Cdigo del comercio
2.4 Contratos mercantiles en el cdigo civil
2.5 Naturaleza de los contratos en los actos de comercio

2.1.- COMERCIO Y COMERCIANTES


a. El comercio
El comercio, entendido en el amplio sentido de actividad econmica e
interposicin entre el que ofrece y el que demanda para realizar o facilitar la
realizacin del cambio, obtenindose generalmente un lucro. As queda claro
que el comercio es una actividad o conjuntos de actividades, que tienen
como objetivo el cambio de bienes o servicios que estn en el dominio de
los hombres y que son necesarios para la satisfaccin de las necesidades
humanas .Y que se desenvuelven , segn lo anota Ulises Montoya, en un
doble aspecto:uno de ndole objetiva, consistente en la realizacin de los
actos de mediacin , y otro de ndole subjetiva, consistente en el propsito o
animo de lucro que persigue quien realiza la funcin de mediador .

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Para llegar a entender lo que es el comercio debemos forzosamente


detenernos analizar el concepto de cambio, quienes cambian, y que es lo
que cambian. En ese sentido podemos empezar sosteniendo que la
distincin entre productores y consumidores es solamente didctica, pues,
en la realidad todos somos, directa o indirectamente, productores y, a la vez,
consumidores. As llegamos a sostener que el cambio es el hecho por el cual
cada individuo consigue los bienes que no produce entregando los que si
produce. Sobre el cambio se dice adems que tiene una enorme
importancia como factor de desarrollo y progreso de los pueblos; pues,
gracias a el han salido de su pequea economa cerrada casi todos los
grupos sociales. Esto, a la vez, facilita, cada vez ms, la divisin y
especializacin del trabajo, cuyas ventajas no hace falta ponderar. Y, por
ultimo, la actividad cambiaria es vehculo de cultura a travs de las
relaciones que fomenta; baste recordar el importante papel del comercio a lo
largo de la historia .

b. Aparicin y desarrollo del comercio


Cuando el hombre, en su desarrollo como especie abandona la vida nmada
y errante empieza el gran paso al sedentarismo, luego a la conformacin de
sociedades que cada vez se hallaban mejor organizadas y estructuradas as
como a la distincin en grupos familiares. En esta misma proporcin aparece
para el hombre nuevas necesidades que por si solo, aislado de otros grupos
no podra satisfacer, y que cada vez se hacan ms intensas y ms
importantes de satisfacer. Estas necesidades ya no solo eran las bsicas de
alimentacin sino que el ser humano buscaba algo ms que simplemente
sobrevivir. Aparece de esta manera la forma primaria del trueque, que no
tiene una funcin de mediacin, sino ms bien de intercambio de unos
bienes por otros.
A travs de los desarrollos el hombre logra organizar ms efectivamente las
sociedades y los pueblos. De esta manera pueden ampliar sus mercados
para los productos intermedios y finales; los hebreos, indios, fenicios, chinos,
etc., pueblos que mas se distinguieron en el comercio, perfeccionaron su
sistema de transporte terrestre y martimo para llegar cada vez mas lejos con
sus mercancas y traer consigo nuevos productos desconocidos en la regin
de origen, los productores se preocupaban de mejorar la calidad de sus
articulo y los consumidores, de encontrar nuevos medios de adquirir
productos indispensable para la subsistencia humana.
En la medida que se incremento el intercambio de productos, el hombre tuvo
que recurrir a nuevas formas para realizar para realizar el comercio. La

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

necesidad de facilitar el intercambio cada vez mas creciente origino la


aparicin de determinados elementos que, junto con otros factores han
contribuido a impulsar el comercio para establecer entre los bienes, objeto
del cambio, se crearon las pesas, las medidas y las balanzas. Para evitar las
dificultades del cambio directo se invito la moneda, como medida de
apreciacin comn del valor de las cosas. Sus caractersticas de poco peso,
facilidad de manejo y posibilidad de conservacin, generalizaron su uso,
dando agilidad a las transacciones.
Es as que podemos ver en la actualidad la forma en la que continan aun
estos procesos de cambio en las diversas actividades relacionadas con al
actividad comercial y las distorsiones que sufre continuamente. As vemos,
por ejemplo, como es que el Internet ha transformado completamente los
conceptos de mercado y de otros conceptos estrechamente relacionados
con este. Y no solo debemos reducir sus transformaciones a cambios
tecnolgicos, sino analizarlos situndonos en el contexto histrico y poltico
que interfiere decididamente en el comercio; un ejemplo claro de esto son el
desarrollo de las doctrinas econmicas que empiezan desde el fisiocratismo,
mercantilismo,..., etc.

c. Clasificacin del comercio


La actividad comercial se clasifica en base a diversos criterios, entre los ms
importantes tenemos:
1.- Por las personas que intervienen: El comercio puede ser PBLICO o
PRIVADO, segn si se realiza bajo el control o vigilancia directa o
indirecta del estado o si se realiza y efecta entre particulares, que son
los nicos interesados en sus operaciones y prescindencia de dicho
control oficial. Pero esto no significa que no haya un inters pblico en el
comercio privado ya que el estado puede y debe intervenir para velar
porque esto no atente contra los intereses de la sociedad.
2.- Por los medios de comunicacin o de transporte: Los diferentes medios
que emplea el comerciante para facilitar el transporte de productos
dentro y fuera del pas pueden ser el FLUVIAL, el TERRESTRE, el
MARTIMO y el AEREO.
3.- Por el volumen o importancia de las relaciones mercantiles: El comercio
puede realizarse AL POR MAYOR y AL POR MENOR, el comerciante se
abastece en cantidades mayores en el sector produccin para distribuir a
los consumidores en pequeas cantidades.
4.- Por el objeto: Cuando se entrega o recibe un bien o recibe un bien o
servicio, media el dinero. Este puede ser AL CONTADO, es decir que al

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momento de entregar el bien se recibe dinero en efectivo


inmediatamente ; o tambin puede ser a crdito , cuando al momento de
entregar el bien no se recibe dinero en efectivo sino una letra de cambio,
un pagare, ... etc.
5.- De acuerdo a la observancia o no de las leyes el comercio puede ser
LICITO o ILICITO.
6.- Segn la procedencia de las mercaderas pueden ser de IMPORTACIN
O EXPORTACIN si entran o salen del territorio nacional.

d. El Comerciante
El vigente cdigo de comercio de 1902 precisa la condicin de los
comerciantes en estos trminos:
Art. 1...- Son comerciantes, para los efectos de este cdigo:
1.- Los que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a
l habitualmente.
2.- Las compaas mercantiles o industriales que se constituyen con arreglo
a este cdigo.
Para Ulises Montoya, la definicin es insuficiente, porque hay personas
que, no obstante tener capacidad legal para ejercer el comercio y ejercerlo
efectivamente no son comerciantes, tal ocurre con el personal auxiliar del
comerciante como el factor, el dependiente, el apoderado, etc. En general o
los directores, gerentes y administradores de las sociedades que ejercen el
comercio pero no a nombre propio sino a nombre del comerciante individual
o colectivo . Los mandatarios o representantes legales de quienes ejercen
el comercio no son, pues, comerciantes, resultando de este modo que el
cdigo a omitido agregar, con nota configurativa de la calidad de
comerciantes, que el ejercicio de comercio sea en nombre propio.

e. Caractersticas
Las caractersticas importantes son.
1. TENER CAPACIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO: Nuestro cdigo
de comercio de 1902 menciona en sus artculos 3, 9 y 5, lo siguiente:
Art. 3 .-Existira la presuncin legal del ejercicio habitual del comercio
desde que la persona que se proponga ejercerlo anunciare por circulares,
peridicos, carteles, rtulos expuestos al publico de otro modo cualquiera,
un establecimiento que tenga por objeto alguna operacin mercantil.
Art. 4.- Pueden ejercer el comercio mayores de 21 aos y los menores de
edad legalmente emancipados, que tengan la libre disposicin de los
bienes.

23
E x c e le n c ia A c a d m ic a

El articulo 4 del cdigo de comercio alude a tres situaciones: ser mayor


de edad, ser menor legalmente emancipado y tener la libre disposicin de
bienes. Conforme a las reglas del cdigo civil la mayora de edad se
adquiere a los 18 aos (Art.42) y el menor podra ser legalmente
emancipado o emanciparse a partir de los diecisis aos (Art. 44). Lo
mismo dispone el Art.30 de la constitucin de 1993. En cuanto a la libre
disposicin de los bienes, supone la posibilidad de realizar respecto de
ellos todos los actos permitidos por la ley, puesto que en el ejercicio de la
actividad comercial puede comprometerse el destino de los bienes.
La capacidad para ser comerciante se atribuye sin distincin de sexo, tal
como ocurre en la capacidad civil. Tampoco existe distincin entre
nacionales y extranjeros, pues segn la constitucin en el primer prrafo
del articulo 63: La inversin nacional y extranjera se sujetan a las mismas
condiciones. La produccin de bienes y servicios y el comercio exterior
son libres. En tanto el Art. 71: En cuanto a la propiedad, los extranjeros,
sean personas naturales o jurdicas estn en la misma condicin que los
peruanos sin que en caso alguno puedan invocar excepcin ni proteccin
diplomtica; con la excepcin de que dentro de cincuenta kilmetros de
las fronteras, los extranjeros no pueden adquirir ni poseer por titulo
alguno, minas, bosques, tierras, aguas, combustibles, ni fuentes de
energa, directa ni indirectamente , individualmente ni en sociedad , bajo
pena de perder, en beneficio del estado, el derecho as adquirido .Se
excepta el caso de necesidad publica expresamente declarado por el
decreto supremo aprobado por el consejo de ministros conforme a ley.

2. REALIZAR LOS ACTOS DE COMERCIO EN NOMBRE PROPIO


Pues de este modo el comerciante se vincula con las personas con las
cuales contrata. As, por ejemplo, una persona puede tener un
establecimiento abierto al pblico en nombre propio; pero ejercer el
comercio por cuenta ajena, y como es natural las personas con las cuales
contrata tienen inters en hacer responsable de las obligaciones
contradas al dueo del establecimiento. Por eso la doctrina moderna, as
como muchas legislaciones exigen que el comerciante practique en
nombre propio los actos de comercio, pues de lo contrario se volveran
inciertas las relaciones mercantiles, ya que habra que estar investigando
en cada caso quien es el que debe responder por las obligaciones
contradas. Para adquirir la calidad de comerciante, es indiferente que el
comercio se ejerza personalmente o por medio de un mandatario, Lo que
se requiere es que se use el nombre de la persona que lo ejerce; y ste

24
E x c e le n c ia A c a d m ic a

en su propio nombre asuma las obligaciones y derechos que derivan del


comercio que ejerce frente a los terceros con quienes contrate. La
palabra ejercer que se emplea en el cdigo no debe pues tomarse en el
sentido material de ejecutar, sino que significa asumir responsabilidades
por el uso de la firma propia en los actos de comercio .

3. REALIZAR LOS ACTOS DE COMERCIO HABITUALMENTE:


Estos actos deben practicarse como una profesin, como un medio de
vida, como fuente recursos aunque no sea la principal ni la nica. La
habitualidad es la cualidad o condicin social que asume el que realiza
actos de comercio en nombre propio, a fin de manifestar la intencin que
tiene de buscar en la ejecucin de dicho acto un provecho permanente.
Nuestro cdigo de comercio se remite a una presuncin para determinar
la habitualidad; en su Art. 3 prescribe: Existe la presuncin legal de
ejercicio de habitual del comercio, desde que

4. EL PROPOSITO DE OBTENER LUCRO:


Los comerciantes al realizar los actos de comercio deben tener el
propsito de obtener un lucro. No es necesario que la ganancia realmente
se obtenga, basta simplemente que exista in mente.

f. Clases de comerciante
De acuerdo con lo establecido por el Art. 1 del cdigo de comercio podemos
decir que los comerciantes pueden ser de dos clases.
- COMERCIANTES SINGULARES: Son las personas individuales o fsicas
que teniendo capacidad legal para contratar realizan habitualmente actos
de comercio.
- COMERCIANTES COLECTIVOS : Son las sociedades o compaas de
comercio.

2.2 EL ACTO DE COMERCIO


a. Definicin
Pedro Flores Polo lo define como el acto jurdico que origina o promueve la
aplicacin de las leyes comerciales y se caracteriza por la concurrencia de
notas peculiares como la intermediacin entre productores y consumidores.
b. Evolucin del comercio
Despus de la cada del Imperio Romano, las invasiones brbaras, la
aparicin del feudalismo; el comercio terrestre casi se extingue dando paso

25
E x c e le n c ia A c a d m ic a

al comercio martimo, caracterizado por su mayor seguridad, comodidad y


rapidez (el comercio terrestre se vea afectado por los asaltantes y por los
tributos que se recolectaban cada vez que una carreta pasaba por las tierras
de un seor feudal). Esta situacin se vio favorecida por las Cruzadas, que
causaron la venta del patrimonio de los seores feudales para que stos
fueran a pelear, lo que produjo a su vez el crecimiento de los comerciantes
libres.

c. Origen del Acto de Comercio:


El origen del acto de comercio se encuentra en las primeras actividades
humanas. En el tiempo de las corporaciones, nicamente se consideraba
como actos de comercio a los que realizan los comerciantes inscritos en las
comunidades (antecedentes del sistema subjetivo); as lo consigna la
ordenanza de 1673. Las controversias surgidas entre los comerciantes se
resolvan en los Tribunales Consulares. Como acto jurdico lcito nace con la
autonoma del derecho mercantil.

d. Clasificacion de los actos de comercio


Los actos de Comercio se clasifican en:
Actos Objetivos.- Vienen a ser los actos comprendidos en las
enumeraciones hechas por las leyes y cdigos de cada pas.
Actos Subjetivos.- Son los actos realizados nica y exclusivamente por el
comerciante, o sea, que la calidad del sujeto hace comercial al acto.
Actos Principales.- Son los actos que se encuentran considerados
esencialmente como comerciales y estos pueden ser actos objetivos o
subjetivos.
Actos Accesorios.- Vienen a ser aquellos que esencialmente no son
comerciales, pero que adquieren esa categora por encontrarse ntimamente
vinculados a un acto principal.
Actos Mixtos.- Estos actos vienen a ser aquellos que tienen carcter
mercantil para una de las partes y civil para la otra; esto se puede ver, por
ejemplo, en una compra venta de algn alimento, ya que para el comerciante
viene a ser un acto mercantil porque con ello percibe una ganancia, pero
para el cliente viene a ser un acto civil ya que con ello satisface sus
necesidades vitales.

2.3 CDIGO DEL COMERCIO

26
E x c e le n c ia A c a d m ic a

a. Introduccin
El Cdigo de Comercio que rige nuestro pas es el de 1902 el cual fue
promulgado el 15 de febrero de 1902 y vigente a partir del 1 de julio del
mismo ao, el mismo que ha sufrido una serie de cambios y modificaciones;
por lo que, a la fecha muchas de las instituciones que formaban parte de su
contenido original, tales como las compaas mercantiles, los ttulos valores,
la quiebra, entre otras, han sido derogadas y pasado a ser reguladas por
leyes especiales e inclusive por el Cdigo Civil de 1984 en lo relativo a los
contratos; habindose iniciado un proceso de decodificacin de las normas
mercantiles y de unificacin de las obligaciones. En este sentido, el Cdigo de
Comercio se ha convertido en un compendio de disposiciones derogadas y en
un instrumento fuera de poca , el cual urge que sea sustituido por una nueva
y moderna ley.

La estructura de dicho cdigo distribuido en cuatro libros: "De los


Comerciantes y Del Comercio en General."; "De los Contratos Especiales de
Comercio"; "Del Comercio Martimo"; y "De la Suspensin de Pagos y de las
Quiebras; y de las Prescripciones"; coincidi con el cdigo de 1853 salvo en el
Libro V relativo a la jurisdiccin mercantil. Sin embargo, a la fecha gran parte
de sus disposiciones han sido derogadas por diferentes leyes. De este
proceso derogatorio el que mantiene vigentes ms normas es el Libro III "Del
Comercio Martimo", pero ello slo hasta que se apruebe la Ley de
Navegacin y Comercio Martimo, cuyo anteproyecto ya fue publicado.

b. La unificacin de las obligaciones civiles y mercantiles


Durante las edades media y moderna el comerciante tena una condicin
especial, distinta a la del ciudadano comn, pues solo l realizaba
determinados actos (operaciones de crdito, emisin de ttulos-valores; entre
otras); por lo que, necesitaba de instrumentos e instituciones adecuados para
sus transacciones. Es as que se justific la coexistencia de un Derecho Civil,
destinado a regular las relaciones de los hombres como ciudadanos y un
Derecho mercantil, para satisfacer las exigencias de las transacciones
peculiares de los comerciantes.
La evolucin de la sociedad motiv que la distincin entre ciudadanos y
comerciantes y entre actividades civiles y comerciales se fuera
desvaneciendo, pues el ciudadano se vio forzado a realizar transacciones de
carcter comercial. Por lo que, empez a surgir dudas respecto a que
ordenamiento aplicar (el D.Civil o el D. Mercantil) en las transacciones mixtas;
como en la compraventa celebrada entre quien adquiri con nimo de lucrar

27
E x c e le n c ia A c a d m ic a

en la reventa (C-V Mercantil) y quien readquiri el mismo bien para su


consumo (C-V Civil). Estas dudas dieron lugar a que se pensara en tres
soluciones: a) Mantener la autonoma del Derecho Mercantil; b) La unificacin
de todo el Derecho Privado (civil y mercantil) en un solo cuerpo legal; y, c) La
unificacin parcial en cuanto a las obligaciones Civiles y Mercantiles, en un
cdigo independiente (Cdigo de las Obligaciones Civiles y Mercantiles) o en
el cdigo civil.
Nuestro pas opt por la tercer solucin, iniciado un proceso de unificacin de
la principal fuente de las obligaciones: los contratos; la misma que se
manifest en C. Civil de 1984 al establecer en su Art. 1,353 que todos los
contratos de Derecho Privado, inclusive los innominados, quedan sometidos a
sus reglas generales, derogando tcitamente las disposiciones anlogas
contenidas en el Cdigo de Comercio. Asimismo, el Art. 2112 del referido
ordenamiento civil prescribi que los contratos de compraventa, permuta,
mutuo, depsito y fianza mercantil, se regirn por el Cdigo Civil, derogando
los artculos del Cdigo de Comercio que regulaban dichos contratos.

c. En el cdigo civil
Es de importancia en hacer la aclaracin que los actos de comercio que
realiza un sujeto se encuentran permitidos por el cdigo civil que como ya
vimos atrs esta siendo utilizado para regular actividades mercantiles en la
actualidad. Es por eso que los actos comerciales , realizados por los cualquier
sujeto sea empresario o no pero que tengan un fin de lucrar , mas usuales en
la vida real y por tanto mercantil son los realizados en los contratos de
naturaleza mercantil. Por eso es de suma importancia analizar dichos
contratos de forma muy breve para saber que estando realizando estos
contratos, estamos realizando actos de comercio por sentido comn.

2.4 CONTRATOS MERCANTILES EN EL CDIGO CIVIL


Entre los contratos de naturaleza mercantil ms importantes que se encuentran
en el cdigo civil :
Contrato de mutuo
Art. 1648 : por el mutuo , el mutuante se obliga a entregar al mutuatario una
determinada cantidad de dinero o bienes consumibles, a cambio de que se le
devuelvan otros de la misma especie, calidad o cantidad
Deposito
Art. 1756 : son modalidades de la prestacin de servicios nominados :
a) la locacion de servicios

28
E x c e le n c ia A c a d m ic a

b) el contrato de obra
c) el mandato
d) el deposito
e) el secuestro

Contrato de arrendamiento.
Art. 1666: por el arrendamiento el arrendador se obliga a ceder temporalmente
al arrendatario el uso de un bien por cierta renta convenida

Contrato de fianza
Art. 1868 : por fianza el fiador se obliga frente al acreedor a cumplir determinada
prestacin , en garantia de una obligacin ajena, si esta no es cumplida por el
deudor.
La fianza no solo puede constituirse no solo a favor del deudor sino de otro
fiador

Contrato de mandato
Art. 1790: el mandato se presume oneroso
Si el monto de la retribucin no ha sido pactado , se fija sobre la base de las
tarifas del oficio o profesin del mandatario ; a falta de estas, por los usos; y, a
falta de unas y otros , por el juez

2.5. NATURALEZA DE LOS CONTRATOS EN LOS ACTOS DE


COMERCIO
Es obvio que la lnea divisoria entre estos dos campos se difumina cada da
ms, a tal punto que los contratos de compraventa, permuta, mutuo, depsito y
fianza de naturaleza mercantil fueron unificados en su tratamiento legislativo
por el artculo 2112 del Cdigo Civil de 1984, quedando derogados los artculos
respectivos del Cdigo de Comercio. En lo que respecta al contrato de
arrendamiento financiero, ste es un contrato mercantil porque as lo establece
la legislacin especial, aunque su naturaleza como tal es permanentemente
discutible.

A este respecto, Garrigues seala que: No es fcil justificar desde el punto de


vista legislativo la distincin entre contrato mercantil y contrato civil. En fin de
cuentas, el concepto de contrato mercantil vuelve a plantear el concepto de
acto de comercio y de la distincin entre acto de comercio y acto civil. Es el

29
E x c e le n c ia A c a d m ic a

conocido criterio de la calificacin automtica. Prosigue sealando el


mencionado autor que: Si, prescindiendo del criterio automtico de la inclusin
en el Cdigo de comercio, queremos definir el contrato mercantil atendiendo a
su naturaleza especfica, diramos que es el contrato que se produce en el
ejercicio de una empresa mercantil. Contrato mercantil y contrato de empresa
son trminos equivalentes. Por ello, la realidad econmica del contrato
mercantil subsiste aun en aquellos ordenamientos legislativos, como es el
italiano, donde ha desaparecido el C. de C. como Cdigo independiente.
a. Excepcin en la denominacin de actos de comercio de los empresarios
La opinin de Garrigues es vlida cuando ambas partes contratantes son
empresas. Empero si una de las partes es una persona natural, es
perfectamente aplicable al contrato de arrendamiento financiero (por ejemplo) ;
la observacin que plantea De la Puente y Lavalle cuando analiza la fusin de
la compraventa civil y mercantil: Es de todos conocida la dificultad que surge
para solucionar el conflicto entre el Derecho Civil y el Derecho Mercantil
tratndose de la compraventa mixta, o sea aquella en que una de las partes
busca una finalidad mercantil y la otra una civil, como ocurre en las
operaciones bancarias de venta de valores que son mercantiles para el banco
pero no para el cliente, o en las ventas en tiendas que son mercantil desde el
punto de vista del comerciante pero no desde el del consumidor. Si no se
quiere recurrir al absurdo jurdico de partir en dos el contrato de compraventa
para someter a una de las partes al Derecho Civil y la otra al Derecho
Mercantil, resulta actualmente necesario optar entre uno y otro Derechos, lo
cual no siempre es tarea fcil.

- Revisar los pertinentes del Cdigo de Comercio y establecer las


caractersticas principales del comerciante y de los actos del comercio.

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30
E x c e le n c ia A c a d m ic a

1.- Uno de los criterios de clasificacin del comercio es por las personas
que intervienen (...)
2.- Para el cdigo de comercio son comerciantes los que teniendo
capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a l sin ser
necesariamente habituales de toda referencia al lucro. (...)
3.- Una de las caractersticas del comercio es tener capacidad para ejercer
el comercio (...)
4.- El nimo de lucro no es una caracterstica del comercio (...)
5.- El origen del acto de comercio se encuentra en nuestra era (...)
6.- El Cdigo de Comercio que rige nuestro pas es el de 1902 (...)
7.- Los actos de comercio que realiza un sujeto se encuentran permitidos por el
cdigo civil. (...)
8.- Segn el Cdigo Civil el mandato se presume gratuito plazo de 15 das. (...)

Unidad Temtica III

31
E x c e le n c ia A c a d m ic a

REGLAS GENERALES APLICABLES A TODAS LAS


SOCIEDADES

INTRODUCCIN
La presente unidad busca que el estudiante adquiere un conocimiento amplio de los
requisitos generales de las sociedades mercantiles reguladas por la Ley General de
Sociedades.

OBJETIVOS
El alumno al culminar la unidad tendr conocimiento terico-prctico respecto a las
instituciones fundamentales de las sociedades mercantiles. As:
- Podr determinar la verdadera naturaleza de las Sociedades Mercantiles
- Estar en capacidad de conocer la personalidad jurdica de las sociedades.
- Adquirir un conocimiento exacto respecto a las caractersticas generales de
las sociedades, como su denominacin, patrimonio y pactos.

ESQUEMA
3.1 Naturaleza Jurdica de las Sociedades y modalidades de Constitucin
3.2 Personalidad Jurdica de las Sociedades
3.3 Denominacin y Objeto Social
3.4 Patrimonio de las Sociedades
3.5 Nulidades y pactos de las sociedades

DESARROLLO DEL TEMA

3.1. Naturaleza Jurdica de la Sociedad y modalidades de


Constitucin
El Libro I de la Ley General de Sociedades, regula un conjunto de reglas
aplicables a todas las sociedades, esto es que podran significar los principios
rectores que se debern tomar en cuenta durante toda la existencia de las
sociedades.

a. Naturaleza Jurdica de la Sociedad:


En principio es importante sealar que el artculo 1 de la Ley General de
Sociedades no califica a la sociedad como un contrato.

32
E x c e le n c ia A c a d m ic a

Dentro de nuestro ordenamiento legal, tanto el Cdigo de Comercio de 1902


como la Ley de Sociedades Mercantiles 16123 modificada por Decreto
Legislativo N 311, calificaban a la sociedad como un contrato. Cabe sealar
que, el hecho que en la actual Ley General de Sociedades no se precise la
naturaleza jurdica de la sociedad, no niega su carcter contractualista; se ha
optado ms bien de no calificarla normativamente.
Existen dos posiciones respecto a la naturaleza jurdica de la sociedad:
a) La posicin contractualista.- Se sustenta en el carcter especial del
contrato con rasgos caractersticos que lo convierten en un contrato sui
generis
b) La posicin institucionalista.- En la cual se le niega la calidad de contrato
al acto constitutivo de una sociedad.

En realidad, la sociedad nace de un contrato producto del acuerdo de


voluntades destinado a crear una relacin jurdica de carcter patrimonial,
siendo el nico contrato del cual nace una persona jurdica distinta a los
sujetos participantes de dicho contrato, convirtindola en un sujeto de
derechos y obligaciones, dotadas de una composicin orgnica con voluntad
propia y con un patrimonio autnomo.

Respecto a la finalidad lucrativa, el legislador prioriz a la sociedad como un


vehculo jurdico, reconocido y respetado por su eficiente organizacin, y con
la permeabilidad suficiente para utilizarse en cualquier proyecto empresarial,
tenga o no fines de lucro. Asimismo se tom en cuenta que segn el derecho
comparado de Espaa, Italia y Chile, entre otros pases, las sociedades se
constituyen con total abstraccin del fin lucrativo.
La norma prescinde de toda referencia al lucro.

b. Modalidades de Constitucin:
El artculo tercero hace una diferenciacin importante, con la cual se aclara
definitivamente cualquier duda al respecto. En efecto, este artculo precisa
que la sociedad colectiva, la sociedad en comandita, la sociedad comercial
de responsabilidad limitada y las sociedades civiles, slo pueden constituirse
simultneamente en solo un acto, en cambio la sociedad annima es la
nica que permite dos modalidades distintas de constitucin, de un lado la
constitucin simultnea en un solo acto por los socios fundadores que
cubren con sus aportes el ntegro del capital social, o en forma sucesiva
mediante oferta a terceros contenida en el programa de fundacin otorgado
por los fundadores. Advirtase que en este artculo se alude a la oferta a

33
E x c e le n c ia A c a d m ic a

terceros que no necesariamente es equivalente a la llamada oferta pblica,


ya que tratndose de este ltimo caso, segn el artculo 56, 2do prrafo de
la Ley, cuando la oferta a terceros tenga la condicin legal de oferta pblica
le es aplicable la legislacin especial que regula la materia, que no es otra
que la Ley del Mercado de Valores y sus normas reglamentarias y
complementarias.

c. Pluralidad de Socios:
La nueva Ley en su artculo 4 ha establecido como regla general que para
constituir una sociedad se requiere cuando menos de dos socios, que
pueden ser personas naturales o jurdicas, eliminndose como consecuencia
de ello, el requisito de tres socios que exiga la ley para la constitucin de
sociedades annimas.
Consideramos que de esta manera se ha prescindido de una curiosa
diferenciacin que haca la anterior ley, ya que nicamente para las
sociedades annimas se les exigan 3 socios fundadores como mnimo, y
para las dems solo dos.
Con la nueva ley para todos los modelos societarios bastarn 2 socios. Si se
pierde esta pluralidad y no se reconstituye en un plazo de seis meses se
disuelve de pleno derecho al trmino de ese plazo, constituyendo sta una
causal de disolucin recogida en el inciso sexto del artculo 407.
Subsiste tambin en el segundo prrafo del artculo 4, la norma por la cual
no se hace exigible la pluralidad de socios cuando el nico socio es el
Estado o en otros casos sealados expresamente por la Ley. En esta ltima
parte se refiere por ejemplo, entre otros casos a las constituciones de
empresas subsidiarias por parte de las empresas del sistema financiero y de
seguros a las cuales no se les exige la pluralidad de accionistas, por as
establecerlo la Ley N 26702.

3.2 Personalidad Jurdica de las Sociedades


a. Acto Constitutivo:
Conforme al artculo 5, la sociedad se constituye por escritura pblica en la
que est contenido el pacto social, que incluye el Estatuto, estableciendo
adems que para cualquier modificacin de stos se requiere la misma
formalidad.
Con esta norma se ha precisado que el pacto social incluye el Estatuto, y
que ste en consecuencia es extensivo y aplicable a todas las formas
societarias.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Respecto a la inscripcin de la escritura pblica en el registro del domicilio


de la sociedad a la que alude al artculo 5, se debe tomar en cuenta que el
artculo 433 de la nueva Ley establece que toda alusin al trmino
Registro corresponde al Registro de Personas Jurdicas, especficamente
a los Libros de Sociedades Mercantiles y de Sociedades Civiles, segn sea
el tipo de sociedad que se requiera.
Por ltimo, en el prrafo final del artculo 5 se consagra el derecho de
cualquier socio a demandar el otorgamiento de la escritura pblica de
constitucin, cuando el pacto social no se hubiese elevado a dicha
condicin, lo cual se podr lograr a travs del proceso sumarsimo.

b. Personalidad Jurdica:
El artculo 6 seala que la sociedad adquiere personalidad jurdica desde su
inscripcin en el registro y la mantiene hasta que se inscribe su extincin,
con lo cual prcticamente se consagra el carcter especial del acto
constitutivo.
Es importante destacar que la Ley, en la seccin cuarta del Libro IV, en
forma sistemtica, regula la extincin de las sociedades como la fase final
del proceso de disolucin y liquidacin de sociedades.
Sobre este tema es importante sealar la especial situacin que se deriva de
una sentencia firme que declare la nulidad del pacto social, una vez que ha
quedado inscrita la escritura pblica de constitucin por cualesquiera de las
causales precisadas en el artculo 33.
Si bien conforme al artculo 36, la sentencia firme que declara la nulidad,
debidamente inscrita en el registro, disuelve de pleno derecho la sociedad,
sta mantiene su personalidad jurdica slo para los fines de liquidacin, con
el fin de proteger a los terceros de buena fe que hubieren contratado con la
sociedad.
Respecto a los actos anteriores celebrados en nombre de la sociedad antes
de su inscripcin en el Registro, en el artculo 7 de la nueva Ley se supedita
la validez de stos al cumplimiento de dos condiciones: que se inscriba la
sociedad en el registro y a que sean ratificados por la sociedad dentro de los
tres meses siguientes, establecindose que si se omite o retarda el
cumplimiento de estos requisitos quienes haya celebrado actos en nombre
de la sociedad responden personal, ilimitada y solidariamente frente a
aquellos con quien hayan contratado y frente a terceros.
A falta de pronunciamiento de la sociedad en el citado plazo de tres meses a
que se refiere el artculo 7, se presume que los actos y contratos celebrados
por los fundadores han sido ratificados.

35
E x c e le n c ia A c a d m ic a

c. Convenios:
El artculo 8 reconoce plena validez a los convenios suscritos entre socios o
entre stos y terceros, a partir del momento que les sean debidamente
comunicados a la sociedad, siendo por tanto exigibles en todo cuanto le sea
concerniente. Seala tambin que si hubiera contradiccin entre alguna
estipulacin de dichos convenios y el pacto social o el Estatuto, prevalecern
stos ltimos, sin perjuicio de la relacin que pudiera establecer el convenio
entre quienes lo celebraron.
Estas disposiciones hacen obligatorias los llamados convenios parasociales
o extra-societarios, adoptndose con ello la misma posicin que las
modernas legislaciones europeas, con lo cual en el fondo se estn
beneficiando a las propias sociedades si es que tales estipulaciones de los
convenios privados les son de utilidad, reconocindose adems el pleno
valor de la autonoma de la voluntad.

Respecto especficamente a las acciones de las sociedades annimas, debe


sealarse que en el artculo 101 de la nueva Ley se establece que las
limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones son obligatorias para la
sociedad cuando estn contempladas en el pacto social, en el Estatuto o se
originen en convenios entre accionistas y terceros, que hayan sido
notificados a la sociedad. Tales limitaciones se debern inscribir en la
matrcula de acciones y en los respectivos certificados. Ahora bien, cuando
la Ley se refiere a las limitaciones que se originen en el convenio, se est
refiriendo a los universalmente conocidos como convenios de sindicacin de
acciones, relacionados con el ejercicio de un derecho de preferencia dentro
de grupos de accionistas.

Finalmente en el tema de los convenios, es importante sealar que


tratndose de sociedades annimas abiertas, por disposicin especfica del
artculo 254 de la nueva Ley, en estas sociedades annimas especiales no
se reconoce los pactos de los accionistas que contengan limitaciones,
restricciones o preferencias vinculadas a la negociacin o libre
transmisibilidad de las acciones, an cuando se notifiquen o se inscriban en
la sociedad, pero sta, es una excepcin a la regla.

3.3 Denominacin y Objeto Social


a. Denominacin o Razn Social:

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

No se puede adoptar un nombre igual o semejante, salvo que se demuestre


legitimidad para ello, ni tampoco una denominacin completa o abreviada o
razn social que contenga nombres de organismos o instituciones pblicas o
signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos
protegidos por derecho de autor salvo que se demuestre estar legitimado para
ello. Asimismo, con el artculo 10 de la nueva Ley, se ratifica el derecho a
reservar la preferencia registral de la denominacin o razn social a inscribir,
recogindose con ello lo ya vigente por mandato de Ley N 26364. Es decir,
mediante un trmite registral se impide que terceros obtengan la inscripcin
del nombre o los nombres que se han escogido para incorporarlos como
denominacin o razn social de una sociedad, operando este derecho tanto
para las sociedades que recin se constituyan como para las que opten por
cambiar o modificar su pacto social o Estatuto, alcanzando esta proteccin a
la denominacin completa o abreviada de la sociedad. Lo que se trata con
dicha norma es que, quienes hayan elegido una denominacin o razn social
podrn reservarla por 30 das, perodo dentro del cual debern realizarse los
actos necesarios para solicitar la inscripcin definitiva utilizando el nombre
que han reservado.

b. Objeto Social:
El artculo 11 de la Ley General de Sociedades establece como regla general
que la sociedad circunscribe sus actividades a los negocios o actividades
lcitas detalladas como su objeto social, entendindose incluidos los actos
relacionados con el mismo, que coadyuven a la realizacin de sus fines,
aunque no estn expresamente indicados en el pacto social o en el Estatuto.
El artculo 12 sobre Alcances de la Representacin se ocupa de los actos
conocidos como Ultra Vires, lo cual constituye tambin una novedad
legislativa, destacando la proteccin que imprime la ley al tercero de buena fe
que contrata con la sociedad. En efecto, si los representantes de una
sociedad celebran determinados actos o contratos dentro de los lmites de las
facultades que le han sido conferidas, pero comprometindola en negocios u
operaciones no comprendidos dentro de su objeto social, aquellos deben ser
cumplidos por la sociedad. Esto en buena cuenta significa que si el directorio
o la junta general de una sociedad annima faculta a su gerente o
apoderados a celebrar actos que exceden su objeto social, stos obligarn
definitivamente a la sociedad.
c. Nombramientos, Poderes e Inscripciones:
El artculo 18 de la Ley seala que el nombramiento de administradores,
liquidadores o representantes requiere de aceptacin ms inscripcin en el

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Registro del lugar del domicilio de la sociedad. Tambin su revocacin,


renuncia, modificacin o sustitucin, bastando para todos los supuestos, copia
certificada de la parte pertinente del acto.

No se requiere inscripcin adicional para el ejercicio del cargo o de la


representacin en cualquier otro lugar.

Asimismo, reiterndose lo dispuesto por la Ley N 26539, el artculo 14 de la


nueva Ley precisa que el slo nombramiento del Gerente General implica que
ste goce de las facultades especiales de representacin procesal
establecidas en los artculos 74 y 75 del Cdigo Procesal Civil.

d. Duracin de la Sociedad:
Segn el artculo 19, la duracin de la sociedad puede ser por plazo
determinado o indeterminado, y que salvo sea prorrogado con anterioridad,
vencido el plazo determinado, la sociedad se disuelve de pleno derecho.
Frente a ello, el acuerdo de prrroga debe adoptarse antes del vencimiento
del plazo de duracin e incluso inscribirse en el Registro, lo cual constituye
una novedad legislativa, vencido el plazo, la sociedad queda incursa en la
causal de disolucin prevista en el inciso 1) del artculo 407 de la nueva Ley,
la misma que opera de pleno derecho.

e. Domicilio:
Respecto al domicilio, se establece en el artculo 20 que la sociedad tiene por
domicilio el sealado en el Estatuto, donde desarrolla algunas de sus
actividades principales o donde instala su administracin. En caso de
discordancia entre el domicilio de la sociedad que aparece en el registro, del
que efectivamente ha fijado, se puede considerar cualquiera de ellos.

Al igual que en el artculo 15 de la Ley anterior, tambin se ha establecido


que la sociedad constituida en el Per tiene su domicilio en territorio peruano
salvo cuando su objeto social se desarrolle en el extranjero y fije su domicilio
fuera del pas.

3.4 Patrimonio de las Sociedades


a. Aportes:

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Mediante el artculo 27 se generaliza como regla de los aportes no dinerarios


que se realicen en todas las sociedades, la necesidad de contar con un
informe de valorizacin en el que se describan los bienes y derechos materia
del aporte, los criterios aplicables para su valuacin y sus respectivos valores.
Esa regla modifica a la antigua Ley de Sociedades fundamentalmente para el
caso de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, que dejaba
nicamente para los socios, segn lo que acordara, la determinacin del valor
de los aportes no dinerarios, segn puede verse en el inciso N 2 del artculo
275 de dicha Ley.
La voluntad de la ley no fue colocar un obstculo a la formalizacin de los
aportes de bienes no dinerarios, ni elevar el costo de los mismos. El propsito
fue conferir un nivel mnimo de seriedad al valor que se le asigne a los
aportes no dinerarios, hacindose que se inserten en la escritura pblica un
informe de valorizacin respaldado necesariamente con la firma de un
especialista responsable. Subsiste sin embargo, el mecanismo de revisin de
la valorizacin a cargo del directorio, prevista en el artculo 76 y la contenida
en el artculo 14 del Ttulo Preliminar de la antigua Ley, por la cual el
patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad sin perjuicio de
la responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias que
as lo contempla, prescindindose en consecuencia de la enumeracin de las
mismas.

b. Patrimonio Social:
Se ha reiterado en el artculo 31 la norma contenida en el artculo 14 del
Ttulo Preliminar de la antigua Ley, por la cual el patrimonio social responde
por las obligaciones de la sociedad sin perjuicio de la responsabilidad
personal de los socios en aquellas formas societarias que as lo contempla,
prescindindose en consecuencia de la enumeracin de las mismas.

3.5 Nulidades y pactos de las sociedades

a. Nulidades:
Se han establecido una serie de reglas para preservar la sociedad ya
constituida e inscrita. Como la sociedad es un elemento en el trfico
econmico, el tercero que contrata con una sociedad inscrita no tiene porque
padecer la consecuencia de una falla que acarrea la nulidad de la sociedad.
Por ello en el artculo 33 de la Ley se ha establecido que si se declara la
nulidad de una sociedad inscrita por alguna de las causales previstas en dicho

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

artculo, ello tiene como efecto que la sociedad entra en liquidacin. Si bien la
nulidad hiere de muerte a la sociedad, sta, que ha venido funcionando frente
a terceros bajo la fe de registro, tiene que seguir un proceso de liquidacin
que permita que la sociedad desaparezca ordenadamente, sin perjudicar los
derechos adquiridos por los terceros.

b. Beneficios y Prdidas:
Para la distribucin de beneficios, el artculo 39 comienza consagrando el
principio de la proporcionalidad en funcin a los aportes al capital social,
dejando a salvo que por el pacto social o por el estatuto se fijen otras
proporciones o formas distintas de distribucin.
Respecto a las prdidas, si no hay pacto expreso, las prdidas sern
asumidas en la misma proporcin que los beneficios, y slo se puede
exceptuar de la responsabilidad por las prdidas a los socios que aportan
servicios. Asimismo, estn prohibidos los pactos leoninos que excluyan a
algunos socios de la percepcin de utilidades o que exoneren a algunos
socios de la asuncin de las prdidas, exceptundose como ya hemos
mencionado, a los socios que aportan servicios, si el pacto social o el Estatuto
as lo establece.

c. Contratos Preparatorios:
Se establece en el artculo 41 de la nueva Ley que los contratos
preparatorios que celebren las sociedades, o los que tengan por objeto las
acciones, participaciones o cualquier otro ttulo emitido por ella, son vlidos
cualesquiera que fuera su plazo, salvo cuando esta Ley seale un plazo
determinado. En ese sentido no alcanza a las sociedades, los plazos
previstos en los artculos 1416 y 1423 del Cdigo Civil.
Con esta disposicin se sujetan todos lo compromisos de contratar, las
opciones de compra y venta o la promesa de celebrar cualquier clase o
modalidad de contrato, a la autonoma de las partes, siendo la nica
restriccin la que pudiere prever excepcionalmente la Ley, como por ejemplo
en el caso especfico de las opciones que la sociedad otorgue a terceros o a
ciertos accionistas, para la suscripcin de nuevas acciones en determinados
plazos, trminos y condiciones sujetas a un plazo mximo de dos aos
establecido en el artculo 103, debiendo estar previstas tales opciones en la
escritura pblica de constitucin, o en su efecto que sean producto del
acuerdo de la Junta General adoptado con el voto favorable de accionistas
que representen la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

d. Publicaciones:
Como se sabe, el derecho societario no es un derecho de sancin o que
sancione los incumplimientos, simplemente lo que hace es atribuirle
consecuencias a los incumplimientos. Consecuente con ese principio, el
artculo 43 ha establecido, que la falta de publicaciones dentro del plazo
exigido por la ley, de los avisos sobre determinados acuerdos societarios en
proteccin de los derechos de los socios o de terceros, prorroga los plazos
que la ley confa a stos para el ejercicio de sus derechos, hasta que se
cumpla con realizar la publicacin.

Asimismo, el artculo 44 en la cual se establece que dentro de los 15


primeros das de cada mes la SUNARP publicar en el diario oficial una
relacin de las sociedades cuya constitucin, disolucin o extincin haya sido
inscrita durante el mes anterior con indicacin de su denominacin o razn
social y los datos de su inscripcin. En la misma oportunidad se publicar una
relacin de las modificaciones del Estatuto o del Pacto Social inscrita durante
el mes anterior, con indicacin de la denominacin o razn social una sumilla
de la modificacin o los datos de inscripcin de la misma. Obviamente la
importancia de esta publicacin salta a la vista.

e. Plazos y Caducidad:
Todos los plazos de la Ley se han convertido en plazo de caducidad,
eliminndose los plazos de prescripcin. El Derecho Societario es un Derecho
dinmico por excelencia, claro y muy bien delimitado, en consecuencia sus
normas no se condicen con la institucin de la prescripcin que tiene
elementos como la suspensin, la interrupcin y la necesidad de ser
invocada. Por el contrario la caducidad anula el derecho y la situacin queda
terminada de manera clara y definitiva.

f. Copias Certificadas y Emisin de Ttulos:


El artculo 46 establece que las copias certificadas a que hace referencia la
Ley pueden ser emitidas por Notario o por el administrador o Gerente de la
Sociedad, salvo cuando se trate de copias certificadas que vayan a ser
inscritas en los Registros Pblicos, caso en el cual slo podrn ser
certificadas por notario.
As, si por ejemplo un socio desea contar con una copia certificada de una
Junta de Accionistas, el Gerente General podr vlidamente certificar la
autenticidad de la copia que expide sin necesidad de recurrir al Notario. Pero
si se trata del nombramiento de un apoderado, se requerir participacin

41
E x c e le n c ia A c a d m ic a

notarial, en la medida en que dicho nombramiento pretende inscribirse en el


Registro.
Respecto a la emisin de los ttulos y documentos a que se refiere el artculo
47 de la nueva Ley, se puede utilizar, en lugar de firmas autgrafas, medios
mecnicos o elctricos de seguridad.

g. Arbitraje:
Respecto al arbitraje queda establecido en el artculo 48 de la Nueva Ley que
el Estatuto o pacto social puede contener en una de sus clusulas, un
convenio arbitral, en virtud del cual todas la diferencias que se produzcan
entre la sociedad y sus socios aunque hubiesen dejado de serlo, o
administradores, quedarn sometidas a dicha jurisdiccin, quedando de esta
forma excluidas las acciones judiciales. El convenio arbitral contenido en el
Estatuto o pacto social obliga incluso a los terceros que al contratar con la
sociedad se hayan sometido expresamente al citado convenio. Si bien hasta
la entrada en vigencia de la Ley en nuestra opinin era posible incluir
clusulas compromisorias o convenios arbitrales, es mucho mejor que
taxativamente se haya establecido esta posibilidad, lo cual es bueno para
solucionar las desavenencias en la jurisdiccin arbitral especializada.

- Revisar los pertinentes de la Ley General de Sociedades y efectuar un


anlisis respecto a los aportes no dinerarios.

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42
E x c e le n c ia A c a d m ic a

1.- El artculo 1 de la Ley General de Sociedades califica a la sociedad


como un contrato. (...)
2.- El artculo 1 de la Ley General de Sociedades prescinde de toda
referencia al lucro. (...)
3.- La sociedad annima es la nica que permite dos modalidades
distintas de constitucin. (...)
4.- La Ley General de Sociedades seala como regla general que para
constituir una sociedad se requiere cuando menos de tres socios. (...)
5.- La sociedad adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin en
el registro. (...)
6.- La duracin de la sociedad puede ser por plazo determinado o
indeterminado. (...)
7.- La Ley nicamente permite los aportes no dinerarios. (...)
8.- La Ley establece nicamente plazos de caducidad (...)
9.- El Estatuto o pacto social puede contener en una de sus clusulas,
un convenio arbitral. (...)
10.- El derecho a reservar la preferencia registral tiene un plazo de 15 das. (...)

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Unidad Temtica IV

SOCIEDAD ANNIMA

INTRODUCCIN
La presente unidad busca dotar al estudiante de un conocimiento amplio respecto a
la sociedad mercantil de mayor importancia en nuestro pas, esto es la Sociedad
Annima.

OBJETIVOS
El alumno al culminar la unidad tendr conocimiento terico-prctico de las
sociedades annimas, su naturaleza, evolucin y formas de constitucin. As:
- Podr conceptualizar la sociedad annima en base a sus caractersticas
principales.
- Estar en capacidad de conocer la forma de constitucin de las sociedades
annimas.

ESQUEMA
4.1 Evolucin Histrica de la Sociedad Annima
4.2 Definicin de la Sociedad Annima
4.3 Capital de la Sociedad Annima
4.4 Constitucin de la Sociedad Annima

DESARROLLO DEL TEMA

4.1.- EVOLUCIN HISTRICA DE LA SOCIEDAD ANNIMA


La doctrina reconoce, casi en su totalidad, que la Sociedad Annima es la
institucin ms importante del derecho comercial moderno, pero no es, sin
embargo, una institucin nueva.

Podemos encontrar su antecedente ms remoto en el derecho romano, en el


que existan las societatis vectigalium publicarum, cuya similitud con las
sociedades annimas actuales reside tanto en su carcter corporativo como en
la posibilidad de los socios de transmitir sus derechos sociales.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Luego, en las ciudades italianas, se dieron las asociaciones de acreedores del


Estado, las cuales se asemejan ms que el anterior antecedente a las
sociedades annimas actuales. Estas asociaciones, como afirma el Dr.
Fernando Pickmann Dianderas, no eran ms que bancos constituidos por
agrupaciones de acreedores de los municipios o del Estado, que se originaban
en los emprstitos que tomaban los gobiernos de las ciudades de diversos
acreedores. Ante la posibilidad de pagar los intereses de estos emprstitos, los
gobiernos cedan a sus acreedores el derecho de cobrar los impuestos.[1]

Las asociaciones de acreedores del Estado se asemejan a nuestra sociedad


annima en lo siguiente:

- Cada acreedor (socio) goza de responsabilidad limitada hasta el importe de


su crdito (aporte).
- El capital se encuentra dividido en partes alcuotas libremente transmisibles
a terceros (acciones).

En el siglo XVII, aparecen en Holanda las compaas annimas, consideradas


como las verdaderas antecesoras de la sociedad annima de hoy. En stas,
comerciantes y navegantes holandeses ligados al comercio con las Indias
orientales y occidentales, dan origen a nuevas formas de empresa con las
siguientes caractersticas:

- Aportaciones de dinero representadas por acciones.


- Base eminentemente capitalista. (Se deja de lado la base personal de la
empresa individual y la compaa colectiva.)

4.2 DEFINICIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA

a. Concepto
La sociedad annima es una sociedad de capitales, con responsabilidad
limitada, en la que el capital social se encuentra representado por acciones,
y en la que la propiedad de las acciones est separada de la gestin de la
sociedad.

Nace para una finalidad determinada. Los accionistas no tienen derecho


sobre los bienes adquiridos, pero si sobre el capital y utilidades de la misma.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

b. Caractersticas
Sus principales caractersticas son:

Sociedad de Capitales.- Se forma gracias a los aportes de los socios, sin


los cuales no podra existir la sociedad.
Divisin de capital en ttulos negociables denominados acciones.
Las acciones representan una parte alcuota del capital y son
negociables. La titularidad de las acciones de la sociedad confiere una
serie de derechos indesligables, relacionados con la toma de decisiones
en la sociedad y la participacin en los rendimientos econmicos de la
misma.
Responsabilidad Limitada.- Los socios no responden personalmente por
las deudas sociales.
Mecanismo Jurdico Particular.- La propiedad y la gestin de la empresa
se encuentran desligados. Se basa en la existencia de tres rganos de
administracin que deciden las labores de direccin y gestin de la
empresa: la junta general de accionistas, el directorio, y la gerencia.

La sociedad se disuelve por el vencimiento de su plazo de duracin,


conclusin de su objeto social, acuerdo adoptado con arreglo al estatuto, y
otras formas previstas en la Ley.

c. Denominacin
La sociedad annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe
figurar necesariamente la indicacin "sociedad annima" o las siglas "S.A.".

Cuando se trate de sociedades cuyas actividades slo pueden desarrollarse,


de acuerdo con la ley, por sociedades annimas, el uso de la indicacin o de
las siglas es facultativo.

4.3.- CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANNIMA

a. Capital y Responsabilidad de los Socios:


La sociedad annima es una sociedad de capitales, en donde los aportes
estn representados en acciones nominativas. As, la responsabilidad de los
accionistas se limita al monto de sus aportes. Estos aportes NO pueden ser
de servicios.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

A efectos de constituir una sociedad y para los aumentos de capital que la


sociedad acuerde, es necesario que se hayan suscrito la totalidad de las
acciones, as como que se hayan pagado por lo menos en un 25% de las
mismas.

b. Los aportes y las acciones:


En este caso slo pueden ser objeto de aporte los bienes o derechos
susceptibles de valorizacin econmica. Cuando nos referimos a que son
susceptibles de valorizacin econmica debe entenderse que es necesario
que los aportes estn en el comercio y que sean realizables o convertibles
en dinero de tal manera que puedan ser vendidos o utilizados para pagar
deudas.

Las Sociedades Annimas son sociedades de capitales constituidas por


aportes dinerarios o no dinerarios, pero apreciables en dinero.

Dichos aportes constituyen los primeros activos de la sociedad, con lo que


se inicia el desarrollo de las actividades econmicas para las cuales fue
creada.

El capital se encuentra dividido en ttulos denominados acciones, que


representan una parte alcuota del capital y son por naturaleza negociables.

Las acciones son asimismo indivisibles, as en el caso de co propiedad de


las acciones los propietario debern designar a una sola persona para el
ejercicio de los derechos de socio y responden solidariamente frente a la
sociedad de cuantas obligaciones deriven de la calidad de las acciones.

Los aportes dinerarios se efectan en el momento y en las circunstancias


establecidas en el pacto social. Los aportes no dinerarios son los bienes
muebles o inmuebles. No se admite el aporte de servicios, esto basndonos
en el carcter capitalista de la sociedad, ya que el aporte de servicios de una
sociedad viene ligado a un fuerte elemento personalista.

Las acciones suscritas debern estar pagadas en por lo menos en un 25%


de su valor nominal. Todo sujeto que suscriba acciones deber por tanto
realizar un aporte. No ser posible que en un aumento de capital existan
suscriptores que no realicen aporte inicial alguno, aduciendo que otros
pagaron ms del 25% de la cifra total del aumento.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

En caso de socios morosos las sociedad deber adoptar alguna de las


siguientes medidas:
a. Demandar ejecutivamente el cumplimiento de la obligacin que haya
contrado el socio moroso.
b. Demandar al socio moroso mediante un proceso sumarsimo a fin de
excluirlo.

De acuerdo a lo establecido en el artculo 88 de la NLGS, pueden existir


varias clases de acciones. La diferencia entre ellas puede consistir en los
derechos que corresponde a sus titulares, en las obligaciones a su cargo o
en ambas cosas. Todas las acciones de una clase gozarn de los mismos
derechos y tendrn a su cargo las mismas obligaciones

4.4 CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA


En principio cabe sealar que toda sociedad debe formarse por lo menos con 2
o ms socios, quienes pueden ser personas naturales o jurdicas. Si se pierde
la pluralidad mnima de socios y la sociedad no logra reconstruirse en el plazo
de 6 meses, la sociedad se disolver de pleno derecho. En caso que alguno de
los socios fuere el estado, no ser exigible la pluralidad de socios antes
mencionada. Se han previsto dos modalidades:

a. Constitucin Simultnea o Privada


Donde en un solo acto los socios fundadores, que son los que suscriben y
pagan el capital, acuerdan los trminos del pacto social y del estatuto, firman
la minuta y otorgan la escritura pblica de constitucin de la nueva sociedad.

Esta forma de constitucin social a que se refiere el artculo 53 de la NLGS


se denomina simultnea porque en forma concurrente a la suscripcin de la
escritura Pblica, se suscribe la totalidad del capital social por los socios. Se
trata de un solo acto jurdico, un solo evento: suscribir capital social y
suscribir la escritura Pblica. Por tanto no puede haber un capital social que
conste en una escritura pblica no suscrito.

El Pacto Social deber reunir los requisitos establecidos en el artculo 54 de


la NLGS. Asimismo, el artculo 55 de la NLGS regula el contenido de dicho
Estatuto.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Tal como seala Enrique Elas Laroza, la NLGS establece los


requisitos,contenido y formalidades del acto constitutivo, buscando que los
fundadores decidan todo lo que sea necesario para que la nueva persona
jurdica pueda realizar sus operaciones contando con una nueva estructura
funcional, que otorgue suficientes garantas tanto a los socios como a
terceros.

b. Constitucin por suscripcin pblica en forma sucesiva mediante


oferta a terceros.
Regulada en el artculo 56 de la NLGS, es la que se crea sobre la base de
un programa suscrito por los fundadores.

Cuando la oferta a terceros tenga la condicin legal de Oferta Pblica le es


aplicable la legislacin especial que regula dicha materia.

As como en el caso anterior, el artculo 57 de la NLGS regula el contenido


del programa de Constitucin, el que debe contener similares elementos a
los del Pacto Social.

A diferencia de la modalidad de constitucin simultnea, la Constitucin por


Oferta de Terceros tiene una cuantas particularidades, entre ellas est la
relacionada a la publicidad del Programa regulado en el artculo 58 de la
NLGS, el que requiere que las firmas de los fundadores sea legalizada
notarialmente, debiendo depositarse en el registro, conjuntamente con
cualquier otra informacin que a juicio de los fundadores se requiera para la
colocacin de las acciones.

Respecto a los fundadores, sern todos aquellos que otorguen la escritura


pblica de constitucin y suscriban todas las acciones en el caso de
constitucin simultnea.

En la constitucin por oferta a terceros son fundadores quienes suscriben el


Programa de Fundacin antes mencionado. En sentido amplio podra
considerarse fundadores a quienes participan directa o indirectamente como
gestores o promotores en la creacin de la nueva sociedad.

c. Fundadores.
Los fundadores pueden reservarse derechos especiales de diverso
contenido econmico, los que deben constar en el estatuto. Los fundadores

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

sern responsables tanto frente a terceros como ante la sociedad por los
contratos y actos que se hubiesen realizado por cuenta de la sociedad al
momento de su inscripcin en el registro o hasta que hubiese culminado su
participacin en el proceso de constitucin por oferta a terceros. Igual
responsabilidad existir cuando la sociedad no llegue a constituirse, respecto
de los actos realizados con este propsito.

Tanto la ley espaola como la argentina reconocen la diferencia entre los


promotores y los fundadores. As al igual que respecto de los fundadores
para el procedimiento de fundacin simultnea, se preocupa la Ley de
Sociedades Annimas espaola de establecer los derechos y las
obligaciones de los promotores. Son promotores las personas que redactan
el programa de fundacin. Una vez constituida la sociedad, sta sume todas
las obligaciones contradas legtimamente por los promotores y les
reembosa los gastos realizados, siempre que si gestin haya sido aprobada
por la Junta constituyente o los gastos que hayan sido necesarios.

As para la ley argentina es promotor quien concibi el proyecto de


constituir la sociedad annima, asumi la iniciativa de su creacin y tom a
su cargo los gastos destinados a la constitucin definitiva.

d. Contenido del Pacto Social:


El pacto social debe contener:

- Datos de identificacin de los fundadores. Si es persona natural: nombre,


domicilio, estado civil y el nombre del cnyuge en caso de ser casado; si es
persona jurdica: denominacin o razn social, el lugar de su constitucin,
su domicilio, el nombre de quien la representa y el documento que acredita
la representacin.
- La manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir
una sociedad annima.
- El monto de capital y las acciones en que se divide.
- La forma como se paga el capital suscrito. Para su constitucin, debe
suscribirse la totalidad del capital, y cada accin suscrita ser pagada
cuando menos en una cuarta parte. No se exige monto de capital mnimo,
salvo los casos expresamente previstos por ley (por ejemplo: Sociedades
Intermediarias de Valores, Sociedades Administradoras de Fondos Mutuos
de Inversin en Valores etc.)

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

- El Capital Social est vinculado a las aportaciones, que son las


contribuciones que realiza un socio a favor de la sociedad, para la
consecucin del fin social.

La aportacin puede consistir en dinero o en bienes segn el caso. En la


sociedad annima slo pueden ser objeto de aporte los bienes o derechos
susceptibles de valoracin econmica.

Se presenta Informe de Valorizacin cuando la sociedad se constituye con


aportes no dinerarios o aumenta su capital con esta clase de aportes. El
Informe de Valorizacin debe contener la descripcin del bien o derecho,
explicando su naturaleza, caractersticas, cualidades. La finalidad es
distinguir el aporte, para lo cual podr adjuntarse fichas registrales de los
inmuebles o muebles aportados; para el caso de aportes de Derecho de
Crdito es suficiente el ttulo valor del que se deriva, debidamente
completado (Art. 10.1 Ley de Ttulos Valores), y si fuera un valor
desmaterializado la constancia de inscripcin y titularidad que expida la
institucin de Compensacin y Liquidacin de valores (artculo. 18.3 Ley de
Ttulos Valores, artculo 216 Ley del Mercado de Valores); en el caso de
intangibles como marcas, patentes, derechos patrimoniales de autor, lemas
o nombres comerciales, puede presentarse una copia de la partida registral
de inscripcin expedida por el Indecopi. Debe indicarse en la escritura de
Constitucin si el aporte transfiere en propiedad el bien o slo un derecho
sobre ste, en cuyo caso la sociedad adquiere nicamente el derecho
transferido a su favor. El Informe de Valoracin debe insertarse en la
escritura pblica de constitucin.

Respecto a los aportes efectuados por cnyuges, cabe sealar que los
cnyuges son considerados como un solo socio, salvo que se acredite que el
aporte de cada uno de ellos es en calidad de bienes propios o estn sujetos
al rgimen de separacin de patrimonios, indicndose en el ttulo presentado
los datos de inscripcin de la separacin en el Registro Personal.

- El nombramiento y los datos de identificacin de los primeros


administradores.
- El estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad.

51
E x c e le n c ia A c a d m ic a

e. Contenido del Estatuto:


La denominacin de la sociedad.

Al respecto es importante tener en consideracin:

- No es inscribible la sociedad que adopte una denominacin completa o


abreviada o una razn social igual a la de otra preexistente en el ndice
del Registro de Personas Jurdicas. Tampoco es inscribible la sociedad
que adopte una denominacin abreviada que no est compuesta por
palabras, primeras letras o slabas de la denominacin completa.
- No es exigible la inclusin de siglas de la forma societaria en la
denominacin abreviada, salvo mandato legal en contrario.
- No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o razn
social que contenga nombres de organismos o instituciones pblicas o
signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o
derechos de autor.
- Slo la denominacin puede expresarse de modo abreviado.
- En la Constitucin de una sociedad, o cuando se modifique su pacto
social o estatuto para cambiar su denominacin, completa o abreviada,
tiene derecho a protegerlos con reserva de preferencia registral por un
plazo de treinta das, vencido el cual sta caduca de pleno derecho. No se
permite adoptar una denominacin, completa o abreviada, igual o
semejante a aquella que est gozando del derecho de reserva de
preferencia registral.

La descripcin del objeto social:


El objeto social debe ser claramente determinado, as como estar referido a
actividades lcitas y posibles de ser explotadas bajo una actividad
empresarial. Las actividades que comprende el objeto social deben estar
descritos detalladamente.

Hay normas especiales que obligan a ciertas sociedades a tener un objeto


social especfico (ejm: las empresas de vigilancia privadas, los corredores
de seguros y reaseguros, las empresas de servicios temporales, etc.).

Por otro lado, se pueden incluir en el objeto social los actos relacionados
que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn
expresamente indicados en el estatuto.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

El domicilio de la sociedad:
Es el lugar donde desarrolla algunas de sus actividades principales o
donde instala su administracin. La sociedad tiene por domicilio el
sealado en el estatuto. Deber consignarse como domicilio una ciudad
ubicada en territorio peruano, precisndose la provincia y departamento al
que corresponde. La sociedad constituida en el Per tiene su domicilio en
territorio peruano, salvo cuando su objeto social se desarrolle en el
extranjero y fije su domicilio fuera del pas. El domicilio fijado en el Estatuto,
ser el que determine la competencia de la oficina registral donde se
inscribirn los ulteriores actos societarios.

El plazo de duracin de la sociedad, con indicacin de la fecha de inicio de


sus actividades.
El plazo puede ser determinado o indeterminado y se computa con arreglo
a las normas del Cdigo Civil.

El monto del capital, el nmero de acciones en que est dividido, el valor


nominal de cada una de ellas y el monto pagado por cada accin suscrita.

Al respecto, debemos tener presente que el Capital Social y el valor


nominal de las acciones deben estar expresados en moneda nacional; las
fracciones de moneda se podrn expresar slo hasta cntimos de la unidad
monetaria.

Como excepcin el Capital Social puede estar expresado en moneda


extranjera, cuando cuente con autorizacin expedida por la autoridad
competente o cuando un rgimen legal especfico permita llevar la
contabilidad en moneda extranjera. La autorizacin debe insertarse en la
escritura pblica de constitucin o en la que se modifique el Capital Social,
si ella fuera emitida con posterioridad.

Cuando corresponda, las clases de acciones en que est dividido el capital,


el nmero de acciones de cada clase, las caractersticas, derechos
especiales o preferencias que se establezcan a su favor y el rgimen de
prestaciones accesorias o de obligaciones adicionales.

El rgimen de los rganos de la sociedad.

53
E x c e le n c ia A c a d m ic a

Losrequisitos para acordar el aumento o disminucin del capital y para


cualquier otra modificacin del pacto social o del estatuto.

Laforma y oportunidad en que debe someterse a la aprobacin de los


accionistas la gestin social y el resultado de cada ejercicio.

Las normas para la distribucin de las utilidades.

El rgimen para la disolucin y liquidacin de la sociedad.

Dems pactos lcitos que estimen convenientes para la organizacin de la


sociedad, as como los convenios societarios entre accionistas que los
obliguen entre s y para con la sociedad.

f. Programa de Constitucin:
El programa debe contener:
- Los datos de identificacin de los fundadores.
- El proyecto de pacto y estatuto sociales.
- El plazo y las condiciones para la suscripcin de las acciones, la facultad
de los fundadores para prorrogar el plazo y, en su caso, la empresa o
empresas bancarias o financieras donde los suscriptores deben depositar
la suma de dinero que estn obligados a entregar al suscribirlas y el
trmino mximo de esta prrroga.
- La informacin de los aportes no dinerarios.
- La indicacin del Registro en el que se efecta el depsito del programa.
- Los criterios para reducir las suscripciones de acciones cuando excedan el
capital mximo previsto en el programa.
- El Plazo dentro del cual deber otorgarse la escritura de constitucin.
- La descripcin e informacin sobre las actividades que desarrollar la
sociedad.
- Los derechos especiales que se concedan a los fundadores, accionistas o
terceros; y
- Las dems informaciones que los fundadores estimen convenientes para la
organizacin de la sociedad y la colocacin de las acciones.
Cabe sealar que el programa debe ser suscrito por todos los fundadores,
cuyas firmas se legalizarn notarialmente, debiendo depositarse en el
Registro, conjuntamente con cualquier otra informacin que se requiera para
la colocacin de acciones.
Despus de este depsito puede darse a publicidad o comunicarse a terceros.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

- Establezca las principales diferencias entre la constitucin de una sociedad en


forma simultnea y por oferta de terceros.

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1.- La responsabilidad limitada implica que los socios no (...)


responden personalmente por las deudas sociales.
2.- La sociedad annima puede adoptar cualquier denominacin (...)
3.- En una sociedad annima los aportes pueden ser tanto (...)
de bienes como de servicios.
4.- El capital se encuentra dividido en ttulos denominados acciones. (...)
5.- A efectos de constituir una sociedad es necesario que se (...)
haya suscrito el 25% de las acciones.
6.- La Constitucin por oferta de terceros implica que en un (...)
solo acto los socios fundadores acuerdan los trminos del pacto
social y del estatuto, firman la minuta y otorgan la escritura
pblica de constitucin de la nueva sociedad.
7.- Los fundadores no pueden reservarse derechos especiales (...)
de diverso contenido econmico.
8.- Cuando la sociedad se constituye con aportes no dinerarios (...)
se requiere presentar informe de valorizacin.
9.- Como excepcin el Capital Social puede estar expresado en (...)
moneda extranjera.
10.- El programa no requiere ser suscrito por todos los fundadores. (...)

55
E x c e le n c ia A c a d m ic a

Unidad Temtica V

RGANOS DE LA SOCIEDAD ANNIMA

INTRODUCCIN
La presente unidad busca dotar al estudiante de un conocimiento amplio respecto a
los rganos que dirigen una Sociedad Annima.

OBJETIVOS
El alumno al culminar la unidad tendr conocimiento terico-prctico de los rganos
que componen las sociedades annimas y el funcionamiento de los mismos. As:
- Tendr un concepto amplio de los rganos que componen la sociedad
annima.
- Determinar con exactitud el funcionamiento de los referidos rganos y sus
diferencias.
- Conocer los qurum y requisitos legales respecto a las decisiones de las
sociedades annimas.

ESQUEMA
5.1 La Junta General de Accionistas
5.2 Directorio
5.3 Gerencia

DESARROLLO DEL TEMA

5.1 LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

a. Concepto
Es el rgano supremo de la sociedad. Los accionistas constituidos en junta
general debidamente convocada y con el qurum correspondiente, deciden
por la mayora que establece esta ley los asuntos propios de su competencia.
Todos los accionistas, incluso los disidentes y los que no hubieren participado
en la reunin, estn sometidos a los acuerdos adoptados por la Junta
General.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la mayora absoluta de las


acciones suscritas con derecho a voto representadas en la Junta. Cuando se
trata de los asuntos a que se refiere el artculo 126 de la NLGS, se requiere
que el acuerdo se adopte por un nmero de accionistas que represente las
mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto.

El estatuto puede establecer qurum y mayoras superiores a las establecidas


por ley.

b. Lugar y Convocatoria de la Junta


La junta general se celebra en el lugar del domicilio social, salvo que el
estatuto prevea la posibilidad de realizarla en lugar distinto.

El directorio o en su caso la administracin de la sociedad convoca a junta


general cuando lo ordena la ley, lo establece el estatuto, lo acuerda el
directorio por considerarlo necesario al inters social o lo solicite un nmero
de accionistas que represente cuando menos el veinte por ciento de las
acciones suscritas con derecho a voto.

c. Atribuciones de la Junta
Compete a la junta general:
Remover a los miembros del directorio y designar a sus reemplazantes;
Modificar el estatuto;
Aumentar o reducir el capital social;
Emitir obligaciones;
Acordar la enajenacin, en un solo acto, de activos cuyo valor contable
exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad;
Disponer investigaciones y auditoras especiales;
Acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin y disolucin de
la sociedad , as como resolver sobre su liquidacin ; y,
Resolver en los casos en que la ley o el estatuto dispongan su intervencin
y en cualquier otro que requiera el inters social

d. Convocatoria

Requisitos.- El aviso de convocatoria de la junta general obligatoria anual y


de las dems juntas previstas en el estatuto debe ser publicado con una
anticipacin no menor de diez das al de la fecha fijada para su celebracin.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

En los dems casos, salvo aquellos en que la ley o el estatuto fijen plazos
mayores, la anticipacin de la publicacin ser no menor de tres das.

El aviso de convocatoria especifica el lugar, da y hora de celebracin de la


junta general, as como los asuntos a tratar.

Puede constar asimismo en el aviso el lugar, da y hora en que, si as


procediera, se reunir la junta general en segunda convocatoria. Dicha
segunda reunin debe celebrarse no menos de tres ni ms de diez das
despus de la primera.

La junta general no puede tratar asuntos distintos a los sealados en el aviso


de convocatoria, salvo en los casos permitidos por la Ley.

Convocatoria a Solicitud de los Accionistas.- Cuando uno o ms


accionistas que representen no menos del veinte por ciento de las acciones
suscritas con derecho a voto soliciten notarialmente la celebracin de la junta
general, el directorio debe publicar el aviso de convocatoria dentro de los
quince das siguientes a la recepcin de la solicitud respectiva, la que deber
indicar los asuntos que los solicitantes propongan tratar.
La junta general debe ser convocada para celebrarse dentro de un plazo de
quince das de la fecha de la publicacin de la convocatoria.
Cuando la solicitud a que se refiere el acpite anterior fuese denegada o
transcurriesen ms de quince das de presentada sin efectuarse la
convocatoria, el o los accionistas, acreditando que renen el porcentaje
exigido de acciones, podrn solicitar al juez de la sede de la sociedad que
ordene la convocatoria por el proceso no contencioso.

Si el Juez ampara la solicitud, ordena la convocatoria, seala lugar, da y hora


de la reunin, su objeto, quien la presidir y el notario que dar fe de los
acuerdos.

Segunda Convocatoria.- Si la junta general debidamente convocada no se


celebra en primera convocatoria y no se hubiese previsto en el aviso la fecha
para una segunda convocatoria, sta debe ser anunciada con los mismos
requisitos de publicidad que la primera, y con la indicacin que se trata de
segunda convocatoria, dentro de los diez das siguientes a la fecha de la junta
no celebrada y, por lo menos, con tres das de antelacin a la fecha de la
segunda reunin.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Convocatoria Judicial.- Si la junta obligatoria anual o cualquier otra


ordenada por el estatuto no se convoca dentro del plazo y para sus fines, o en
ellas no se trata los asuntos que corresponde, ser convocada, a pedido del
titular de una sola accin suscrita con derecho a voto, por el juez del domicilio
social, por el proceso no contencioso.

Junta Universal.- Sin perjuicio de lo prescrito en los prrafos precedentes, la


junta general se entiende convocada y vlidamente constituida para tratar
sobre cualquier asunto y tomar los acuerdos correspondientes, siempre que
se encuentren presentes accionistas que representen la totalidad de las
acciones suscritas con derecho a voto y acepten por unanimidad la
celebracin de la junta y los asuntos que en ella se proponga tratar.

e. Derechos de los Socios en la Junta General

Derecho de concurrencia a la junta general.- Pueden asistir a la junta


general y ejercer sus derechos los titulares de acciones con derecho a voto
que figuren inscritas a su nombre en la matrcula de acciones, con una
anticipacin no menor de dos das al de la celebracin de la junta general.

Los directores y el gerente general que no sean accionistas pueden asistir a la


junta general con voz pero sin voto.

El estatuto, la propia junta general o el directorio pueden disponer la


asistencia, con voz pero sin voto, de funcionarios, profesionales y tcnicos al
servicio de la sociedad o de otras personas que tengan inters en la buena
marcha de los asuntos sociales.

Representacin en la Junta General.- Todo accionista con derecho a


participar en las juntas generales puede hacerse representar por otra
persona.

El estatuto puede limitar esta facultad, reservando la representacin a favor


de otro accionista, o de un director o gerente.

La representacin debe constar por escrito y con carcter especial para cada
junta general, salvo que se trate de poderes otorgados por escritura pblica.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Los poderes deben ser registrados ante la sociedad con una anticipacin no
menor de veinticuatro horas a la hora fijada para la celebracin de la junta
general.

La representacin ante la junta general es revocable.

La asistencia personal del representado a la junta general producir la


revocacin del poder conferido tratndose del poder especial y dejar en
suspenso, para esa ocasin, el otorgado por escritura pblica.

Lo dispuesto en este prrafo no ser de aplicacin en los casos de poderes


irrevocables, pactos expresos u otros casos permitidos por la ley.

Derecho de informacin de los accionistas.- Desde el da de la publicacin


de la convocatoria, los documentos, mociones y proyectos relacionados con el
objeto de la junta general deben estar a disposicin de los accionistas en las
oficinas de la sociedad o en el lugar de celebracin de la junta general,
durante el horario de oficina de la sociedad.

Los accionistas pueden solicitar con anterioridad a la junta general o durante


el curso de la misma los informes o aclaraciones que estimen necesarios
acerca de los asuntos comprendidos en la convocatoria. El directorio est
obligado a proporcionrselos, salvo en los casos en que juzgue que la
difusin de los datos solicitados perjudique el inters social.

Esta excepcin no procede cuando la solicitud sea formulada por accionistas


presentes en la junta que representen al menos el veinticinco por ciento de las
acciones suscritas con derecho a voto.

f. Qurum
Normas Generales.- El qurum se computa y establece al inicio de la junta.
Comprobado el qurum el presidente la declara instalada.

En las juntas generales convocadas para tratar asuntos que, conforme a ley o
al estatuto, requieren concurrencias distintas, cuando un accionista as lo
seale expresamente y deje constancia al momento de formularse la lista de
asistentes, sus acciones no sern computadas para establecer el qurum
requerido para tratar alguno o algunos de los asuntos a que se refiere el
artculo 126.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Las acciones de los accionistas que ingresan a la junta despus de instalada,


no se computan para establecer el qurum pero respecto de ellas se puede
ejercer el derecho de voto.

Qurum simple.- Salvo lo previsto en el artculo 126, la junta general queda


vlidamente constituida en primera convocatoria cuando se encuentre
representado, cuando menos, el cincuenta por ciento de las acciones
suscritas con derecho a voto.

En segunda convocatoria, ser suficiente la concurrencia de cualquier nmero


de acciones suscritas con derecho a voto.

En todo caso podr llevarse a cabo la Junta, aun cuando las acciones
representadas en ella pertenezcan a un solo titular.

Qurum calificado.- Para que la junta general adopte vlidamente acuerdos


relacionados con los asuntos mencionados en los incisos 2, 3, 4, 5 y 7 del
artculo 115, es necesaria en primera convocatoria, cuando menos, la
concurrencia de dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto.

En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos tres quintas


partes de las acciones suscritas con derecho a voto.

G. Acuerdos

Adopcin de acuerdos.- Los acuerdos se adoptan con el voto favorable de


la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la Junta. Cuando se trata de los asuntos mencionados en el
artculo precedente, se requiere que el acuerdo se adopte por un nmero de
acciones que represente, cuando menos, la mayora absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto.

El estatuto puede establecer qurum y mayoras superiores a los sealados


en el presente prrafo y en los artculos 125 y 126, pero nunca inferiores.

Acuerdos en cumplimiento de normas imperativas.- Cuando la adopcin


de acuerdos relacionados con los asuntos del artculo 126, debe hacerse en
cumplimiento de disposicin legal imperativa, no se requiere el qurum ni la
mayora calificada mencionados en los artculos precedentes.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

5.2 DIRECTORIO

a) Concepto
El directorio es rgano colegiado elegido por la junta general. Cuando una o
ms clases de acciones tengan derecho a elegir un determinado nmero de
directores, la eleccin de dichos directores se har en junta especial.

b) Remocin
Los directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien sea por la
junta general o por la junta especial que los eligi, aun cuando su designacin
hubiese sido una de las condiciones del pacto social.

c) Directores
Nmero de Directores .- El estatuto de la sociedad debe establecer un
nmero fijo o un nmero mximo y mnimo de directores.

Cuando el nmero sea variable, la junta general, antes de la eleccin, debe


resolver sobre el nmero de directores a elegirse para el perodo
correspondiente.

En ningn caso el nmero de directores es menor de tres.

Directores suplentes o alternos.- El estatuto puede establecer que se elijan


directores suplentes fijando el nmero de stos o bien que se elija para cada
director titular uno o ms alternos.

Salvo que el estatuto disponga de manera diferente, los suplentes o alternos


sustituyen al director titular que corresponda, de manera definitiva en caso de
vacancia o en forma transitoria en caso de ausencia o impedimento.

A solicitud de los accionistas que elijan directores titulares por minora o por
clases de acciones, los suplentes o alternos sern elegidos en igual forma
que los titulares.

Vacancia.- El cargo de director vaca por fallecimiento, renuncia, remocin o


por incurrir el director en alguna de las causales de impedimento sealadas
por la ley o el estatuto.

62
E x c e le n c ia A c a d m ic a

Si no hubiera directores suplentes y se produjese la vacancia de uno o ms


directores, el mismo directorio podr elegir a los reemplazantes para
completar su nmero por el perodo que an resta al directorio, salvo
disposicin diversa del estatuto.

Vacancias mltiples.- En caso de que se produzca vacancia de directores en


nmero tal que no pueda reunirse vlidamente el directorio, los directores
hbiles asumirn provisionalmente la administracin y convocarn de
inmediato a las juntas de accionistas que corresponda para que elijan nuevo
directorio. De no hacerse esta convocatoria o de haber vacado el cargo de
todos los directores, corresponder al gerente general realizar de inmediato
dicha convocatoria. Si las referidas convocatorias no se produjesen dentro de
los diez das siguientes, cualquier accionista puede solicitar al juez que la
ordene, por el proceso sumarsimo.

d. Caractersticas del cargo de director


Caractersticas.- El cargo de director se caracteriza por:
Cargo personal y representacin.- El cargo de director, sea titular, suplente
o alterno, es personal, salvo que el estatuto autorice la representacin.
Calidad de accionista y persona natural.- No se requiere ser accionista para
ser director , a menos que el estatuto disponga lo contrario.
El cargo de director recae slo en personas naturales.
El cargo de director es retribuido
El directorio tiene las facultades de gestin y de representacin legal
necesarias para la administracin de la sociedad dentro de su objeto, con
excepcin de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta
general.

Impedimentos.- No pueden ser directores:


1. Los incapaces;
2. Los quebrados;
3. Los que por razn de su cargo o funciones estn impedidos de ejercer el
comercio;
4. Los funcionarios y empleados de la administracin pblica y de las
entidades del sector empresarial en que el Estado tenga el control y cuyas
funciones tengan relacin con las actividades de la sociedad, salvo que
sta sea una Empresa del Estado de Derecho Pblico o Privado, o la
participacin del Estado en la empresa sea mayoritaria;

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

5. Los que tengan pleito pendiente con la sociedad en calidad de


demandantes o estn sujetos a accin social de responsabilidad iniciada
por la sociedad y los que estn impedidos por mandato de una medida
cautelar dictada por la autoridad judicial o arbitral; y,
6. Los que sean directores, administradores, representantes legales o
apoderados de sociedades o socios de sociedades de personas que
tuvieran en forma permanente intereses opuestos a los de la sociedad o
que personalmente tengan con ella oposicin permanente.

Consecuencias del impedimento.- Los directores que estuvieren incursos


en cualquiera de los impedimentos sealados en el artculo anterior no
pueden aceptar el cargo y deben renunciar inmediatamente si sobreviniese el
impedimento. En caso contrario responden por los daos y perjuicios que
sufra la sociedad y sern removidos de inmediato por la junta general, a
solicitud de cualquier director o accionista. En tanto se rena la junta general,
el directorio puede suspender al director incurso en el impedimento.

e. Duracin del Directorio


El estatuto seala la duracin del directorio por perodos determinados, no
mayores de tres aos ni menores de uno. Si el estatuto no seala plazo de
duracin se entiende que es por un ao.
El directorio se renueva totalmente al trmino de su perodo, incluyendo a
aquellos directores que fueron designados para completar perodos. Los
directores pueden ser reelegidos, salvo disposicin contraria del estatuto.
El perodo del directorio termina al resolver la junta general sobre los estados
financieros de su ltimo ejercicio y elegir al nuevo directorio, pero el directorio
contina en funciones, aunque hubiese concluido su perodo, mientras no se
produzca nueva eleccin.

f. Presidencia
Salvo disposicin contraria del estatuto, el directorio, en su primera sesin,
elige entre sus miembros a un presidente.
g. Convocatoria
El presidente, o quien haga sus veces, debe convocar al directorio en los
plazos u oportunidades que seale el estatuto y cada vez que lo juzgue
necesario para el inters social, o cuando lo solicite cualquier director o el
gerente general. Si el presidente no efecta la convocatoria dentro de los diez
das siguientes o en la oportunidad prevista en la solicitud, la convocatoria la
har cualquiera de los directores.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

La convocatoria se efecta en la forma que seale el estatuto y, en su


defecto, mediante esquelas con cargo de recepcin, y con una anticipacin no
menor de tres das a la fecha sealada para la reunin. La convocatoria debe
expresar claramente el lugar, da y hora de la reunin y los asuntos a tratar;
empero, cualquier director puede someter a la consideracin del directorio los
asuntos que crea de inters para la sociedad.

Se puede prescindir de la convocatoria cuando se renen todos los directores


y acuerdan por unanimidad sesionar y los asuntos a tratar.

h. Quorum

Qurum de asistencia.- El qurum del directorio es la mitad ms uno de sus


miembros. Si el nmero de directores es impar, el qurum es el nmero
entero inmediato superior al de la mitad de aqul.

El estatuto puede sealar un qurum mayor en forma general o para


determinados asuntos, pero no es vlida la disposicin que exija la
concurrencia de todos los directores.

Acuerdos. Sesiones no presenciales.- Cada director tiene derecho a un


voto. Los acuerdos del directorio se adoptan por mayora absoluta de votos de
los directores participantes. El estatuto puede establecer mayoras ms altas.
Si el estatuto no dispone de otra manera, en caso de empate decide quien
preside la sesin.

Las resoluciones tomadas fuera de sesin de directorio, por unanimidad de


sus miembros, tienen la misma validez que si hubieran sido adoptadas en
sesin siempre que se confirmen por escrito.

El estatuto puede prever la realizacin de sesiones no presenciales, a travs


de medios escritos, electrnicos, o de otra naturaleza que permitan la
comunicacin y garanticen la autenticidad del acuerdo.

Cualquier director puede oponerse a que se utilice este procedimiento y exigir


la realizacin de una sesin presencial.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

i. Responsabilidad
Los directores responden, ilimitada y solidariamente, ante la sociedad, los
accionistas y los terceros por los daos y perjuicios que causen por los
acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto o por los realizados con dolo,
abuso de facultades o negligencia grave.

Es responsabilidad del directorio el cumplimiento de los acuerdos de la junta


general, salvo que sta disponga algo distinto para determinados casos
particulares.

Los directores son asimismo solidariamente responsables con los directores


que los hayan precedido por las irregularidades que stos hubieran cometido
si, conocindolas, no las denunciaren por escrito a la junta general.

No es responsable el director que habiendo participado en el acuerdo o que


habiendo tomado conocimiento de l, haya manifestado su disconformidad en
el momento del acuerdo o cuando lo conoci, siempre que haya cuidado que
tal disconformidad se consigne en acta o haya hecho constar su desacuerdo
por carta notarial.

j. Contratos, crditos, prstamos o garantas


El director slo puede celebrar con la sociedad contratos que versen sobre
aquellas operaciones que normalmente realice la sociedad con terceros y
siempre que se concerten en las condiciones del mercado.

La sociedad slo puede conceder crdito o prstamos a los directores u


otorgar garantas a su favor cuando se trate de aquellas operaciones que
normalmente celebre con terceros.

Los contratos, crditos, prstamos o garantas que no renan los requisitos


del prrafo anterior podrn ser celebrados u otorgados con el acuerdo previo
del directorio, tomado con el voto de al menos dos tercios de sus miembros.
Lo dispuesto en los prrafos anteriores es aplicable tratndose de directores
de empresas vinculadas y de los cnyuges, descendientes, ascendientes y
parientes dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad de
los directores de la sociedad y de los directores de empresas vinculadas.

66
E x c e le n c ia A c a d m ic a

Los directores son solidariamente responsables ante la sociedad y los


terceros acreedores por los contratos, crditos, prstamos o garantas
celebrados u otorgados con infraccin de lo establecido en este artculo.

Conflicto de intereses.- Los directores no pueden adoptar acuerdos que no


cautelen el inters social sino sus propios intereses o los de terceros
relacionados, ni usar en beneficio propio o de terceros relacionados las
oportunidades comerciales o de negocios de que tuvieren conocimiento en
razn de su cargo. No pueden participar por cuenta propia o de terceros en
actividades que compitan con la sociedad, sin el consentimiento expreso de
sta.

El director que en cualquier asunto tenga inters en contrario al de la


sociedad debe manifestarlo y abstenerse de participar en la deliberacin y
resolucin concerniente a dicho asunto.

El director que contravenga las disposiciones de este artculo es responsable


de los daos y perjuicios que cause a la sociedad y puede ser removido por el
directorio o por la junta general a propuesta de cualquier accionista o director.

k. Caducidad de la responsabilidad
La responsabilidad civil de los directores caduca a los dos aos de la fecha de
adopcin del acuerdo o de la realizacin del acto que origin el dao, sin
perjuicio de la responsabilidad penal.

5.3 GERENCIA

a. Designacin y Duracin
La sociedad cuenta con uno o ms gerentes designados por el directorio,
salvo que el estatuto reserve esa facultad a la junta general.

Cuando se designe un solo gerente ste ser el gerente general y cuando se


designe ms de un gerente, debe indicarse en cul o cules de ellos recae el
ttulo de gerente general. A falta de tal indicacin se considera gerente
general al designado en primer lugar.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

La duracin del cargo de gerente es por tiempo indefinido, salvo disposicin


en contrario del estatuto o que la designacin se haga por un plazo
determinado.

b. Remocin
El gerente puede ser removido en cualquier momento por el directorio o por la
junta general, cualquiera que sea el rgano del que haya emanado su
nombramiento.

Es nula la disposicin del estatuto o el acuerdo de la junta general o del


directorio que establezca la irrevocabilidad del cargo de gerente o que
imponga para su remocin una mayora superior a la mayora absoluta.

c. Atribuciones del gerente


Las atribuciones del gerente se establecern en el estatuto, al ser nombrado o
por acto posterior.

Salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta general o


del directorio, se presume que el gerente general goza de las siguientes
atribuciones:
1. Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al
objeto social;
2. Representar a la sociedad, con las facultades generales y especiales
previstas en el Cdigo Procesal Civil;
3. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo que ste
acuerde sesionar de manera reservada;
4. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general, salvo que
sta decida en contrario;
5. Expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros y
registros de la sociedad; y,
6. Actuar como secretario de las juntas de accionistas y del directorio.

d. Responsabilidad
El gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los
daos y perjuicios que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones,
dolo, abuso de facultades y negligencia grave.

El gerente es particularmente responsable por:

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

1. La existencia, regularidad y veracidad de los sistemas de contabilidad, los


libros que la ley ordena llevar a la sociedad y los dems libros y registros
que debe llevar un ordenado comerciante;
2. El establecimiento y mantenimiento de una estructura de control interno
diseada para proveer una seguridad razonable de que los activos de la
sociedad estn protegidos contra uso no autorizado y que todas las
operaciones son efectuadas de acuerdo con autorizaciones establecidas y
son registradas apropiadamente;
3. La veracidad de las informaciones que proporcione al directorio y la junta
general;
4. El ocultamiento de las irregularidades que observe en las actividades de la
sociedad;
5. La conservacin de los fondos sociales a nombre de la sociedad;
6. El empleo de los recursos sociales en negocios distintos del objeto de la
sociedad;
7. La veracidad de las constancias y certificaciones que expida respecto del
contenido de los libros y registros de la sociedad;
8. Dar cumplimiento en la forma y oportunidades que seala la ley a lo
dispuesto en los artculos 130 y 224; y,
9. El cumplimiento de la ley, el estatuto y los acuerdos de la junta general y
del directorio.

Responsabilidad solidaria con los directores.- El gerente es responsable,


solidariamente con los miembros del directorio, cuando participe en actos que
den lugar a responsabilidad de stos o cuando, conociendo la existencia de
esos actos, no informe sobre ellos al directorio o a la junta general.

Nulidad de la absolucin antelada de responsabilidad.- Es nula toda


norma estatutaria o acuerdo de junta general o del directorio tendientes a
absolver en forma antelada de responsabilidad al gerente.

Efectos del acuerdo de responsabilidad.- El acuerdo para iniciar pretensin


de responsabilidad contra el gerente, adoptado por la junta general o el
directorio, importa la automtica remocin de ste, quien no podr volver a
ser nombrado para el cargo ni para cualquier otra funcin en la sociedad sino
en el caso de declararse infundada la demanda o de desistirse la sociedad de
la pretensin entablada.

69
E x c e le n c ia A c a d m ic a

Responsabilidad penal.- Las pretensiones civiles contra el gerente no


enervan la responsabilidad penal que pueda corresponderle.

Caducidad de la responsabilidad.- La responsabilidad civil del gerente caduca


a los dos aos del acto realizado u omitido por ste, sin perjuicio de la
responsabilidad penal.

e. Designacin de una persona jurdica


Cuando se designe gerente a una persona jurdica sta debe nombrar a una
persona natural que la represente al efecto, la que estar sujeta a las
responsabilidades sealadas en este Captulo, sin perjuicio de las que
correspondan a los directores y gerentes de la entidad gerente y a sta.

- Revise los artculos pertinentes de la Ley General de Sociedades y establezca


las principales caractersticas del Directorio.

70
E x c e le n c ia A c a d m ic a

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vaN 05

1.- La junta general se celebra nicamente en el lugar del domicilio social. (...)
2.- La junta general tiene atribucin para modificar el estatuto (...)
3.- El aviso de convocatoria de la junta general debe ser (...)
publicado con una anticipacin no menor de cinco das al de la fecha
fijada para su celebracin de bienes como de servicios.
4.- La Junta Universal se celebra cuando estn presentes los (...)
socios que representen el 90% de las acciones suscritas.
5.- El qurum simple para que una Junta General quede (...)
vlidamente constituida en primera convocatoria requiere cuando
menos del 50% de las acciones suscritas con derecho a voto.
6.- El directorio es rgano colegiado elegido por la junta general. (...)
7.- Los directores son nombrados por un plazo determinado y (...)
no pueden ser removidos en cualquier momento.
8.- El nmero de directores es mnimo de dos personas (...)
9.- El nmero de gerentes es mnimo de dos personas moneda extranjera. (...)
10.- El gerente puede ser removido en cualquier momento y (...)
nicamente por el directorio

71
E x c e le n c ia A c a d m ic a

Unidad Temtica VI

TIPOS DE SOCIEDAD ANNIMA Y ESTATUTOS.

INTRODUCCIN
Continuando con el anlisis de las sociedades annimas, es importante dotar a los
alumnos de un conocimiento analtico respecto a los tipos de sociedad annima y a
los estatutos.

OBJETIVOS
El alumno adquirir un conocimiento detallado de las clases de sociedad annima y
los parmetros de anlisis de los estatutos. As:
- Establecer con claridad las diferentes formas de sociedad annima.
- Concepto claro de los estatutos, as como el procedimiento para su
modificatoria.

ESQUEMA
6.1 Sociedad Annima Cerrada
6.2 Sociedad Annima Abierta
6.3 Estatutos
6.4 Capital

DESARROLLO DEL TEMA

6.1 SOCIEDAD ANONIMA CERRADA

a. Concepto.
La sociedad annima cerrada es una modalidad de la sociedad annima
pensada para los pequeos negocios en los que no es necesaria mayor
complejidad en sus rganos administrativos.

La sociedad annima cerrada no tiene caractersticas esenciales que la


puedan diferenciar de la sociedad annima ordinaria, no obstante en la
cerrada cabe la posibilidad de establecer pactos especiales que no son
admitidos en la ordinaria.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Son muy pocas las caractersticas y requisitos de esta modalidad societaria


que sean obligatorios y no puedan ser regulados por la propia voluntad
mediante acuerdos: pacto social y estatuto.

b. Requisitos
Debe tener no ms de veinte accionistas y no tiene acciones inscritas en el
Registro Pblico del Mercado de Valores. No se puede solicitar la inscripcin
en dicho registro de las acciones de una sociedad annima cerrada.

c. Denominacin
La denominacin debe incluir la indicacin "Sociedad Annima Cerrada", o las
siglas S.A.C.

d. Rgimen
La sociedad annima cerrada se rige por las reglas de la presente Seccin y
en forma supletoria por las normas de la sociedad annima, en cuanto le sean
aplicables.

e. Derecho de adquisicin preferente


El accionista que se proponga transferir total o parcialmente sus acciones a
otro accionista o a terceros debe comunicarlo a la sociedad mediante carta
dirigida al gerente general, quien lo pondr en conocimiento de los dems
accionistas dentro de los diez das siguientes, para que dentro del plazo de
treinta das puedan ejercer el derecho de adquisicin preferente a prorrata de
su participacin en el capital.

En la comunicacin del accionista deber constar el nombre del posible


comprador y, si es persona jurdica, el de sus principales socios o accionistas,
el nmero y clase de las acciones que desea transferir, el precio y dems
condiciones de la transferencia.

El precio de las acciones, la forma de pago y las dems condiciones de la


operacin, sern los que le fueron comunicados a la sociedad por el
accionista interesado en transferir. En caso de que la transferencia de las
acciones fuera a ttulo oneroso distinto a la compraventa, o a ttulo gratuito, el
precio de adquisicin ser fijado por acuerdo entrelas partes o por el
mecanismo de valorizacin que establezca el estatuto. En su defecto, el
importe a pagar lo fija el juez por el proceso sumarsimo.

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El accionista podr transferir a terceros no accionistas las acciones en las


condiciones comunicadas a la sociedad cuando hayan transcurrido sesenta
das de haber puesto en conocimiento de sta su propsito de transferir, sin
que la sociedad y/o los dems accionistas hubieran comunicado su voluntad
de compra.

El estatuto podr establecer otros pactos, plazos y condiciones para la


transmisin de las acciones y su valuacin, inclusive suprimiendo el derecho
de preferencia para la adquisicin de acciones.

f. Consentimiento por la sociedad


El estatuto puede establecer que toda transferencia de acciones o de
acciones de cierta clase quede sometida al consentimiento previo de la
sociedad, que lo expresar mediante acuerdo de junta general adoptado con
no menos de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a
voto.

La sociedad debe comunicar por escrito al accionista su denegatoria a la


transferencia.

La denegatoria del consentimiento a la transferencia determina que la


sociedad queda obligada a adquirir las acciones en el precio y condiciones
ofertados.

En cualquier caso de transferencia de acciones y cuando los accionistas no


ejerciten su derecho de adquisicin preferente, la sociedad podr adquirir las
acciones por acuerdo adoptado por una mayora, no inferior a la mitad del
capital suscrito.

g. Adquisicin preferente en caso de enajenacin forzosa


Cuando proceda la enajenacin forzosa de las acciones de una sociedad
annima cerrada, se debe notificar previamente a la sociedad de la respectiva
resolucin judicial o solicitud de enajenacin.

Dentro de los diez das tiles de efectuada la venta forzosa, la sociedad tiene
derecho a subrogarse al adjudicatario de las acciones, por el mismo precio
que se haya pagado por ellas.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

h. Transmisin de las acciones por sucesin


La adquisicin de las acciones por sucesin hereditaria confiere al heredero o
legatario la condicin de socio.

Sin embargo, el pacto social o el estatuto podr establecer que los dems
accionistas tendrn derecho a adquirir, dentro del plazo que uno u otro
determine, las acciones del accionista fallecido, por su valor a la fecha del
fallecimiento.

Si fueran varios los accionistas que quisieran adquirir estas acciones, se


distribuirn entre todos a prorrata de su participacin en el capital social.

En caso de existir discrepancia en el valor de la accin se recurrir a tres


peritos nombrados uno por cada parte y un tercero por los otros dos. Si no se
logra fijar el precio por los peritos, el valor de la accin lo fija el juez por el
proceso sumarsimo.

i. Ineficacia de la transferencia
Es ineficaz frente a la sociedad la transferencia de acciones que no se sujete
a lo establecido en este ttulo.

j. Auditora externa anual


El pacto social, el estatuto o el acuerdo de junta general adoptado por el
cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, puede
disponer que la sociedad annima cerrada tenga auditora externa anual.

k. Representacin en la junta general


El accionista slo podr hacerse representar en las reuniones de junta
general por medio de otro accionista, su cnyuge o ascendiente o
descendiente en primer grado. El estatuto puede extender la representacin a
otras personas.

l. Derecho de separacin
Sin perjuicio de los dems casos de separacin que concede la ley, tiene
derecho a separarse de la sociedad annima cerrada el socio que no haya
votado a favor de la modificacin del rgimen relativo a las limitaciones a la
transmisibilidad de las acciones o al derecho de adquisicin preferente.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

ll. Convocatoria a Junta de Accionistas


La junta de accionistas es convocada por el directorio o por el gerente
general, segn sea el caso, con la anticipacin que prescribe el artculo 116
de esta ley, mediante esquelas con cargo de recepcin, facsmil, correo
electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de
recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el accionista a
este efecto.

m. Juntas no presenciales
La voluntad social se puede establecer por cualquier medio sea escrito,
electrnico o de otra naturaleza que permita la comunicacin y garantice su
autenticidad.

Ser obligatoria la sesin de la Junta de Accionistas cuando soliciten su


realizacin accionistas que representen el veinte por ciento de las acciones
suscritas con derecho a voto.

n. Directorio facultativo
En el pacto social o en el estatuto de la sociedad se podr establecer que la
sociedad no tiene directorio.

Cuando se determine la no existencia del directorio todas las funciones


estableci-das en esta ley para este rgano societario sern ejercidas por el
gerente general.

o. Exclusin de accionistas
El pacto social o el estatuto de la sociedad annima cerrada puede establecer
causales de exclusin de accionistas.

Para la exclusin es necesario el acuerdo de la junta general adoptado con el


qurum y la mayora que establezca el estatuto. A falta de norma estatutaria
rige lo dispuesto en los artculos 126 y 127 de esta ley.

El acuerdo de exclusin es susceptible de impugnacin conforme a las


normas que rigen para la impugnacin de acuerdos de juntas generales de
accionistas.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

6.2 SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA

a. Concepto
La sociedad annima es abierta cuando se cumpla uno a ms de las
siguientes condiciones:
- Ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles
en acciones;
- Tiene ms de setecientos cincuenta accionistas;
- Ms del treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento
setenticinco o ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero
aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos
por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital;
- Se constituya como tal; o, Todos los accionistas con derecho a voto
aprueban por unanimidad la adaptacin a dicho rgimen.

b. Denominacin
La denominacin debe incluir la indicacin "Sociedad Annima Abierta" o las
siglas "S.A.A.".

c. Rgimen
La sociedad annima abierta se rige por las reglas de la presente Seccin y
en forma supletoria por las normas de la sociedad annima, en cuanto le sean
aplicables.

d. Inscripcin
La sociedad annima abierta debe inscribir todas sus acciones en el Registro
Pblico del Mercado de Valores.
Por lo mismo, la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores est
encargada de supervisar y controlar a la sociedad annima abierta. A tal
efecto y en adicin a las atribuciones especficamente sealadas en esta
seccin, goza de las siguientes:
1. Exigir la adaptacin a sociedad annima abierta, cuando corresponda;
2. Exigir la adaptacin de la sociedad annima abierta a otra forma de
sociedad annima cuando sea el caso;
3. Exigir la presentacin de informacin financiera y, a requerimiento de
accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital
suscrito, otra informacin vinculada a la marcha societaria de que trata el
artculo 261; y,

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4. Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no cumpla


con hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o el estatuto.

e. Estipulaciones no vlidas
No son vlidas las estipulaciones del pacto social o del estatuto de la
sociedad annima abierta que contengan:
- Limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones; Cualquier forma de
restriccin a la negociacin de las acciones; o,
- Un derecho de preferencia a los accionistas o a la sociedad para adquirir
acciones en caso de transferencia de stas.

La sociedad annima abierta no reconoce los pactos de los accionistas que


contengan las limitaciones, restricciones o preferencias antes referidas aun
cuando se notifiquen e inscriban en la sociedad.

f. Solicitud de convocatoria por los accionistas


En la sociedad annima abierta el nmero de acciones que se requiere de
acuerdo al artculo 117 para solicitar la celebracin de junta general es de
cinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.

Cuando la solicitud fuese denegada o transcurriese el plazo indicado en ese


artculo sin efectuarse la convocatoria la har la Comisin Nacional
Supervisora de Empresas y Valores.

Lo establecido en este artculo se aplica a los pedidos de convocatoria de las


juntas especiales.

g. Derecho de concurrencia a la junta


En la sociedad annima abierta la anticipacin con que deben estar inscritas
las acciones para efectos del artculo 121 es de diez das.

h. Qurum y mayora
En la sociedad annima abierta para que la junta general adopte vlidamente
acuerdos relacionados con los asuntos mencionados en el artculo 126 es
necesario cuando menos la concurrencia, en primera convocatoria, del
cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.

En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos el veinticinco por


ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.

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En caso no se logre este qurum en segunda convocatoria, la junta general


se realiza en tercera convocatoria, bastando la concurrencia de cualquier
nmero de acciones suscritas con derecho a voto.

Salvo cuando conforme a lo dispuesto en el artculo siguiente se publique en


un solo aviso dos o ms convocatorias, la junta general en segunda
convocatoria debe celebrarse dentro de los treinta das de la primera y la
tercera convocatoria dentro de igual plazo de la segunda.

Los acuerdos se adoptan, en cualquier caso, por la mayora absoluta de las


acciones suscritas con derecho a voto representadas en la junta.

El estatuto no puede exigir qurum ni mayora ms altas.

Lo establecido en este artculo tambin es de aplicacin, en su caso, a las


juntas especiales de la sociedad annima abierta.

i. Publicacin de la convocatoria
La anticipacin de la publicacin del aviso de convocatoria a las juntas
generales de la sociedad annima abierta es de veinticinco das.

En un solo aviso se puede hacer constar ms de una convocatoria. En este


caso entre una y otra convocatoria no debe mediar menos de tres ni ms de
diez das.

j. Aumento de capital sin derecho preferente


En el aumento de capital por nuevos aportes a la sociedad annima abierta se
podr establecer que los accionistas no tienen derecho preferente para
suscribir las acciones que se creen siempre que se cumplan los siguientes
requisitos:
1. Que el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el qurum que
corresponda, conforme a lo establecido en el artculo 257 y que adems
cuente con el voto de no menos del cuarenta por ciento de las acciones
suscritas con derecho de voto; y,
2. Que el aumento no est destinado, directa o indirectamente, a mejorar la
posicin accionaria de alguno de los accionistas.
Excepcionalmente, se podr adoptar el acuerdo con un nmero de votos
menor al indicado anteriormente, siempre que las acciones a crearse vayan a
ser objeto de oferta pblica.

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k. Auditora externa anual.


La sociedad annima abierta tiene auditora anual a cargo de auditores
externos escogidos que se encuentren hbiles e inscritos en el Registro Unico
de Sociedades de Auditora.

l. Derecho de informacin fuera de Junta


La sociedad annima abierta debe proporcionar la informacin que le
soliciten, fuera de junta, accionistas que representen no menos del cinco por
ciento del capital pagado, siempre que no se trate de hechos reservados o de
asuntos cuya divulgacin pueda ocasionar dao a la sociedad.

En caso de discrepancia sobre el carcter reservado o confidencial de la


informacin resuelve la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y
Valores.

ll. Derecho de separacin


Cuando una sociedad annima abierta acuerda excluir del Registro Pblico
del Mercado de Valores las acciones u obligaciones que tiene inscritas en
dicho registro y ello determina que pierda su calidad de tal y que deba
adaptarse a otra forma de sociedad annima, los accionistas que no votaron a
favor del acuerdo, tienen el derecho de separacin de acuerdo con lo
establecido en el artculo 200. El derecho de separacin debe ejercerse
dentro de los diez das siguientes a la fecha de inscripcin de la adaptacin
en el Registro.

6.3.- ESTATUTOS

a. Modificacin
La modificacin del estatuto se acuerda por junta general.

Para cualquier modificacin del estatuto se requiere:

1. Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y precisin,


los asuntos cuya modificacin se someter a la junta.
2. Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artculos 126 y 127,
dejando a salvo lo establecido en el artculo 120.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Con los mismos requisitos la junta general puede acordar delegar en el


directorio o la gerencia la facultad de modificar determinados artculos en
trminos y circunstancias expresamente sealadas.

Ninguna modificacin del estatuto puede imponer a los accionistas nuevas


obligaciones de carcter econmico, salvo para aquellos que hayan dejado
constancia expresa de su aceptacin en la junta general o que lo hagan
posteriormente de manera indubitable.

La junta general puede acordar, aunque el estatuto no lo haya previsto, la


creacin de diversas clases de acciones o la conversin de acciones
ordinarias en preferenciales.

b. Derecho de separacin del accionista


La adopcin de los acuerdos que se indican a continuacin, concede el
derecho a separarse de la sociedad:
1. El cambio del objeto social;
2. El traslado del domicilio al extranjero;
3. La creacin de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o la
modificacin de las existentes; y,
4. En los dems casos que lo establezca la ley o el estatuto.

Slo pueden ejercer el derecho de separacin los accionistas que en la junta


hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes, los
que hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto y los titulares de
acciones sin derecho a voto.

Aquellos acuerdos que den lugar al derecho de separacin deben ser


publicados por la sociedad, por una sola vez, dentro de los diez das
siguientes a su adopcin, salvo aquellos casos en que la ley seale otro
requisito de publicacin.

El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la


sociedad hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del aviso a
que alude el acpite anterior.

Las acciones de quienes hagan uso del derecho de separacin se


reembolsan al valor que acuerden el accionista y la sociedad.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

De no haber acuerdo, las acciones que tengan cotizacin en Bolsa se


reembolsarn al valor de su cotizacin media ponderada del ltimo semestre.
Si no tuvieran cotizacin, al valor en libros al ltimo da del mes anterior al de
la fecha del ejercicio del derecho de separacin. El valor en libros es el que
resulte de dividir el patrimonio neto entre el nmero total de acciones.

El valor fijado acordado no podr ser superior al que resulte de aplicar la


valuacin que corresponde segn lo indicado en el prrafo anterior.
La sociedad debe efectuar el reembolso del valor de las acciones en un plazo
que no exceder de dos meses contados a partir de la fecha del ejercicio del
derecho de separacin. La sociedad pagar los intereses compensatorios
devengados entre la fecha del ejercicio del derecho de separacin y el da del
pago, los mismos que sern calculados utilizando la tasa ms alta permitida
por ley para los crditos entre personas ajenas al sistema financiero. Vencido
dicho
plazo, el importe del reembolso devengar adicionalmente intereses
moratorios.

Si el reembolso indicado en el prrafo anterior pusiese en peligro la


estabilidad de la empresa o la sociedad no estuviese en posibilidad de
realizarlo, se efectuar en los plazos y forma de pago que determine el juez a
solicitud de sta, por el proceso sumarsimo.

Es nulo todo pacto que excluya el derecho de separacin o haga ms gravoso


su ejercicio.

6.4 CAPITAL

a. Aumento de Capital
El aumento de capital se acuerda por junta general cumpliendo los requisitos
establecidos para la modificacin del estatuto, consta en escritura pblica y se
inscribe en el Registro.

El aumento de capital puede originarse en:


1. Nuevos aportes;
2. La capitalizacin de crditos contra la sociedad, incluyendo la conversin
de obligaciones en acciones;

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

3. La capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital,


excedentes de revaluacin; y,
4. Los dems casos previstos en la ley.

Efectos. El aumento de capital tiene como efectos la creacin de nuevas


acciones o el incremento del valor nominal de las existentes.

Requisito previo.- Para el aumento de capital por nuevos aportes o por la


capitalizacin de crditos contra la sociedad es requisito previo
que la totalidad de las acciones suscritas, cualquiera sea la clase a la que
pertenezcan, estn totalmente pagadas. No ser exigible este requisito
cuando existan dividendos pasivos a cargo de accionistas morosos contra
quienes est en proceso la sociedad y en los otros casos que prev esta ley.

b. Modificacin automtica del capital y del valor nominal de las acciones


Por excepcin, cuando por mandato de la ley deba modificarse la cifra del
capital, sta y el valor nominal de las acciones quedarn modificados de pleno
derecho con la aprobacin por la junta general de los estados financieros que
reflejen tal modificacin de la cifra del capital sin alterar la participacin de
cada accionista. La junta general puede resolver que, en lugar de modificar el
valor nominal de las acciones, se emitan o cancelen acciones a prorrata por el
monto que represente la modificacin de la cifra del capital.

Para la inscripcin de la modificacin basta la copia certificada del acta


correspondiente.

c. Delegacin para aumentar el capital


La junta general puede delegar en el directorio la facultad de:
1. Sealar la oportunidad en que se debe realizar un aumento de capital
acordado por la junta general. El acuerdo debe establecer los trminos y
condiciones del aumento que pueden ser determinados por el directorio; y,
2. Acordar uno o varios aumentos de capital hasta una determinada suma
mediante nuevos aportes o capitalizacin de crditos contra la sociedad, en
un plazo mximo de cinco aos, en las oportunidades, los montos,
condiciones, segn el procedimiento que el directorio decida, sin previa
consulta a la junta general. La autorizacin no podr exceder del monto del
capital social pagado vigente en la oportunidad en que se haya acordado la
delegacin.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

La delegacin materia de este artculo no puede figurar en forma alguna en el


balance mientras el directorio no acuerde el aumento de capital y ste se
realice.

d. Derecho de suscripcin preferente


En el aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho
preferencial para suscribir, a prorrata de su participacin accionaria, las
acciones que se creen. Este derecho es transferible en la forma establecida
en la presente ley.

No pueden ejercer este derecho los accionistas que se encuentren en mora


en el pago de los dividendos pasivos, y sus acciones no se computarn para
establecer la prorrata de participacin en el derecho de preferencia.
No existe derecho de suscripcin preferente en el aumento de capital por
conversin de obligaciones en acciones, en los casos de los artculos 103 y
259 ni en los casos de reorganizacin de sociedades establecidos en la
presente ley.

e. Ejercicio del derecho de preferencia


El derecho de preferencia se ejerce en por lo menos dos ruedas. En la
primera, el accionista tiene derecho a suscribir las nuevas acciones, a prorrata
de sus tenencias a la fecha que se establezca en el acuerdo.

Si quedan acciones sin suscribir, quienes han intervenido en la primera rueda


pueden suscribir, en segunda rueda, las acciones restantes a prorrata de su
participacin accionaria, considerando en ella las acciones que hubieran
suscrito en la primera rueda.

La junta general o, en su caso, el directorio, establecen el procedimiento que


debe seguirse para el caso que queden acciones sin suscribir luego de
terminada la segunda rueda.

Salvo acuerdo unnime adoptado por la totalidad de los accionistas de la


sociedad, el plazo para el ejercicio del derecho de preferencia, en primera
rueda, no ser inferior a diez das, contado a partir de la fecha del aviso que
deber publicarse al efecto o de una fecha posterior que al efecto se consigne
en dicho aviso. El plazo para la segunda rueda, y las siguientes si las hubiere,
se establece por la junta general no pudiendo, en ningn caso, cada rueda ser
menor a tres das.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

La sociedad est obligada a proporcionar a los suscriptores en forma


oportuna la informacin correspondiente a cada rueda.

f. Certificado de suscripcin preferente


El derecho de suscripcin preferente se incorpora en un ttulo denominado
certificado de suscripcin preferente o mediante anotacin en cuenta, ambos
libremente transferibles, total o parcialmente, que confiere a su titular el
derecho preferente a la suscripcin de las nuevas acciones en las
oportunidades, el monto, condiciones y procedimiento establecidos por la
junta general o, en su caso, por el directorio.

Lo dispuesto en el prrafo anterior no ser aplicable cuando por acuerdo


adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, por disposicin
estatutaria o por convenio entre accionistas debidamente registrado en la
sociedad, se restrinja la libre transferencia del derecho de suscripcin
preferente.

El certificado de suscripcin preferente, o en su caso las anotaciones en


cuenta, deben estar disponibles para sus titulares dentro de los quince das
tiles siguientes a la fecha en que se adopt el acuerdo de aumento de
capital. En el aviso que se menciona en el artculo anterior se indicar la fecha
en que estn a disposicin de los accionistas.

El certificado contiene necesariamente la siguiente informacin:


1. La denominacin de la sociedad, los datos relativos a su inscripcin en el
Registro y el monto de su capital;
2. La fecha de la junta general o del directorio, en su caso, que acord el
aumento de capital y el monto del mismo;
3. El nombre del titular;
4. El nmero de acciones que confieren el derecho de suscripcin preferente
y el nmero de acciones que da derecho a suscribir en primera rueda;
5. El plazo para el ejercicio del derecho, el da y hora de inicio y de
vencimiento del mismo, as como el lugar y el modo en que puede
ejercitarse;
6. La forma en que puede transferirse el certificado;
7. La fecha de emisin; y,
8. La firma del representante de la sociedad autorizado al efecto.
Las anotaciones en cuenta tienen la informacin que se seala, en la forma
que disponga la legislacin especial sobre la materia.

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Los mecanismos y formalidades para la trasferencia de los certificados de


suscripcin preferente se establecern en el acuerdo que dispone su emisin.

Los tenedores de certificados de suscripcin preferente que participaron en la


primera rueda tendrn derecho a hacerlo en la segunda y en las posteriores si
las hubiere, considerndose en cada una de ellas el monto de las acciones
que han suscrito en ejercicio del derecho de suscripcin preferente que han
adquirido, as como las que corresponderan a la tenencia del accionista que
les transfiri el derecho.

g. Constancia de suscripcin
La suscripcin de acciones consta en un recibo extendido por duplicado, con
el contenido y en la forma que seala el artculo 59.

h. Publicidad
La junta general o, en su caso, el directorio, establece las oportunidades,
monto, condiciones y procedimiento para el aumento, todo lo que debe
publicarse mediante un aviso. El aviso no es necesario cuando el aumento ha
sido acordado en junta general universal y la sociedad no tenga emitidas
acciones suscritas sin derecho a voto.

i. Oferta a terceros
Cuando las nuevas acciones son materia de oferta a terceros, la sociedad
redacta y pone a disposicin de los interesados el programa de aumento de
capital.

El programa contiene lo siguiente:


1. La denominacin, objeto, domicilio y capital de la sociedad, as como los
datos relativos a su inscripcin en el Registro;
2. El valor nominal de las acciones, las clases de stas, si las hubiere, con
mencin de las preferencias que les correspondan;
3. La forma de ejercitar el derecho de suscripcin preferente que corresponde
a los accionistas, salvo cuando resulte de aplicacin lo dispuesto en el
artculo 259, en cuyo caso se har expresa referencia a esta circunstancia;
4. Los estados financieros de los dos ltimos ejercicios anuales con el informe
de auditores externos independientes, salvo que la sociedad se hubiera
constituido dentro de dicho perodo;

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

5. Importe total de las obligaciones emitidas por la sociedad, individualizando


las que pueden ser convertidas en acciones, y las modalidades de cada
emisin;
6. El monto del aumento de capital; la clase de las acciones a emitirse; y en
caso de acciones preferenciales, las diferencias atribuidas a stas; y,
7. Otros asuntos o informacin que la sociedad considere importantes.
Cuando la oferta a terceros tenga la condicin legal de oferta pblica le es
aplicable la legislacin especial que regula la materia y, en consecuencia,
no se aplicar lo dispuesto en los prrafos anteriores.

j. Aumento de capital con aportes no dinerarios


Al aumento de capital mediante aportes no dinerarios le son aplicables las
disposiciones generales correspondientes a este tipo de aportes y, en cuanto
sean pertinentes, las de aumentos de capital por aportes dinerarios.

El acuerdo de aumento de capital con aportes no dinerarios debe reconocer el


derecho de realizar aportes dinerarios por un monto que permita a todos los
accionistas ejercer su derecho de suscripcin preferente para mantener la
proporcin que tienen en el capital.

Cuando el acuerdo contemple recibir aportes no dinerarios se deber indicar


el nombre del aportante y el informe de valorizacin referido en el artculo 27.

k. Reduccion del capital


La reduccin del capital se acuerda por junta general, cumpliendo los
requisitos establecidos para la modificacin del estatuto, consta en escritura
pblica y se inscribe en el Registro.

La reduccin del capital determina la amortizacin de acciones emitidas o la


disminucin del valor nominal de ellas.
Se realiza mediante:
1. La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado;
2. La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participacin en
el patrimonio neto de la sociedad;
3. La condonacin de dividendos pasivos;
4. El reestablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto
disminuidos por consecuencia de prdidas; u,
5. Otros medios especficamente establecidos al acordar la reduccin del
capital.

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El acuerdo de reduccin del capital debe expresar la cifra en que se reduce el


capital, la forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se
efecta y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo.

La reduccin debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su


participacin en el capital sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo
que se debe aplicar por igual a todos los accionistas. Cuando se acuerde una
afectacin distinta, ella debe ser decidida por unanimidad de las acciones
suscritas con derecho a voto.

El acuerdo de reduccin debe publicarse por tres veces con intervalos de


cinco das.

La reduccin podr ejecutarse de inmediato cuando tenga por finalidad


restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto o cualquier otro
que no importe devolucin de aportes ni exencin de deudas a los
accionistas.

Cuando la reduccin del capital importe devolucin de aportes o la exencin


de dividendos pasivos o de cualquier otra cantidad adeudada por razn de los
aportes, ella slo puede llevarse a cabo luego de treinta das de la ltima
publicacin del aviso a que se refiere el artculo anterior.

Si se efecta la devolucin o condonacin sealadas en el prrafo anterior


antes del vencimiento del referido plazo, dicha entrega no ser oponible al
acreedor y los directores sern solidariamente responsables con la sociedad
frente al acreedor que ejerce el derecho de oposicin a que se refiere el
artculo siguiente.

Derecho de oposicin.- El acreedor de la sociedad, aun cuando su crdito


est sujeto a condicin o a plazo, tiene derecho de oponerse a la ejecucin
del acuerdo de reduccin del capital si su crdito no se encuentra
adecuadamente garantizado.

El ejercicio del derecho de oposicin caduca en el plazo de treinta das de la


fecha de la ltima publicacin de los avisos a que se refiere el artculo 217. Es
vlida la oposicin hecha conjuntamente por dos o ms acreedores; si se
plantean separadamente se deben acumular ante el juez que conoci la
primera oposicin.

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La oposicin se tramita por el proceso sumarsimo, suspendindose la


ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los
garantice a satisfaccin del juez, quien procede a dictar la medida cautelar
correspondiente.

Igualmente, la reduccin del capital podr ejecutarse tan pronto se notifique al


acreedor que una entidad sujeta al control de la Superintendencia de Banca y
Seguros, ha constituido fianza solidaria a favor de la sociedad por el importe
de su crdito, intereses, comisiones y dems componentes de la deuda y por
el plazo que sea necesario para que caduque la pretensin de exigir su
cumplimiento.

Reduccin Obligatoria.- La reduccin del capital tendr carcter obligatorio


cuando las prdidas hayan disminuido el capital en ms del cincuenta por
ciento y hubiese transcurrido un ejercicio sin haber sido superado, salvo
cuando se cuente con reservas legales o de libre disposicin, se realicen
nuevos aportes o los accionistas asuman la prdida, en cuanta que
compense el desmedro.

- Revisar los artculos pertinentes de la Ley General de Sociedades y


establecer las diferencias entre una sociedad annima cerrada y una
sociedad annima abierta.

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1.- La Sociedad Annima Cerrada debe tener no ms de diez accionistas. (...)


2.- La Sociedad Annima Cerrada puede tener acciones inscritas en el
Registro Pblico del Mercado de Valores. (...)
3.- En la Sociedad Annima Cerrada el directorio es facultativo (...)
4.- La Sociedad Annima Abierta tiene mas de 250 accionistas (...)
5.- La Sociedad Annima Abierta debe inscribir todas sus acciones en el
Registro Pblico del Mercado de Valores (...)
6.- La Sociedad Annima Abierta no tiene obligacin de proporcionar la
informacin solicitada. (...)
7.- El aumento de capital se acuerda por Junta General. (...)
8.- En el aumento de capital por nuevos aportes los accionistas no tiene
derecho preferencial (...)
9.- El aumento de capital se acuerda por Junta General (...)
10.- El acuerdo de publicacin no requiere publicacin (...)

90
E x c e le n c ia A c a d m ic a

Unidad Temtica VII

OTRAS FORMAS SOCIETARIAS

INTRODUCCIN
Luego de haber adquirido un conocimiento amplio respecto a la sociedad annima,
es importante que los alumnos conozcan que existen otras formas societarias, quiz
menos utilizadas que las sociedades annimas pero de igual importancia.

OBJETIVOS
El alumno adquirir un conocimiento detallado de las diversas formas societarias
que existen en nuestro pas. As:
- Establecer con claridad las diferencias entre una sociedad annima y las otras
formas societarias.
- Podr orientar a las personas que forman parte de nuestra comunidad respecto a
la forma societaria ms conveniente a sus intereses.

ESQUEMA
7.1 Sociedad Colectiva
7.2 Sociedades Civiles
7.3 Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada
7.4 Sociedades en Comandita

DESARROLLO DEL TEMA

7.1 SOCIEDAD COLECTIVA

a. Concepto:
Es una sociedad de personas, en la que todos los socios son responsables
ilimitada y solidariamente por las obligaciones de la sociedad.

En este tipo de sociedad, los socios se seleccionan y son conocidos por las
calidades personales para realizar operaciones de comercio durante el tiempo
que consideren oportuno. Predomina la confianza, por eso la actividad
personal del socio prevalece sobre el elemento capital.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

b. Caractersticas:
Sus caractersticas son:

1.- Es una persona jurdica de derecho privado.


2.- Es una sociedad que acta en nombre colectivo y bajo una razn social.
3.- Es una sociedad de personas.
4.- Los socios asumen responsabilidad ilimitada y solidaria frente a terceros
(sta responsabilidad es de carcter subsidiario, porque los socios gozan
del beneficio de excusin).

c. Responsabilidad
En la sociedad colectiva los socios responden en forma solidaria e ilimitada
por las obligaciones sociales.

Todo pacto en contrario no produce efecto contra terceros.

d. Razn social
La sociedad colectiva realiza sus actividades bajo una razn social que se
integra con el nombre de todos los socios o de algunos o alguno de ellos,
agregndose la expresin "Sociedad Colectiva" o las siglas "S.C.".

La persona que, sin ser socio, permite que su nombre aparezca en la razn
social, responde como si lo fuera.

e. Duracin
La sociedad colectiva tiene plazo fijo de duracin. La prrroga requiere
consentimiento unnime de los socios y se realiza luego de haberse cumplido
con lo establecido en el artculo 275.

f. Modificacin del pacto social


Toda modificacin del pacto social se adopta por acuerdo unnime de los
socios y se inscribe en el Registro, sin cuyo requisito no es oponible a
terceros.
La Formacin de la voluntad social Salvo estipulacin diferente, los acuerdos
de la sociedad se adoptan por mayora de votos, computados por personas.
Si se pacta que la mayora se computa por capitales, el pacto social debe
establecer el voto que corresponde al o a los socios industriales. En todo caso
en que un socio tenga ms de la mitad de los votos, se necesitar adems el
voto de otro socio.

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g. Administracin
Salvo rgimen distinto previsto en el pacto social, la administracin de la
sociedad corresponde, separada e individualmente, a cada uno de los socios.

h. Transferencia de las participaciones


Ningn socio puede transmitir su participacin en la sociedad sin el
consentimiento de los dems. Las participaciones de los socios constan en la
escritura pblica de constitucin social. Igual formalidad es necesaria para la
transmisin de las participaciones.

i. Negocios privados
Los negocios que los socios hagan en nombre propio, por su cuenta y riesgo
y con sus fondos particulares, no obligan ni aprovechan a la sociedad, salvo
que el pacto social disponga de manera distinta.

j. Beneficio de excusin
El socio requerido de pago de deudas sociales puede oponer, aun cuando la
sociedad est en liquidacin, la excusin del patrimonio social, indicando los
bienes con los cuales el acreedor puede lograr el pago.

El socio que paga con sus bienes una deuda exigible a cargo de la sociedad,
tiene el derecho de reclamar a sta el reembolso total o exigirlo a los otros
socios a prorrata de sus respectivas participaciones, salvo que el pacto social
disponga de manera diversa.

k. Derechos de los acreedores de un socio


Los acreedores de un socio no tienen respecto de la sociedad, ni aun en el
caso de quiebra de aqul, otro derecho que el de embargar y percibir lo que
por beneficio o liquidacin le corresponde, segn sea el caso, al socio deudor.
Tampoco pueden solicitar la liquidacin de la participacin en la sociedad que
le corresponda al socio deudor. Sin embargo, el acreedor de un socio con
crdito vencido, puede oponerse a que se prorrogue la sociedad respecto del
socio deudor.

l. Prrroga de la duracin de la sociedad


El acuerdo de prrroga de la sociedad se publica por tres veces. La oposicin
a que se refiere el artculo anterior se formula dentro de los treinta das del
ltimo aviso o de la inscripcin en el Registro y se tramita por el proceso
abreviado.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Declarada fundada la oposicin, la sociedad debe liquidar la participacin del


socio deudor en un lapso no mayor a tres meses.

ll. Separacin, exclusin o muerte de socio


En el caso de separacin o exclusin, el socio contina siendo responsable
ante terceros por las obligaciones sociales contradas hasta el da que
concluye su relacin con la sociedad. La exclusin del socio se acuerda por la
mayora de ellos, sin considerar el voto del socio cuya exclusin se discute.
Dentro de los quince das desde que la exclusin se comunic al socio
excluido, puede ste formular oposicin mediante demanda en proceso
abreviado.

Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede
ser resuelta por el Juez, mediante proceso abreviado. Si se declara fundada
la exclusin se aplica lo dispuesto en la primera parte del artculo 4.

Los herederos de un socio responden por las obligaciones sociales contradas


hasta el da del fallecimiento de su causante. Dicha responsabilidad est
limitada a la masa hereditaria del causante.

m. Estipulaciones del Pacto Social


El pacto social debe contener:

1. Identificacin de los socios fundadores, determinando si se trata de socios


industriales, socios aportantes o ambos a la vez.
2. Declaracin de voluntad de los socios de querer constituir una sociedad
bajo el tipo legal de sociedad colectiva, con responsabilidad ilimitada y
solidaria de los socios por las deudas sociales.
3. Aportes.- En la sociedad colectiva es tpico el aporte de servicios
personales por parte de uno o ms socios, a cambio de participaciones.
4. Nombramiento de los primeros administradores de la sociedad.- En caso no
se hubiese designado expresamente a alguien, la administracin de la
sociedad corresponde separada e individualmente a cada uno de los
socios.

Tambin se debe sealar las obligaciones, facultades y limitaciones de


representacin y gestin que corresponden a los administradores.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

n. Estipulaciones del estatuto


El estatuto debe contener:
1.- Razn Social.- La sociedad colectiva realiza sus actividades bajo una
razn social que se integra con el nombre de todos, algn o algunos de
los socios, agregndose la expresin Sociedad Colectiva o las siglas
S.C.
Si uno o alguno de los socios cuyos nombres figuran en la razn social,
se separa de la sociedad o fallece, esto determina un cambio de la razn
social, que obliga a una modificacin de la escritura constitutiva. La Ley
no prohibe que se conserve el nombre de los socios separados o
fallecidos, en cuyo caso debe consignarse tal circunstancia. Los
herederos del socio fallecido, o el socio separado, de ser el caso, deben
prestar su consentimiento.
El consentimiento de una persona no socia en una sociedad colectiva,
para que su nombre aparezca en la razn social, debe constar en
escritura pblica.
2.- Duracin. La sociedad colectiva tiene plazo fijo de duracin.
3.- La descripcin detallada del objeto social. (ver Constitucin de S.A)
4.- Domicilio de la sociedad.
5.- Capital Social. (ver Constitucin de Sociedad Annima)
6.- Los controles que se atribuyen a los socios no administradores respecto
de la administracin y la forma, procedimientos, como ejercen los socios
el derecho de informacin respecto de la marcha social.
7.- Las responsabilidades y consecuencias que se deriven para el socio que
utiliza el patrimonio social o usa la firma social para fines ajenos a la
sociedad (art. 272 de la LGS).
8.- Formacin de la voluntad social (art. 269 de la LGS). Los acuerdos se
adoptan por mayora de votos, computados por personas. Si se pacta
que la mayora se computa por capitales, el pacto social debe establecer
el voto que corresponde al o a los socios industriales. En todo caso en
que un socio tenga ms de la mitad de los votos, se necesitar adems
el voto de otro socio.
9.- Las obligaciones de los socios para con la sociedad.
10.- La determinacin de las remuneraciones que les corresponda a los
socios y las limitaciones para el ejercicio de actividades ajenas a las de
la sociedad.

11.- Determinacin de la forma cmo se reparten las utilidades o se soportan


las prdidas.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

12.- Los casos de separacin o exclusin de los socios y los procedimientos


que deben seguirse a tal efecto.
13.- El procedimiento de liquidacin y pago de la participacin del socio
separado o excluido, y el modo de resolver los casos de desacuerdo.
14.- Las reglas para la revisin peridica de la gestin social y del balance
anual.

7.2 SOCIEDADES CIVILES

a. Concepto
Es una organizacin de individuos que actan en forma directa, para obtener
una ganancia derivada de las actividades prestadas, que todos o algunos de
ellos realiza. En este tipo de sociedad son importantes la experiencia
profesional, habilidades o renombre que posean los socios (Por ejemplo, en el
caso de las sociedades de profesionales, donde los socios son los que
prestan directamente el servicio, como es el caso de estudios de abogados,
de contadores, etc.).
La Sociedad Civil se constituye para un fin comn de carcter econmico que
se realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia,
prctica u otro tipo de actividades personales realizada por alguno, algunos o
todos los socios. Predomina en ella el elemento personal basado en la
confianza.

b. Clasificacin
La Sociedad Civil puede ser Ordinaria o de Responsabilidad Limitada:

1.- Sociedad Civil Ordinaria:


Se caracteriza porque los socios responden personalmente y en forma
subsidiaria, con beneficio de excusin (no puede ser obligado al pago por
el acreedor sin que previamente ste no se haya dirigido contra los bienes
de la sociedad), por las obligaciones sociales, y lo hacen, salvo pacto
distinto, en proporcin a sus aportes.

2.- Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada


En este caso los socios no responden personalmente por las deudas
sociales (el socio slo arriesga su aporte en la empresa) y es la sociedad
la que responde con su patrimonio. Sus socios no pueden exceder de
treinta (30).

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

c. Razn social
La sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de responsabilidad limitada
desenvuelven sus actividades bajo una razn social que se integra con el
nombre de uno o ms socios y con la indicacin " Sociedad Civil " o su
expresin abreviada "S. Civil"; o, "Sociedad Civil de Responsabilidad
Limitada" o su expresin abreviada "S. Civil de R. L.".

d. Capital social
El capital de la sociedad civil debe estar ntegramente pagado al tiempo de la
celebracin del pacto social.

e. Participaciones y transferencia
Las participaciones de los socios en el capital no pueden ser incorporadas en
ttulos valores, ni denominarse acciones.

Ningn socio puede transmitir a otra persona, sin el consentimiento de los


dems, la participacin que tenga en la sociedad, ni tampoco sustituirse en el
desempeo de la profesin, oficio o, en general, los servicios que le
corresponda realizar personalmente de acuerdo al objeto social. Las
participaciones sociales deben constar en el pacto social. Su transmisin se
realiza por escritura pblica y se inscribe en el Registro.

f. Administracin
La administracin de la sociedad se rige, salvo disposicin diferente del pacto
social, por las siguientes normas:
1. La administracin encargada a uno o varios socios como condicin del
pacto social slo puede ser revocada por causa justificada
2. La administracin conferida a uno o ms socios sin tal condicin puede ser
revocada en cualquier momento.
3. El socio administrador debe ceirse a los trminos en que le ha sido
conferida la administracin. Se entiende que no le es permitido contraer a
nombre de la sociedad obligaciones distintas o ajenas a las conducentes al
objeto social.

Debe rendir cuenta de su administracin en los periodos sealados, y a falta


de estipulacin, trimestralmente; y,

4. Las reglas de los incisos 1 y 2 anteriores son aplicables a los gerentes o


administradores, aun cuando no tuviesen la calidad de socios.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

g. Utilidades y prdidas
Las utilidades o las prdidas se dividen entre los socios de acuerdo con lo
establecido en el pacto social; y a falta de estipulacin en proporcin a sus
aportes. En este ltimo caso, y salvo estipulacin diferente, corresponde al
socio que slo pone su profesin u oficio un porcentaje igual al valor promedio
de los aportes de los socios capitalistas.

h. Junta de socios
La junta de socios es el rgano supremo de la sociedad y ejerce como tal los
derechos y las facultades de decisin y disposicin que legalmente le
corresponden, salvo aquellos que, en virtud del pacto social, hayan sido
encargados a los administradores. Los acuerdos se adoptan por mayora de
votos computada conforme al pacto social y, a falta de estipulacin, por
capitales y no por personas; y se aplica la regla supletoria del artculo anterior
al socio que slo pone su profesin u oficio. Toda modificacin del pacto
social requiere acuerdo unnime de los socios.

i. Libros y registros
Las sociedades civiles debern llevar las actas y registros contables que
establece la ley para las sociedades mercantiles.

j. Estipulaciones por convenir en el pacto social


El pacto social, en adicin a las materias que corresponda conforme a lo
previsto en la presente Seccin, debe incluir reglas relativas a:

1. La duracin de la sociedad, indicando si ha sido formada para un objeto


especfico, plazo determinado o si es de plazo indeterminado
2. En las sociedades de duracin indeterminada, las reglas para el ejercicio
del derecho de separacin de los socios mediante aviso anticipado
3. Los otros casos de separacin de los socios y aquellos en que procede su
exclusin.
4. La responsabilidad del socio que slo pone su profesin u oficio en caso
de prdidas cuando stas son mayores al patrimonio social o si cuenta
con exoneracin total
5. La extensin de la obligacin del socio que aporta sus servicios de dar a
la sociedad las utilidades que haya obtenido en el ejercicio de esas
actividades.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

6. La administracin de la sociedad a establecer a quien corresponde la


representacin legal de la sociedad y los casos en que el socio
administrador requiere poder especial.
7. El ejercicio del derecho de los socios a oponerse a determinadas
operaciones antes de que hayan sido concluidas.
8. La forma cmo se ejerce el beneficio de excusin en la sociedad civil
ordinaria.
9. La forma y periodicidad con que los administradores deben rendir cuenta
a los socios sobre la marcha social.
10. La forma en que los socios pueden ejercer sus derechos de informacin
sobre la marcha de la sociedad, el estado de la administracin y los
registros y cuentas de la sociedad; y,
11. Las causales particulares de disolucin.
El pacto social podr incluir tambin las dems reglas y procedimientos
que, a juicio de los socios sean necesarios o convenientes para la
organizacin y funcionamiento de la sociedad, as como los dems pactos
lcitos que deseen establecer, siempre y cuando no colisionen con los
aspectos sustantivos de esta forma societaria.

7.3. SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

a. Concepto:
Es una sociedad que tiene naturaleza cerrada, fundada sobre una base
familiar, donde los socios se conocen, y no permite que ingresen extraos,
por eso las participaciones no estn incluidas en ttulos valores ni en
acciones.

Su capital est dividido en participaciones iguales, acumulables e


indivisibles, que no pueden ser incorporadas en ttulos valores, ni
denominarse acciones.
Los socios no pueden exceder de veinte y no responden personalmente por
las obligaciones sociales.

b. Denominacin
La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada tiene una
denominacin, pudiendo utilizar adems un nombre abreviado, al que en
todo caso debe aadir la indicacin "Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada" o su abreviatura "S.R.L.".

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

c. Capital social
El capital social est integrado por las aportaciones de los socios. Al
constituirse la sociedad, el capital debe estar pagado en no menos del
veinticinco por ciento de cada participacin, y depositado en entidad
bancaria o financiera del sistema financiero nacional a nombre de la
sociedad.

d. Formacin de la voluntad social


La voluntad de los socios que representen la mayora del capital social regir
la vida de la sociedad.

El estatuto determina la forma y manera como se expresa la voluntad de los


socios, pudiendo establecer cualquier medio que garantice su autenticidad.

Sin perjuicio de lo anterior, ser obligatoria la celebracin de junta general


cuando soliciten su realizacin socios que representen por lo menos la
quinta parte del capital social.

e. Administracin: gerentes
La administracin de la sociedad se encarga a uno o ms gerentes, socios o
no, quienes la representan en todos los asuntos relativos a su objeto. Los
gerentes no pueden dedicarse por cuenta propia o ajena, al mismo gnero
de negocios que constituye el objeto de la sociedad. Los gerentes o
administradores gozan de las facultades generales y especiales de
representacin procesal por el solo mrito de su nombramiento. Los
gerentes pueden ser separados de su cargo segn acuerdo adoptado por
mayora simple del capital social, excepto cuando tal nombramiento hubiese
sido condicin del pacto social, en cuyo caso slo podrn ser removidos
judicialmente y por dolo, culpa o inhabilidad para ejercerlo.

f. Responsabilidad de los gerentes


Los gerentes responden frente a la sociedad por los daos y perjuicios
causados por dolo, abuso de facultades o negligencia grave. La accin de la
sociedad por responsabilidad contra los gerentes exige el previo acuerdo de
los socios que representen la mayora del capital social.

Caducidad de la responsabilidad.- La responsabilidad civil del gerente


caduca a los dos aos del acto realizado u omitido por ste, sin perjuicio de
la responsabilidad y reparacin penal que se ordenara, si fuera el caso.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

g. Transmisin de las participaciones por sucesin


La adquisicin de alguna participacin social por sucesin hereditaria
confiere al heredero o legatario, la condicin de socio.

Sin embargo, el estatuto puede establecer que los otros socios tengan
derecho a adquirir, dentro del plazo que aqul determine, las participaciones
sociales del socio fallecido, segn mecanismo de valorizacin que dicha
estipulacin seale. Si fueran varios los socios que quisieran adquirir esas
participaciones, se distribuirn entre todos a prorrata de sus respectivas
partes sociales.

h. Derecho de adquisicin preferente


El socio que se proponga transferir su participacin o participaciones
sociales a persona extraa a la sociedad, debe comunicarlo por escrito
dirigido al gerente, quien lo pondr en conocimiento de los otros socios en el
plazo de diez das.

Los socios pueden expresar su voluntad de compra dentro de los treinta das
siguientes a la notificacin, y si son varios, se distribuir entre todos ellos a
prorrata de sus respectivas participaciones sociales. En el caso que ningn
socio ejercite el derecho indicado, podr adquirir la sociedad esas
participaciones para ser amortizadas, con la consiguiente reduccin del
capital social. Transcurrido el plazo, sin que se haya hecho uso de la
preferencia, el socio quedar libre
para transferir sus participaciones sociales en la forma y en el modo que
tenga por conveniente, salvo que se hubiese convocado a junta para decidir
la adquisicin de las participaciones por la sociedad. En este ltimo caso si
transcurrida la fecha fijada para la celebracin de la junta sta no ha
decidido la adquisicin de las participaciones, el socio podr proceder a
transferirlas.

Para el ejercicio del derecho que se concede en el presente artculo, el


precio de venta, en caso de discrepancia, ser fijado por tres peritos,
nombrados uno por cada parte y un tercero nombrado por los otros dos, o si
esto no se logra, por el juez mediante demanda por proceso sumarsimo.

El estatuto podr establecer otros pactos y condiciones para la transmisin


de las participaciones sociales y su evaluacin en estos supuestos, pero en
ningn caso ser vlido el pacto que prohba totalmente las transmisiones.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Son nulas las transferencias a persona extraa a la sociedad que no se


ajusten a lo establecido en este artculo. La transferencia de participaciones
se formaliza en escritura pblica y se inscribe en el Registro.

i. Usufructo, prenda y medidas cautelares sobre participaciones


En los casos de usufructo y prenda de participaciones sociales, se estar a
lo dispuesto para las sociedades annimas en los artculos 107 y 109,
respectivamente.

Sin embargo, la constitucin de ellos debe constar en escritura pblica e


inscribirse en el Registro.

La participacin social puede ser materia de medida cautelar. La resolucin


judicial que ordene la venta de la participacin debe ser notificada a la
sociedad. La sociedad tendr un plazo de diez das contados a partir de la
notificacin para sustituirse a los posibles postores que se presentaran al
acto del remate, y adquirir la participacin por el precio base que se hubiese
sealado para dicho acto.

Adquirida la participacin por la sociedad, el gerente proceder en la forma


indicada en el artculo anterior.

Si ningn socio se interesa en comprar, se considerar amortizada la


participacin, con la consiguiente reduccin de capital.

j. Exclusin y separacin de los socios.


Puede ser excluido el socio gerente que infrinja las disposiciones del
estatuto, cometa actos dolosos contra la sociedad o se dedique por cuenta
propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social.
La exclusin del socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las
participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin se
discute, debe constar en escritura pblica y se inscribe en el Registro.
Dentro de los quince das desde que la exclusin se comunic al socio
excluido, puede ste formular oposicin mediante demanda en proceso
abreviado.
Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede
ser resuelta por el Juez, mediante demanda en proceso abreviado. Si se
declara fundada la exclusin se aplica lo dispuesto en la primera parte del
artculo 4.

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Todo socio puede separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley


y en el estatuto.

k. Estipulaciones a ser incluidas en el pacto social


El pacto social, en adicin a las materias que contenga conforme a lo
previsto en la presente Seccin, debe incluir reglas relativas a:
1. Los bienes que cada socio aporte indicando el ttulo con que se hace, as
como el informe de valorizacin a que se refiere el artculo 27;
2. Las prestaciones accesorias que se hayan comprometido a realizar los
socios, si ello correspondiera, expresando su modalidad y la retribucin
que con cargo a beneficios hayan de recibir los que la realicen; as como
la referencia a la posibilidad que ellas sean transferibles con el solo
consentimiento de los administradores;
3. La forma y oportunidad de la convocatoria que deber efectuar el gerente
mediante esquelas bajo cargo, facsmil, correo electrnico u otro medio de
comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, dirigidas al
domicilio o a la direccin designada por el socio a este efecto;
4. Los requisitos y dems formalidades para la modificacin del pacto social
y del estatuto, prorrogar la duracin de la sociedad y acordar su
transformacin, fusin, escisin, disolucin, liquidacin y extincin;
5. Las solemnidades que deben cumplirse para el aumento y reduccin del
capital social, sealando el derecho de preferencia que puedan tener los
socios y cuando el capital no asumido por ellos puede ser ofrecido a
personas extraas a la sociedad.
A su turno, la devolucin del capital podr hacerse a prorrata de las
respectivas participaciones sociales, salvo que, con la aprobacin de
todos los socios se acuerde otro sistema; y,
6. La formulacin y aprobacin de los estados financieros, el qurum y
mayora exigidos y el derecho a las utilidades repartibles en la proporcin
correspondiente a sus respectivas participaciones sociales, salvo
disposicin diversa del estatuto.
El pacto social podr incluir tambin las dems reglas y procedimientos que,
a juicio de los socios sean necesarios o convenientes para la organizacin y
funcionamiento de la sociedad, as como los dems pactos lcitos que
deseen establecer, siempre y cuando no colisionen con los aspectos
sustantivos de esta forma societaria.
La convocatoria y la celebracin de las juntas generales, as como la
representacin de los socios en ellas, se regir por las disposiciones de la
sociedad annima en cuanto les sean aplicables.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

7.4 SOCIEDADES EN COMANDITA

a. Responsabilidad
En las sociedades en comandita, los socios colectivos responden solidaria e
ilimitadamente por las obligaciones sociales, en tanto que los socios
comanditarios responden slo hasta la parte del capital que se hayan
comprometido a aportar. El acto constitutivo debe indicar quines son los
socios colectivos y quines los comanditarios.

La sociedad en comandita puede ser simple o por acciones.

b. Razn social
La sociedad en comandita realiza sus actividades bajo una razn social que
se integra con el nombre de todos los socios colectivos, o de algunos o
alguno de ellos, agregndose, segn corresponda, las expresiones "Sociedad
en Comandita" o "Sociedad en Comandita por Acciones", o sus respectivas
siglas "S. en C." o "S. en C. por A.". El socio comanditario que consienta que
su nombre figure en la razn social responde frente a terceros por las
obligaciones sociales como si fuera colectivo.

c. Contenido de la escritura de constitucin


El pacto social debe contener las reglas particulares a la respectiva forma de
sociedad en comandita que se adopte y adems puede incluir los
mecanismos, procedimientos y reglas, as como otros pactos lcitos, que a
juicio de los contratantes sean necesarios o convenientes para la
organizacin y funcionamiento de la sociedad, siempre que no colisionen con
los aspectos sustantivos de la respectiva forma de sociedad en comandita.

d. Reglas propias de la sociedad en comandita simple


A la sociedad en comandita simple se aplican las disposiciones relativas a la
sociedad colectiva, siempre que sean compatibles con lo indicado en la
presente Seccin.

Esta forma societaria debe observar, particularmente, las siguientes reglas:


1. El pacto social debe sealar el monto del capital y la forma en que se
encuentra dividido. Las participaciones en el capital no pueden estar
representadas por acciones ni por cualquier otro ttulo negociable;

104
E x c e le n c ia A c a d m ic a

2. Los aportes de los socios comanditarios slo pueden consistir en bienes en


especie o en dinero;
3. Salvo pacto en contrario, los socios comanditarios no participan en la
administracin; y,
4. Para la cesin de la participacin del socio colectivo se requiere acuerdo
unnime de los socios colectivos y mayora absoluta de los comanditarios
computada por capitales. Para la del comanditario es necesario el acuerdo
de la mayora absoluta computada por persona de los socios colectivos y
de la mayora absoluta de los comanditarios computada por capitales.

e. REGLAS PROPIAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES


A la sociedad en comandita por acciones se aplican las disposiciones
relativas a la sociedad annima, siempre que sean compatibles con lo
indicado en la presente Seccin.

Esta forma societaria debe observar, particularmente, las siguientes reglas:


1. El ntegro de su capital est dividido en acciones, pertenezcan stas a los
socios colectivos o a los comanditarios;
2. Los socios colectivos ejercen la administracin social y estn sujetos a las
obligaciones y responsabilidades de los directores de las sociedades
annimas.
Los administradores pueden ser removidos siempre que la decisin se
adopte con el qurum y la mayora establecidos para los asuntos a que se
refiere los artculos 126 y 127 de la presente ley. Igual mayora se requiere
para nombrar nuevos administradores;
3. Los socios comanditarios que asumen la administracin adquieren la
calidad de socios colectivos desde la aceptacin del nombramiento.
El socio colectivo que cese en el cargo de administrador, no responde por
las obligaciones contradas por la sociedad con posterioridad a la
inscripcin en el Registro de la cesacin en el cargo;
4. La responsabilidad de los socios colectivos frente a terceros se regula por
las reglas de los artculos 265 y 273; y,
5. Las acciones pertenecientes a los socios colectivos no podrn cederse sin
el consentimiento de la totalidad de los colectivos y el de la mayora
absoluta, computada por capitales, de los comanditarios; las acciones de
stos son de libre transmisibilidad, salvo las limitaciones que en cuanto a
su transferencia establezca el pacto social.

105
E x c e le n c ia A c a d m ic a

- Revise los artculos pertinentes de la Ley General de Sociedades y establezca


las principales diferencias entre una sociedad en comandita simple y una
sociedad en comandita por acciones.

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1.- En la sociedad colectiva los socios responden en forma


solidaria y limitada por las obligaciones sociales (...)
2.- La sociedad colectiva tiene plazo fijo de duracin (...)
3.- Toda modificacin del pacto social se adopta por acuerdo
de la mayora absoluta de los socios (...)
4.- La administracin de la sociedad corresponde nicamente
al socio mayoritario. (...)
5.- Los socios gozan del beneficio de excusin (...)
6.- La Sociedad Civil se constituye para un fin comn de (...)
carcter no econmico
7.- La sociedad civil ordinaria se caracteriza porque el socio (...)
no responden personalmente de las deuda sociales.
8.- El capital de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada est
dividido en acciones iguales, acumulables e indivisibles. (...)
9.- La responsabilidad civil del gerente en las SCRL caduca
a los dos aos del acto realizado u omitido por ste (...)
10.- La administracin de la SCRL se encarga a uno o ms gerentes,
socios o no (...)

106
E x c e le n c ia A c a d m ic a

Unidad Temtica VIII

LAS ACCIONES

INTRODUCCIN
La presente unidad dotar al alumno de un concepto amplio acerca de las acciones
y la funcin que desempean dentro de las sociedades mercantiles.

OBJETIVOS
El alumno al culminar la unidad tendr conocimiento terico-prctico respecto a la
importancia de las acciones, la naturaleza de las mismas y sus caractersticas. As:
- Podr determinar la verdadera naturaleza de las Acciones.
- Estar en capacidad de conocer las caractersticas de las mismas.
- Adquirir un conocimiento exacto respecto a la funcionalidad, transferencia y
utilidad de las acciones.

ESQUEMA
8.1 Concepto y creacin de las acciones
8.2 Clases de acciones
8.3 Caractersticas de las acciones
8.4 Suscripcin y transmisin de acciones
8.5 Derechos y gravmenes sobre acciones

DESARROLLO DEL TEMA

8.1 CONCEPTO Y CREACIN DE LAS ACCIONES

a. Definicin de accin
Las acciones representan partes alcuotas del capital, todas tienen el mismo
valor nominal y dan derecho a un voto, con la excepcin prevista en el artculo
164 y las dems contempladas en la presente Ley.

b. Creacin de acciones
Las acciones se crean en el pacto social o posteriormente por acuerdo de la
junta general.

107
E x c e le n c ia A c a d m ic a

Es nula la creacin de acciones que concedan el derecho a recibir un


rendimiento sin que existan utilidades distribuibles.

Puede concederse a determinadas acciones el derecho a un rendimiento


mximo, mnimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto a la existencia de
utilidades distribuibles.

C. Emisin de acciones
Las acciones slo se emiten una vez que han sido suscritas y pagadas en por
lo menos el veinticinco por ciento de su valor nominal, salvo lo dispuesto en el
prrafo siguiente.

En la emisin de acciones en el caso de aportes en especie se estar a lo


dispuesto en el artculo 76.

Los derechos que corresponden a las acciones emitidas son independientes


de si ellas se encuentran representadas por certificados provisionales o
definitivos, anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma permitida por la
Ley.

D. Del importe a pagarse por las acciones


El importe a pagarse por las acciones se establece en la escritura pblica de
constitucin o por la junta general que acuerde el aumento de capital.

La suma que se obtenga en la colocacin de acciones sobre su valor nominal


es una prima de capital.

Los trminos y condiciones del pago de la prima y la aplicacin de la misma


estn sujetos a lo que establezca la ley, la escritura pblica de constitucin o
el acuerdo de la junta general.

Si el valor de colocacin de la accin es inferior a su valor nominal, la


diferencia se refleja como prdida de colocacin.

Las acciones colocadas por monto inferior a su valor nominal se consideran


para todo efecto ntegramente pagadas a su valor nominal cuando se cancela
su valor de colocacin.

108
E x c e le n c ia A c a d m ic a

e. Obligaciones adicionales al pago de la accin


En el pacto social o en el acuerdo de aumento de capital puede establecerse
que los suscriptores de una parte o de todas las acciones asuman
determinadas obligaciones a favor de otros accionistas, de la sociedad o de
terceros, adicionales a la de pagar su valor, sea nominal o de colocacin.
Estas obligaciones adicionales podrn ser dinerarias o no y debern recaer
sobre todas las acciones de la sociedad o sobre todas las acciones de una
determinada clase.

Las obligaciones adicionales deben constar en los certificados, anotaciones


en cuenta o cualquier otra forma de representacin de tales acciones.

f. Emisin de certificados de acciones


Es nula la emisin de certificados de acciones y la enajenacin de stas antes
de la inscripcin registral de la sociedad o del aumento de capital
correspondiente. Por excepcin, siempre que se haya cumplido con lo
dispuesto en el primer y en el segundo prrafos del artculo 84 y el estatuto lo
permita, puede emitirse certificados provisionales de acciones con la expresa
indicacin de que se encuentra pendiente la inscripcin de la sociedad y que
en caso de transferencia, el cesionario responde solidariamente con todos los
cedentes que lo preceden por las obligaciones que pudiera tener, en su
calidad de accionista y conforme a ley, el titular original de los certificados
frente a la sociedad, otros accionistas o terceros.

En los casos de constitucin o aumento de capital por oferta a terceros, los


certificados a que se refiere el artculo 59 podrn transferirse libremente
sujetos a las reglas que regulan la cesin de derechos.

8.2. CLASES DE ACCIONES


Pueden existir diversas clases de acciones. La diferencia puede consistir en los
derechos que corresponden a sus titulares, en las obligaciones a su cargo o en
ambas cosas a la vez. Todas las acciones de una clase gozarn de los mismos
derechos y tendrn a su cargo las mismas obligaciones.

La creacin de clases de acciones puede darse en el pacto social o por acuerdo


de la junta general.

109
E x c e le n c ia A c a d m ic a

La eliminacin de cualquier clase de acciones y la modificacin de los derechos


u obligaciones de las acciones de cualquier clase se acuerda con los requisitos
exigidos para la modificacin del estatuto, sin perjuicio de requerirse la
aprobacin previa por junta especial de los titulares de acciones de la clase que
se elimine o cuyos derechos u obligaciones se modifiquen.

Cuando la eliminacin de la clase de acciones o la modificacin de los trminos


y condiciones con las que fueron creadas implique la modificacin o eliminacin
de las obligaciones que sus titulares pudieran haber asumido frente a la
sociedad, a los otros accionistas o a terceros, se requerir de la aprobacin de
quienes se vean afectados con la eliminacin de la clase de acciones o con la
variacin de las obligaciones a su cargo.

El estatuto puede establecer supuestos para la conversin de acciones de una


clase en acciones de otra, sin que se requiera de acuerdo de la junta general, ni
de juntas especiales ni de la modificacin del estatuto. Slo ser necesaria la
modificacin del estatuto si como consecuencia de ello desaparece una clase de
acciones.

8.3 CARACTERSTICAS DE LAS ACCIONES

a. Indivisibilidad de la accin
Las acciones son indivisibles. Los copropietarios de acciones deben designar
a una sola persona para el ejercicio de los derechos de socio y responden
solidariamente frente a la sociedad de cuantas obligaciones deriven de la
calidad de accionistas. La designacin se efectuar mediante carta con firma
legalizada notarialmente, suscrita por copropietarios que representen ms del
cincuenta por ciento de los derechos y acciones sobre las acciones en
copropiedad.

b. Representacin de la accin
Todas las acciones pertenecientes a un accionista deben ser representadas
por una sola persona, salvo disposicin distinta del estatuto o cuando se trata
de acciones que pertenecen individualmente a diversas personas pero
aparecen registradas en la sociedad a nombre de un custodio o depositario.

110
E x c e le n c ia A c a d m ic a

Si se hubiera otorgado prenda o usufructo sobre las acciones y se hubiera


cedido el derecho de voto respecto de parte de las mismas, tales acciones
podrn ser representadas por quien corresponda de acuerdo al ttulo
constitutivo de la prenda o usufructo.

Cuando las acciones pertenecientes a un mismo accionista son


representadas por ms de una persona porque as lo permite el estatuto, los
derechos a que se refieren los artculos 140 y 200 slo se pueden ejercer
cuando todos los representantes del accionista renen las condiciones
previstas en dichas disposiciones.

c. Propiedad de la accin
La sociedad considera propietario de la accin a quien aparezca como tal en
la matrcula de acciones.

Cuando se litigue la propiedad de acciones se admitir el ejercicio de los


derechos de accionista por quien aparezca registrado en la sociedad como
propietario de ellas, salvo mandato judicial en contrario.

d. Matrcula de acciones
En la matrcula de acciones se anota la creacin de acciones cuando
corresponda de acuerdo a lo establecido en el artculo 83. Igualmente se
anota en dicha matrcula la emisin de acciones, segn lo establecido en el
artculo 84, sea que estn representadas por certificados provisionales o
definitivos.

En la matrcula se anotan tambin las transferencias, los canjes y


desdoblamientos de acciones, la constitucin de derechos y gravmenes
sobre las mismas, las limitaciones a la transferencia de las acciones y los
convenios entre accionistas o de accionistas con terceros que versen sobre
las acciones o que tengan por objeto el ejercicio de los derechos inherentes a
ellas.

La matrcula de acciones se llevar en un libro especialmente abierto a dicho


efecto o en hojas sueltas, debidamente legalizados, o mediante anotaciones
en cuenta o en cualquier otra forma que permita la ley. Se podr usar
simultneamente dos o ms de los sistemas antes descritos; en caso de
discrepancia prevalecer lo anotado en el libro o en las hojas sueltas, segn
corresponda.

111
E x c e le n c ia A c a d m ic a

El rgimen de la representacin de valores mediante anotaciones en cuenta


se rige por la legislacin del mercado de valores.

e. Comunicacin a la sociedad
Los actos a que se refiere el segundo prrafo del artculo anterior, deben
comunicarse por escrito a la sociedad para su anotacin en la matrcula de
acciones.

Cuando las acciones estn representadas por certificados, su trasmisin se


podr acreditar con la entrega a la sociedad del certificado endosado a
nombre del adquirente o por cualquier otro medio escrito. La sociedad slo
aceptar el endoso efectuado por quien aparezca en su matrcula como
propietario de la accin o por su representante. Si hubiera dos o ms endosos
la sociedad puede exigir que a las sucesivas transferencias se le acrediten
por otros medios.

f. Creacin de acciones sin derecho a voto


Puede crearse una o ms clases de acciones sin derecho a voto.

Las acciones sin derecho a voto no se computan para determinar el qurum


de las juntas generales.

g. Acciones con derecho a voto


La accin con derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le
atribuye, cuando menos, los siguientes derechos:
1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante
de la liquidacin;
2. Intervenir y votar en las juntas generales o especiales, segn corresponda;
3. Fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto, la gestin de los
negocios sociales;
4. Ser preferido, con las excepciones y en la forma prevista en esta ley, para:
a) La suscripcin de acciones en caso de aumento del capital social y en
los dems casos de colocacin de acciones; y
b) La suscripcin de obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho
a ser convertidos en acciones; y,
5. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto.

112
E x c e le n c ia A c a d m ic a

h. Acciones sin derecho a voto


La accin sin derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le
atribuye, cuando menos, los siguientes derechos:
1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante
de la liquidacin con la preferencia que se indica en el artculo 97;
2. Ser informado cuando menos semestralmente de las actividades y gestin
de la sociedad;
3. Impugnar los acuerdos que lesionen sus derechos;
4. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto;
y,
5. En caso de aumento de capital:
a) A suscribir acciones con derecho a voto a prorrata de su participacin en
el capital, en el caso de que la junta general acuerde aumentar el capital
nicamente mediante la creacin de acciones con derecho a voto.
b) A suscribir acciones con derecho a voto de manera proporcional y en el
nmero necesario para mantener su participacin en el capital, en el
caso que la junta acuerde que el aumento incluye la creacin de
acciones sin derecho a voto, pero en un nmero insuficiente para que los
titulares de estas acciones conserven su participacin en el capital.
c) A suscribir acciones sin derecho a voto a prorrata de su participacin en
el capital en los casos de aumento de capital en los que el acuerdo de la
junta general no se limite a la creacin de acciones con derecho a voto o
en los casos en que se acuerde aumentar el capital nicamente
mediante la creacin de acciones sin derecho a voto.
d) A suscribir obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser
convertidos en acciones, aplicndose las reglas de los literales
anteriores segn corresponda a la respectiva emisin de las
obligaciones o ttulos convertibles.

i. Preferencia de las acciones sin derecho a voto


Las acciones sin derecho a voto dan a sus titulares el derecho a percibir el
dividendo preferencial que establezca el estatuto.

Existiendo utilidades distribuibles, la sociedad est obligada al reparto del


dividendo preferencial a que se refiere el prrafo anterior.
En caso de liquidacin de la sociedad, las acciones sin derecho a voto
confieren a su titular el derecho a obtener el reembolso del valor nominal de
sus acciones, descontando los correspondientes dividendos pasivos, antes de
que se pague el valor nominal de las dems acciones.

113
E x c e le n c ia A c a d m ic a

j. Acciones en cartera
En el pacto social o por acuerdo de aumento de capital, la sociedad puede
crear acciones, con o sin derecho a voto, las que se mantienen en cartera.
Las acciones en cartera, en tanto no sean emitidas, no pueden llevarse a la
cuenta capital del balance.

Slo son emitidas por la sociedad cuando sean suscritas y pagadas en por lo
menos un veinticinco por ciento del valor nominal de cada una. La escritura
pblica de constitucin o el acuerdo de aumento de capital establecen
tambin los plazos y condiciones de su emisin.

Los derechos inherentes a las acciones en cartera slo se generan cuando se


emiten. Cuando se hubiera encargado la colocacin de estas acciones a un
tercero, se requerir, adems, que ste comunique su emisin a la sociedad.

Las acciones en cartera creadas conforme al presente artculo no podrn


representar ms del veinte por ciento del nmero total de las acciones
emitidas.

8.4 SUSCRIPCIN Y TRANSMISIN DE ACCIONES

a. Suscripcin de acciones en cartera


Salvo en el caso previsto en el artculo 259 los accionistas gozan del derecho
preferente para suscribir las acciones en cartera.

Cuando acuerde su emisin la sociedad entrega a los accionistas que


corresponda certificados de suscripcin preferente.

El ejercicio del derecho de suscripcin preferente, en este caso, se realiza


dentro de un plazo mximo de cinco das tiles contados a partir de la fecha
en que la sociedad anuncie la colocacin de acciones en cartera.

b. Certificados y otras formas de representacin de las acciones


Las acciones emitidas, cualquiera que sea su clase, se representan por
certificados, por anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma que permita
la ley.

114
E x c e le n c ia A c a d m ic a

Los certificados de acciones, ya sean provisionales o definitivos, deben


contener, cuando menos, la siguiente informacin:
1. La denominacin de la sociedad, su domicilio, duracin, la fecha de la
escritura pblica de constitucin, el notario ante el cual se otorg y los
datos de inscripcin de la sociedad en el Registro;
2. El monto del capital y el valor nominal de cada accin;
3. Las acciones que representa el certificado, la clase a la que pertenece y los
derechos y obligaciones inherentes a la accin;
4. El monto desembolsado o la indicacin de estar totalmente pagada;
5. Los gravmenes o cargas que se puedan haber establecido sobre la
accin;
6. Cualquier limitacin a su trasmisibilidad; y,
7. La fecha de emisin y nmero de certificado.
El certificado es firmado por dos directores, salvo que el estatuto disponga
otra cosa.

c. Limitaciones y prohibiciones aplicables a las acciones


Las limitaciones a la transferencia, al gravamen o a la afectacin de acciones
no pueden significar la prohibicin absoluta de transferir, gravar o afectar.
Las limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones son de observancia
obligatoria para la sociedad cuando estn contempladas en el pacto social, en
el estatuto o se originen en convenios entre accionistas o entre accionistas y
terceros, que hayan sido notificados a la sociedad. Las limitaciones se
anotarn en la matrcula de acciones y en el respectivo certificado.
Cuando as lo establezca el pacto social o el estatuto o lo convenga el titular
de las acciones correspondientes, es vlida la prohibicin temporal de
transferir, gravar o de otra manera afectar acciones.

Igualmente es vlida la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar


acciones, adoptada mediante acuerdo de la junta general, en cuyo caso slo
alcanza a las acciones de quienes han votado a favor del acuerdo, debiendo
en el mismo acto separarse dichas acciones en una o ms clases, sin que
rijan en este caso los requisitos de la ley o del estatuto para la modificacin
del estatuto.
La prohibicin debe ser por plazo determinado o determinable y no podr
exceder de diez aos prorrogables antes del vencimiento por perodos no
mayores. Los trminos y condiciones de la prohibicin temporal deben ser
anotados en la matrcula de acciones y en los certificados, anotaciones en
cuenta o en el documento que evidencie la titularidad de la respectiva accin.

115
E x c e le n c ia A c a d m ic a

d. Transmisin de acciones afectas a obligaciones adicionales


Salvo que el pacto social, el estatuto o el convenio con terceros establezcan
lo contrario, la transmisin de acciones cuya titularidad lleve aparejada el
cumplimiento de obligaciones para con la sociedad, otros accionistas o
terceros, deber contar, segn corresponda, con la aceptacin de la sociedad,
de los accionistas o terceros a favor de quienes se haya pactado la
obligacin. Tal aceptacin no ser necesaria cuando el obligado garantice
solidariamente su cumplimiento, si la naturaleza de la obligacin lo permite.

e. Opcin para suscribir acciones


Cuando lo establezca la escritura pblica de constitucin o lo acuerde la junta
general con el voto favorable de accionistas que representen la totalidad de
las acciones suscritas con derecho a voto, la sociedad puede otorgar a
terceros o a ciertos accionistas la opcin de suscribir nuevas acciones en
determinados plazos, trminos y condiciones.
El plazo de la opcin no excede de dos aos.

Salvo que los trminos de la opcin as lo establezcan, su otorgamiento no


impide que durante su vigencia la sociedad acuerde aumentos de capital, la
creacin de acciones en cartera o la emisin de obligaciones convertibles en
acciones.

f. Adquisicin por la sociedad de sus propias acciones


La sociedad puede adquirir sus propias acciones con cargo al capital
nicamente para amortizarlas, previo acuerdo de reduccin del capital
adoptado conforme a ley.

Cuando la adquisicin de las acciones se realice por monto mayor al valor


nominal, la diferencia slo podr ser pagada con cargo a beneficios y
reservas libres de la sociedad.

La sociedad puede adquirir sus propias acciones para amortizarlas sin reducir
el capital y sin reembolso del valor nominal al accionista, entregndole a
cambio ttulos de participacin que otorgan derecho de percibir, por el plazo
que se establezca, un porcentaje de las utilidades distribuibles de la sociedad.
Estos ttulos son nominativos y transferibles.

La sociedad puede adquirir sus propias acciones con cargo a beneficios y


reservas libres en los casos siguientes:

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

1. Para amortizarlas sin reducir el capital, en cuyo caso se requiere acuerdo


previo de junta general para incrementar proporcionalmente el valor
nominal de las dems acciones a fin de que el capital social quede dividido
entre ellas en alcuotas de igual valor;
2. Para amortizarlas sin reducir el capital conforme se indica en el inciso
anterior pero entregando a cambio ttulos de participacin que otorgan el
derecho de recibir por tiempo determinado un porcentaje de las utilidades
distribuibles de la sociedad;
3. Sin necesidad de amortizarlas, cuando la adquisicin se haga para evitar
un dao grave, en cuyo caso debern venderse en un plazo no mayor de
dos aos; y,
4. Sin necesidad de amortizarlas, previo acuerdo de la junta general para
mantenerlas en cartera por un perodo mximo de dos aos y en un monto
no mayor al diez por ciento del capital suscrito.

La sociedad puede adquirir sus propias acciones a ttulo gratuito en cuyo caso
podr o no amortizarlas.
Las acciones que adquiera la sociedad a ttulo oneroso deben estar
totalmente pagadas, salvo que la adquisicin sea para evitar un dao grave.
La adquisicin se har a prorrata entre los accionistas salvo que:
a) se adquieran para evitar un dao grave;
b) se adquieran a ttulo gratuito;
la adquisicin se haga en rueda de bolsa; se acuerde por unanimidad en junta
general otra forma de adquisicin; y se trate de los casos previstos en los
artculos 238 y 239 Mientras las acciones a que se refiere este artculo se
encuentren en poder de la sociedad, quedan en suspenso los derechos
correspondientes a las mismas. Dichas acciones no tendrn efectos para el
cmputo de qurums y mayoras y su valor debe ser reflejado en una cuenta
especial del balance.

g. Control indirecto de acciones


Las acciones de propiedad de una sociedad que es controlada por la
sociedad emisora de tales acciones no dan a su titular derecho de voto ni se
computan para formar qurum. Se entiende por sociedad controlada aquella
en la que, directa o indirectamente, la propiedad de ms del cincuenta por
ciento de acciones con derecho a voto o el derecho a elegir a la mayora de
los miembros del directorio corresponda a la sociedad emisora de las
acciones.

117
E x c e le n c ia A c a d m ic a

h. Prstamos con garanta de las propias acciones


En ningn caso la sociedad puede otorgar prstamos o prestar garantas, con
la garanta de sus propias acciones ni para la adquisicin de stas bajo
responsabilidad del directorio.

8.5.- DERECHOS Y GRAVAMENES SOBRE ACCIONES

a. Usufructo de acciones
En el usufructo de acciones, salvo pacto en contrario, corresponden al
propietario los derechos de accionista y al usufructuario el derecho a los
dividendos en dinero o en especie acordados por la sociedad durante el plazo
del usufructo.

Puede pactarse que tambin correspondan al usufructuario los dividendos


pagados en acciones de propia emisin que toquen al propietario durante el
plazo del usufructo.

b. Usufructo de acciones no pagadas totalmente


En el usufructo de acciones no pagadas totalmente el propietario es el
obligado al pago de los dividendos pasivos, salvo pacto en contrario.
Si el propietario no hubiere cumplido con su obligacin dentro del plazo fijado
para realizar el pago, el usufructuario podr hacerlo dentro de los cinco das
siguientes sin perjuicio de repetir contra el propietario.

c. Prenda de acciones
En la prenda de acciones los derechos de accionista corresponden al
propietario.

El acreedor prendario est obligado a facilitar el ejercicio de sus derechos al


accionista. Son de cargo de ste los gastos correspondientes.

Si el propietario incumple la obligacin de pagar los dividendos pasivos, el


acreedor prendario puede cumplir esta obligacin, repitiendo contra el
propietario, o proceder a la realizacin de la prenda, reconocindose la
preferencia que para el cobro de los dividendos pasivos tiene la sociedad.

Lo establecido en este artculo admite pacto en contrario.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

d. Medidas cautelares sobre acciones


En caso de acciones sujetas a medida cautelar, incluyendo el embargo, el
propietario conserva el ejercicio de los derechos de accionista.

El depositario est obligado a facilitar al accionista el ejercicio de sus


derechos. Son de cargo de ste los gastos correspondientes.
La medida cautelar sobre acciones no apareja la retencin de los dividendos
correspondientes, salvo orden judicial en contrario.
En la ejecucin de acciones sujetas a medida cautelar se estar a lo
dispuesto en el artculo 239.

- Revisar los artculos pertinentes de la Ley General de Sociedades y


efecte un mapa conceptual respecto a las acciones y sus clases.

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a 08

1.- Las acciones representan partes alcuotas del capital (...)


2.- Las acciones se crean nicamente en el pacto social (...)
3.- El importe a pagarse por las acciones se establece nicamente
en la escritura pblica de constitucin (...)
4.- No pueden existir diversas clases de acciones (...)
5.- Las acciones son indivisibles (...)
6.- La matrcula de acciones se llevar en un libro que no
requiere ser legalizado (...)
7.- Puede crearse una o ms clases de acciones sin derecho a voto (...)
8.- Las limitaciones a la transferencia, al gravamen o a la afectacin
de acciones no pueden significar la prohibicin
absoluta de transferir, gravar o afectar (...)
9.- En el usufructo de acciones, salvo pacto en contrario,
corresponden al usufructurario los derechos de accionista (...)
10.- En la prenda de acciones los derechos de accionista
corresponden al propietario (...)

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FLORES POLO, Pedro. Comentarios a la Ley General de Sociedades. Editorial


OSBAC, Lima 1998.

FLORES POLO, Pedro. Cdigo de Comercio Tomo I. Editorial Justo Valenzuela


E.I.R.L, Lima1966.

FLORES POLO, Pedro. Cdigo de Comercio Tomo II. Editorial Justo Valenzuela
E.I.R.L, Lima 1966.

FLORES POLO, Pedro. Nuevo Derecho Societario Peruano. Editorial OSBAC, Lima
1998.

MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial I. Editorial Talleres Grficos P.L,


Lima 1976.

MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial II. Editorial Talleres Grficos


P.L, Lima 1976.

Estudios de Derecho Societario. Libro Homenaje a Enrique Elas Laroza. Editorial


Normas Legales, Lima 2005.

Gaceta Jurdica. Tratado de Derecho Mercantil. Editorial Gaceta Jurdica, Lima 2004.

121