TESIS75

RESUMEN
TRATAMIENTO DE LA ACTIVIDAD POLICIAL EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE

CONSTITUCIONAL COLOMBIANA*
Esta monografa de grado constituye un aporte al necesario ejercicio sistematizador de la jurisprudencia

constitucional en Colombia. Se enfoca a uno de los temas en que la comprensin de los parmetros
constitucionales resulta absolutamente urgente. El ejercicio de la actividad policial acusa una lamentable falta
de actualidad en su regulacin, la cual contiene disposiciones que en diversas oportunidades han sido
encontradas contrarias a nuestros principios constitucionales. Es adems la actividad en que el Estado ms se
acerca a los ciudadanos, persigue uno de los bienes ms necesitados por nuestro pas en estos momentos como
es la seguridad, y lo hace adems detentando el monopolio de la fuerza.
No se pretende pues realizar un estudio crtico de los planteamientos de la Corte constitucional colombiana.
Se busca, ms bien, establecer primero y a ciencia cierta lo que ella dice, a travs de la compilacin de sus
muy numerosos pronunciamientos, publicados desde su entrada en funcionamiento en febrero de 1992 hasta
el ao 2002 inclusive. Sin ese ejercicio compilador todo esfuerzo crtico resultara apenas marginal. Las reglas
constitucionales extractadas ofrecen pautas indispensables para la limitacin de las facultades policiales en un
estado democrtico de derecho, sin implicar con ello la absolutizacin de los derechos individuales, sino
abriendo la puerta al razonamiento sobre las limitaciones posibles de dichos derechos en aras de lograr la
convivencia pacfica.
Tras introducir al lector en los conceptos de estado de derecho, uso de la fuerza y polica en el estado
democrtico, el documento aborda en su primera parte la ubicacin del multvoco concepto de polica en
nuestro ordenamiento jurdico, precisando cada una de sus acepciones, como poder, funcin o actividad de
polica y as mismo, como polica administrativa o polica judicial. Este ltimo punto es tratado con mayor
profundidad en la segunda parte, en la cual son expuestos sus caracteres principales, la peculiaridad de su
regulacin desde la perspectiva de la Corte, y, de gran actualidad, la legitimidad constitucional para el
ejercicio de las funciones de polica judicial. En adelante, se centra el anlisis en los pronunciamientos
jurisprudenciales referentes a tres garantas consagradas en nuestra Constitucin, de mxima trascendencia
todas ellas para el ejercicio de la actividad policial. As, se expone en la tercera parte el tema de la reserva
judicial de la privacin de la libertad as como las diversas excepciones propuestas a dicha reserva a partir del
control de constitucionalidad a ellas efectuado por parte de la Corte. En la cuarta parte corresponde la
exposicin de las reglas referentes a la inviolabilidad del domicilio, pasando por el entendimiento
constitucional de dicho concepto, su extensin y titularidad, hasta llegar a los requisitos constitucionales para
la prctica de allanamientos y sus excepciones. Como quinta y ltima parte de la monografa se sintetizan
igualmente las reglas jurisprudenciales atinentes a la inviolabilidad de las comunicaciones privadas. Como
apndice se presenta cuadro que identifica en orden cronolgico la totalidad de las sentencias incluidas en la
investigacin, sealando en qu pgina del trabajo fueron citadas.
* Monografa de grado presentada por Rafael Nieto Loaiza y Tefilo Pineda Estrada. Pontificia Universidad
Javeriana, facultad de ciencias jurdicas. Febrero de 2003.
TRATAMIENTO DE LA ACTIVIDAD POLICIAL EN LA JURISPRUDENCIA DE
LA CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA
_____________________
_____________________
PONTIFICA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS
DEPARTAMENTO DE DERECHO PUBLICO
BOGOTA, D.C.
2003
2
RAFAEL NIETO LOAIZA

CARLOS TEOFILO PINEDA ESTRADA
BOGOTA, D.C.
2003
3
_____________________
_____________________
Monografa presentada para obtener el ttulo de

Abogado
Director
LUIS FERNANDO ALVAREZ S.J.
Abogado
BOGOTA, D.C.
2003
4
RAFAEL NIETO LOAIZA

TEOFILO PINEDA ESTRADA
Monografa presentada para obtener el ttulo de

Abogado
Director
LUIS FERNANDO ALVAREZ S.J.
Abogado
BOGOTA, D.C.
2003
5
Nota de aceptacin
___________________________
___________________________
___________________________
___________________________
Presidente del Jurado
___________________________
Jurado
___________________________
Jurado
Bogot D.C., ______ de ______ de 2003
6
CONTENIDO
INTRODUCCIN 11
1 LA CONSTITUCIN EN MOVIMIENTO 11
2 EL ESTADO Y LA SEGURIDAD 14
2.1 EL USO DE LA FUERZA Y LA FUERZA EN EL ESTADO 15
2.2 LA FUERZA Y EL ESTADO DE DERECHO 17
2.3 ESTADO DE DERECHO Y DERECHOS HUMANOS 21
2.4 ESTADO DE DERECHO, FUERZA PUBLICA Y POLICA 23
2.5 CARACTERSTICAS DE UNA POLICA DEMOCRTICA 28
3 ANOTACION FINAL 32
PRIMERA PARTE. UBICACIN DEL CONCEPTO DE POLICIA 35
1 CONCEPTO DE POLICIA. PODER, FUNCIN, ACTIVIDAD 35
2 LA PRESERVACIN DEL ORDEN PBLICO 54
3 LMITES AL PODER DE POLICA 59
SEGUNDA PARTE. POLICIA JUDICIAL 63
7
1 ASPECTOS GENERALES 63
2 LA REGULACIN EN MATERIA DE POLICIA JUDICIAL 67
3 FUNCIONARIOS AUTORIZADOS PARA EL EJERCICIO DE LAS FACULTADES

DE POLICA JUDICIAL 70
TERCERA PARTE. LA RESERVA JUDICIAL PARA LA PRIVACIN DE LA

LIBERTAD Y SUS EXCEPCIONES 83
1 RESERVA JUDICIAL DE LA PRIVACIN DE LA LIBERTAD 83
2 EXCEPCIONES A LA RESERVA JUDICIAL 89
2.1 LA FLAGRANCIA 89
2.2 LA DETENCIN PREVENTIVA ADMINISTRATIVA 92
2.3 PRIVACION DE LA LIBERTAD SIN ORDEN JUDICIAL POR OMITIR

COLABORACIN CON LA JUSTICIA. MORADOR RENUENTE 104

COLABORACIN CON LA JUSTICIA. DECLARACIONES DE TESTIGOS 105
2.5 PRIVACIN DE LA LIBERTAD DEL MENOR DE CONFORMIDAD CON EL

ARTCULO 184 DEL CODIGO DEL MENOR (DECRETO 2737 DE 1989) 106
2.6 RETENCIN ADMINISTRATIVA DE CARCTER PREVENTIVO 109
3 OTRAS REGLAS JURISPRUDENCIALES REFERIDAS A LA PRIVACIN DE LA

LIBERTAD 118
CUARTA PARTE. LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO 128
1 CONCEPTO CONSTITUCIONAL 128
1.1 ELEMENTOS DE LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO 130
8
1.2 INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO DE LAS PERSONAS JURIDICAS 131
1.3 EXTENSION FSICA DE LA INVIOLABILIDAD DE DOMICILIO 133
2 EL INGRESO AL DOMICILIO DE LAS PERSONAS 140
3 REQUISITOS CONSTITUCIONALES PARA LA PRACTICA DE

ALLANAMIENTOS 142
3.1 EXISTENCIA DE UN MANDAMIENTO ESCRITO DE AUTORIDAD JUDICIAL

COMPETENTE. 142
3.2 EL RESPETO DE LAS FORMALIDADES LEGALES. 143
3.3 MOTIVO PREVIAMENTE DEFINIDO EN LA LEY 144
4 EXCEPCIONES A LA RESERVA JUDICIAL EN MATERIA DE REGISTRO

DOMICILIARIO 145
4.1 DELINCUENTE SORPRENDIDO EN FLAGRANCIA QUE SE REFUGIA EN SU

DOMICILIO O EN DOMICILIO AJENO. 146
4.2 EN CASO DE HUIDA DE PERSONA QUE IBA A SER SUJETA A DETENCIN

PREVENTIVA ADMINISTRATIVA. 148
4.3 REGISTROS ADMINISTRATIVOS CON FUNCIONES PREVENTIVAS 149
4.4 PREDIOS RSTICOS 154
4.5 LA PROTECCIN ESPECIAL DE LOS MENORES 156
4.6 CONMOCION INTERIOR. URGENCIA INSUPERABLE 158
5 OTRAS REGLAS JURISPRUDENCIALES EN MATERIA DE REGISTRO

DOMICILIARIO 159
5.1 ALLANAMIENTOS MASIVOS 159
5.2 NOTIFICACION VERBAL DE LA ORDEN JUDICIAL DE ALLANAMENTO 160
5.3 INCAUTACION PROVISORIA DE BIENES 160
9
QUINTA PARTE. LA INVIOLABILIDAD DE LAS COMUNICACIONES
PRIVADAS 163
1 FUNDAMENTACION DE LA INVIOLABILIDAD DE LAS COMUNICACIONES

PRIVADAS 164
2 EXTENSIN DE LA INVIOLABILIDAD DE LAS COMUNICACIONES

PRIVADAS 168
3 SOBRE LOS REQUISITOS CONSTITUCIONALES PARA LA INTERCEPTACION

DE COMUNICACIONES PRIVADAS 170
4 EXISTEN EXCEPCIONES A LOS REQUISITOS CONSTITUCIONALES PARA

LA INTERCEPTACIN DE COMUNICACIONES PRIVADAS? 175
BIBLIOGRAFA 181
TABLA DE JURISPRUDENCIA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL 193
10
INTRODUCCIN
1 LA CONSTITUCIN EN MOVIMIENTO
Si bien nuestro pas se precia de haber sido pionero en la consagracin del control
constitucional de las leyes por va de accin, no es menos cierto que la dinmica de dicho
control ha logrado trascender de manera impactante a la sociedad, no slo por su difusin,
sino por sus implicaciones, apenas al final del siglo veinte, con la creacin de un tribunal
independiente y especializado en el tema constitucional. As mismo tampoco es un secreto
la honda repercusin que ha tenido para nuestra estructura estatal y nuestra sociedad la
creacin de un mecanismo expedito de proteccin de los derechos fundamentales como lo
es la accin de tutela, en la cual son buscadas con creciente afn las soluciones a la
patolgica inaccin del Estado en buena parte de sus funciones. Esa accin, en que el juez
es intrprete directo de la Constitucin Poltica en funcin de establecer de qu manera y en
qu medida un derecho es amenazado o violado, hizo necesaria la presencia de un ente
unificador de la hermenutica constitucional que en su alto rango propugnara por el
desarrollo armnico y consecuente de la muy joven carta poltica.
Transcurridos cerca de 11 aos de funcionamiento de la Corte Constitucional, su
jurisprudencia ha removido las bases de nuestra sociedad, acercndonos a todos a esa idea
de Estado que, si bien presuntamente emana de nosotros como constituyente primario,

11
fue siempre lejana y desconocida, cuando no represiva o simplemente aptica. Ms all de
lo criticable en ellas, las decisiones de la Corte Constitucional generan la vinculacin al
imaginario colectivo de contenidos constitucionales que estticamente considerados son
incapaces de captar atencin ms all de las aulas de derecho. A travs suyo as sea slo
por los informes de prensa- el hombre comn descubre, y, en el mejor de los casos,
reivindica esa emanacin de su poder ciudadano que es la Constitucin Poltica y hasta
encuentra en ella esperanza, aunque no siempre fundada, para sus necesidades
insatisfechas.
La jurisprudencia constitucional es entonces, en su enorme extensin y multiplicidad
temtica, un ejercicio pedaggico dirigido a todos los actores sociales, y en especial al
propio Estado, al que obliga a mantener el texto constitucional como horizonte de su
accin, ya no de manera abstracta y como letra inmvil, sino como concordancia y
consecuencia permanente. En tal medida, resulta lgico pensar que debe propugnarse por
que dicho ejercicio pedaggico sea capaz de llegar a todos, y en mayor medida a los
funcionarios del Estado, frente a cuyo ejercicio del poder la Constitucin se erige
originariamente.
Ello resultara sencillo si hablramos de esa jurisprudencia como de un texto monoltico y
referido a una realidad homognea y esttica. Pero la realidad es completamente distinta. La
demanda que la sociedad hace de la labor de la Corte Constitucional, expresada a travs de
sus sentencias, conduce a una produccin masiva de decisiones, referidas igualmente a
innumerables matices de una realidad permanentemente cambiante y heterognea. A ello se
suma, adems, la existencia de circunstancias en las que la propia visin del juez
12
constitucional sobre un mismo punto es tan cambiante con las circunstancias, que no
permite colegir un principio interpretativo claro y decantado.
Para el funcionario pblico, operador de la ley y de la Constitucin, la asimilacin de la
jurisprudencia constitucional requiere entonces de enormes esfuerzos sistematizadores que
le ofrezcan la visin de los innumerables matices que la realidad objeto de su funcin
abarca, y de la manera como ellos han sido estudiados por la Corte Constitucional. Al decir
nuestra Constitucin en su artculo 4 que ella misma es norma de normas y que [e]n
todo caso de incompatibilidad entre la Constitucin y la ley u otra norma jurdica se
aplicarn las disposiciones constitucionales, no puede bastarle ya a aquel funcionario el
conocimiento de la ley que regula su funcin, sino que sta deber circunscribirse a un
entendimiento constitucional especfico.
El presente trabajo constituye un aporte al necesario ejercicio sistematizador de la
jurisprudencia constitucional. Se enfoca a uno de los temas en que la comprensin de los
parmetros constitucionales resulta absolutamente urgente. El ejercicio de la actividad
policial acusa una lamentable falta de actualidad en su regulacin, la cual contiene
disposiciones que en diversas oportunidades han sido encontradas contrarias a nuestros
principios constitucionales. Es adems la actividad en que el Estado ms se acerca a los
ciudadanos, persigue uno de los bienes ms necesitados por nuestro pas en estos momentos
como es la seguridad, y lo hace adems detentando el monopolio de la fuerza.
No se pretende en esta oportunidad realizar un estudio crtico de los planteamientos de la
Corte. Se busca, ms bien, establecer primero y a ciencia cierta lo que ella dice, a travs de
13
la compilacin de sus muy numerosos pronunciamientos, publicados desde su entrada en
funcionamiento en febrero de 1992 hasta la fecha. Sin ello, todo esfuerzo crtico resultara
apenas marginal. Las reglas constitucionales extractadas ofrecen pautas indispensables para
la limitacin de las facultades policiales en un estado democrtico de derecho, sin implicar
con ello la absolutizacin de los derechos individuales, sino abriendo la puerta al
razonamiento sobre las limitaciones posibles de dichos derechos en aras de lograr la
convivencia pacfica.
En ese orden de ideas, presentamos a continuacin ciertas consideraciones previas en torno
al derecho a la seguridad y el uso de la fuerza en el estado de derecho.
2 EL ESTADO Y LA SEGURIDAD
El objeto de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e
imprescindibles del hombre, reza la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789. Desde entonces, la seguridad, entendida como la situacin en la cual
los hombres pueden disfrutar libremente y sin perturbaciones de sus derechos y libertades,
no slo es la misin esencial del Estado sino tambin un derecho fundamental de todos los
seres humanos.
Para asegurar esas condiciones es que, desde hace siglos, las comunidades humanas han
escogido a unos de entre ellos para confiarles el uso de la fuerza para la defensa y
proteccin de los derechos de todos. Esos escogidos son los policas.

14
Tienen los policas un privilegio enorme: la potestad de usar la fuerza, incluso las armas
cuando es necesario. Pero tal potestad les ha sido entregada bajo unas estrictas condiciones
y con unas clarsimas responsabilidades: primero, slo pueden hacer uso de ella para
beneficio de los miembros de la comunidad, de quienes en ellos han confiado. La polica
no es la manifestacin del poder ante el ciudadano sino el poder del ciudadano.
Segundo, tal poder debe ejercerse en el marco de lo que la ley ordena. Tercero, debe
hacerse bajo el ms absoluto respeto por los derechos y libertades de sus conciudadanos.
Hoy, la seguridad es el anhelo ms hondo de todos los colombianos. Y la Polica es la
herramienta fundamental con que cuenta la sociedad colombiana para lograrla.
2.1 EL USO DE LA FUERZA Y LA FUERZA EN EL ESTADO
En estricto sentido, y ms all de su mero significado literal, la fuerza es el conjunto de
instrumentos y procedimientos de que se vale el derecho para obligar al cumplimiento de la
ley. La fuerza es el medio a travs del cual el derecho, primero, invita y presiona a la
persona obligada para que cumpla lo que debe, es decir lo que ordena la norma, despus,
sanciona al responsable de la violacin de la ley, y, finalmente, asegura el resarcimiento del
dao causado.
15
La violencia, por el contrario, supone el uso ilegtimo de la fuerza. Es decir, el uso
indiscriminado de la fuerza, sin respeto alguno por el derecho y por los principios ticos o
con infraccin deliberada de los mismos.
Es un hecho que existen asesinos que matan a sus semejantes. Por el otro lado, el que se ve
amenazado por un asesino, tratndose de su propia vida podr - si as lo quiere y busca vivir
el amor fraterno hasta el martirio - preferir la muerte antes que matar o, si le es posible, slo
herir al agresor. Pero si le ve atacar a nios, a mujeres, a seres inocentes e indefensos,
deber abstenerse de toda fuerza para impedir el crimen? Si se respondiera
afirmativamente, se reforzara la ley de la jungla con el comportamiento prctico, puesto
que, desgraciadamente, con frecuencia no es posible contener la violencia sino oponindole
la fuerza. Este es nada menos que el derecho de la legtima defensa, principio esencial del
derecho natural y pilar sobre el cual se edifica todo el derecho. Hay bienes de tal
importancia que su defensa contra la agresin injusta es, sin duda, legtima.
Lo que es verdad de las personas individuales, lo es tambin de las colectividades que
tienen sus derechos, ya como instituciones, ya representen la suma de las personas
individuales que son sus miembros.
Si supusiramos la existencia de una obligacin moral que prohibiera el uso de la fuerza,
sus repercusiones prcticas conduciran al triunfo de la violencia brutal, dejando las manos
libres a los criminales. Por aquellos que son atacados injustamente es por lo que se recurre
a la fuerza, siempre que sea necesario y con proporcin al ataque, para impedir que logren
16
su propsito dichos agresores. Por supuesto, se insiste, se entiende que slo es lcito usar la
fuerza si no hay otro medio para impedir la injusticia.
Qu duda cabe de que la libertad humana es capaz de desencadenar un injusto conflicto y
causar un dao. Lo vemos en nuestro pas con triste, brutal e inusual frecuencia. En
determinadas condiciones ese conflicto injusto y ese dao permiten, y con mucha
frecuencia obligan, a usar las armas para la defensa del agredido, para evitar la ocurrencia
del dao o para sancionarlo. Es la defensa de los inocentes contra la injusticia y es la
salvaguardia de sus derechos y posesiones legtimas frente a aquellos que pretenden
vulnerarlos. Es la lucha por la vida y por la dignidad humana.
La paz encuentra su base en la justicia y en el orden. Y la defensa de la paz ha exigido
siempre el riesgo, incluso, de la guerra. Supone, en todo caso, la posibilidad de que las
sociedades cuenten con hombres armados para que, si fuese necesario, se encarguen de
asegurar el derecho y el orden y de contener y someter a los violentos.
2.2 LA FUERZA Y EL ESTADO DE DERECHO
Siempre que aludimos al Estado, de algn modo, directo o indirecto, aludimos al orden
jurdico, al derecho.
A pesar de las sutiles o importantes diferencias conceptuales y filosficas entre unas y otras
corrientes de anlisis, todos quienes estudian el Estado coinciden en entenderlo como un

17
poder de mando. Es decir, como un poder con fuerza imperativa para crear un conjunto de
normas de conducta, postularlas como obligatorias y hacerlas cumplir. Wiese dice que el
Estado es un mando supremo ms fuerte que la fuerza de los dbiles y ms fuerte que los
fuertes. Como mando, el Estado deber ser estable, tiene la pretensin de ser legtimo, y se
propone asegurar la convivencia duradera y ordenada entre todos sus habitantes.
Su legitimidad consiste en que, adems de detentar el poder, cuente con autoridad. Cuando
as ocurre, la obediencia a lo que el Estado manda se da espontneamente y slo ser
necesario el uso de la fuerza frente a unos pocos renuentes.
Cuando hablamos de soberana, decimos, en palabras sencillas, que el Estado es soberano
en la medida en que excluye cualquier superior jerarqua y subordina en su jurisdiccin, es
decir dentro del mbito del territorio delimitado por sus fronteras, a todas las otras
voluntades y poderes.
Ese poder soberano se expresa, precisamente, en la facultad de definir cuales son las
normas que regulan el devenir social en su territorio. Con miras a cumplir su finalidad, el
Estado necesita de un conjunto de normas, de reglas de accin destinadas a poner en orden
las relaciones entre los hombres. Al conjunto de esas normas, al orden jurdico del Estado,
lo llamamos, desde los romanos, derecho. Sobre esta base decimos que el Estado es, por
definicin, creador, definidor y sancionador del derecho.
No se concibe Estado sin derecho. Ni es el derecho una realidad positiva si lo separamos
del Estado.
18
Ese conjunto de normas que conforman el orden jurdico, ese derecho, rene unas
caractersticas que lo individualizan. Primero, esas normas de comportamiento regula
acciones humanas y no los actos no volitivos de hombre o los fenmenos naturales.
Segundo, son imperativas, es decir imponen una obligacin: mandan, establecen un deber
ser al que las conductas deben adecuarse. Tercero, tienen carcter obligatorio, son de
necesario cumplimiento. Finalmente, suponen la posibilidad, en ltima instancia, de recurrir
a la fuerza para imponer su cumplimiento o para sancionar su violacin.
Por otra parte el derecho es esencialmente violable. Si faltase la posibilidad del entuerto -
dira Garca Maynez -, no tendra sentido la afirmacin del Derecho, porque no se podra
constituir una distincin entre las acciones justas y las injustas y no habra lugar para una
norma de obrar.
La violacin reiterada de una norma no destruye su validez. Que el pez grande devore al
chico, o que el pueblo fuerte sojuzgue al dbil, no demuestra que as deba suceder,
simplemente indican que as sucede.
La posibilidad de violacin de una norma no resta sino que por el contrario reafirma su
obligatoriedad, porque el poder del Estado se encarga de garantizarla. El imperativo
jurdico no es una obligacin de espontneo cumplimiento. Es un deber ser que se exige.
19
La coercibilidad, es decir la posibilidad ltima de recurrir a la fuerza para asegurar su
cumplimiento, es la caracterstica final del derecho, y tambin su elemento esencial.
El derecho tolera e incluso prescribe el empleo de la fuerza. Lo que castiga es la violencia,
la fuerza fuera del derecho.
La fuerza es el medio para asegurar la observancia del derecho, de los preceptos, de las
normas de la reglas de comportamiento, de la obligacin. Y para sancionar su
incumplimiento, su violacin. Cuando estos no son acatados, se exige de determinadas
autoridades que obtengan su cumplimiento coactivamente.
La impunidad no es otra cosa que la rutinaria ausencia de sancin a la violacin de una
norma jurdica, a la violacin del derecho. Cuando se viola el derecho y esta conducta no
se sanciona estamos frente a una injusticia. Porque la justicia es la vigencia del derecho y
la posibilidad de hacerlo efectivo. Para hacer justicia se requiere, muchas veces, la
posibilidad de recurrir a la fuerza para asegurar la vigencia del derecho.
Como es el Estado el que crea, aplica y sanciona el derecho, pretende para s el monopolio
del uso de la fuerza, con el fin de asegurar su cumplimiento. El poder de la fuerza es as
uno de los atributos esenciales del Estado. Sin ese poder, la soberana no sera ms que una
farsa y la autodeterminacin un deseo. Sin ese poder, la sociedad quedara expuesta a los
avatares de la inseguridad ciudadana, a la ley de la selva, al caos, a la anarqua, al imperio
de los violentos. El poder de la fuerza en el Estado es, como el que ms, un poder
absolutamente legtimo.
20
De ah la enorme responsabilidad que cae en hombros de aquellos que, al interior del
Estado, han sido designados como depositarios de ese poder inmenso de usar la fuerza. De
ah tambin la necesidad de establecer unos lmites y unas condiciones para el ejercicio de
ese poder.
El ejercicio de la fuerza exige un marco claramente determinado. Ese marco lo da,
precisamente, el derecho. El uso de la fuerza fuera del derecho, decamos al inicio, es un
simple fenmeno de violencia. Lo es tambin, debemos recalcarlo, cuando es el Estado el
que usa la fuerza por fuera del derecho.
En cualquier caso, el Estado de Derecho es un muro de contencin contra el absolutismo y
la arbitrariedad, contra el imperio de la violencia. Lo que hace la diferencia entre los
Estados de Derecho y los que no los son es la limitacin, por el derecho y en el derecho, del
especfico podero de que el Estado disfruta en trminos de la autonoma y las libertades del
individuo y la forma en que es regulada la interferencia del Estado en la rbita individual.
2.3 ESTADO DE DERECHO Y DERECHOS HUMANOS
No debe haber temor en afirmar que el objetivo de todo Estado de Derecho, y de las
instituciones que analizamos, tiene su razn de ser y su eje fundamental en alcanzar unas
garantas suficientes que aseguren los derechos fundamentales de la persona humana. El
21
establecimiento constitucional y legal y su vigencia formal y prctica es el objetivo del
Estado de Derecho.
Frente al Estado absoluto del ancien rgime, frente al Estado totalitario y, en general, frente
a todo Estado violento, el Estado de Derecho busca la proteccin, la garanta y la
realizacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales. El Estado de Derecho
y los derechos y libertades humanas son el fruto histrico de la lucha del individuo frente al
ejercicio abusivo - violento - de quien detenta el poder. Son el triunfo supremo de la
comunidad y el individuo, tras siglos y siglos de lucha, sobre aquellos que, alegando los
ttulos y las razones ms diversas o simplemente recurriendo a la violencia, pretendieron
imponer su voluntad a los dems.
La Constitucin colombiana est construida sobre la base del respeto de la dignidad de la
persona humana y las autoridades tiene su razn de ser en la proteccin de los derechos y
libertades de los habitantes. Ms an, consagra e individualiza una extenssima lista de
ellos que pueden encontrarse a lo largo de su ttulo II y establece un conjunto de acciones y
mecanismos de defensa tales como el habeas corpus y la tutela.
Por supuesto, la relacin entre derechos humanos y Estado de Derecho no se agota en la
estipulacin formal, declamatoria o retrica de los mismos. No basta con su declaracin
constitucional o con la consagracin de garantas jurdico formales. El Estado de Derecho
debe implicar un proceso dinmico de democratizacin de estos derechos y un esfuerzo real
y prctico para su realizacin plena.
22
As, en trminos de Elas Daz, en el Estado de Derecho primero, es necesario que los
derechos humanos se concreten y se hagan efectivamente vigentes a travs de su proteccin
formalizada e institucionalizada en el ordenamiento jurdico positivo; sin esto, los
derechos humanos son slo grandes palabras; segundo, vinculado a lo anterior, se
requiere que los mecanismos socioeconmicos se dirijan y planifiquen con vistas a lograr
para todos los hombres la realizacin efectiva material de esos derechos.
2.4 ESTADO DE DERECHO, FUERZA PUBLICA Y POLICA
Hechas las anteriores consideraciones, podemos entrar a estudiar las relaciones entre el
Estado de Derecho, la Fuerza Pblica y la Polica.
En Colombia, la Constitucin prescribe para la rama ejecutiva del Estado el monopolio de
la fuerza. Y establece que la Fuerza Pblica, garante fundamental de este monopolio, estar
conformada por las Fuerzas Militares y la Polica Nacional. Es la Fuerza Pblica, enorme y
sobrecogedora responsabilidad, la que tiene a su cargo el uso de la fuerza para asegurar el
derecho.
Hemos dicho que, como ninguno, el poder de la fuerza del Estado de Derecho es
absolutamente legtimo. Y hemos dicho tambin, que esta legitimidad es la ms frgil y la
ms expuesta a perderse rpida y fcilmente. El Estado deriva su legitimidad en el uso de
la fuerza de su plena y permanente conformidad con el orden jurdico.
23
La Fuerza Pblica tiene, pues, un marco claro dentro del cual moverse en la bsqueda de la
aplicacin del derecho. Primero, debe recordar que slo puede hacer aquello que la ley le
permite y que todo lo dems le est prohibido. Y lo que haga, adems, debe hacerlo como
lo ordena la ley y no de otra manera. El ejercicio de la fuerza debe hacerse sobre la base
del derecho y dentro de lo que el derecho establece. Es el derecho el que determina los
lmites exactos del ejercicio de la fuerza y a l deben someterse los miembros de la Fuerza
Pblica.
En otras palabras, los militares y los policas podrn - y debern - realizar todos y cada uno
de sus actos nica y exclusivamente sobre la base de lo que la ley preexistente establece.
En su expresin individual el polica o el militar slo podr hacer aquello que la ley le
permite. Su actividad est, por decirlo en trminos de administrativistas, reglada. Lo
dems, como a cualquier otro funcionario pblico, le est prohibido. Adems, est
obligado a realizar todo lo que la ley le ordena. En otras palabras, deber ser sancionado
cuando en sus actuaciones vaya ms all de lo prescrito en la ley o cuando no haga lo que la
ley ordena. Siempre debe actuar, entonces, conforme a derecho. Sus acciones, todas,
debern estar sujetas a control. Podr, dado el caso, ser sancionado, y su accin reparada,
tanto por exceso en su comisin como por omisin en el cumplimiento de sus deberes.
A la Fuerza Pblica se le ha confiado la posibilidad del uso de la fuerza de las armas. No
slo puede sino que, cuando la situacin as lo exija, debe usarlas, pero siempre empleando
nica y exclusivamente los medios autorizados por la ley o el reglamento y procurando
causar el menor dao a la integridad personal de la poblacin.
24
La Fuerza Pblica no crea normas jurdicas sino que acta, no decide sino que ejecuta y
despliega la fuerza instituida como medio para alcanzar los fines de la sociedad y el Estado,
por orden superior y de acuerdo con el derecho.
La Fuerza Pblica, en otras palabras, es el medio a travs del cual el Estado asegura la
aplicacin de la ley para garantizar la proteccin de la colectividad y, ms precisamente, los
derechos y libertades de los individuos de esa colectividad. Esa aplicacin, se insiste,
deber hacerse en el marco de lo que la ley misma permite: no se puede violar la ley so
pretexto de defenderla. La Fuerza Pblica no puede vulnerar los derechos y libertades de
los ciudadanos con la excusa de protegerlos.
Es que, en ltimas, la vigencia de estos, los derechos y libertades fundamentales, es el fin
del Estado mismo, como que expresa la concrecin de los anhelos de desarrollo, progreso y
paz de los ciudadanos. Esa vigencia requiere que, en la realidad cotidiana, todos y cada uno
de los habitantes del Estado puedan disfrutar efectivamente del ejercicio de estos derechos
y libertades.
Para ello resulta fundamental que todos los mecanismos del Estado se dirijan al objetivo de
lograr el disfrute de esos derechos y libertades. Mecanismos que, salta a la vista, incluyen a
la Fuerza Pblica. Mxime cuando estos tienen como fin la aplicacin de la ley y la
prevencin del delito.
Si en el caso de las Fuerzas Militares la Constitucin les seala el objetivo de defender el
orden constitucional y, dentro de l, los derechos y libertades que all estn consagrados, a
25
la Polica la carta les asigna de manera directa e indudable, con meridiana claridad, el
mantenimiento de las condiciones necesarias para el ejercicio de los derechos y libertades
pblicas y para asegurar que los habitantes de Colombia convivan en paz. La Polica
tiene su razn de ser en la defensa y proteccin de los derechos humanos y en la bsqueda
de la paz y todas sus funciones se explican y justifican en torno a ello.
Lo que llamamos seguridad es, entonces, la situacin en la cual las personas, los habitantes
todos, sin discriminacin ni privilegios de ninguna clase, pueden disfrutar materialmente de
sus derechos y libertades fundamentales. La inseguridad, por consiguiente, no es otra cosa
que el estadio en el cual esos derechos y libertades son vulnerados (a travs del delito, por
ejemplo), o es imposible o no hay certeza en su efectivo y tranquilo disfrute.
Y, para ello, la sociedad y el Estado le han entregado a la Polica nada menos que la
responsabilidad de aplicar la ley, prevenir e investigar el crimen, proteger a los ciudadanos,
en otras palabras, garantizarles el disfrute de sus derechos y libertades usando, incluso, si
fuese necesario, el poder intimidante y represivo de la fuerza.
Una consecuencia indispensable del Estado de Derecho en Colombia es la de que su Fuerza
Pblica, y en ella la Polica, por definicin, est sujeta a la autoridad civil y bajo sus
rdenes. Y esa subordinacin opera no slo en el nivel formal, con los soportes
constitucional y legal necesarios, sino en la prctica cotidiana. Si no fuese as, la Fuerza
Pblica correra el riesgo de ir en contrava de su propio carcter, y se generara,
paralelamente, un desequilibrio al interior de las instituciones del Estado.
26
En todo caso, debe sealarse que, en virtud de su naturaleza civil, las rdenes dadas a la
Polica no son, a diferencia de las rdenes militares, de estricto cumplimiento. Tienen
carcter reflexivo. El polica podr - y an deber - impugnar la orden cuando esta entrae
la violacin de la Constitucin, de las leyes o de los reglamentos. Si el polica cumpliese la
orden no ajustada a derecho, ser responsable tanto l como el superior que la emiti. En la
polica opera, es indudable, el principio de autoridad, pero no tienen cabida, sin embargo, el
principio de la obediencia debida y su correspondiente eximente de responsabilidad. As lo
dice la Carta en el artculo 91 cuando establece que en caso de infraccin manifiesta de un
precepto constitucional en detrimento de alguna persona, el mandato superior no exime de
responsabilidad al agente que lo ejecuta.
La Fuerza Pblica es un servicio a cargo y bajo la responsabilidad del Estado. Como
cualquiera de los servicios del Estado, pero en especial por su carcter y la naturaleza de
sus funciones, debe ser prestado a los ciudadanos sin distingo ni consideracin de ninguna
especie. La Fuerza Pblica tiene que ser absolutamente apoltica. Ello supone, por
supuesto, entenderla como un servicio pblico y promover su profesionalidad. Es la no
deliberancia de la que habla desde hace ms de un siglo nuestra Carta Magna.
En particular, la Polica es, dentro de todas las instituciones del Estado, la de mayor
presencia y cercana a los ciudadanos. Por un lado, su misin y sus funciones giran
alrededor de la ciudadana. Por el otro, el grueso de sus actividades suponen y exigen,
precisamente, un contacto inmediato y cercano con la comunidad. Finalmente, es el nico
servicio pblico existente en nuestras comunidades para las ocasiones de crisis.
27
Hoy, en los albores del siglo XXI, la seguridad est concebida como un servicio que, an
cuando exige la colaboracin del destinatario, es responsabilidad primordial del Estado, al
cual se le confa, para el cumplimiento de su tarea, la posibilidad de hacer uso de la fuerza a
travs de los organismos policiales o militares. La Polica es, bsicamente, un servicio
pblico. Y sus miembros son, por ende, servidores pblicos.
La Polica no puede ejercer sus poderes, por consiguiente, sino en la bsqueda de los
intereses de la sociedad y dentro del marco del ordenamiento jurdico vigente.
Frente a la enorme prerrogativa de poder usar la fuerza en caso necesario, la sociedad ha
puesto paralelamente en cabeza de la Polica Nacional una responsabilidad y unos deberes
inmensos. La Polica est obligada a utilizar su poder slo en ejercicio de sus funciones y
en la medida estricta en que sea necesario para alcanzar su objetivo. Nunca, en
consecuencia, debern sus miembros hacer uso de l con fines y objetivos propios o
individuales.
2.5 CARACTERSTICAS DE UNA POLICA DEMOCRTICA
2.5.1 La Polica es en su misin, estructura, funcionamiento y control, un servicio pblico
democrtico
La Polica es un cuerpo armado creado por el Estado, de naturaleza civil y cuya misin,
estructura y funciones estn determinadas en la Constitucin y las leyes, normas jurdicas

28
de origen democrtico. En consecuencia el servicio policial debe tener un carcter
exclusivamente civil y debe estar desprovisto de cualquier tinte militarista. Por ese
carcter, los policas tienen un espacio de reflexin y decisin autnomo e indelegable y no
pueden acogerse al principio de obediencia debida. As mismo, deben realizar todas sus
tareas no slo con pleno respeto de los derechos y libertades fundamentales sino, ms an,
en la direccin exclusiva de proteger y defender esos derechos. Por las mismas razones, la
Polica debe contar con una cdigo deontolgico propio, que refleje su naturaleza, carcter
y misin y, lo que es ms importante, debe cumplirlo rigurosamente. La Polica cumple un
servicio pblico y, por ello, los miembros los ciudadanos tienen derecho a participar en la
elaboracin y de las polticas policiales y a colaborar en su ejecucin en aquello que sea
pertinente. Finalmente, la Polica est obligada a rendir permanentemente cuenta de sus
acciones y debe estar abierta al escrutinio de los organismos de control, de los medios de
comunicaciones, de la opinin pblica y, en cada localidad, de la comunidad misma.
2.5.2 La Polica est al servicio de la comunidad
El servicio a la comunidad es el componente esencial y no uno perifrico de la misin de la
polica. Las prioridades de la Polica deben ser concordantes con las necesidades y
preocupaciones de la comunidad. Es la comunidad la que determina que Polica quiere. La
seguridad y el orden no son imposiciones de la Polica a la comunidad sino ms bien, el
sello que identifica a las comunidades que hacen suya la responsabilidad de mejorar su
calidad de vida. La Polica y la comunidad deben verse los unos a los otros como parte de
una empresa comn y trabajar en consonancia. En consecuencia, la comunidad tiene el

29
derecho, y tambin el deber, de colaborar con la Polica en el cumplimiento de su misin.
De hecho, sin esta colaboracin, organizada o espontnea, es muy difcil para la Polica
cumplir sus tareas eficaz y eficientemente. Finalmente, la Polica tiene el deber de ser
apoltica y no puede deliberar sino en relacin con aquellos asuntos propios de su servicio.
Pero tambin tiene el derecho de no ser objeto de manipulacin poltica o de intentos de
que desve sus esfuerzos y realice sus funciones por motivos que no correspondan a la
naturaleza de su servicio a la comunidad.
2.5.3 La Polica tiene por misin fundamental y razn de ser la proteccin y defensa de
los derechos y libertades de todos lo habitantes
La Polica no solamente debe realizar sus tareas cindose estrictamente a lo que la
Constitucin y la ley establecen, con pleno e irrestricto respeto de los derechos y libertades,
sino que encuentra su misin y razn de ser en su defensa y proteccin. Es cierto e
innegable que sera un contrasentido violar la ley con el pretexto de defenderla y que los
derechos humanos son el lmite fundamental del accionar policial. Pero es an ms
importante saber que, ms que una camisa de fuerza, la defensa y proteccin de los
derechos humanos de todos los habitantes del territorio nacional, colombianos y
extranjeros, es la razn ltima de la existencia de la Polica. En consecuencia, la Polica
nunca debe usar la fuerza sino cuando sea indispensable y en la medida estricta en que sea
necesario hacerlo.
30
2.5.4 La Polica forma parte de la estructura de la administracin de justicia y debe actuar
en consonancia con esa realidad
La tarea fundamental de la Polica es de prevencin, y en ese sentido debe evitar que el
delito, y con el la violacin del derecho fundamental, se produzca. Pero no es menos cierto
que, con frecuencia, la Polica est obligada a la represin del delito y a la persecucin y
captura del delincuente. Ello supone actuar de conformidad con los principios bsicos del
sistema penal y, como polica judicial, bajo las instrucciones de jueces y fiscales. La
coordinacin y cooperacin entre la Polica y los otros funcionarios de la administracin de
justicia es indispensable para dar una respuesta adecuada a la criminalidad comn y
organizada.
2.5.5 La Polica debe ser un servicio profesional e idneo
Su carcter profesional supone que limite sus funciones a las establecidas en la
Constitucin y las leyes y que las ejecute con estricto apego a lo que dichas normas
establecen. Y como profesin que es, la polica debe contar con su propio cdigo
deontolgico y actuar de conformidad con l. Por supuesto, la polica debe contar con
sistemas de seleccin y formacin especializada de personal, capacitar continua y
permanente a sus miembros y permitir su desarrollo, ascensos y promociones de acuerdo
con un plan de carrera. Para ser efectiva, la tarea policial debe ser planificada
administrativa y operativamente, en coordinacin con los otros miembros de la
administracin de justicia y los funcionarios responsables del manejo del orden pblico en
31
el gobierno, siempre de acuerdo con las necesidades de la comunidad y de manera flexible
y susceptible de evaluacin.
3 ANOTACION FINAL
Al momento de culminacin de la presente investigacin, se encuentra nuestro pas bajo la
vigencia del estado de conmocin interior. Al amparo de dicho estado de excepcin fue
promulgado por el gobierno nacional el decreto 2002 de 2002. En l fueron consagradas
diversas medidas limitativas de manera especial de derechos fundamentales estudiados en
este trabajo como son la libertad personal, la inviolabilidad del domicilio y la inviolabilidad
de las comunicaciones privadas. Por disposicin constitucional, el decreto 2002 de 2002 fue
estudiado por la Corte Constitucional, tras lo cual dicho organismo emiti un comunicado
de prensa con fecha 25 de noviembre de 2002 en que slo dio a conocer la parte resolutiva
del fallo (proceso RE 123, magistrado ponente Alfredo Beltrn Sierra). Para la fecha de
cierre del presente trabajo, la sentencia correspondiente al proceso RE 123 no ha sido
publicada.
No obstante lo anterior, anexamos a continuacin una enumeracin de las medidas
contenidas en el decreto que tocan con los temas del presente trabajo, agregando si la
medida fue encontrada exequible o no por la Corte constitucional:
32
a. Designacin de fiscales, unidades del Cuerpo tcnico de investigaciones y de
agentes del ministerio pblico por parte de la Fiscala General de la Nacin y de la
Procuradura General de la Nacin respectivamente, en las unidades operativas
menores de la fuerza pblica, con el fin de acompaar las operaciones de stas.
(Artculo 1 del decreto 2002 de 2002). INEXEQUIBLE.
b. Captura con base en comunicacin verbal de la autorizacin judicial previamente
escrita por existir urgencia insuperable y la necesidad de proteger un derecho
fundamental en grave o inminente peligro. (Artculo 2 inciso 2 del decreto 2002 de
2002). INEXEQUIBLE.
c. Captura del sospechoso sin que medie autorizacin judicial, cuando existan
circunstancias que imposibiliten su requerimiento, siempre que haya urgencia
insuperable y la necesidad de proteger un derecho fundamental en grave o
inminente peligro. (Artculo 3 del decreto 2002 de 2002). INEXEQUIBLE.
d. Interceptacin de comunicaciones privadas por parte de organismos que cuenten
con atribuciones permanentes de polica judicial, previa autorizacin judicial, con el
fin de buscar pruebas judiciales o de prevenir la comisin de delitos (Artculo 5 del
decreto 2002 de 2002). CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE "bajo el entendido
de que existen hechos externos e inequvocos para la comisin de delitos
relacionados con las causas de perturbacin del orden pblico".
e. Aportacin de grabaciones obtenidas como pruebas en los respectivos expedientes
(Artculo 5, pargrafo, inciso 2, decreto 2002 de 2002). CONDICIONALMENTE
EXEQUIBLE "bajo el entendido de que las que no sirvan como prueba sern
entregadas al interesado y que no existan copias".
33
f. Interceptacin de comunicaciones con base en comunicacin verbal de la
autorizacin judicial previamente escrita cuando exista urgencia insuperable y sea
necesario para proteger un derecho fundamental en grave o inminente peligro
(Artculo 5 del decreto 2002 de 2002). INEXEQUIBLE.
g. Allanamiento con base en comunicacin verbal de la autorizacin judicial
previamente escrita cuando exista urgencia insuperable y sea necesario para
proteger un derecho fundamental en grave o inminente peligro (Artculo 6 inciso 3
del decreto 2002 de 2002). INEXEQUIBLE.
h. Registro domiciliario sin autorizacin judicial cuando existan circunstancias que
imposibiliten la obtencin de dicha autorizacin, siempre que haya urgencia
insuperable y la necesidad de proteger un derecho fundamental en grave o
inminente peligro (Artculo 7, decreto 2002 de 2002). INEXEQUIBLE.
34
PRIMERA PARTE. UBICACIN DEL CONCEPTO DE POLICIA
1 CONCEPTO DE POLICIA. PODER, FUNCIN, ACTIVIDAD
La multivocidad del concepto polica hace forzosa la aclaracin de sus alcances en el
marco de la jurisprudencia constitucional. Si bien cuenta con diversas acepciones, todas
ellas tienen como denominador comn el hecho de confluir de alguna manera a la
limitacin de libertades personales en aras de la preservacin del orden pblico. A pesar de
ese factor comn, la manera como dichas acepciones son entrelazadas y empleadas por la
Corte constitucional genera un panorama confuso sin cuya aclaracin no sera posible para
el lector obtener una idea concreta sobre este tema en nuestro ordenamiento.
En una primera mencin, en sentencia referida a las posibilidades de limitacin de ciertas
actividades lucrativas con el fin de preservar el orden pblico la Corte dijo:
Como es bien sabido, el poder de polica administrativa general consiste en un
conjunto de actividades administrativas que tienen por objeto la expedicin de
reglas generales y de medidas individuales necesarias para el mantenimiento del
orden pblico1. Es, pues, una especfica forma de actividad administrativa que
1Cfr. Vidal Perdomo, Jaime. Derecho Administrativo, 9a edicin, Editorial Temis S.A. Bogot, Colombia,
1987, p. 191. Cita hecha por la sentencia T425 de 1992.
35
obedece al principio de que la actividad de los particulares tiene lmites necesarios
que se imponen a travs de la ley en aras de la convivencia social.2
De all es posible extractar los primeros elementos de esta acepcin de Poder de polica
administrativa general:
a. Es un conjunto de actividades administrativas
b. Su facultad regulativa abarca tanto reglas generales como medidas individuales
c. Persigue el mantenimiento del orden pblico
La generalidad de esta definicin hace pensar en un principio que de ella se deben derivar
dos especies: Una referida a la facultad regulativa general y otra referida a la aplicacin de
medidas individuales.
En pronunciamiento posterior, la Corte agrega nuevos elementos al tema, particularmente
refirindose a la Funcin de polica, no obstante no definirla con claridad.
- Poder de polica: atribucin o facultad de expedir normas, - leyes o reglamentos -,
que limitan o restringen los derechos individuales con la finalidad de conservar el
orden pblico interno y salvaguardar la seguridad, tranquilidad, salubridad y
moralidad pblicas. Esta potestad normativa reposa en el legislativo (CP art. 150-
2 Sentencia T425 de 1992. MP. Ciro Angarita Barn.
36
1, 150-2 y 152-a.) y, residualmente, en las Asambleas Departamentales, a las
cuales corresponde dictar normas de polica en todo aquello que no sea materia de
disposicin legal (CP art. 300 num. 8).3
- Funcin de polica: La funcin de polica puede dar lugar al ejercicio de la
potestad sancionatoria por parte de las autoridades administrativas. El ejercicio de
la funcin de polica exige el uso racional y proporcionado de la fuerza, as como
la escogencia de los medios ms benignos y favorables para proteger los derechos
fundamentales al momento de contrarrestar los peligros y amenazas que se ciernen
sobre la comunidad .4
Por el contexto del fallo citado es posible aclarar que de dicha Funcin de polica emana
la posibilidad de imponer sanciones, en el entendido de que dichas sanciones se causan por
la contravencin de los ordenamientos expedidos en uso del Poder de polica. As pues,
en ejercicio de la Funcin de polica se hacen cumplir los mandatos emanados del Poder de
polica. Por lo dems, se radica de manera expresa ese ejercicio de aplicacin normativa en
cabeza de autoridades administrativas.
En el fallo T506 de 19925, citando la doctrina nacional se ofrece una definicin de lo que
es la polica administrativa:
3 Sentencia T490 de 1992. MP: Eduardo Cifuentes Muoz

4 Ibdem
5 MP. Ciro Angarita Barn
37
La polica administrativa, se ha definido como el poder o facultad que tienen las
autoridades pblicas para fijar las limitaciones a la actividad de los gobernados,
con el fin de mantener el orden pblico6.
Como se puede ver, la diferenciacin concreta de las diversas acepciones del concepto
Polica an no parece zanjada en trminos de la nomenclatura empleada. Otro fallo del
mismo ao entra en una definicin ms extensa, aportando un mayor nmero de
caractersticas importantes para la correcta representacin de una idea de polica aunque el
manejo de la terminologa contina siendo inexacto:
El poder de polica es el conjunto de acciones concretas, de orden material, de
que disponen las autoridades para mantener el orden pblico y controlar los
comportamientos que en la sociedad se dirijan a alterarlo. Es pues un poder
material, sin perjuicio de su carcter reglado, como consecuencia de la sumisin de
las autoridades a la ley en todo Estado de Derecho (art. 6o. C.N.). Por lo tanto es
necesario distinguir entre el poder de polica y la regulacin jurdico policiva. El
artculo 218 de la Carta defiere a la ley la reglamentacin policiva y define a la
"polica nacional" que ejerce el poder de polica, como un cuerpo armado
permanente de naturaleza civil, cuyo fin primordial es el mantenimiento de las
condiciones necesarias para el ejercicio de los derechos y libertades pblicas, y
6RODRIGUEZ, Libardo, Derecho administrativo General y Colombiano. Quinta Edicin. Bogot: Editorial
Temis,.1989. pp 376-377. Cita doctrinaria hecha por la sentencia T506 de 1992.
38
para asegurar que los habitantes de Colombia vivan en paz. 7 (Resaltado en
negrilla nuestro)
Continuando con el fallo que nos ocupa, es especificada la Polica Nacional como rgano
ejecutor del poder de polica, poder que a su vez se diferencia de la regulacin jurdico
policiva. Pero a esta dicotoma inicial son agregados nuevos elementos que denotan
competencias diferentes a las mencionadas, como se ver:
La distincin que se propone entre poder de polica y regulaciones jurdicas de
polica, no slo busca asegurar el principio de legalidad, sino que, busca precisar
los lmites funcionales de esta importante actividad de las autoridades pblicas, con
miras a la garanta de la libertad. La distincin apunta igualmente a hacer
precisin sobre el uso de la expresin poder de polica, que en sentido estricto se
refiere, tal como lo hace el artculo 213 de la Carta, a las actividades de las
autoridades orientadas al mantenimiento del orden pblico. La doctrina y la
jurisprudencia francesas, han usado el trmino para referirse a actividades
distintas, tal el caso de las relacionadas con la actividad administrativa de
limitacin de los derechos de los particulares, mediante ciertos actos
administrativos de regulacin, orientados a disponer por razones de ejecucin las
funciones de los servidores pblicos de inspeccin y vigilancia de determinados
servicios pblicos; o la tambin denominada actividad de "polica judicial", que
desarrollan ciertos cuerpos administrativos (fuerzas de seguridad) como auxiliares
7 Sentencia C557 de 1992. Ponencia presentada por la sala en pleno.
39
de los jueces y tribunales en la averiguacin de los delitos. Pues bien, se insiste,
stas ltimas acepciones del trmino nada tienen que ver con el concepto de poder
de polica a que se refiere el artculo 2138 de la Constitucin Poltica.9
Con lo anterior se agregan a la ya mencionada regulacin jurdico policiva y al poder de
polica ejercido por la Polica Nacional, la polica administrativa y la polica judicial. Con
referencia a la polica administrativa y su relacin con la regulacin jurdico policiva,
encontramos en otro fallo del mismo ao:
La polica administrativa es aquella actividad de la administracin que tiene como
objeto limitar el ejercicio de los derechos de los administrados, con la nica
finalidad de mantener el orden y el inters pblico en la sociedad. En otras
palabras, se busca un equilibrio armnico entre el inters individual -representado
por las garantas y los derechos de los ciudadanos- y el inters general de la
comunidad.
Con tal fin, la ley otorga facultades a las autoridades administrativas, ya sean
regladas o discrecionales.10
8 Constitucin poltica, artculo 213: En caso de grave perturbacin del orden pblico que atente de manera
inminente contra la estabilidad institucional, la seguridad del Estado, o la convivencia ciudadana, y que no
pueda ser conjurada mediante el uso de las atribuciones ordinarias de las autoridades de polica, el
Presidente de la Repblica, con la firma de todos los ministros, podr declarar el estado de conmocin
interior .....
9 Sentencia C557 de 1992.
40
De los fallos hasta ahora expuestos podemos plantear las siguientes conclusiones en cuanto
a las diversas acepciones del concepto polica, ya sea que se lo califique como
administrativo o general o que se lo tenga como un poder o una funcin:
a. Existe un Poder de polica en sentido amplio que bien puede referirse a los poderes
o facultades, o a la actividades de las autoridades (sin distincin alguna) orientadas al
mantenimiento del orden pblico mediante la limitacin a la actividad de los
gobernados.
b. Existe un Poder de polica de carcter regulativo en cuyo ejercicio se expide la
regulacin jurdico-policiva. En ella estn contenidas normas de carcter general que
limitan o restringen los derechos individuales con la finalidad de conservar el orden
pblico interno y salvaguardar la seguridad, tranquilidad, salubridad y moralidad
pblicas. Es una potestad normativa radicada en el legislativo y de manera subsidiaria
en las asambleas departamentales. Dentro de esta regulacin policiva se debe entender
tambin incluida la regulacin del cuerpo de polica, en cuanto a su estructura y
rgimen.
c. Existe un Poder de polica administrativa, que se concreta en la potestad de ciertas
autoridades administrativas para tomar medidas de carcter individual, como imponer
sanciones con sujecin a las normas generales, y con el fin de mantener el orden
pblico.
d. Existe un Poder material de polica consistente en un conjunto de acciones concretas
de orden material de que disponen las autoridades para mantener el orden pblico y
10 Sentencia T581 de 1992. MP. Ciro Angarita Barn
41
controlar los comportamientos sociales dirigidos a alterarlo. Este poder material es
aplicado por la Polica nacional.
e. La Polica judicial, como actividad auxiliar de la administracin de justicia.
Dos fallos ms de la Corte constitucional en el ao siguiente, en revisin de sendas
acciones de tutela, complementan la estructura planteada. El primero de ellos, con respecto
al poder de polica administrativa, expone el marco que dicho poder se ejerce:
Las competencias sealadas en cabeza de los Alcaldes tambin comprenden la
facultad de ordenar el desalojo de ocupantes, dueos, moradores, habitantes o
poseedores del inmueble, pues aquella es una funcin de polica administrativa. En
el caso de ser la del Alcalde una actuacin ajustada a la ley, sta debe estar
precedida de un trmite que permita en el evento de tratarse de una orden de
desalojo, que el o los afectados puedan oponerse o controvertir la actuacin antes
de que esta se haga efectiva, dentro del marco del respeto y cumplimiento de un
debido proceso. De esa manera se le garantiza a los ciudadanos que la actuacin
administrativa se ejecute y lleve a cabo en la forma como el ordenamiento jurdico
y administrativo lo ha dispuesto, e igualmente se le proteja contra posibles
arbitrariedades o abusos en que pueden incurrir las distintas autoridades, con la
excusa del ejercicio del poder. Obviamente dicha competencia administrativa de
polica local radicada en cabeza del Alcalde o de quien haga sus veces, no puede
ejercerse dentro del Estado social de derecho para desconocer derechos subjetivos,
los que de ser afectados por el ejercicio de aquellas competencias pueden

42
reclamarse, inclusive en el caso de la posesin, por va de las acciones ordinarias y
especiales.11
Tambin con referencia al poder de polica radicado en las autoridades municipales, afirm
la Corte meses despus:
El poder de polica administrativa general consiste en un conjunto de actividades
administrativas que tienen por objeto la expedicin de reglas generales y de
medidas individuales necesarias para el mantenimiento del orden pblico. Es pues,
una especfica forma de actividad administrativa que tiene lmites necesarios que se
imponen a travs de la ley en aras de la convivencia social. Ese orden pblico se
manifiesta en la tranquilidad, en la seguridad y en la salubridad, y se encamina a
evitar perjuicios individuales o colectivos, provocados por desrdenes, actos
perturbatorios, atentados a la salud y a la higiene pblica.
La doctrina destaca que el orden pblico se determina en funcin de circunstancias
locales que en un momento determinado pueden desencadenar riesgos o problemas
sociales. Por eso mismo son las autoridades municipales, representadas entre otros
por los Alcaldes y los Inspectores de Polica, las encargadas de mantenerlo, por su
cercana a los administrados y porque la nocin misma de poder de polica se
construye a partir de factores esenciales de la vida comunitaria que se manifiestan
primordialmente en la rbita municipal.
11 Sentencia T078 de 1993. MP. Jaime Sann Greiffenstein
43
Sin querer ignorar la compleja naturaleza de estas autoridades, el poder de polica
en sus diversas manifestaciones tiene lmites claros que se derivan de su objeto
especfico de mantener el orden pblico. Pero a ella, como as se deduce de lo
dispuesto en el artculo 29 de la Carta, se le exige igualmente, el respeto,
cumplimiento y obediencia a las reglas propias del debido proceso en todas sus
manifestaciones y actuaciones.12
As, queda clara la titularidad de poder de polica en ciertas autoridades administrativas
(alcaldes, inspectores de polica) con el fin de mantener el orden pblico, entendiendo por
supuesto, que dicho poder obedece a los lmites propios de su mbito, esto es, el de
autoridad administrativa local sobre la cual pesan ordenamientos de carcter general as
como garantas constitucionales a los que su actuacin se sujeta.
En la evolucin de la jurisprudencia constitucional sobre el tema policial, la concepcin
parece estabilizarse a partir de la sentencia C024 de 1994, con ponencia del magistrado
Alejandro Martnez Caballero. Puede decirse que es el pronunciamiento que de manera ms
amplia explica el tema policial, para no mencionar sus implicaciones en lo referente a la
privacin de la libertad, tema que se abordar en el captulo correspondiente. Sobre el
concepto de Polica administrativa cit la Corte en esta oportunidad un fallo de la Corte
suprema de justicia que permite deslindar claramente el poder policial regulativo, del de las
12 Sentencia T248 de 1993. MP. Hernando Herrera Vergara
44
autoridades administrativas y de aquel radicado en la Polica nacional, siendo este ltimo
nada distinto a un poder de ejecucin carente de cualquier carcter regulador (de expedir
normas) o decisorio (v. gr. de imponer sanciones):
La polica administrativa est entonces ligada a la limitacin y regulacin de
derechos y libertades para preservar el orden pblico. Pero esa limitacin toma
diversas formas: de un lado, se ejerce mediante la expedicin de regulaciones
generales como los reglamentos; de otro lado, supone la expedicin de actos
jurdicos concretos, como la concesin de una autorizacin; y, finalmente, se
desarrolla mediante operaciones materiales de uso de la fuerza pblica y se traduce
en la organizacin de cuerpos armados y funcionarios especiales a travs de los
cuales se ejecuta la funcin. Por eso la doctrina ha solido distinguir entre poder,
funcin y actividad de polica. La Corte Constitucional comparte y reitera aqu la
distincin realizada en tal sentido por la Corte Suprema de Justicia cuando
distingui esos conceptos as:
a) El poder de polica, entendido como competencia jurdica asignada y no
como potestad poltica discrecional (arts. 1 y 3 del Cdigo), es la facultad
de hacer la ley policiva, de dictar reglamentos de polica, de expedir normas
generales, impersonales y preexistentes, reguladoras del comportamiento
ciudadano, que tienen que ver con el orden pblico y con la libertad...
b) La funcin de Polica es la gestin administrativa concreta del poder de
polica, ejercida dentro de los marcos impuestos por ste...
c) En cambio, los oficiales, suboficiales y agentes de polica... no expiden
actos sino que actan, no deciden sino que ejecutan; son ejecutadores del
45
poder y de la funcin de polica; despliegan por orden superior la fuerza
material instituida como medio para lograr los fines propuestos por el poder
de polica; sus actuaciones se tildaran de discrecionales slo limitadas por
actos jurdicos reglados de carcter legal y administrativo. Una
instruccin, una orden, que son ejercicio concreto de la funcin de polica,
limitan el campo de accin de un agente de polica, quien es simple ejecutor,
quien manda obedeciendo, y hace cumplir la voluntad decisoria del alcalde
o inspector, como funcionario de polica.
2. Colgese de lo precedentemente expresado que:
a) El poder de polica es normativo: legal o reglamentario. Corresponde a
la facultad legtima de regulacin de la libertad. En sentido material es de
carcter general e impersonal. Conforme al rgimen del estado de derecho
es, adems, preexistente.
b) La funcin de polica es reglada y se halla supeditada al poder de
polica. Supone el ejercicio de competencias concretas asignadas por ste a
las autoridades administrativas de polica. Ms represe en que dicha
funcin no otorga competencia de reglamentacin ni de regulacin de la
libertad.
c) La actividad de polica, asignada a los cuerpos uniformados, es
estrictamente material y no jurdica, corresponde a la competencia de
ejercicio reglado de la fuerza, y est necesariamente subordinada al poder
46
y la funcin de polica. Por lo tanto, tampoco es reglamentaria ni menos
reguladora de la libertad13.
Concluye la corte definiendo la polica administrativa como conjunto de medidas
coercitivas utilizables por la administracin para que el particular ajuste su actividad a un
fin de utilidad pblica y lograr de esa manera la preservacin del orden pblico.14
Dicha FUNCIN (siguiendo los lineamientos de la Corte Suprema de Justicia) estara
radicada en unas Autoridades administrativas de polica encargadas de desarrollar las
formas que aquella comprende, autoridades que adems son claramente distintas de las
Fuerzas de polica que son las autoridades en que se radica la ACTIVIDAD de polica.
Con respecto a la ya mencionada Polica judicial, resulta pertinente hacer mencin de lo
dicho por la Corte con respecto a la interrelacin permanente a que la Polica en sus
diversas voces alude:
Estos fenmenos estn a veces ligados entre s: as la Polica Nacional ejerce
funciones de polica judicial, bajo direccin judicial, y ejecuta materialmente
actividades de polica administrativa por orden de las autoridades administrativas
de polica. Pero es necesario diferenciar esos conceptos para evitar confusiones.
(...) La Polica Nacional, como autoridad administrativa, cumple funciones
13 Vid. Corte Suprema de Justicia. Sentencia de abril 21 de 1982. Magistrado Ponente: Manuel Gaona Cruz.
Cita hecha por la sentencia C024 de 1994.
14 Sentencia C024 de 1994. MP. Alejandro Martnez Caballero
47
preventivas mas no represivas, salvo cuando acta como colaboradora de las
autoridades judiciales en ejercicio de la funcin de polica judicial. (...) Mientras
que la polica administrativa, en sentido tcnico, implica un poder jurdico de tomar
decisiones que limitan la libertad y propiedad de los particulares, las fuerzas de
polica tienen una misin de ejecucin material, siendo sus funcionarios agentes de
ejecucin, que no realizan actos jurdicos, sino operaciones materiales. Adems, no
siempre hay coincidencia entre los fines perseguidos por la polica administrativa y
por las fuerzas de polica. La fuerza policial busca lograr coactivamente el respeto
al ordenamiento jurdico. Para eso debe asegurar el cumplimiento de las
obligaciones impuestas por la polica administrativa, principalmente el
aseguramiento del orden pblico (polica de seguridad), pero tambin las fuerzas
policiales persiguen finalidades ajenas a la estricta polica administrativa:
investigar la comisin de delitos pblicos deteniendo a sus autores (polica
judicial), pero bajo estricto control judicial.15
Buscando aclarar lo referente a la competencia para ejercer el poder regulativo de polica,
se cita a continuacin lo expresado por la sentencia C366 de 1996 con ponencia del
magistrado Julio Csar Ortiz Gutirrez:
Esta facultad que permite limitar en general el mbito de las libertades pblicas
en su relacin con estos trminos, generalmente se encuentra en cabeza del
15 Ibdem
48
Congreso de la Repblica, en donde es pleno, extenso y preciso, obviamente
ajustado a la Constitucin, y, excepcionalmente, tambin en los trminos de la
Carta Poltica est radicado en autoridades administrativas a las cuales se les
asigna un poder de polica subsidiario o residual16 como en el caso de la
competencia de las asambleas departamentales para expedir disposiciones
complementarias a las previstas en la ley. () [E]n el ejercicio del poder de
polica y a travs de la ley y del reglamento superior se delimitan derechos
constitucionales de manera general y abstracta y se establecen las reglas legales
que permiten su especfica y concreta limitacin para garantizar los elementos que
componen la nocin de orden pblico policivo.
Y se agrega con respecto a los rganos competentes para desarrollar la funcin de polica:
[L]a funcin de polica implica la atribucin y el ejercicio de competencias
concretas asignadas de ordinario y mediante el ejercicio del poder de polica a las
autoridades administrativas de polica; en ltimas, esta es la gestin administrativa
en la que se concreta el poder de polica y debe ser ejercida dentro de los marcos
generales impuestos por la ley en el orden nacional. Su ejercicio compete
exclusivamente al Presidente de la Repblica, a nivel nacional, segn el artculo
16 Siguiendo los lineamientos de la sentencia C024 de 1994, lo residual o subsidiario de ese poder de polica
radicado en las asambleas departamentales no se extiende a la posibilidad de que por medio de ordenanzas se
entre a limitar derechos para los cuales la Constitucin ha establecido una reserva legal, incluso si la ley no
los limita. [E]n la Carta de 1991 ya no es de recibo la tesis de la competencia subsidiaria del reglamento
para limitar la libertad all donde la ley no lo ha hecho y existe reserva legal, la cual haba sido sostenida
49
189-4 de la Carta, y en las entidades territoriales a los gobernadores y los alcaldes
quienes ejercen la funcin de polica (arts. 303 y 315-2 C.P.), dentro del marco
constitucional, legal y reglamentario.
As las cosas, aunque la jurisprudencia precedentemente citada no es absolutamente
coincidente en la manera de nombrar las diferentes entidades que con la palabra polica
son denotadas, tales entidades en s mismas consideradas s son identificadas con claridad, a
travs de la atribucin de una serie caractersticas.
En la sentencia SU476 de 1997, con ponencia del magistrado Vladimiro Naranjo Mesa, se
sintetiza la evolucin de la jurisprudencia hasta ahora expuesta, dando mayor sentido e
inclusin al concepto de polica administrativa e torno a la finalidad de conservacin del
orden pblico:
la conservacin del orden pblico en todo el territorio nacional implica la
adopcin, por parte de las autoridades, de medidas que regulen el ejercicio de los
derechos y libertades de los gobernados. Su aplicacin debe extenderse hasta
donde el mantenimiento del bienestar general lo haga necesario, claro est con
observancia de las condiciones mnimas de respeto a la dignidad humana y a los
dems derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin. Dichas medidas,
bajo el antiguo rgimen por el Consejo de Estado y la Corte Suprema de Justicia. Afirmacin hecha en
sentencia C024 de 1994.
50
dictadas en ejercicio del llamado poder de polica, se materializan en normas de
carcter nacional, departamental o municipal, abstractas, impersonales y
objetivas, cuya finalidad, se repite, es asegurar el cumplimiento de los deberes
sociales y el predominio de la solidaridad colectiva. En desarrollo de este poder
de polica, la propia Carta Poltica y la ley, otorgan a las autoridades
administrativas, en virtud del llamado poder de polica administrativo, la
reglamentacin y ejecucin de las normas, lo cual compromete dos aspectos
especficos: la gestin administrativa concreta (poder de reglamentacin y
supervisin) y la actividad de polica propiamente dicha, asignada a los cuerpos
uniformados a quienes les corresponde velar directamente por el mantenimiento
del orden pblico, a travs de las acciones preventivas o represivas legalmente
reconocidas.17
Un fallo ms reciente de la Corte constitucional, no obstante anterior a la llegada de la
nueva Corte (que con siete nuevos magistrados inici su labor a comienzos de 2001), nos
permite ver cmo los lineamientos dados por la Corte Suprema de Justicia mantienen su
vigencia en el tratamiento del tema:
[E]l poder de polica es normativo, en la medida en que implica la atribucin
estatal para expedir las regulaciones jurdicas que limiten o restrinjan la libertad
individual.
17 Sentencia SU476 de 1997. MP. Vladimiro Naranjo Mesa
51
En lo que atae con la distribucin general de las competencias en materia de
poder, funcin y actividad de polica entre las diferentes autoridades, se considera
que, en principio, slo el Congreso de la Repblica puede establecer lmites o
restricciones a las libertades y derechos ciudadanos dentro del marco de los
principios y valores consagrados por la Constitucin. Sin embargo, se advierte en
la sentencia C-024/94 que La Constitucin no establece una reserva legislativa
frente a todos los derechos constitucionales ni frente a todos los aspectos
relacionados con la regulacin de los derechos. Esto significa que existen mbitos
de los derechos constitucionales en los cuales algunas autoridades pueden ejercer
un poder de polica subsidiario. Pero se precisa, que en atencin a que dicho
poder implica la restriccin de los derechos y libertades de las personas, el
ejercicio del poder subsidiario de polica. V.gr. asambleas, concejos municipales,
Presidente de la Repblica, la cual en principio es potestad del Congreso, requiere
de una habilitacin constitucional expresa. 18
Ms interesante resulta en este fallo, la denominacin de los motivos de polica como
base para la limitacin de derechos y libertades, a travs del ejercicio de poder regulativo
de polica:
[Q]queda establecido que por regla general corresponde al Congreso de la
Repblica, expedir las normas restrictivas o limitativas de las libertades y derechos
ciudadanos con base en los hechos o circunstancias que constituyen lo que se
denomina motivo de polica, que son todos aquellos hechos o circunstancias que en
18 Sentencia C110 de 2000. MP. Antonio Barrera Carbonell
52
cualquier forma atentan contra el orden pblico, bien sea en forma directa o como
resultado del abuso en el ejercicio del correspondiente derecho o libertad.19
En ese orden de ideas, no se habla de un poder regulativo de polica omnmodo, por ms
que sea emanacin del rgano democrticamente constituido para tal efecto, como es el
Congreso de la Repblica. Por el contrario, tambin a dicho nivel, existen preceptos
normativos que imponen limitaciones:
No obstante, no puede admitirse la existencia de una competencia discrecional del
Congreso en la materia, pues las atribuciones de ste se encuentran limitadas por
las normas constitucionales y los tratados y convenios internacionales (art. 93) que
reconocen e imponen el respeto y efectividad de los derechos humanos. En estas
circunstancias, las regulaciones normativas expedidas por aqul rgano en el
ejercicio del poder de polica se encuentran sometidas a lmites que emanan de la
necesidad de garantizar el respeto a la dignidad humana y el ejercicio pleno de los
derechos fundamentales en lo que atae con su ncleo esencial.
Las restricciones, en consecuencia, no buscan impedir el goce de stos, sino regular
y permitir su cabal ejercicio acorde con las necesidades de la convivencia social, y
el respeto por los derechos de todas las personas que integran el conglomerado
social. De ah que slo sean admisibles aquellas restricciones mnimas, necesarias
e indispensables, que obedezcan a finalidades constitucionalmente legtimas, dentro
del sistema democrtico que nos rige, que tiendan a prevenir infracciones penales o
19 Ibdem
53
a proteger o a asegurar la seguridad nacional, el orden pblico la moral o la salud
pblicas o los derechos y libertades de los dems.20
2 LA PRESERVACIN DEL ORDEN PBLICO
Las medidas de polica administrativa que limiten las libertades individuales slo son
regulares en cuanto tengan por objeto exclusivamente la preservacin del orden
pblico21. Al afirmar esto la Corte pone de presente el primer y gran elemento gua de la
actividad policial: El orden pblico. Este elemento resulta sin embargo difcil de definir,
mas a partir de los distintos elementos del mismo que la Corte en su jurisprudencia ha
indicado, es posible obtener una nocin clara del mismo y de sus implicaciones.
Ha dicho la Corte constitucional:
Aunque la delimitacin exacta del contenido de esta nocin es bastante difcil por
su carcter contingente y evolutivo, tradicionalmente se ha considerado que el
orden pblico se manifiesta en la tranquilidad, en la seguridad y en la salubridad y
que se encamina a evitar perjuicios individuales o colectivos, provocados por
desrdenes, accidentes, atentados a la salud y a la higiene pblica. ()
20 Ibdem. En este punto cita la Corte como fuente a la Convencin Americana de los Derechos Humanos o
pacto de San Jos de Costa Rica.
54
La doctrina destaca que el orden pblico se determina en funcin de circunstancias
locales que en un momento determinado pueden desencadenar riesgos o problemas.
Por eso mismo son las autoridades municipales las encargadas de mantenerlo, por
su cercana a los administrados y porque la nocin misma de poder de polica se
construye a partir de factores esenciales de la vida comunitaria que se manifiestan
primordialmente en la rbita municipal.22
En la sentencia C024 de 199423 la Corte reiter los elementos esenciales del concepto de
orden pblico, pero adems seal la manera como ese orden publico debe ser visto en un
estado social de derecho:
La polica, en sus diversos aspectos, busca entonces preservar el orden pblico.
Pero el orden pblico no debe ser entendido como un valor en s mismo sino como
el conjunto de condiciones de seguridad, tranquilidad y salubridad que permiten la
prosperidad general y el goce de los derechos humanos. El orden pblico, en el
Estado social de derecho, es entonces un valor subordinado al respeto a la dignidad
humana, por lo cual el fin ltimo de la Polica, en sus diversas formas y aspectos, es
la proteccin de los derechos humanos. Estos constituyen entonces el fundamento y
el lmite del poder de polica. La preservacin del orden pblico lograda mediante
la supresin de las libertades pblicas no es entonces compatible con el ideal
22. Sentencia T425 de 1992. Se cita como fuente doctrinaria a Vidal Perdomo, Jaime. Derecho administrativo,
9 edicin. Bogot: Editorial Temis, 1987. p. 91.
23 MP. Alejandro Martnez Caballero
55
democrtico, puesto que el sentido que subyace a las autoridades de polica no es el
de mantener el orden a toda costa sino el de determinar cmo permitir el ms
amplio ejercicio de las libertades ciudadanas sin que ello afecte el orden pblico.
Como se ha visto, la Corte resalta la subordinacin del orden pblico al concepto de
dignidad humana, estableciendo una frontera clara a las diferentes medidas que en busca de
su preservacin sean tomadas. En fecha posterior el orden pblico es mostrado por Corte,
citando la doctrina internacional, como coexistencia pacfica entre el poder y la libertad:
El criterio de ver al mantenimiento del orden pblico como una restriccin de los
derechos, es algo ya superado. El orden pblico, en primer trmino, es una
garanta de los derechos y libertades comprendidos dentro de l. El Estado social
de derecho, se fundamenta en el orden (parte esttica) y produce un ordenamiento
(parte dinmica). En la parte esttica entra la seguridad de la sociedad civil dentro
del Estado, y en la parte dinmica la accin razonable de las libertades. Luego el
orden pblico supone el ejercicio razonable de la libertad. Es as como el pueblo
tiene derecho al orden pblico, porque ste es de inters general, y como tal,
prevalente. ()
Para la Corte es claro que el orden pblico no slo consiste en el mantenimiento
de la tranquilidad, sino que, por sobre todo, consiste en la armona de los derechos,
deberes, libertades y poderes dentro del Estado. La visin real del orden pblico,
pues, no es otra que la de ser el garante de las libertades pblicas. Consiste, para
decirlo con palabras de Andr Hauriou, en la coexistencia pacfica entre el poder y

56
la libertad. No hay libertad sin orden y ste no se comprende sin aquella. Libertad
significa coordinacin, responsabilidad, facultad de obrar con conciencia de las
finalidades legtimas, y no desorden, anarqua o atropello. Toda situacin de
inseguridad, anula la libertad, porque el hombre que se ve sometido a una presin
sicolgica, que le lleva al miedo de ser agredido por otros, constantemente y sin
motivo, no es verdaderamente libre. El orden pblico, entonces, implica la
liberacin del hombre, porque le asegura la eficacia de sus derechos, al impedir
que otros abusen de los suyos.24
Habindose ilustrado el marco en que debe ser entendido el concepto de orden pblico,
traemos a colacin un fallo ya citado en que se abord con mayor detenimiento cada uno de
los elementos de dicho concepto, especificando el tipo de medidas estatales encaminadas a
su preservacin:
Las restricciones a las libertades ciudadanas encuentran fundamento en el
concepto de orden pblico, entendiendo por tal, las condiciones mnimas de
seguridad, tranquilidad, salubridad y moralidad que deben existir en el seno de la
comunidad para garantizar el normal desarrollo de la vida en sociedad. Para que
estas condiciones mnimas se cumplan es necesario, por parte del Estado, a travs
de las respectivas autoridades, adelantar una labor preventiva que las haga
efectivas : la seguridad, con la prevencin permanente de los delitos, las
24 Sentencia C045 de 1996. MP. Vladimiro Naranjo Mesa
57
contravenciones, los accidentes naturales y las calamidades humanas; la
tranquilidad, con la prevencin de los desrdenes en general, ya se trate de
lugares pblicos o privados; la salubridad, con la prevencin de factores
patolgicos que pongan en riesgo la vida, la salud o la integridad fsica de los
ciudadanos ; la moralidad, con la prevencin de manifestaciones externas de
conducta que no se ajusten a ciertos principios mnimos de respeto entre las
personas y que, en algunos casos, se encuentran expresamente prohibidas por la
ley.25
Como complemento, resulta pertinente exponer lo dicho con respecto al elemento de la
moralidad, en sentencia antes citada:26
Ciertamente la proteccin de la moralidad pblica concierne tambin a la polica
administrativa, comoquiera que no es ms que la prolongacin de la proteccin de
la tranquilidad. Pero la competencia de las autoridades de polica en esta materia
no las autoriza en ningn caso para instituir un orden moral en abstracto sino para
actuar anticipadamente y evitar que se afecte el orden pblico mediante problemas
o desrdenes concretos, tal como lo sealan algunos autores27.
25 Sentencia SU476 de 1997. MP. Vladimiro Naranjo Mesa

27La cita pertenece a la Corte, en sentencia C045 de 1996. Dupuis Georges et Guedn Marie Jose, Institutions
Administratives. Droit Administratrif. Paris: Armand Editeur, 1986. p. 389.
58
3 LMITES AL PODER DE POLICA
Se ha sealado cmo el uso del poder de polica en cualquiera de sus manifestaciones
obedece a los lmites que su propia finalidad denota, esto es, la preservacin del orden
pblico; finalidad que a su vez se encuentra subordinada a la dignidad humana. De tal
suerte, la Corte constitucional hizo en la sentencia C024 de 1994 una enumeracin en la
que busc llevar al mbito concreto de lo policial los principios contenidos en la
Constitucin:
1. PRINCIPIO DE LEGALIDAD: Siendo autoridad administrativa (polica
administrativa) o que acta bajo la direccin funcional de las autoridades
judiciales (polica judicial), la Polica est sometida al principio de legalidad
puesto que afecta libertades y derechos.
2. LA POLICIA COMO SERVICIO UNIVERSAL: Toda medida de polica debe
tender a asegurar el orden pblico; por tanto, encuentra su limitacin all donde
comienzan las relaciones estrictamente privadas. De aqu que la polica tampoco
pueda actuar a requerimiento de un particular para proteger sus intereses
meramente privados; para esto est la Justicia ordinaria.
3. PRINCIPIO DE NECESIDAD: La polica slo debe adoptar las medidas
necesarias y eficaces para la conservacin y restablecimiento del orden pblico.
La adopcin del remedio ms enrgico -de entre los varios posibles-, ha de ser
siempre la ultima ratio de la polica, lo cual muestra que la actividad policial en

59
general est regida por el principio de necesidad, expresamente consagrado en el
artculo 3 del "Cdigo de conducta para funcionarios encargados de aplicar la
ley", aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas por resolucin
169/34 del 17 de diciembre de 1979, que establece que las autoridades slo
utilizarn la fuerza en los casos estrictamente necesarios.
4. PROPORCIONALIDAD Y RAZONABILIDAD: las medidas de polica deben ser
proporcionales y razonables en atencin a las circunstancias y al fin perseguido:
debe entonces evitarse todo exceso innecesario. As pues, los principios de
proporcionalidad y razonabilidad que rigen todas las actuaciones de la
administracin pblica adquieren particular trascendencia en materia de polica.
5. PROPORCIONALIDAD FRENTE A LAS LIBERTADES AFECTADAS: la
extensin del poder de polica est en proporcin inversa al valor constitucional de
las libertades afectadas. Eso explica que en ciertas materias -como la regulacin
de los sitios pblicos- el poder policial sea mucho ms importante que en otros
mbitos de la vida social, como el derecho a la intimidad y a la inviolabilidad del
domicilio.
6. AFECTACIN RELATIVA DE LAS LIBERTADES: El poder de la polica se
ejerce para preservar el orden pblico pero en beneficio del libre ejercicio de las
libertades y derechos ciudadanos. No puede entonces traducirse en una supresin
absoluta de las libertades.
60
7. PRINCIPIO DE IGUALDAD: Debe recordarse especialmente en esta materia la
regla, por otra parte general a toda actividad administrativa, de la igualdad de los
ciudadanos ante la ley. El ejercicio del poder de polica no puede traducirse en
discriminaciones injustificadas de ciertos sectores de la poblacin, puesto que
todas las personas "recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades.
8. DIRECCIONAMIENTO DEL OBRAR POLICIAL: Igualmente opera la mxima
de que la polica debe obrar contra el perturbador del orden pblico, pero no
contra quien ejercite legalmente sus derechos.
Como ltimo punto resaltamos la reiteracin de la Corte constitucional en sentido de que el
orden pblico sea visto como medio y no como fin en s mismo, abandonndose as la
nocin clsica de ste como entidad simplemente limitadora de los derechos de las
personas. Dice la Corte en la sentencia T873 de 1999:
La nocin clsica de poder de polica en el Estado Social de Derecho, entendida
como la facultad de las autoridades administrativas, titulares de este poder, para
establecer lmites a los derechos y libertades de los administrados con el fin de
conservar el orden pblico, -definicin de polica administrativa-, pasa a convertir
este fin -la defensa del orden pblico- en un medio. En donde el poder de polica
hoy, ha de buscar no la limitacin de los derechos y libertades de los individuos
que habitan el territorio, sino el efectivo ejercicio de stos. ()
61
En otros trminos, el poder de polica ha de mirar ms hacia la realizacin de los
derechos y libertades individuales que a su limitacin. En donde la preservacin del
orden pblico, deja de ser un fin para convertirse en el medio que permite el
efectivo ejercicio de aqullos. Orden pblico constituido por las clsicas nociones
de seguridad, salubridad y tranquilidad. 28 (resaltado nuestro)
28 Sentencia T873 de 1999. MP. Alfredo Beltrn Sierra
62
SEGUNDA PARTE. POLICIA JUDICIAL
1 ASPECTOS GENERALES
Aunque generalmente se habla de la Polica judicial como rgano, este concepto a decir
verdad hace referencia a una funcin, o ms concretamente una capacidad de cumplir
funciones enderezadas a satisfacer las necesidades instrumentales y tcnicas de la
actividad de los funcionarios judiciales, quienes por distintas razones, que corresponden a
la naturaleza de su investidura y de su labor, no las pueden atender directamente.29
No obstante, al estar dicha capacidad radicada en principio en la Polica nacional, resulta
necesario establecer claras diferencias entre las funciones que en ese organismo confluyen.
De ello se ocup la Corte constitucional por primera vez en el fallo de tutela T425 de 1992
con ponencia del magistrado Ciro Angarita Barn. En l se dijo:
Este carcter fundamentalmente preventivo de la polica administrativa la
distingue de la polica judicial encargada fundamentalmente de reprimir los
atentados contra el orden pblico una vez que ellos hayan ocurrido. La distincin
29 Sentencia C150 de 1993. MP Fabio Morn Daz
63
entre ambas policas es importante no slo por el principio de separacin entre
autoridades administrativas y judiciales propiamente dichas sino porque en la
prctica numerosas acciones de polica son mixtas y su calificacin se funda
algunas veces en la finalidad de la accin ms que en su contenido.30
Meses despus, con ponencia del mismo magistrado dijo la Corte:
La diferencia sustancial entre la polica administrativa y la judicial est en que la
primera, tiene una funcin preventiva, ya que busca evitar el desorden o que ste se
agrave, la judicial, como colaboradores de la jurisdiccin penal tienen por objeto
comprobar la comisin de delitos, identificar autores y reunir las pruebas
necesarias para que aquella jurisdiccin acte.31
La multicitada sentencia C024 de 1994 define polica judicial como colaboracin que
pueden prestar ciertos cuerpos a las autoridades judiciales para el esclarecimiento de los
delitos. Y en una perspectiva orgnica como conjunto de autoridades que colaboran con
los funcionarios judiciales en la investigacin de los delitos y en la captura de los
delincuentes. (...) La Polica Judicial es una denominacin que se emplea para aludir a las
fuerzas de polica en cuanto dirigen su actividad para preparar la funcin represiva de los
funcionarios judiciales (fiscales y jueces de la Repblica). Por eso, la concepcin moderna
30Cfr. Dupuis Georges et Guedn Marie Jose, Institutions Administratives. Droit Administratrif. Armand
Editeur, Pars 1986. p. 391. Citado en sentencia T425 de 1992.
64
de la Polica judicial es la de un cuerpo que requiere la aplicacin de principios de unidad
orgnica y, sobre todo, de especializacin cientfica y que acta bajo la direccin funcional
de los fiscales o los jueces. Ello encuentra respaldo normativo en la Constitucin poltica,
que en su artculo 250.3 en atribuye a la Fiscala General de la Nacin dirigir y coordinar
las funciones de polica judicial que en forma permanente cumplen la polica nacional y los
dems organismos que seale la ley; y en el 251.4 consagra la funcin especial del Fiscal
General de otorgar atribuciones transitorias a entes pblicos que puedan cumplir
misiones de polica judicial, bajo la responsabilidad y dependencia funcional de la Fiscala
General de la Nacin. Agrega la Corte sobre esta disposicin que si bien es cierto que la
Polica Nacional por mandato constitucional (Art. 250-3) cumple funciones de Polica
Judicial en forma permanente, as como otros servidores pblicos segn lo dispone el
artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Penal, sus funciones se deben cumplir bajo la
direccin y coordinacin del Fiscal General y sus delegados.
La sentencia C505 de 1999 condensa lo dicho en los fallos anteriores:
El principio de separacin de poderes (C.P. art. 116) implica una diferenciacin
entre las autoridades administrativas y judiciales, pues sus funciones, las
finalidades que persiguen, la responsabilidad de sus integrantes, y el tipo de
normas que las rigen, son distintas. Como consecuencia de ello, tambin se
distinguen las atribuciones de polica judicial y de polica administrativa. Las
primeras hacen referencia al conjunto de autoridades que colaboran con los
funcionarios judiciales en la investigacin de los delitos y en la captura de los
65
delincuentes32, mientras que la segunda nocin se define como aquella actividad
de la administracin que tiene como objeto limitar el ejercicio de los derechos de
los administrados, con la nica finalidad de mantener el orden y el inters pblico
en la sociedad.33 (...) [L]as funciones de polica judicial estn atribuidas, en
primera instancia, a las autoridades judiciales, y que el artculo 250 de la
Constitucin dispone como una funcin de la Fiscala General de la Nacin la
coordinacin de las funciones de polica judicial que ejerce la Polica Nacional.34
Para una mayor comprensin de la dimensin del ejercicio de funciones de polica judicial,
la sentencia C0251 de 200235, al estudiar la atribucin de funciones de polica judicial a
miembros de las fuerzas armadas, realiz la siguiente enumeracin con base en el cdigo de
procedimiento penal hoy vigente:
[V]ale la pena recordar algunas de las funciones de investigacin que le
corresponden a la polica judicial: actuar como comisionados para la prctica de
pruebas (art. 84), adoptar las medidas especiales de aseguramiento de pruebas (art.
243), allegar documentacin, realizar anlisis de informacin, escuchar en
exposicin o entrevista a quienes considere pueden tener conocimiento de la posible
comisin de una conducta punible (art. 314). Adems, [e]n los casos de
flagrancia y en el lugar de su ocurrencia o cuando por motivos de fuerza mayor
32 Sentencia C024 de 1994 MP. Alejandro Martnez Caballero. Citada por la sentencia C505 de 1999.
33 Sentencia T581 de 1992 MP. Ciro Angarita Barn. Citada por la sentencia C505 de 1999.
34 Sentencia C505 de 1999 MP. Alejandro Martnez Caballero
66
acreditada no pueda el Fiscal General de la Nacin o sus delegados iniciar la
investigacin previa, los servidores pblicos que ejerzan funciones de polica
judicial podrn ordenar y practicar pruebas (art. 315), y practicar pruebas
tcnicas o diligencias tendientes al esclarecimiento de los hechos ..., y extender
su actuacin a la prctica de otras pruebas tcnicas o diligencias que surjan del
cumplimiento de la comisin (art. 316), conocer a prevencin de la investigacin
previa (...) aisla[r] y prote[ger] el sitio y [a] los testigos, as como para las dems
medidas que sean conducentes (art. 317). Por otra parte, [c]uando exista mrito
para vincular a una persona o antes si lo requiere el funcionario judicial, quien
cumpla la funcin de polica judicial har entrega de las diligencias (art. 320).
2 LA REGULACIN EN MATERIA DE POLICIA JUDICIAL
En punto de la regulacin de las facultades de polica judicial, el fallo nmero C1374 de
200036 trae a colacin el interrogante con respecto al tipo de cuerpo normativo capaz de
contener regulaciones relativas a la polica judicial. En dicha sentencia se estudia la
demanda en contra de una norma expedida (art. 39 del decreto extraordinario 261 de 2000)
al amparo de facultades extraordinarias concedidas en la ley 573 de 2000, con el fin de que
el Presidente de la Repblica regulara entre otros temas la estructura de la Fiscala general
de la Nacin. En dicha facultad se incluy la de dictar normas sobre polica judicial en lo
que no corresponde a las materias reguladas por los Cdigos Penal y de Procedimiento
35 Magistrados ponentes: Clara Ins Vargas Hernndez, Eduardo Montealegre Lynett
67
Penal. La Corte decidi que las facultades otorgadas en lo referente a polica judicial eran
inconstitucionales dado que ese tema polica judiciales un tema propio de la regulacin
contenida en el cdigo de procedimiento penal siendo su modificacin slo posible por va
de ley. Por otra parte tambin consider la Corte que la facultad concedida al gobierno era
demasiado amplia:
Es evidente que si el tema de polica judicial hace parte del Cdigo de
Procedimiento Penal, las normas que se dicten para adicionar lo que ya el Cdigo
consagra pasan a integrar -se las denomine as o no- el conjunto normativo
armnico y coherente que tal concepto encierra, segn lo han entendido la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia y de esta Corporacin. ()
La falta de precisin de la facultad concedida, en la parte relativa al tema de
polica judicial, por el artculo 1, numeral 3, de la Ley 573 de 2000 resulta
insoslayable, toda vez que la atribucin legislativa temporal se otorga al Gobierno,
de modo amplsimo, para legislar en materia de polica judicial en todo lo que no
est ya previsto en los cdigos Penal y de Procedimiento Penal. Y eso puede ser
cualquier cosa; basta que se trate de materias todava no reguladas por esos
ordenamientos. Lo contrario de la precisin exigida por el mandato
constitucional.
36 MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo.
68
No obstante, el fallo mencionado contradice lo dicho por la propia Corte en sentencias
anteriores. El fallo C1713 de 200037 condensa dichos pronunciamientos:
Como qued definido en sentencias, no toda reforma a la legislacin que toque de
algn modo con una materia regulada en un cdigo, se encuentra limitada por el
precepto de la Constitucin que prohbe el otorgamiento de facultades
extraordinarias para la expedicin de cdigos, dentro de las cuales se comprenden
los cambios esenciales o las modificaciones de cierta envergadura o magnitud que
comprometen su estructura normativa. No estn cobijadas por la prohibicin las
reformas por la va de las facultades extraordinarias que no afectan la estructura
general de un cdigo ni establecen la regulacin sistemtica e integral de una
materia. Adems, es del resorte del legislador determinar las circunstancias bajo
las cuales la regulacin de una materia determinada debe cumplir con la forma
propia de un cdigo, e incluso puede descodificarla38. () Es ms, la
Jurisprudencia seala claramente que no toda modificacin a una norma
reconocida como cdigo implica el quebrantamiento de la Constitucin: En todo
caso, an en el evento de que una modificacin de este tipo hubiese tenido lugar,
tampoco se habra incurrido en inconstitucionalidad por este motivo, debido a que
se tratara simplemente de una reforma parcial que no afecta la estructura general
del Cdigo, ni establece la regulacin sistemtica e integral de una materia y, por
lo tanto, no vulnera el principio democrtico que el Constituyente quiso proteger
37 MP. Alvaro Tafur Galvis.

38 Sentencia C077 de 1997. MP. Antonio Barrera Carbonell. Citado en sentencia C1713 de 2000. MP. lvaro
Tafur Galvis
69
con la prohibicin de que trata el tercer inciso del numeral dcimo del artculo 150
de la Carta39.
3 FUNCIONARIOS AUTORIZADOS PARA EL EJERCICIO DE LAS
FACULTADES DE POLICA JUDICIAL
El cdigo de procedimiento penal (ley 600 de 2000) en su artculo 312 seala como
servidores pblicos que ejercen funciones de polica judicial a los siguientes:
Realizan funciones permanentes de polica judicial:
1. La Polica Judicial de la Polica Nacional.
2. El Cuerpo Tcnico de Investigacin de la Fiscala General de la Nacin
y todos sus servidores pblicos que desempeen funciones judiciales
siempre y cuando guarden relacin con la naturaleza de su funcin.
3. La Polica Judicial del Departamento Administrativo de Seguridad.
Ejercen funciones especiales de polica judicial, en asuntos de su competencia:
1. La Contralora y la Procuradura General de la Nacin.
2. Las autoridades de trnsito.
3. Las entidades pblicas que ejerzan funciones de vigilancia y control.
39 Sentencia C296 de 1995. MP. Eduardo Cifuentes Muoz. Citado en sentencia C1713 de 2000. MP. lvaro
Tafur Galvis
70
4. Los alcaldes e inspectores de polica.
5. Los Directores Nacional y regional del Inpec, los directores de los
establecimientos de reclusin y el personal de custodia y vigilancia,
conforme a lo sealado en el Cdigo Penitenciario y Carcelario.
PARAGRAFO. En los lugares del territorio nacional donde no hubiere miembros de
polica judicial de la Polica Nacional las funciones de polica judicial las podr
ejercer la Polica Nacional.
La precitada disposicin estaba consagrada de manera casi idntica en el anterior cdigo de
procedimiento penal (artculo 310 decreto 2700 de 1991), con excepcin del numeral quinto
del inciso segundo. Con respecto a dicha norma se pronunci la Corte constitucional
encontrndola exequible mediante sentencia C150 de 199340.
Sobre las calidades que a la luz de la Constitucin deben tener los miembros de los cuerpos
de polica judicial, la Corte ha proferido diversas sentencias motivadas por intentos
normativos en que se ha pretendido otorgar tales facultades a las fuerzas militares. Dichos
fallos, aparte de calificar tal otorgamiento como inconstitucional, arrojan luces sobre las
calidades que todo agente de la polica judicial debe llenar.
40 MP. Fabio Morn Daz.
71
En un primer intento, en que el gobierno al amparo de la conmocin interior intent poner
tal medida en prctica al considerarla ventajosa para la persecucin del delito en medio del
terrible conflicto armado que acosaba y acosa a nuestro pas, dijo la Corte:
Los organismos que desempean funciones de Polica Judicial, como auxiliares de
la administracin de justicia, colaboran en una tarea cuya naturaleza es
eminentemente judicial: averiguar, indagar y esclarecer los hechos que constituyen
presupuesto indispensable de las sentencias y providencias que profieren los Jueces
Penales. ()
En un estado democrtico, fundado en el respeto a la libertad, la Ley debe sealar
los organismos llamados a cumplir funciones de polica judicial - y que se suman a
los titulares de esta competencia de acuerdo con la Constitucin. Adicionalmente,
la Ley regular el ejercicio, los objetivos, las facultades, los procedimientos y los
controles de la polica judicial. ()
La proteccin de la libertad individual se ha confiado en los Estados democrticos
a la autoridad judicial (CP art. 28). Esta ltima abdica de su misin si la
investigacin del delito se abandona en funcionarios diferentes a los que integran la
polica judicial. La confusin de los dos rdenes de polica - la administrativa y la
judicial - o la atribucin genrica de la judicial a simples agentes de la
administracin, menoscaba la garanta constitucional de la libertad, frente a la
cual no es ajena la adecuada configuracin de la polica judicial. ()
De los dos cuerpos que conforman la fuerza pblica, nicamente la Polica
Nacional cumple funciones de polica judicial, lo que se explica en razn de su fin
primordial orientado a velar por el mantenimiento de las condiciones necesarias

72
para el ejercicio de los derechos y libertades pblicas. Se confirma as el esencial
papel de tutela de la libertad que es propio de la polica judicial y que por lo
mismo se pone en accin cuando el individuo se enfrenta al poder punitivo del
Estado. ()
Las fuerzas militares, en atencin a sus objetivos constitucionales - defensa de la
soberana, de la independencia, de la integridad del territorio y del orden
constitucional - carecen de competencia en materia de polica judicial. En verdad,
desnaturalizara su fisonoma, atribuir a las fuerzas militares funciones adscribir a
las fuerzas militares una dualidad de funciones (la militar y la de polica judicial) e
imponer una correlativa dualidad de jerarquas (el superior en el rango y la
Fiscala General de la Nacin), desvertebra su estructura, quebranta la necesaria
unidad de mando y en modo alguno asegura que en caso de conflicto entre las dos
funciones - no descartable dentro del clima de confrontacin armada que se vive en
varios lugares del territorio nacional y que ha obligado a las fuerzas militares a
robustecer su presencia y multiplicar sus operativos - prime la de polica judicial.
Atribuir a un organismo de origen constitucional competencias que pueden
desvirtuar su estructura y sus objetivos principales, causa grave dao a la
legitimidad del Estado que la Constitucin auspicia y promueve. La Carta prohibe
que una autoridad del Estado ejerza funciones distintas a las que le atribuyen la
Constitucin y la Ley (CP art. 121) y seala que ni siquiera en los estados de
excepcin se interrumpir el normal funcionamiento de las ramas del poder
pblico ni de los rganos del Estado (CP art. 214-3).
El resultado ontolgico ser confiar a un aparato institucional cuya razn se
orienta a un uso tctico de la fuerza, a que enderece esa misma razn a la libre
73
interpretacin de los hechos y de las normas con un sentido de justicia, pues esto
ltimo es el sustrato de la polica judicial cuyos valores son un trasunto de los que
caracterizan la funcin jurisdiccional. En ltimas, por esta va se genera una
disfuncionalidad inconstitucional.
La integracin de unidades de polica judicial con militares no responde a un
correcto desarrollo de lo previsto en el artculo 251-4 de la Constitucin Poltica.
Los entes pblicos a que se refiere este artculo deben tener aptitud constitucional
para ejecutar funciones de polica judicial, lo que se echa de menos en el caso de
las fuerzas militares. Igualmente, las atribuciones transitorias all mencionadas no
coinciden con las del universo investigativo, sino que son las de carcter tcnico
Es evidente que si a los jueces penales militares, no obstante su investidura, se les
niega competencia para investigar a los civiles por la comisin de delitos, con
mayor razn la prohibicin comprende a los dems miembros de las fuerzas
militares. Se reitera, de otra parte, que la coordinacin y direccin de los militares
a quienes se conferira esta competencia por parte del Fiscal General, no es
suficiente para sustraer a la actividad de polica que realizaran su connotacin
investigativa.
Es oportuno reproducir la sabia doctrina sentada por la Corte Suprema de Justicia
en su sentencia del 5 de marzo de 1987 (MP Dr. Jess Vallejo Meja), donde se
encuentra el fundamento filosfico de la prohibicin contenida en el artculo 213 de
la Constitucin Poltica y que, a juicio de esta Corte Constitucional, se torna an
ms drstica si cabe cuando la investigacin de los delitos se confa a militares
desprovistos de la calidad de jueces penales de ese orden.
74
"Se ha aludido a los aspectos perturbadores que desde el punto de vista
institucional resultan del hecho de extender la accin de las Fuerzas
Armadas a campos diversos de los que no slo la Constitucin sino la
propia naturaleza de las cosas les ha trazado. Conviene referirse ahora a lo
que ello envuelve en torno a la concepcin de la justicia.
Una de las ms preciosas conquistas de la civilizacin poltica es la de la
justicia administrada por rganos independientes, imparciales y versados en
la ciencia jurdica. No hay que explayarse en demasiadas consideraciones
para demostrar las bondades de este principio. Ahora bien, la justicia penal
militar, por su organizacin y por la forma como se integra y como
funciona, no hace parte de la Rama Jurisdiccional, como lo exige la
Constitucin para el juzgamiento de la poblacin civil. Quiz responda a la
angustia y a la indignacin que experimenta la opinin pblica cuando se ve
amenazada e inerme ante fuerzas oscuras y excepcionalmente dainas. Pero
el sentido propio de la funcin jurisdiccional no es encontrar responsables a
todo trance, sino castigar el culpable y absolver al inocente, lo cual exige
una reflexin ponderada que no suele darse cuando hay que actuar con
celeridad frente a las perturbaciones del orden pblico.
Las urgencias del momento, por apremiantes que lleguen a ser, no son mvil
plausible para disponer y tolerar un desbordamiento de las rbitas que la
Constitucin les asigna a cada una de las ramas del poder pblico. La
anormalidad en los hechos no puede combatirse creando anormalidad en las
estructuras jurdicas de la repblica, pues en todo tiempo deben prevalecer
los mandatos constitucionales sobre las normas de inferior categora". ()

75
El legislador ordinario y, en su caso, el Presidente en ejercicio de las facultades
derivadas de los estados de conmocin interior, pueden disponer la creacin de
unidades de polica judicial. En estricto rigor, el decreto examinado a ello se
contrae. Sin embargo, si las unidades aludidas se conforman con personal militar,
la norma resultar inexequible.41
Como es lgico, la argumentacin restrictiva aplicada a los estados de excepcin hace
pensar que la misma posicin se habr de mantener frente a prescripciones legales
ordinarias. A travs del decreto 2271 de 1991 se convirtieron en legislacin permanente
normas contenidas en el decreto ley 2790 de 1990, algunas de ellas con las modificaciones
introducidas por otros decretos como el 099 de 1991. En el pargrafo 1 del artculo 18 del
Decreto 2790 se estableca la posibilidad de que en las Fuerzas Militares se conformaran
unidades investigativas de orden pblico, enderezadas a prestar colaboracin a la justicia
penal militar y a la justicia penal en el marco de una serie de delitos de alta injerencia en el
orden pblico. A este respecto la corte se remiti completamente a los argumentos del fallo
previamente transcrito en el sentido de reiterar que las Unidades de Polica Judicial que
colaboran en los casos de competencia de los Fiscales y Jueces Regionales deben estar
integradas por personal no militar.42
41 Sentencia C034 de 1993. MP. Eduardo Cifuentes Muoz.

42 Sentencia C093 de 1993. MP. Alejandro Martnez Caballero, Fabio Morn Daz. De igual modo se recurre
a la sentencia C034 de 1993 en la sentencia C179 de 1994 MP. Carlos Gaviria Daz, en la cual se examin el
proyecto de ley estatutaria de estados de excepcin.
76
La prohibicin, pues, de que militares tomen parte en labores de polica judicial destinadas
a la instruccin de procesos de civiles, es reiterada en la doctrina de la Corte. No obstante,
por su actualidad as como por lo prolijo de su argumentacin, se considera conveniente a
continuacin realizar una sinopsis de lo expuesto en la sentencia C0251 de 200243. En ella
se consagran seis razones de orden constitucional para llegar a tal conclusin:
a. La orientacin del quehacer de la polica judicial
[E]n la sentencia C-034 de 1993 () esta Corporacin encontr que el quehacer
de la polica judicial se orientaba sustancialmente a la comprobacin de hechos y
circunstancias relevantes para el juzgamiento y por tanto no era admisible que las
unidades de polica judicial se conformaran por personal militar. Ello en razn a la
proteccin de la libertad individual que un Estado democrtico le confa a la
autoridad judicial. Consider la Corte que esta ltima incumple su misin si la
investigacin del delito se abandona en funcionarios diferentes a los que integran la
polica judicial.
b. La dependencia funcional de los agentes de polica judicial frente al
fiscal
43 Magistrados ponentes Clara Ins Vargas Hernndez, Eduardo Montealegre Lynett
77
[E]l otorgamiento de funciones de polica judicial a miembros de las fuerzas
militares rompe la dependencia funcional entre quienes realizan estas labores y el
Fiscal.
En este punto cabe citar lo dicho en la sentencia C024 de 1994: la concepcin
moderna de la Polica judicial es la de un cuerpo que requiere la aplicacin de
principios de unidad orgnica y, sobre todo, de especializacin cientfica y que
acta bajo la direccin funcional de los fiscales o los jueces. Ello resulta
respaldado por la Constitucin poltica en su artculo 250.3 en que se encarga a la
Fiscala General de la Nacin dirigir y coordinar las funciones de polica judicial
que en forma permanente cumplen la polica nacional y los dems organismos que
seale la ley; y en el 251.4 en que se consagra la funcin especial del Fiscal
General de otorgar atribuciones transitorias a entes pblicos que puedan cumplir
misiones de polica judicial, bajo la responsabilidad y dependencia funcional de la
Fiscala General de la Nacin.
c. La prohibicin constitucional de que civiles sean investigados o
juzgados por militares
[L]a labor de la polica judicial tiene un clara connotacin investigativa, por lo
tanto la norma al facultar a los militares para desarrollar esta actividad apareja
una evidente contradiccin con la Constitucin. Y precisamente por ello, el artculo
37 de la Ley Estatutaria de Estados de Excepcin, al regular el alcance de las
unidades especiales creadas para que el Fiscal General de la Nacin ejerza la

78
facultad a que se refiere el numeral 4o. del artculo 251 de la Constitucin, seal
perentoriamente que stas no podrn estar integradas por militares. .
d. La imparcialidad e independencia propios de la labor judicial
[L]a integracin de las unidades de polica judicial con militares equivale a una
intromisin de la administracin en la funcin jurisdiccional. El resultado de ello
sera confiar a un aparato institucional cuya razn se orienta a un uso tctico de la
fuerza, a que enderece esa misma razn a la libre interpretacin de los hechos y de
las normas con un sentido de justicia. Lo anterior genera una disfuncionalidad
inconstitucional ya que las fuerzas militares exhiben un carcter estrictamente
jerarquizado y adoptan una disciplina rgida frente a las rdenes superiores. Por
tanto su rgimen propio y el contexto histrico en el que actan, no se concilian con
la independencia e imparcialidad inherentes a la polica judicial, atributos
caractersticos de la funcin jurisdiccional a la cual sirve. (...)
Tales caractersticas no son aplicables a miembros de la Fuerza Pblica que
participen en el conflicto interno que viva un pas, pues los rasgos judiciales de la
funcin investigativa requieren de personas independientes que lleven a cabo esta
labor44.
44 Comisin Inteamericana. POR UN PAS CON DERECHOS PROPUESTAS DE LA COMISIN

INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. SOBRE LA SITUACIN DE LOS DERECHOS
HUMANOS EN EL PER. En este documento la Comisin manifest su preocupacin por el juzgamiento de
79
e. La necesaria separacin de las fuerzas armadas de los cuerpos de
seguridad
En diferentes ocasiones los organismos internacionales han recomendado a los
Estados que delimiten el papel de las Fuerzas Armadas y de los cuerpos de
seguridad. Consideran que en todo Estado democrtico las fuerzas de seguridad
cumplen un papel crucial en la proteccin de los ciudadanos, sus bienes y sus
derechos. Esta funcin tiene matices mltiples, que cuentan con caractersticas
propias. El orden pblico democrtico requiere que los ciudadanos depositen su
confianza en el profesionalismo y, sobre todo, en la tica de la autoridad policial.
La tarea que debe cumplir la institucin policial en el contexto de la sociedad es
delicada, y requiere de instruccin y entrenamiento especiales. En consecuencia, la
polica no debe ser suplida en su tarea por las Fuerzas Militares. La Comisin
Interamericana recomienda enfticamente que las Fuerzas Militares no sean
empleadas en la tarea de hacer cumplir la ley particularmente en tareas tales
como la investigacin de crmenes comunes y la ejecucin de arrestos ya que por
su especialidad, complejidad y su contacto con la sociedad, debe ser
responsabilidad de un cuerpo policial debidamente instruido y especialmente
respetuoso del Derecho45.
civiles por parte de militares y por las excesivas atribuciones dadas a la polica judicial en la lucha contra el
terrorismo. Documento citado por la sentencia C0251 de 2002.
45 Al respecto ver OEA/Ser.L/V/II.98 Doc. 6 17 febrero 1998 Original: Espaol INFORME ANUAL DE LA
COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS 1997. Documento citado por la sentencia
C0251 de 2002.
80
En el mismo sentido y especficamente sobre la situacin de derechos humanos en
Colombia, el Comit de derechos humanos de las Naciones Unidas ha manifestado
su preocupacin por el hecho de que los militares ejerzan las funciones de
investigacin, arresto, detencin e interrogatorio de civiles46.
f. La imparcialidad como una de las garantas judiciales contenidas en
en el derecho internacional de los derechos humanos.
Por otro lado la garanta de imparcialidad ha sido estudiada en varias
ocasiones47 por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la cual ha
sealado que cuando las fuerzas armadas inmersas en el combate contra los
grupos insurgentes, son las encargadas del juzgamiento de las personas vinculadas
a dichos grupos () se ve minada de manera considerable la imparcialidad que
debe tener el juzgador. Esto se erige, segn este Tribunal, como una violacin del
artculo 8 de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos y de las
garantas judiciales que ste consagra, pues el atributo de imparcialidad exige que
el proceso no sea afectado por personas que tengan algn inters o relacin
personal con el asunto. Slo as puede protegerse a los ciudadanos de injerencias
inadecuadas y opiniones anticipadas de parte de los funcionarios. Es obvio
46 Ver Distr. GENERAL CCPR/C/79/Add.76 5 de mayo de 1997 ESPAOL Original: INGLES

Observaciones finales del Comit de Derechos Humanos: Colombia. 05/05/97. CCPR/C/79/Add.76.
(Concluding Observations/Comments Convention Abbreviation: CCPR COMITE DE DERECHOS
HUMANOS EXAMEN DE LOS INFORMES PRESENTADOS POR LOS ESTADOS PARTES DE
CONFORMIDAD CON EL ARTICULO 40 DEL PACTO ) Documento citado por la sentencia C0251 de
2002.
81
entonces que los militares no gozan de la imparcialidad exigida por la Carta y los
pactos de derechos humanos cuando investigan penalmente a sus enemigos en un
conflicto armado.
47 Ver Caso Castillo Petruzzi, sentencia del 30 de mayo de 1999, prrafo 130. Similar criterio fue reiterado en
el caso Cantoral Benavides, sentencia del 18 de agosto se 2000, prrafo 114. Documento citado por la
sentencia C0251 de 2002.
82
TERCERA PARTE. LA RESERVA JUDICIAL PARA LA PRIVACIN DE LA
LIBERTAD Y SUS EXCEPCIONES
1 RESERVA JUDICIAL DE LA PRIVACIN DE LA LIBERTAD
Como regla de oro de la proteccin de la libertad individual en nuestro ordenamiento, se ha
radicado en el juez la excepcional tarea de privar de la libertad a las personas, por medio de
mandamiento escrito, de acuerdo con las formalidades legales y por motivo previamente
definido en la ley. El sealamiento de dichas condiciones a nivel constitucional y la
supresin de la anteriormente vigente detencin precautelativa de personas, son aspectos
que la Corte constitucional ha sealado como hitos de la nueva Constitucin. 48
Adems dice la corte - de la garanta fundamental de la reserva judicial, se eliminaron
de la Constitucin las excepciones a la imposicin de penas sin juicio previo y la
detencin y retencin por orden del Gobierno. De otra parte, el constituyente elev a
rango constitucional la garanta procesal penal del Habeas Corpus (CP art. 30) y
estableci la prohibicin de imponer las penas de destierro y de prisin perpetua (CP art.
34). Adicionalmente y como garanta ltima de la libertad, el artculo 29 de la Carta
impone la observancia del debido proceso (v.gr.: el derecho de defensa, la presuncin de
48 Sentencias T439 y T490 de 1992. MP. Eduardo Cifuentes Muoz.
83
inocencia, el principio de contradiccin), en toda clase de actuaciones administrativas y
judiciales, operndose una derogatoria tcita de los procedimientos contrarios a esta
exigencia constitucional.49
Entre las muchas consecuencias de tales disposiciones seala la corte que a la autoridad
administrativa le est vedado imponer motu proprio las penas correctivas que entraen,
directa o indirectamente, la privacin de la libertad, salvo mandamiento escrito de la
autoridad judicial competente. () En las democracias modernas solamente el juez ostenta
la facultad de limitar o restringir la libertad fsica de las personas, ya que es precisamente
la autoridad judicial la encargada de impartir justicia, previo el trmite de un
procedimiento con el lleno de las garantas procesales que la Constitucin ordena.50
Y recalca en pronunciamiento posterior51:
Valga recordar los argumentos que se expusieron en la Asamblea Nacional
Constituyente para modificar el citado artculo constitucional, el principio general
de que la libertad slo puede ser suspendida por mandamiento judicial emanado de
autoridad competente, le cierra las puertas a los abusos de funcionarios
subalternos, que muchas veces prevalidos de su fuero atentan contra la libertad del
ser humano. Tal consagracin tajante previene los riesgos de la extralimitacin de
funciones, y se acomoda perfectamente al principio de que solo los jueces, con las
49 Sentencia T490 de 1992

50 Ibdem
51 Sentencia C175 de 1993. MP. Carlos Gaviria Daz
84
formalidades que le son propias, pueden reducir a prisin o arresto, o detener a los
individuos52.
Con ponencia del magistrado Eduardo Cifuentes, profundiz la Corte en caracterizar ese
derecho a la libertad de valor supremo en la Constitucin:
El ncleo esencial de la libertad personal est constituido, de una parte, por la
posibilidad y el ejercicio positivo de todas las acciones dirigidas a desarrollar las
aptitudes y elecciones individuales que no pugnen con los derechos de los dems ni
entraen abuso de los propios y, de otra, por la proscripcin de todo acto de
coercin fsica o moral que interfiera o suprima la autonoma de la persona
sojuzgndola, sustituyndola, oprimindola o reducindola indebidamente. El
artculo 28 de la C.P., de un modo no taxativo, enumera conductas que atentan
contra el ncleo intangible de la libertad personal y que ilustran bien acerca de sus
confines constitucionales: Nadie puede ser molestado en su persona o familia, ni
reducido a prisin o arresto, ni detenido, ni su domicilio registrado, sino en virtud
de mandamiento escrito de autoridad judicial competente, con las formalidades
legales y por motivo previamente definido en la ley. Bajo la forma de derechos o
libertades especiales (conciencia, cultos, enseanza etc), la Constitucin protege
mbitos especficos de la libertad. La dignidad de la persona humana y el valor
supremo que la Constitucin le otorga, explican y justifican su carcter expansivo.
52 Gaceta Constitucional No. 82 de 1991. Citada Por sentencia C175 de 1993.
85
Sin embargo, en ausencia de otra norma constitucional, el artculo 28 de la C.P., a
manera de clusula general, representa la mxima tutela y reconocimiento a la
libertad y en ella se encuentra definido el amplio espacio de su proteccin.53
En la multicitada sentencia C024 de 1994, la Corte constitucional se detuvo a explicar los
requisitos contenidos en el artculo 28 de la Constitucin:
De conformidad con el artculo 28 constitucional, son tres los requisitos exigidos
a las autoridades para reducir a prisin o arresto a una persona o para registrar su
domicilio: a) La existencia de un mandamiento escrito de autoridad judicial
competente; b) El respeto a las formalidades legales; y c) La existencia de un
motivo previamente definido en la ley.
El respeto a las formalidades legales y la existencia de un motivo previamente
definido en la ley -requisitos b) y c)-, hacen referencia a que en la expedicin de
una orden de allanamiento o de privacin de la libertad como en su ejecucin se
observe el debido proceso, consagrado como principio en el artculo 29 superior.
La existencia de un motivo previamente definido en la ley hace alusin al principio
universal de legalidad, es decir que slo la ley puede definir las circunstancias en
que la naturaleza del hecho punible -delito o contravencin-, ameritan la privacin
de la libertad a una persona.
53 Sentencia C301 de 1993. MP. Eduardo Cifuentes Muoz
86
Y como mecanismo de proteccin inmediata y especfica de la libertad individual invoca la
Corte el artculo 30 superior:
La normatividad constitucional en esta materia es terminante. La nueva Carta, a
la vez que introdujo la exigencia expresa en cuanto a la naturaleza judicial del
rgano que ordene la privacin de la libertad, suprimi totalmente la posibilidad de
aprehensiones mediante determinacin del Ejecutivo por razones de orden pblico
(artculo 28 de la Carta Poltica anterior).
El mandato de autoridad judicial es elemento esencial dentro del conjunto de
requisitos exigidos para toda forma de detencin, prisin o arresto, a tal punto que
si en un caso concreto la privacin de la libertad proviniere de funcionario
perteneciente a otra rama u rgano del poder pblico, se configurara la
inconstitucionalidad del procedimiento y sera aplicable el artculo 30 de la Carta
(Habeas Corpus), como mecanismo apto para recuperar la libertad.54
Con respecto a la especialidad en cuanto a la orden judicial de privacin de la libertad, dijo
la Corte en el fallo nmero C010 de 1994:
El ordenamiento jurdico constitucional faculta a los agentes de la autoridad
pblica, para privar de la libertad a una persona e incluso a un particular, en los
54 Sentencia C212 de 1994. MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo
87
casos de flagrancias (art. 32 de la C.N.), los cuales, de manera inmediata, debern
ponerla a disposicin de un juez. Pero el carcter ordinario, por excelencia, de
autorizacin a una autoridad pblica para privar de la libertad a una persona, se
encuentra a cargo de la justicia penal, la cual por su especial naturaleza frente a la
definicin anticipada de las conductas delictivas, y por la especialidad del rito
procesal que le es propio, ha sido encargada de esa delicada funcin pblica.
No obstante lo anterior, no olvida sealar la Corte en el mismo fallo que nos ocupa, ciertos
casos que escapan a este principio de especialidad en la privacin de la libertad:
Sin embargo, de manera excepcional, el legislador ha encargado a otras
jurisdicciones, funciones que autorizan la privacin de la libertad como es el caso
de las previsiones legales del proceso de quiebra, donde para sus efectos penales,
se rompe el principio de la especialidad antes indicado, autorizando al juez civil
para decretar la detencin preventiva del quebrado (art. 2004 del Cdigo de
Comercio); o las autorizaciones para que la autoridad judicial prive mediante
arresto por trmino de 10 das, a cualquier persona que falte al respeto de los
funcionarios judiciales en ejercicio de sus labores; carcter excepcional que
proviene de que slo la transgresin del delito, es la que ocasiona la privacin de la
libertad, por cuanto no puede existir prisin ni arresto por deudas civiles (art. 28
C.N.).55
55 Sentencia C010 de 1994. MP Fabio Morn Daz
88
2 EXCEPCIONES A LA RESERVA JUDICIAL
2.1 LA FLAGRANCIA
La flagrancia constituye otra de las excepciones constitucionales al principio de reserva
judicial de la privacin de la libertad. Est consagrada en el artculo 32 de la Constitucin
que reza: El delincuente sorprendido en flagrancia podr ser aprehendido y llevado ante
el juez por cualquier persona. Si los agentes de la autoridad lo persiguieren y se refugiare
en su propio domicilio, podrn penetrar en l, para el acto de aprehensin; si se acogiere a
domicilio ajeno, deber preceder requerimiento al morador.
En trminos generales, el concepto de flagrancia se refiere a aquellas situaciones
en donde una persona es sorprendida y capturada en el momento de cometer un
hecho punible o cuando es sorprendida y capturada con objetos, instrumentos o
huellas, de los cuales aparezca fundadamente que momentos antes ha cometido un
hecho punible. Este moderno concepto de flagrancia funde entonces los fenmenos
de flagrancia en sentido estricto y cuasiflagrancia. As, a la captura en el momento
de cometer el delito se suma la posibilidad de que la persona sea sorprendida y
aprehendida con objetos, instrumentos o huellas que hagan aparecer fundadamente
89
no slo la autora sino la participacin (en cualquiera de sus formas) en la
comisin del punible.56
2.1.1 Requisitos de la flagrancia
En el mismo fallo de constitucionalidad 024 DE 1994 se exponen los requisitos de la
Flagrancia:
a. Actualidad. El requisito de la actualidad consiste en la presencia de las
personas en el momento de la realizacin del hecho o momentos despus,
percatndose de l57. Dice la corte constitucional: que efectivamente las
personas se encuentren en el sitio, que puedan precisar si vieron, oyeron o
se percataron de la situacin. As la captura extempornea, esto es, la que
se produce mucho tiempo despus de cometido el delito, est por completo
excluida del concepto de flagrancia por ms que la persona capturada
hubiese sido reconocida al momento de cometer el delito. Complementa la
Corte: lo que justifica la excepcin al principio constitucional de la
reserva judicial de la libertad en los casos de flagrancia es la inmediatez de
los hechos delictivos y la premura que debe tener la respuesta que hace
imposible la obtencin previa de la orden judicial. Otro fallo de la Corte
complementa el punto afirmando que se requiere de personas que por
90
hallarse presentes en el momento de la comisin del hecho o en los
momentos subsiguientes se hayan percatado de l58.
b. Identificacin o por lo menos individualizacin del autor del hecho: La
identificacin hace referencia a la aproximacin del grado de certeza que
fue esa persona y no otra quien ha realizado el hecho. () si no es posible
siquiera individualizar a la persona por sus caractersticas fsicas -debido a
que el hecho punible ocurri en un lugar concurrido-, el asunto no puede
ser considerado como cometido en flagrancia.
2.1.2 Lmites a la flagrancia
Como bien lo seala la Corte en el fallo bajo estudio, la consagracin de requisitos
jurisprudenciales a las situaciones de flagrancia no obsta para que siga existiendo una cierta
discrecionalidad en cabeza del funcionario de polica que realiza la captura. Por ende,
deben trazarse lmites para que esa discrecionalidad no se torne en arbitrariedad.
Con apoyo en dos fallos de constitucionalidad se exponen a continuacin elementos que
pueden ser considerados como lmites a la flagrancia en los casos en que la captura la
realiza un miembro de la polica.
57 Corte Suprema de Justicia -Sala de Casacin Penal-, Auto de diciembre 1 de 1987.
91
a. Razonabilidad: Lo discrecional, para ser legtimo, se halla o debe hallarse cubierto
de motivaciones suficientes, discutibles o no, pero considerables y evaluables en todo
caso.59
b. Proporcionalidad: el principio de proporcionalidad que debe existir entre los hechos
acreditados y la decisin que con base en ellos se adopta -captura de una persona-,
debe ser adecuada a los fines perseguidos por el Constituyente, es decir, que en lo
posible, no se presenten excesos en los medios empleados.60
c. Lmite temporal: a los casos de flagrancia se aplican las garantas establecidas por el
inciso segundo del artculo 28 superior, por lo cual la persona aprehendida en
situaciones de flagrancia deber ser puesta a disposicin de la autoridad judicial
competente lo ms rpidamente posible y en todo caso dentro de las 36 horas siguientes
para que sta adopte la decisin correspondiente dentro del trmino establecido por la
ley.61
2.2 LA DETENCIN PREVENTIVA ADMINISTRATIVA
58 Sentencia C198 de 1997. MP. Fabio Morn Daz

60 Ibdem
61 Ibdem
92
Si bien, como se ha sealado, la Corte constitucional otorga inmenso valor al hecho de
haberse eliminado la autorizacin contenida en el artculo 28 de la anterior Constitucin,
que autorizaba la detencin sin orden judicial sobre la base de sospechas, no implica con
ello dicho organismo la inexistencia de excepciones al principio de reserva judicial.
Interpretando el inciso segundo del artculo 28 de la Constitucin poltica62 la Corte
encontr que se consagraba una facultad para que, en determinadas circunstancias y con
ciertas formalidades, autoridades no judiciales aprehendan materialmente a una persona
sin contar con previa orden judicial. No de otra manera se entiende la obligacin
constitucional de que la persona detenida preventivamente sea puesta a disposicin del
juez, puesto que ello significa que la autoridad judicial no ordena la detencin con
anterioridad sino que verifica la legalidad de la aprehensin con posterioridad a la
ocurrencia de la misma63.
Dada la conocida intencin del Constituyente de poner fin a situaciones de privacin de la
libertad por parte de la autoridad administrativa, y no siendo adems absolutamente clara la
expresin constitucional al referirse a detencin preventiva, fundament la Corte su
interpretacin en la idea de que dicho artculo no poda referirse a la Flagrancia, dado que
ella se encuentra regulada por el artculo 32 de la Constitucin.
62 Constitucin poltica de Colombia. Artculo 28 inciso segundo: La persona detenida preventivamente

ser puesta a disposicin del juez competente dentro de las treinta y seis horas siguientes, para que ste
adopte la decisin correspondiente en el trmino que establezca la ley. En ningn caso podr haber
detencin, prisin ni arresto por deudas, ni penas y medidas de seguridad imprescriptibles.
93
As, se efectu un anlisis de los tratados internacionales que en materia de derechos
humanos obligan a Colombia, llegando a la conclusin de que, si bien ellos consagran el
control judicial de la privacin de la libertad, en cuanto a la oportunidad de dicho control no
lo restringen a que sea anterior, esto es, el control dice la corte- puede ser posterior a la
aprehensin, puesto que las normas internacionales no establecen que toda privacin de la
libertad deba ser efecto de una orden judicial, sino que consagran que la persona detenida
a causa de una infraccin penal deber ser llevada sin demora ante un juez, y que podr
recurrir ante un tribunal a fin de que ste decida a la brevedad posible sobre la legalidad
de su prisin y ordene su libertad si la prisin fuera ilegal (Pacto de derechos civiles y
polticos, artculos 9-3 y 9-4; Convencin Interamericana artculo 7-5 y 7-6).64
Como justificacin de esta excepcin a la reserva judicial se afirma en el mismo fallo:
Esta facultad existe en la gran mayora de las constituciones democrticas de las
postguerra puesto que se considera que es un instrumento necesario para que las
autoridades policiales cumplan con su papel precautelativo y su deber
constitucional de mantener el orden pblico ()
[E]stas retenciones administrativas estn autorizadas por los instrumentos
internacionales de derechos humanos, siempre y cuando exista un control judicial
de la legitimidad de la misma, el cual puede ser posterior a la aprehensin material
de la persona.
64 Ibdem
94
Era razonable que la Constitucin colombiana consagrara entonces la figura de la
detencin preventiva administrativa en el inciso segundo del artculo 28. Los
poderes globales de polica deben ser eficaces dentro de la normalidad, ya que la
insuficiencia de las atribuciones ordinarias de las autoridades de Polica
condenara al pas a permanecer en un estado de excepcin permanente.
La Carta deba entonces conferir a las autoridades facultades de polica ordinarias
suficientes para evitar permanentes declaratorias de conmocin interior.
Con similar criterio de conveniencia, la Corte al estudiar el decreto 900 de 199665
(expedido en estado de conmocin interior) se refiri a la aplicabilidad de la detencin
preventiva en las singulares circunstancias de orden pblico en nuestro pas:
Si un miembro de la fuerza pblica captura a un presunto delincuente, en
circunstancias tales que sea imposible requerir la autorizacin judicial previa,
deber ponerlo a disposicin de un fiscal tan pronto como sea posible y en todo
caso dentro de las veinticuatro horas siguientes....
Es claro que en zonas selvticas, o alejadas de las poblaciones, donde
generalmente se realiza la persecucin de los criminales, es imposible pretender
que un fiscal acompae permanentemente a todo soldado y a todo agente de polica.
Obsrvese que una vez hecha la captura por el agente de la fuerza pblica, la
detencin solamente podr decretarse por el fiscal, a disposicin del cual tendr
65 Sentencia C344 de 1996. MP. Jorge Arango Meja
95
que ser puesto el capturado dentro de las veinticuatro horas siguientes, a ms
tardar. (...)
La Corte aclara expresamente que la norma examinada se refiere a la captura,
pues la detencin propiamente dicha solamente puede ordenarse por el funcionario
competente, de conformidad con el inciso segundo del artculo 28 de la
Constitucin.
2.2.1 Caractersticas de la detencin preventiva administrativa (con base en la sentencia
C024 de 1994)
1. No implica una posibilidad de retencin arbitraria por autoridades policiales sino
que es una aprehensin material que tiene como nico objeto verificar ciertos
hechos que sean necesarios para que la polica pueda cumplir su funcin
constitucional.
2. No puede confundirse con la detencin preventiva o prisin provisional decretada
por el funcionario judicial, una vez que el detenido pasa a su disposicin.
3. Es una medida administrativa con estrictas limitaciones temporales que se
autoriza a tomar debido a la urgencia de los hechos y por fuera del proceso penal
en sentido estricto.
96
2.2.2 Los motivos fundados
La Corte constitucional afirma que la detencin preventiva gubernativa66 tiene que basarse
en razones objetivas, a las cuales otorga la denominacin de motivos fundados. Dichos
motivos cumpliran el papel de proteccin de los derechos de las personas afectada del
mismo modo que permitiran al superior de quien realiz la detencin y a las dems
autoridades judiciales y de vigilancia disponer de parmetros claros para su labor posterior
de control.
Para efectos de definir los motivos fundados la Corte consideraplicables a la realidad
nacional los criterios desarrollados sobre el tema tanto por la Corte Suprema de los
Estados Unidos como por la Comisin y la Corte Europea de los Derechos Humanos,
puesto que en este aspecto las regulaciones normativas de la Convencin Europea y la
Constitucin estadounidense son similares a la colombiana. De la reiterada
jurisprudencia de estos tribunales67 se desprende que los motivos fundados son hechos,
situaciones fcticas, que si bien no tienen la inmediatez de los casos de flagrancia sino una
relacin mediata con el momento de la aprehensin material, deben ser suficientemente
claros y urgentes para justificar la detencin. El motivo fundado que justifica una
66 Se utilizan sin distingo a lo largo de la jurisprudencia constitucional los calificativos de administrativa o

gubernativa al hacerse referencia a la detencin preventiva emergida de la interpretacin del artculo 28 de
la Constitucin, en la sentencia C024 de 1994. La calificacin obedece a la necesidad de diferenciar a la
precitada de la detencin preventiva judicial, medida de aseguramiento adoptada dentro del proceso penal
acorde con la regla constitucional en cuanto a provenir de funcionario judicial competente.
67 Para la Corte Suprema de los Estados Unidos ver, entre otros, los casos Brinegar vs Estados Unidos, 338,
US 160 (1949) y Mallory vs Estados Unidos 354 US 449 (1957). Para el sistema europeo, ver entre otros las
siguientes decisiones de la Comisin Europea: Neumeister contra Austria del 6 de julio de 1964; Stogmuller
contra Austria del 1 de octubre de 1964; El caso X contra RFA del 7 de diciembre de 1981. Igualmente de la
Corte Europea ver, entre otros, los fallos de Ciulla contra Italia del 22 de febrero de 1989; el fallo Irlanda
97
aprehensin material es entonces un conjunto articulado de hechos que permitan inferir de
manera objetiva que la persona que va a ser aprehendida es probablemente autora de una
infraccin o partcipe de ella. Por consiguiente, la mera sospecha o la simple conviccin
del agente policial no constituye motivo fundado.
En la anteriormente citada sentencia C344 de 1996 se pronunci la Corte sobre los motivos
fundados en el siguiente sentido:
La exigencia de que existan motivos fundados y objetivos que hagan necesaria
la captura, hace posible determinar la responsabilidad de los agentes de la fuerza
pblica que procedan sin que se den esos motivos. Hay que entender, como ya lo ha
definido la Corte, que el presunto delincuente deber ser puesto a rdenes del
fiscal, en el plazo sealado por la Constitucin, que es el mismo previsto en la
norma que se estudia.
Dice ms adelante la Corte analizando otra de las normas del cuerpo normativo bajo
estudio68:
Esos motivos debern ser verdaderos indicios, que a la luz de las normas penales
tengan esa calidad. De todas maneras, tngase en cuenta que ser el juez o el fiscal
contra el Reino Unido del 18 de enero de 1978; el fallo Guzzardi contra Italia del 6 de noviembre de 1980; el
fallo Fox, Campbell y Hartley contra el Reino Unido de 1990. Cita hecha por la sentencia C024 de 1994.
98
competente el que decida sobre la libertad del capturado, es decir, si lo detiene o lo
deja en libertad. La fuerza pblica est obligada a entregar a los capturados al juez
competente, dentro del plazo previsto en la Constitucin.
2.2.3 Parmetros constitucionales de la detencin preventiva gubernativa (con base en la
sentencia C024 de 1994)
1. MOTIVOS FUNDADOS: La detencin debe estar entonces basada en situaciones
objetivas que permitan concluir con cierta probabilidad y plausibilidad que la
persona est vinculada a actividades criminales.
2. NECESIDAD: la detencin preventiva debe ser necesaria, esto es, debe operar en
situaciones de apremio en las cules no pueda exigirse la orden judicial, porque si
la autoridad policial tuviera que esperar a ella para actuar, ya probablemente la
orden resultara ineficaz. Por eso, slo en aquellos casos en los cules se deba
proceder con urgencia para no perjudicar la investigacin judicial o cuando la
demora implique un peligro inminente, podr la autoridad policial proceder a una
detencin preventiva sin orden judicial. Estaramos frente a una detencin
arbitraria si no se dan estas situaciones de urgencia o de evidente peligro, y las
autoridades policiales deciden detener preventivamente, incluso con motivo
fundado, simplemente por eludir el control judicial previo o ahorrar tiempo o
trabajo. Esto significa que la retencin slo es constitucionalmente legtima si es la
68 Decreto 900 de 1996 expedido con facultades de conmocin interior.

99
nica alternativa para que la Polica pueda cumplir de manera adecuada sus
deberes constitucionales. (Resaltado nuestro)
3. FIN EXCLUSIVO DE VERIFICACIN: esta detencin preventiva tiene como
nico objeto verificar de manera breve los hechos relacionados con los motivos
fundados de la aprehensin o la identidad de la persona y, si es el caso, poner a
disposicin de las autoridades judiciales competentes a la persona aprehendida
para que se investigue su conducta. Es pues una aprehensin material con estrictos
fines de verificacin a fin de constatar si hay motivos para que las autoridades
judiciales adelanten la correspondiente investigacin.
4. LMITE TEMPORAL: esta facultad tiene estrictas limitaciones temporales. La
detencin preventiva tiene un lmite mximo que no puede en ningn caso ser
sobrepasado: antes de 36 horas la persona debe ser liberada o puesta a disposicin
de la autoridad judicial competente. Pero la Corte Constitucional resalta que ste
es un lmite mximo puesto que la polica slo podr retener a la persona por el
tiempo estrictamente necesario para verificar ciertos hechos. As, cuando se trate
nicamente de controlar la identidad de una persona, el plazo no debera superar
sino unas pocas horas, de acuerdo a la capacidad tcnica del sistema de
informacin. esta retencin no podr durar ms del tiempo estrictamente necesario
para la realizacin de aquellas averiguaciones que puedan justificar la retencin
y, si es el caso, poner inmediatamente a disposicin de las autoridades judiciales a
la persona aprehendida.
100
5. PROPORCIONALIDAD: la aprehensin no slo se debe dirigir a cumplir un fin
preciso -verificar ciertos hechos o identidades- adecuadamente comprendido dentro
de la rbita de las autoridades de polica sino que adems debe ser proporcionada.
Debe tener en cuenta la gravedad del hecho y no se puede traducir en una
limitacin desproporcionada de la libertad de la persona () es deber de las
autoridades policiales utilizar todos los medios tcnicos disponibles a fin de reducir
al mnimo esas aprehensiones materiales, no slo en el sentido de limitar su nmero
a lo estrictamente necesario sino tambin de reducir tanto como sea posible la
duracin de las mismas. Para ello debern, por ejemplo, establecer sistemas giles
de verificacin de identidad que permitan establecer antecedentes criminales en los
lugares mismos de la aprehensin.
6. HABEAS CORPUS: para estos casos se aplica plenamente el derecho de Habeas
Corpus como una garanta del control de la aprehensin, puesto que el artculo 30
seala que ste se podr invocar "en todo tiempo". Por consiguiente, todo
ciudadano que considere que ha sido objeto de una detencin gubernativa ilegal
tiene derecho a invocar el Habeas Corpus.
7. NO DISCRIMINACIN: no pueden traducirse en la prctica en una violacin
del principio de igualdad de los ciudadanos. Por eso ellas no pueden ser
discriminatorias y derivar en formas de hostilidad hacia ciertos grupos sociales
debido a la eventual existencia de prejuicios peligrosistas de las autoridades
policiales contra ciertas poblaciones marginales o grupos de ciudadanos.
101
8. INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO: la inviolabilidad de domicilio tiene
estricta reserva judicial, pues, salvo los casos de flagrancia, el allanamiento slo
puede ser ordenado por autoridad judicial. Por consiguiente, no podrn aducir las
autoridades policiales la prctica de una detencin preventiva para efectuar de
manera abusiva registros domiciliarios sin orden judicial. La nica hiptesis en que
la prctica de una detencin preventiva autoriza constitucionalmente un
allanamiento sin orden judicial es cuando la persona se resiste a la aprehensin y
se refugia en un domicilio, puesto que el caso se asimila entonces a una flagrancia
y la urgencia de la situacin impide la obtencin previa de la autorizacin judicial.
Pero, reitera la Corte, se requiere que exista la urgencia.
9. TRATO AL DETENIDO: la persona objeto de una detencin preventiva no slo
debe ser "tratada humanamente y con el respeto debido a la dignidad inherente al
ser humano" (Art 10-1 Pacto Internacional de derechos civiles y polticos, CP Art
5) sino que adems se le deber informar de las razones de la detencin y de sus
derechos constitucionales y legales, como el derecho a ser asistido por un abogado
(CP Art 29) o el derecho a no declarar contra s mismo o contra su cnyuge,
compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad,
segundo de afinidad o primero civil (CP Art 33).
2.2.4 Detencin preventiva gubernativa y detencin preventiva por mandato judicial
102
A efecto de prevenir la confusin de la detencin preventiva gubernativa de la que opera
por mandato judicial, ha dicho la Corte:
[L]a detencin preventiva es una de las medidas de aseguramiento de ndole
personal, regulada en el Cdigo de Procedimiento Penal y por cuya virtud se
restringe el derecho a la libertad de la persona acusada, en aras de la persecucin
y prevencin del delito confiadas a la autoridad ya que garantiza el juzgamiento y
penalizacin de las conductas tipificadas en la ley, entre otras cosas para asegurar
la comparecencia del acusado al proceso69 y, adems, para impedirle al
imputado la fuga, la continuacin de su actividad delictual o las labores que
emprenda para ocultar, destruir, deformar o desvirtuar elementos probatorios
importantes para la instruccin70.
Es indispensable distinguir esta modalidad de detencin preventiva, denominada
tambin prisin provisional -decretada en contra de una persona, por un
funcionario judicial y dentro de un proceso, siempre que obren indicios de
responsabilidad por la comisin de un hecho punible- de la detencin preventiva
administrativa plasmada en el inciso segundo del artculo 28 superior y que es una
medida merced a la cual, con estrictas limitaciones temporales y sin que medie
orden judicial, se autoriza la aprehensin de una persona debido a la urgencia de
los hechos y por fuera del proceso penal en sentido estricto, tal como acontece en
los casos de flagrancia y cuasiflagrancia71.
69 Sentencia C301 de 1993. MP. Dr. Eduardo Cifuentes Muoz. Fallo citado por la sentencia C327 de 1997.
70 Sentencia C395 de 1994. MP. Dr. Carlos Gaviria Daz. Fallo citado por la sentencia C327 de 1997.
71 Sentencia C327 de 1997. MP. Fabio Morn Daz.
103
COLABORACIN CON LA JUSTICIA. MORADOR RENUENTE
Esta situacin se fundamenta en el deber de colaboracin con la justicia que tienen todas las
personas. Sobre esa base, teniendo en cuenta lo dispuesto por la Constitucin en su artculo
32 con respecto a la captura en flagrancia de quien se refugia en domicilio ajeno, llega la
Corte a la conclusin de que la conducta del morador renuente puede ser tenida igualmente
como flagrancia o como detencin preventiva gubernativa, siendo procedente la privacin
de su libertad sin orden judicial.
En lo que se refiere a la captura y conduccin ante la autoridad del morador
renuente al registro del domicilio donde se haya refugiado el delincuente, es posible
afirmar que esta accin constituye tambin un estado de flagrancia y permite
realizar el procedimiento de la captura. Igualmente, esta situacin se puede
considerar comprendida dentro de los casos de detencin preventiva previstos por
el inciso segundo del artculo 2872.
72 Sentencia C024 de 1994
104
COLABORACIN CON LA JUSTICIA. DECLARACIONES DE TESTIGOS
Esta excepcin a la reserva judicial consagrada para casos de privacin de la libertad,
encuentra su sustento en la obligacin de declarar que tienen todas las personas cuando han
sido testigos de la comisin de hecho punible. Fue estudiada por la Corte constitucional en
la precitada sentencia C024 de 1994 en donde se dijo:
La obligacin de declarar debe surgir de la conciencia del ciudadano de cumplir
voluntariamente con el deber de colaborar en el esclarecimiento de una
investigacin. Es una responsabilidad que incluso constitucionalmente se
encuentra protegida (CP art. 250-4). Ahora si el testigo no desea colaborar con la
administracin de justicia, contrariando as la Carta, la polica podr aprehenderlo
y conducirlo inmediatamente al funcionario responsable de la investigacin
preliminar, el cual deber recibirle el testimonio en el acto o convocarlo a futura
declaracin. ()
la conduccin incluso forzosa de los testigos no es inconstitucional sino que es el
desarrollo normativo de un deber superior. Lo que se pretende es que se proceda a
una investigacin rpida a fin de evitar que las pruebas se pierdan y redunde esto
en la investigacin -como fin inmediato-, para lograr la bsqueda de la verdad -fin
mediato-.
105
Cosa distinta es la negativa a una orden de comparendo para rendir testimonio. En
este caso, si el funcionario judicial -y slo el funcionario judicial- estima necesario
la presencia del testigo, puede expedir una orden de captura.73
2.5 PRIVACIN DE LA LIBERTAD DEL MENOR DE CONFORMIDAD CON EL
ARTCULO 184 DEL CODIGO DEL MENOR (DECRETO 2737 DE 1989)
En sentencia C019 de 199374 la Corte constitucional hizo claridad con respecto a que la
privacin de la libertad que por ministerio de artculo 184 del decreto 2737 de 1989 puede
tener lugar sobre el menor, no se refiere al supuesto de detencin preventiva gubernativa
del mismo, sino al acto fsico por el cual se restringe el derecho de locomocin del menor
mientras se resuelve lo pertinente para su mejor proteccin.
La finalidad del estudio de la norma por parte de la Corte en esta oportunidad, es la de
examinar la exequiblidad del precepto por el que se difiere la entrega del menor a la
autoridad judicial al primer da hbil siguiente, habida cuenta que pueden existir
circunstancias en que dicho lapso rebase el lmite de las 36 horas ordenadas por la
Constitucin poltica.
La corte lleva a cabo en primer lugar un paralelo entre la figura de la detencin preventiva y
la aprehensin del menor sealando que:
73 Ibdem
106
tales figuras son anlogas en sus efectos. En ambos casos, -el del menor
aprehendido o el del ciudadano detenido preventivamente- el sujeto tiene derecho a
que en un trmino perentorio se le resuelva su situacin por la autoridad
competente (En un caso en "el primer da hbil siguiente" y en el otro en el
"trmino de 36 horas"). Igualmente, en ambos casos, se trata, claramente, de una
restriccin, por lo menos temporal, del derecho a la libertad. Vistas as las cosas -
esto es, que se trata de figuras jurdicas distintas, pero con efectos materiales y
jurdicos similares- surge una paradojica contradiccin: el ciudadano
presuntamente involucrado en la comisin de un hecho punible tiene el derecho de
que se tome la decisin correspondiente por autoridad competente en un trmino
perentorio de 36 horas contados a partir del momento de su detencin preventiva.
Por contraste, el menor a quien se le aprehende por haber presuntamente cometido
una infraccin penal puede eventualmente permanecer hasta 80 horas -segn
acertadas cuentas del Procurador- sin que se le resuelva su situacin.
As, siendo la finalidad de la norma del cdigo del menor, la proteccin, asistencia y tutela
de ese menor, resulta contradictorio que la norma disminuya, as sea eventualmente (pues
en la mayora de los casos el primer da hbil siguiente es antes de 36 horas), su garanta
constitucional. Mxime si se tiene en cuenta que con base en el artculo 44 de la
Constitucin nacional los derechos de los menores tienen prevalencia sobre los derechos de
los dems.
74 MP. Ciro Angarita Barn
107
Teniendo en cuenta que la norma puede llegar a ser inexequible slo eventualmente, la
Corte termina por establecer que no obstante su enunciado general es exequible. A partir de
all formula pautas de interpretacin y aplicacin para aquellos casos en que la norma
pueda devenir violatoria de las garantas constitucionales del menor:
El artculo 184 del Cdigo del Menor deber interpretarse en el sentido de que los
menores sean puestos a disposicin del juez o autoridad competente el primer da
hbil siguiente a la fecha de su aprehensin, siempre y cuando ese trmino no
exceda las 36 horas contempladas en el artculo 28 de la Constitucin Nacional. Si
lo excediere, el menor deber ser puesto a disposicin de la autoridad permanente
competente ms cercana, para que este tome las medidas temporales que sean
pertinentes, mientras su situacin pueda ser conocida por un juez especializado de
menores. El derecho que tienen los menores a un juez especializado, no puede
aplicarse en detrimento del derecho que tienen a la libertad y a que se les resuelva
su situacin en los perentorios trminos constitucionales75.
Como notal final, se complementa agregando lo dicho por la Corte aos despus en
referencia al carcter que el comisario de familia tiene como autoridad policiva:
[L]los comisarios de familia desempean funciones de carcter policivo dirigidas
a la proteccin del menor en situacin irregular y a la resolucin de conflictos
familiares. ()
75 Ibdem
108
[P]uede afirmarse que el elenco de funciones que, en virtud del artculo 299 del
Decreto-Ley 2737 de 1989, corresponde cumplir a los comisarios de familia tiende
a la preservacin de la tranquilidad pblica y propende la convivencia social, toda
vez que estn dirigidas a la sancin y prevencin de aquellos actos que atenten
contra la integridad de los menores de edad y del ncleo familiar. Por lo tanto, se
concluye que los comisarios de familia cumplen funciones administrativas de
carcter policivo. ()
Esta Corporacin considera que las tareas desempeadas por los inspectores de
polica y por los comisarios de familia pertenecen a un mismo gnero, como quiera
que ambas categoras de servidores llevan a cabo funciones de carcter policivo.
Mientras que los inspectores de polica desempean funciones policivas que
podran calificarse como "generales", los comisarios de familia llevan a cabo
tareas policivas circunscritas al mbito de la proteccin del menor y la familia.76
2.6 RETENCIN ADMINISTRATIVA DE CARCTER PREVENTIVO
El artculos 186 del cdigo nacional de polica consagra las medidas correctivas aplicables
en caso de que una persona incurra en una contravencin nacional de polica. Entre tales
sanciones se incluye la denominada retencin transitoria, definida en el artculo 192
como la medida consistente en mantener al infractor en una estacin o subestacin de
76 Sentencia C406 de 1997. MP. Eduardo Cifuentes Muoz
109
polica hasta por 24 horas"77. Como se ve, se consagra en esta norma una excepcin a la
reserva judicial de la privacin de la libertad, por cuanto la autoridad competente para la
imposicin de medidas correctivas -para el caso la retencin transitoria- por incursin en
contravencin nacional de polica, carece del carcter judicial exigido por la norma
constitucional. En efecto el artculo 219 asigna dicha competencia a los comandantes de
estacin y de subestacin de polica.
La Corte constitucional, en sentencia C199 de 199878 estudi los diversos supuestos en que
la medida correctiva bajo estudio puede ser aplicada, de conformidad con el artculo 207
del mismo cuerpo normativo:
1. Al que irrespete, amenace o provoque a los funcionarios uniformados de la polica
en el desempeo de sus tareas
2. Al que deambule en estado de embriaguez y no consienta en ser acompaado a su
domicilio.
3. Al que por estado grave de excitacin pueda cometer inminente infraccin a la ley
penal.
En general con respecto a las medidas correctivas dijo la Corte en la oportunidad ya
mencionada:
77 Cdigo nacional de polica. Decreto 1355 de 1970. Libro tercero De las contravenciones nacionales de
polica .
78 MP. Hernando Herrera Vergara
110
Las medidas preventivas no tienen por finalidad reprimir, o en otros trminos, no
tienen el alcance de una sancin, que slo puede ser el resultado de un juicio
previo, a travs del cual se compruebe la responsabilidad del inculpado. Adems, y
en relacin con lo anterior, porque no toda afectacin de un derecho es sinnimo
de sancin, y porque de acuerdo con el mismo ordenamiento constitucional, es
posible decretar la prevencin, a fin de garantizar un derecho actual o futuro.
A continuacin la Corte fundamenta la existencia de este tipo de instrumentos en razones
que se pueden sintetizar de la siguiente manera:
a. La prevalencia del inters general: la Constitucin establece como principio
fundamental la prevalencia del inters general, y reconoce como fin esencial del
Estado, la proteccin a "la vida, honra, bienes, creencias y dems derechos y
libertades" de los asociados (arts. 1o y 2 CP.) y en consecuencia, asigna como
deber primordial de las autoridades de polica "el mantenimiento de las
condiciones necesarias para el ejercicio de los derechos y libertades pblicas, y
para asegurar que los habitantes de Colombia convivan en paz" (art. 218 CN).
b. El respeto de los derechos de los dems: en el ejercicio y goce de sus derechos,
la persona no puede atentar contra intereses de terceros, pues no slo los derechos
no son absolutos en la medida en que prevalece el inters general, sino que en
especial, debe respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios, y debe
obrar conforme al principio de solidaridad social, y debe igualmente, respetar y

111
apoyar a las autoridades democrticas legtimamente constitudas y propender al
logro y mantenimiento de la paz (art. 95, inciso 1 CP).
c. El carcter no absoluto de los derechos: Los derechos no son absolutos y, por
tanto, es dable imponerles lmites (claro est derivados de la Constitucin y la ley,
y sin que con ello se anulen o desnaturalicen).
d. La proteccin de las personas en circunstancias de debilidad: El Estado debe
adoptar medidas de proteccin en favor de individuos que por su condicin
econmica, fsica o mental se encuentren en circunstancias de debilidad
manifiesta.
Sobre los lmites generales a que se sujeta el funcionario de polica que aplica la medida
afirma la Corte:
la adopcin de este tipo de medidas debe ser, entonces, excepcional, y slo
cuando existen motivos "fundados, objetivos y ciertos", que comprometan
gravemente valores constitucionales superiores; pues es evidente, que bajo el
ropaje de la funcin preventiva, no es dable prohibir actividades que no afectan
derechos de terceros y que constituyen para la persona opciones legtimas.
Tras estos parmetros generales, la Corte entr al anlisis particular de las circunstancias
que dan lugar a la aplicacin de la retencin transitoria, como se expone a continuacin.

112
2.6.1 Retencin transitoria por estado de embriaguez o por grave excitacin
La retencin transitoria aplicada a quien "deambule en estado de embriaguez y
no consienta en ser acompaado a su domicilio" (numeral 2) y "al que por estado
de grave excitacin pueda cometer inminente infraccin a la ley penal (numeral 3
artculo 207 del Decreto 1355 de 1970) () tiene una finalidad legtima, pues
pretende salvaguardar valores constitucionales como la vida o la integridad
personal. Es evidente, que una persona en un estado momentneo de debilidad,
puede llegar a afectar intereses de terceros que ella misma estima valiosos cuando
se encuentra en pleno uso de sus facultades; porque es un hecho ineludible, que el
consumo de alcohol, y los estados de intensas emociones, en un elevado nmero de
personas, ocasionan el relajamiento de lazos inhibitorios y la consiguiente
exteriorizacin de actitudes violentas.79
Pero adems, esta medida tambin protege al sujeto sobre el cual recae, porque en
un estado transitorio de incompetencia para tomar decisiones libres, puede l
mismo atentar contra su vida o su salud, o provocar a otros para que lo hagan.
No obstante reiterar que la imposicin de la medida debe basarse en motivos fundados,
objetivos y ciertos sobre los cuales no se profundiza-, acepta la corte el amplio margen de
apreciacin de que goza el funcionario:
113
La Corte entiende, que tratndose de una medida correctiva como la examinada
que en cierto modo restringe el ejercicio de la libertad personal reconocida como
un valor esencial en el ordenamiento, es indispensable que en su aplicacin las
autoridades de polica acten dentro de un marco razonable y prudente sin que
puedan ocasionar lesiones de cualquier orden en contra de la integridad fsica de
quien se encuentra en los estados previstos en las normas sub examine.80
2.6.2 Retencin transitoria por irrespeto a la autoridad
Diferente posicin sostuvo la corte dentro de la misma sentencia C199 de 1998 frente al
supuesto de retencin transitoria por irrespeto, amenaza o provocacin a los funcionarios
uniformados de la polica en el desempeo de sus tareas. Fundamentndose en el carcter
preventivo que justifica este tipo de medida privativa de la libertad, concluye la Corte que
la causal de irrespeto a la autoridad tiene carcter sancionatorio y no preventivo,
circunstancia para la cual la orden judicial es presupuesto. Agrega que [l]o anterior, no
obsta para que el servidor pblico uniformado de la polica, sujeto de la agresin pueda
79
Sentencia C221 de 1994. MP. Carlos Gaviria Daz.
80 Sentencia C199 de 1998. En salvamento de voto critica el magistrado Hernndez Galindo el asignado
carcter preventivo de la medida. Lo lgico sera que la persona retenida quedara en libertad de manera
inmediata una vez se estableciera que el estado de embriaguez o de grave excitacin ha pasado. Pero en
realidad acontece que la medida autorizada tiene en la misma norma la denominacin de "correctiva", lo que
a mi juicio no corresponde a nada distinto de una verdadera sancin. Por su parte en salvamento conjunto
los magistrados Isaza, Gaviria y Martnez exhiben tres argumentos en contra de la decisin maryoritaria: 1. La
reserva judicial para la privacin de la libertad 2. La imposibilidad de imponer la privacin de libertad por el
solo hecho de considerar peligroso potencialmente al embriagado o alterado emocional 3. la falta de
proporcionalidad frente a otras sanciones impuestas, como el caso de la amonestacin privada por reir en va
114
acudir ante la autoridad competente para que se investigue la conducta del infractor, por
el irrespeto, amenaza o provocacin de que ha sido vctima.81
2.6.3 Arresto por conducir vehculo en estado de embriaguez o bajo los efectos de
sustancias alucingenas o estupefacientes. Cambio jurisprudencial.
Fue demandado ante la Corte constitucional el artculo 158 A del decreto 1809 de 1990,
que reformaba el artculo 181 del decreto-ley 1344 de 1970 -Cdigo nacional de trnsito
vigente hasta la promulgacin de la ley 762 de 2002-. Dicha disposicin consagraba en su
numeral noveno la posibilidad de imposicin de medida de arresto por 24 horas a quien
condujera un vehculo automotor en estado de embriaguez o bajo los efectos de sustancias
alucingenas o estupefacientes, adems de la suspensin de la licencia de conduccin y la
inmovilizacin del vehculo. En un claro giro jurisprudencial con respecto a la
argumentacin expuesta en el fallo anteriormente estudiado, nmero C199 de 1998, la
Corte, mediante fallo C189 de 1999 con ponencia del magistrado Carlos Gaviria Daz,
consider inexequible la medida de arresto consagrada por la norma.
pblica o la presentacin peridica al comando por reincidencia en ria o pelea, casos en que s se entiende
que se han infringido daos reales a otros prescribindose, no obstante, sanciones no privativas de la libertad.
81 Ibdem. Con respecto al punto bajo estudio, dice el magistrado Morn Daz en salvamento de voto: el
artculo cuestionado no establece una sancin en su numeral 1, pues se trata de una medida correctiva que
obedece a una finalidad y un presupuesto diferente al de una restriccin de la libertad personal, como quiera
que se refiere a un mecanismo que busca la educacin, y la prevencin frente a comportamientos de
ciudadanos con relacin a los uniformados que se encuentran en ejercicio de sus funciones (...) son medidas
que adoptan, excepcionalmente, dichos funcionarios, con el objeto de garantizar el cumplimiento de sus
deberes esenciales.
115
[N]o existen razones suficientes, que permitan establecer con certeza que las
personas embriagadas atenten, por ese solo hecho, contra la convivencia
ciudadana, o contra los derechos de los dems, es decir que necesariamente
incurran en conductas delictivas que las hagan merecedoras de una sancin o de
una medida como la que contienen los artculos demandados. Bajo los principios de
dignidad y de libertad que inspiran la Constitucin, no es posible presuponer que el
embriagado es potencialmente peligroso y que deba privrsele de la libertad por
esa sola circunstancia; slo en el evento de que la conducta delictiva se realice, y
previa orden judicial, se puede detener a la persona en las circunstancias descritas;
de lo contrario se desconocen no slo los derechos a la libertad y al debido
proceso, sino a la presuncin de inocencia.
Tngase en cuenta que la inmovilizacin del vehculo a la que deben proceder las
autoridades administrativas en estos casos, segn el mismo numeral 9 del artculo
181 demandado, es suficiente para garantizar que la persona ebria no continuar
conduciendo y, por tanto, los dems -y ella misma-, no tendrn que enfrentar un
riesgo mayor al que les impone el trnsito en condiciones normales.
Se expone tambin como argumento en este fallo, la desproporcin de la medida bajo
estudio frente a otras consagradas en el cdigo nacional de polica, de similar entidad pero
con consecuencias menos lesivas para la libertad personal:
Desde este punto de vista, es claro que la privacin de la libertad contemplada en
los artculos 181 y 227 del Cdigo Nacional de Trnsito Terrestre, resulta
116
desproporcionada si se la compara con la amonestacin en privado, mxima
sancin que las autoridades de polica pueden imponer "al que en va pblica ria
o amenace a otros" (art. 201 C.N.P.), o con la de presentacin peridica ante el
Comando, que las mismas autoridades pueden imponer "al que reincida en ria o
pelea" (art. 206 C.N.P.); en los ltimos dos casos, algn dao se ocasion a otro y
no por ello se pierde la libertad a rdenes de un funcionario administrativo; en
cambio en los casos contemplados en las normas demandadas, se priva de la
libertad a quien no ha causado dao alguno y, posiblemente, no lo ocasionar.82
Poniendo de presente el giro jurisprudencial al que se ha hecho alusin, dijeron los
magistrados Beltrn, Morn y Naranjo, al salvar su voto de manera conjunta en el fallo que
nos ocupa:
[L]a privacin por el trmino de veinticuatro (24) horas de la libertad a quien se
encuentre conduciendo un vehculo en estado de embriaguez o bajo los efectos de
sustancias alucingenas o estupefacientes, es de carcter preventivo, no represivo,
con la expresa finalidad de proteger la vida, la integridad personal, la salud y los
bienes no slo del conductor, sino, tambin, de los transentes y de los dems
conductores de vehculos, sin que pueda pensarse que la proteccin de los terceros
resulta contraria a la Carta Poltica. () [H]a de sealarse como paradjico que,
conforme a la motivacin y a la decisin contenidas en la Sentencia C-199 de 1998,
resulte constitucionalmente legtimo retener en el comando de la polica a quien se
82 Sentencia C189 de 1999. MP. Carlos Gaviria Daz.

117
encuentre deambulando por las calles en estado de embriaguez o a quien por un
grave estado de excitacin en que se encuentre pueda cometer inminente infraccin
a la ley penal, al paso que, segn la Sentencia C-189 de 1999 a la que se refiere
este salvamento de voto, cuando alguien se encuentre embriagado o bajo el efecto
de estupefacientes, pero no va caminando por las calles sino aferrado al timn de
un vehculo, se le diga por la Corte que sta ultima conducta si se ajusta a la
Constitucin.83
3 OTRAS REGLAS JURISPRUDENCIALES REFERIDAS A LA PRIVACIN
DE LA LIBERTAD
a. Deber de informacin de las razones de detencin al detenido84. La necesidad de
invocar los motivos de la captura se fundamenta en la circunstancia de que por
implicar sta una restriccin al derecho fundamental a la libertad, la autoridad judicial
tiene que proceder por razones objetivas, serias y fundadas, sopesadas conforme a las
pruebas recaudadas dentro del proceso, con el fin de que el afectado con la medida
pueda tener conocimiento cierto de las causas que determinaron su restriccin a la
libertad y pueda planear y ejercer su derecho de defensa. () Se salvaguarda el
derecho de defensa, pues el imputado tiene la posibilidad de conocer desde el momento
en que es aprehendido ciertas circunstancias relevantes de la actuacin procesal que lo
83 Ibdem. Salvamento de voto

118
vinculan con un ilcito y en las cuales se funda la autoridad para inferir su autora o
participacin en el ilcito.85
b. Informacin al detenido de sus derechos constitucionales y legales como el derecho
a ser asistido por un abogado, el derecho a indicar la persona a quien se le deba
comunicar su aprehensin, el de rendir versin libre y espontnea86 sobre los hechos
que produjeron la captura y el derecho a no declarar contra s mismo o contra su
cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de
consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil. Sobre este punto la Corte en
sentencia C093 de 1993 consider ajustada a la carta constitucional la posibilidad
incluida en el artculo cuarto del decreto extraordinario 2271 de 1991 consistente en que
un testigo firme el acta en la que aparece que, en las diligencias adelantadas por la
Polica Judicial, al capturado se le ha informado de los derechos que le asisten. Se
trata simplemente de dejar aquella constancia cuando el aprehendido rehse
suscribirla, con el fin de garantizar el cumplimiento de unas obligaciones
constitucionales y legales de los funcionarios de Polica Judicial87.
85 Sentencia C067 de 1996. MP. Antonio Barrera Carbonell.

86 Cabe resaltar en este punto no obstante, que en la ley 600 de 2000, cdigo de procedimiento penal vigente,
la versin libre de la persona capturada es vista como una facultad del fiscal (artculo 324) y ya no
expresamente como un derecho del capturado. En efecto, el artculo 349 de dicho estatuto, que consagra los
derechos del capturado reproduciendo el artculo 377 del anterior cdigo de procedimiento penal, excluye en
su transcripcin el numeral 4 de la disposicin derogada, que consagraba justamente el derecho del capturado
a ser odo en versin espontnea. A pesar de eso, el artculo 325 del cdigo vigente, consagra en su inciso
segundo el derecho que le asiste a cualquier persona que sepa que en su contra se lleva a cabo una
investigacin previa, de solicitar y obtener de inmediato que se le escuche en versin libre.
87 Sentencia C093 de 1993. MP. Alejandro Martnez Caballero, Fabio Morn Daz. El decreto 2271 de 1991
fue expedido en uso de facultades constitucionales, y por medio suyo se convirti en legislacin permanente
la llamada justicia regional, creada con anterioridad a la Constitucin de 1991 en uso de facultades de
estado de sitio mediante decretos 1631 de 1987, 181 de 1988 y 2790 de 1990 entre otros. A este ltimo en su
119
c. Identificacin y verificacin de identidad del capturado. Esta regla surge de lo
afirmado por la Corte constitucional al estudiar el decreto 1901 de 1995 expedido en
estado de conmocin interior, en una de cuyas normas se consagra la posibilidad de que
sean expedidas rdenes de captura a personas cuyo nombre se desconoce, pero en las
cuales se incluyan los datos que permitan la identificacin o individualizacin del
imputado. Las autoridades encargadas de materializar la aprehensin deben, de un
lado, proceder con suma cautela al hacer la captura, so pena de incurrir en la
responsabilidad correspondiente, en el sentido que deben ponderar no solamente la
informacin suministrada por la autoridad judicial (v.gr. circunstancias como: ciertos
rasgos fsicos relevantes, el lugar donde habita o reside permanente o temporalmente o
se rene con sus amigos o relacionados o los sitios frecuentados, la prctica o
realizacin de ciertas conductas o hbitos, la utilizacin de prendas de vestir o
atuendos) sino cualesquiera otra que objetiva y razonablemente permita establecer la
identidad del capturado, y de otro, verificar de manera inmediata la identidad de ste,
mediante la utilizacin de los medios tcnicos idneos y expeditos de los cuales pueda
disponerse rpida y oportunamente. Por consiguiente, no siendo posible la
identificacin inmediata de la persona aprendida debe ser puesta en libertad, porque la
aplicacin de la medida no puede comportar una facultad discrecional para hacer
capturas de personas en forma indiscriminada, con violacin del derecho a la libertad,
artculo 26 perteneci originalmente la norma bajo estudio, adoptada, pues, como legislacin permanente por
el artculo cuarto.
120
pues ella slo tiene legitimidad en cuanto la retencin slo dure por el tiempo
estrictamente necesario para establecer la identidad de dicha persona.88
d. Posibilidad de captura conforme a orden judicial comunicada verbalmente. Al
estudiar el proyecto de ley estatutaria de los estados de excepcin (promulgada con
el nmero 137), la Corte constitucional analiz la posibilidad de que en el estado de
conmocin interior se permita a las autoridades de polica judicial realizar capturas
sin la posesin material de la orden judicial escrita, la cual ha sido comunicada
verbalmente. Se debe recalcar que el examen de constitucionalidad se realiza sobre
la base de que sta es una medida de conmocin interior, por lo que la decisin no
implica de suyo que la medida podra ser aplicable en situaciones de normalidad
constitucional. Por regla general es requisito indispensable para la aprehensin
de personas la orden escrita de autoridad judicial competente, salvo los casos de
flagrancia y el contenido en el inciso 2o. del artculo 28 de la Carta. () En este
precepto se exige que la autorizacin judicial sea previamente escrita, lo que
encaja dentro del artculo 28 constitucional; lo que se permite es hacer la
notificacin o comunicacin de la misma, en forma verbal, actuacin que en
criterio de esta Corporacin no atenta contra ningn derecho fundamental. () La
exigencia del mandamiento "escrito" de autoridad judicial competente en ningn
121
momento la norma lo ha abolido y, por el contrario, es requisito sine qua non para
llevar a efecto la aprehensin de personas89.
e. Puesta a disposicin de la autoridad competente de la persona aprehendida. En
el fallo por medio del cual la Corte constitucional declar inconstitucional la ley 684
de 2001 ley de seguridad y defensa90, se efectu un anlisis amplio con respecto
a la garanta de que goza todo capturado de ser puesto materialmente a disposicin
de la autoridad judicial competente. El esquema asumido por la Corte es el de
establecer la entrega material del capturado como regla general de actuacin,
pasando a exponer los circunstancias excepcionales en que dicha entrega podra
retardarse. Sobre el fundamento de esa regla general expone la Corte los siguientes
argumentos:
- La consagracin en el derecho internacional de los derechos humanos: El artculo
93 de la Carta dispone que los derechos constitucionales se interpretarn de
conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados
por Colombia. De acuerdo con tales tratados, la colocacin de la persona a
disposicin de la autoridad judicial, ha de ser fsica. As, el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos,91 ratificado mediante Ley 74 de 1968, y el Pacto de
San Jos, disponen que es obligacin de los Estados llevar sin demora a la persona
89 Sentencia C179 de 1994. MP. Carlos Gaviria Daz

90 Sentencia C0251 de 2002. MP. Clara Ins Vargas Hernndez, Eduardo Montealegre Lynett
122
aprehendida o detenida ante una autoridad judicial. En el Pacto Internacional la
norma (art. 9)92 se refiere a las personas detenidas por infracciones penales, lo
cual ha de interpretarse en armona con el Pacto de San Jos que claramente se
refiere a cualquier forma de detencin (art. 7)93.
- La proteccin integral de la persona como propsito de la entrega material: La
entrega del capturado a una autoridad judicial cumple varios propsitos, que no se
limitan al ejercicio de funciones judiciales. La regulacin de la materia en el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos se encuentra en la norma dedicada a
la libertad y seguridad personal, y en el caso del Pacto de San Jos, el mandato
inicia con un exigencia de proteccin y respeto a la libertad y seguridad
personales. De ello se desprende que la regulacin sobre la captura tiene un
propsito ms all de asegurar que la restriccin a la libertad se realice de
acuerdo a la ley y ante funcionarios competentes. Tambin tiene un propsito
protector de la integridad de la persona. () El Estado, por intermedio del juez,
tiene la obligacin de garantizar la integridad fsica del capturado, as como
realizar un proceso mnimo de individualizacin, a fin de adoptar las medidas
legales pertinentes. En suma, la orden de entregar la persona a una autoridad
judicial no tiene como objetivo exclusivo establecer aspectos de competencia en
91 A.G. res. 2200A (XXI), 21 U.N. GAOR Supp. (No. 16) p. 52, ONU Doc. A/6316 (1966), 999 U.N.T.S.
171, entrada en vigor 23 de marzo de 1976. Citado por sentencia C0251 de 2002
92 El numeral 3 del artculo 9 manda: 3. Toda persona detenida o presa a causa de una infraccin penal
ser llevada sin demora ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones
judiciales Citado por sentencia C0251 de 2002
93 El numeral 5 del artculo 7 dispone que: 5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin
demora, ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales. Citado por
sentencia C0251 de 2002
123
materia de privacin de la libertad, sino que opera como una garanta para la
proteccin integral de la persona.
- El deber de proteccin no se suple con la existencia del Habeas corpus. No resulta
pertinente considerar la existencia del recurso de Habeas Corpus para enfrentar
las privaciones ilegtimas de la libertad, pues su existencia no autoriza al Estado
eliminar o flexibilizar los controles sobre la aprehensin. Por el contrario, el
recurso al Habeas Corpus ha de ser excepcional y no debe constituir un medio
ordinario de defensa. El cumplimiento de los deberes de proteccin en cabeza del
Estado no pueden supeditarse a la solicitud de la vctima de las violaciones; el
Estado tiene la obligacin permanente de no incurrir en conductas que no respeten
los derechos de las personas privadas de la libertad. (Resaltado nuestro)
Con respecto las circunstancias que permiten retardar la entrega material del capturado,
dice la Corte en la antedicha sentencia C0251 de 2002:
En relacin con la entrega fsica, la Constitucin dispone que ella se har dentro
del trmino de 36 horas () Empero, la obligacin en cuestin se halla
directamente vinculada a una serie de obligaciones prestacionales del Estado. ()
La obligacin Estatal de garantizar la seguridad personal, la vida e integridad
124
fsica de la persona retenida es permanente. No se trata de algo que atae
exclusivamente al juez, sino que se predica de sus captores94.
Con base en lo anterior, slo circunstancias excepcionales, justamente referidas a la
proteccin del capturado, poseen entidad suficiente para retardar la entrega material del
capturado al funcionario judicial, obligatoria segn se ha explicado ya:
- Amenaza a la vida, integridad y seguridad personal del capturado. Estaran
obligadas las autoridades que capturan a una persona a llevarlo ante un juez si las
condiciones de captura aconsejan posponer la entrega para efectos de garantizar la
debida proteccin a su vida, integridad y seguridad personal? La Corte estima que
no. Sobre este punto, resulta relevante lo dispuesto en el artculo 5 del Protocolo II
adicional a los Convenios de Ginebra de 194995, que claramente impone un deber
de proteccin a los cautivos, que desplaza temporalmente la obligacin de entrega
personal ante una autoridad judicial () La Corte entiende que se trata de
situaciones excepcionales, debidamente probadas, pues nicamente de esta manera
se armonizan los derechos constitucionales en conflicto. La regla, pues, permanece
y ha de intentarse, por todos los medios, su cumplimiento. Slo si no existe otro
medio, es decir, si resulta absolutamente necesario posponer la entrega, esta
dilacin se justifica.
94 MP. Clara Ins Vargas Hernndez, Eduardo Montealegre Lynett
125
- Inexistencia de autoridades judiciales a distancia menor de las 36 horas consagradas
como lmite por la Constitucin. Puede ocurrir, por razones de la extensin del
territorio y su desigual poblamiento, o por desplazamiento de las autoridades
judiciales, que estas se encuentren a una distancia temporal mayor a las treinta y
seis horas fijadas por la Constitucin. Frente a esta situacin, debe sealarse la
obligacin del Estado de procurar la existencia de autoridades judiciales dentro de
un radio temporal de treinta y seis horas. Si no existen, puede calificarse de ilegal
la captura? En este caso la Corte observa que la efectividad del derecho
fundamental depende, por entero, de la realizacin de actividades prestacionales
por parte del Estado. Frente a las formas de poblamiento del territorio colombiano
o a los desplazamientos a los cuales se han visto sometidos los funcionarios
judiciales, no puede exigirse al Estado que en este preciso momento histrico se
asegure que, conforme a un mapa de tiempos, exista una autoridad judicial a una
distancia no mayor de 36 horas desde cualquier punto del pas. Empero, la
legalidad de la captura, en estos eventos, depende de que las autoridades captoras
realicen todas las diligencias y actos que efectivamente se dirijan a garantizar que
en el trmino ms breve posible la persona sea entregada a una autoridad judicial.
As mismo, debe recalcarse en la obligacin del Estado de disear los mecanismos
para asegurar, dentro de lo posible, que alguna autoridad judicial pueda ser
alcanzada en el trmino fijado por la Constitucin. Esto tambin puede lograrse
con el desplazamiento de la autoridad judicial al lugar, antes de que se cumplan las
36 horas, en aquellos casos excepcionales en que sea materialmente imposible
desplazar al capturado hasta la sede de dicha autoridad judicial.
95 Ratificado mediante Ley 171 de 1994.

126
f. Preservacin del derecho de defensa del capturado. La Corte constitucional ha
dicho que los funcionarios de polica judicial no pueden recibir de la persona capturada
su versin libre sobre los hechos, sin que en el momento se encuentre presente abogado
defensor. Agrega que en todo caso, deber advertrsele al imputado que se encuentra
amparado por lo dispuesto en el artculo 33 de la C.N. que establece que nadie puede
ser obligado a declarar contra s mismo o contra su cnyuge, compaero permanente o
parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero
civil. () A dicha conclusin se arriba con base en las advertencias que se hacen sobre
las garantas constitucionales de la presuncin de inocencia, de la no
autoincriminacin forzada, del principio de la legalidad de las actuaciones de los
funcionarios judiciales y de polica judicial, entre otras, las que prevalecen de manera
incuestionable en estas actuaciones.96 (Las subrayas son nuestras)
96 Sentencia C150 de 1993. MP. Fabio Morn Daz. En esta sentencia la Corte declar inexequibles
parcialmente los artculos 161 y 322 del decreto 2700 de 1991, anterior cdigo de procedimiento penal, por
considerar que all se incluan restricciones no autorizadas por la Constitucin al derecho de defensa tcnica
en todas las etapas del proceso: Si la razn es practicar en forma inmediata las diligencias preliminares
cuando se produzca captura en flagrancia, debe garantizarse al imputado el mnimo de garantas a pesar de
la especial situacin.
127
CUARTA PARTE. LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO
1 CONCEPTO CONSTITUCIONAL
La sentencia C024 de 199497 al definir la inviolabilidad del domicilio, precisa la extensin
de dicho concepto en su sentido constitucional:
[P]or inviolabilidad de domicilio se entiende en general el respeto a la casa de
habitacin de las personas, lo cual muestra que el concepto de domicilio a nivel
constitucional no corresponde a su acepcin en el derecho civil. En efecto, la
definicin constitucional de domicilio excede la nocin civilista y comprende,
adems de los lugares de habitacin, todos aquellos espacios cerrados, en donde
las personas desarrollan de manera ms inmediata su intimidad y su personalidad
mediante el libre ejercicio de su libertad. La defensa de la inviolabilidad del
domicilio protege as ms que a un espacio fsico en s mismo al individuo en su
seguridad, libertad e intimidad.
97 MP. Alejandro Martnez Caballero
128
Dice la Corte en fecha posterior98 que el concepto constitucional de domicilio comprende,
adems de los lugares de habitacin, trabajo, estudio, todos aquellos espacios o recintos
aislados en los que la persona normal y legtimamente pretenda desarrollar su propia vida
privada, separada de los terceros y sin su presencia.
Y contina esta misma sentencia transcribiendo los planteamientos expuestos en fallo
anterior99, en los cuales se resaltaba la estrecha relacin de la garanta de inviolabilidad del
domicilio con el derecho a la intimidad y se expona de paso la fundamentacin
constitucional de la garanta en cuestin:
El artculo 28 de la CP reconoce el derecho a la "libertad de domicilio e
inviolabilidad del domicilio", como una de las ms genuinas y preciadas
manifestaciones especficas de la libertad personal. El normal desenvolvimiento de
la persona y la necesidad de intimidad y privacidad, llevan al individuo y a la
familia a establecer una serie de relaciones ms o menos duraderas con ciertos
ambientes y lugares fsicos que, en su conjunto, por constituir privilegiadas
proyecciones espaciales de su personalidad y sede de sus afectos, sentimientos,
esfuerzos y actividades, traducen una esfera propia de autonoma personal que
debe estar a cubierto de cualquier tipo de intrusin, molestia, interferencia o
invasin externa. El objeto del derecho a la inviolabilidad del domicilio es el de
98 Sentencia C-041 de 1994. MP. Eduardo Cifuentes Muoz.

99 Sentencia T511 de 1993. MP. Eduardo Cifuentes Muoz.
129
proteger los mbitos en los que se desarrolla la intimidad o privacidad de la
persona.
La interdiccin al ingreso coactivo de terceros y de la autoridad pblica y al
registro del domicilio fuera de las taxativas excepciones que contempla la norma
constitucional, es el principal medio que garantiza la privacidad, inters y
necesidad del individuo que dentro del espacio que l elija debe asegurarse y
rodearse de inmunidad frente a todo tipo de intromisiones y agresiones externas,
pues no se trata simplemente de resguardar un sitio o ubicacin fsica sino de
preservar la condicin de posibilidad de su misma intimidad, lo que no es posible
sin reservar un espacio aislado de las influencias y actos provenientes del entorno
social y de la autoridad y que slo est sujeto al control de la persona que hace del
mismo un reflejo personalsimo de su propio ser. (Resaltado nuestro).
1.1 ELEMENTOS DE LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO
En la sentencia T061 de 1996, en la que actu como magistrado ponente Eduardo Cifuentes
Muoz, seala la Corte los dos elementos que integran la inviolabilidad de domicilio, el
ius excluendi y el ius permitendi, de la siguiente manera:
El derecho a la inviolabilidad del domicilio, consagrado en el artculo 28 de la
C.P., protege a su titular de las agresiones, invasiones e intromisiones externas,

130
procedentes de otras personas o de las autoridades pblicas, para lo cual se
establece que, salvo que medie su consentimiento, orden de autoridad judicial o
delito flagrante, se prohibe todo gnero de penetraciones en el propio domicilio,
mbito ste llamado a asegurar su privacidad y en el que se proyecta libremente su
personalidad. Con las limitaciones sealadas, el titular activo de este derecho
puede oponerse a toda entrada o registro a su domicilio, que se pretenda realizar
sin su consentimiento (ius excluendi o prohibendi), el cual es correlativo al derecho
que l mismo tiene de franquear su acceso a terceros (ius permitendi).
1.2 INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO DE LAS PERSONAS JURIDICAS
Llevando ms lejos su interpretacin de la inviolabilidad de domicilio, hasta ahora expuesta
como barrera de proteccin frente a las invasiones a la intimidad, estableci la Corte
Constitucional un criterio anlogo que da sustento a la garanta de la inviolabilidad del
domicilio a favor de las personas jurdicas. La intimidad, en efecto slo predicable respecto
de personas de carne y hueso, se vera aqu remplazada por la reserva que cubre los
diferentes aspectos que componen el objeto para el cual la persona jurdica fue creada.
La Corte Constitucional ha admitido que ciertos derechos fundamentales, de
acuerdo con su naturaleza, pueden predicarse de las personas jurdicas, siempre
que se den las circunstancias y los supuestos que hacen imperiosa su aplicacin. No
se encuentra motivo alguno que ria contra la posibilidad de que las personas
jurdicas puedan ser titulares activos del derecho a la inviolabilidad del domicilio.
131
Aunque en este caso la inviolabilidad del domicilio no servira de instrumento
valioso para garantizar la intimidad personal o familiar, s tendra ese carcter
respecto de los asuntos, materias, procedimientos y dems actividades que revisten
carcter reservado, que no por desarrollarse asociativamente adquieren una
especie de publicidad forzada. 100
En efecto, en sentencia emitida el 17 de junio de 1992 por la sala cuarta de revisin de
tutela, conformada por los magistrados Alejandro Martnez Caballero (ponente), Fabio
Morn Daz y Simn Rodrguez Rodrguez, la Corte Constitucional haba expuesto por vez
primera los argumentos segn los cuales se considera a las personas jurdicas titulares de
derechos fundamentales. Dijo en aquel entonces la Corte que tal titularidad es predicable
tanto de manera indirecta como de manera directa, bien sea cuando la esencialidad de la
proteccin gira alrededor de la tutela de los derechos constitucionales fundamentales de
las personas naturales asociadas (indirecta); o por que lo son [titulares de derechos
fundamentales] por s mismas, siempre, claro est, que esos derechos por su naturaleza
sean ejercitables por ellas mismas.101
100Sentencia T-061 de 1996 MP. Eduardo Cifuentes Muoz.

101 Sentencia T411 de 1992. La propia Corte cita algunos ejemplos en que son atribuibles por ambas vas
derechos fundamentales a las personas jurdicas: en principio, es necesario tutelar los derechos
constitucionales fundamentales de las personas jurdicas, no per se, sino que en tanto que vehculo para
garantizar los derechos constitucionales fundamentales de las personas naturales, en caso concreto, a
criterio razonable del Juez de Tutela. Otros derechos constitucionales fundamentales, sin embargo, las
personas jurdicas los poseen directamente: es el caso de la inviolabilidad de la correspondencia y dems
132
Regresando a la sentencia T061 de 1996, agrega la Corte algunas precisiones respecto de la
manera como la inviolabilidad del domicilio de las personas jurdicas es predicable,
concluyendo que tal proteccin es menos amplia:
Cuandoquiera resulte procedente extender a una persona jurdica privada la
proteccin derivada de algn derecho fundamental, su alcance y consecuencias no
son necesariamente iguales a las que siempre cabe predicar respecto de las
personas naturales. Por tratarse de una aplicacin extensiva de los principios
fundamentales, stos slo se aplican a las personas jurdicas en lo pertinente y en
la medida en que se torne necesario y legtimo por concurrir las exigencias a las
que objetivamente responden aquellos. En este sentido, es evidente que a diferencia
del domicilio personal, sobre el corporativo gravitan con ms intensidad y
legitimidad intereses sociales y de terceros, lo que repercute en una ms reducida
esfera de proteccin y en una mayor gama de restricciones y limitaciones que ha de
soportar.102
1.3 EXTENSION FSICA DE LA INVIOLABILIDAD DE DOMICILIO
1.3.1 La casa tomada en arriendo, la habitacin de un inquilinato o el cuarto de un hotel
se encuentran comprendidos dentro del mbito de inviolabilidad
formas de comunicacin privada (artculo 15 de la Constitucin), la libertad de asociacin sindical (artculo

38); el debido proceso (artculo 29), entre otros.
133
El derecho a la intimidad de toda persona y de toda familia, protegido por la
Constitucin, que las autoridades deben respetar y hacer respetar segn el precepto
mencionado, comprende el mbito reservado e inalienable al que aqullas se
acogen, con total independencia de la propiedad o administracin del inmueble que
las cobija, o del tiempo durante el cual permanezcan dentro de l, por lo cual no es
menos susceptible de amparo constitucional la casa tomada en arriendo, la
habitacin de un inquilinato o el cuarto de un hotel, que la casa cuyo derecho de
dominio puede demostrar quien la habita, o en la cual ha vivido por muchos aos.
()
Ninguna persona ni autoridad puede, entonces, sin permiso del husped, ingresar ni
penetrar en la intimidad de las mismas, invadirlas, registrarlas, requisarlas, espiar,
fotografiar, filmar ni grabar lo que en su interior acontece, a menos que medie
orden escrita de autoridad judicial competente, en los casos y con las formalidades
que establezca la ley y por los motivos previamente contemplados en ella (arts. 15 y
28 C.P.).103
1.3.2 Los lugares cerrados de trabajo estn cobijados por la garanta, aunque no de
manera absoluta
102 Sentencia T061 de 1996. Vase el punto 1.3.4 del presente captulo en donde se expone con mayor
extensin el criterio de escrutinio aplicado por la Corte Constitucional frente la disposiciones de orden legal
que pretendan imponer limitaciones a la garanta de inviolabilidad del domicilio.
103 Sentencia C282 de 1997. MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo.
134
Al analizar la constitucionalidad de una serie de disposiciones demandadas que forman
parte de la ley 383 de 1997, expedidas para contrarrestar la evasin tributaria y el
contrabando, la Corte moder los alcances de la inviolabilidad de domicilio con respecto a
los lugares que no constituyen lugar de habitacin de las personas naturales. As, se aborda
el tema acentuando el carcter indirecto104 de la atribucin del derecho a la inviolabilidad
del domicilio de las personas jurdicas, pues se considera dicha inviolabilidad como un
presupuesto de la intimidad de las personas naturales que desarrollan labores en el espacio
de trabajo, y ya no como una garanta de la que la persona jurdica gozara per se:
[E]s cierto que esta Corte ha concluido que para ciertos efectos, algunos espacios
cerrados distintos a los lugares de residencia, y en donde las personas realizan
labores en parte privadas, son asimilables al domicilio, y gozan entonces de una
proteccin constitucional semejante a aquella prevista para la casa de habitacin.
Sin embargo, esto no significa que todas las garantas que la Carta confiere al
domicilio en sentido estricto, esto es, al lugar de residencia de una persona natural,
se extienden automticamente a estos otros lugares cerrados, como los sitios de
trabajo o los centros de estudio. Para entender lo anterior, es necesario tener en
cuenta que, como ya se dijo, la inviolabilidad del domicilio es una garanta que
busca proteger los lugares en donde una persona desarrolla su intimidad o
privacidad. Esto significa que la inviolabilidad del domicilio no protege tanto un
espacio fsico en s mismo considerado sino al individuo en su seguridad, libertad e
intimidad. () [L]os lugares de trabajo cerrados, gozan de una cierta
104 Vase punto 1.2 de este captulo, sobre los derechos fundamentales de las personas jurdicas.
135
inviolabilidad domiciliaria a fin de proteger determinados mbitos de privacidad y
reserva, esto no significa que esos espacios reciben exactamente la misma
proteccin constitucional que el lugar de habitacin de las personas naturales, por
la sencilla razn de que el grado de intimidad de los hogares es mucho ms intenso
que el de la esfera laboral, en donde no slo las relaciones son ms pblicas sino
que las actividades tienen mayores repercusiones sociales.105
A partir de lo anteriormente sealado, establece entonces la Corte dos categoras del
concepto de domicilio, bien sea que las actividades realizadas en un espacio especfico
interesen de manera exclusiva a una persona o grupo de personas -domicilio en sentido
estricto-, o que las actividades tengan repercusiones sociales, como ocurre, segn entiende
la Corte, con las relaciones laborales y empresariales. La categorizacin es de tal entidad,
que aquel domicilio en que se realizan actividades que repercuten socialmente -domicilio
ampliado-, no se encontrara cobijado, en ciertos eventos, por la reserva judicial.
[C]onstitucionalmente es necesario distinguir entre el domicilio en sentido estricto
y lo que podra denominarse el domicilio ampliado. El primero corresponde al
lugar de habitacin de las personas naturales, y goza de todas las garantas
previstas por el artculo 28 superior, y en especial de la estricta reserva judicial. En
cambio, el segundo hace referencia al domicilio corporativo de las personas
jurdicas y a los otros espacios cerrados, distintos al lugar de habitacin, en donde
105 Sentencia C505 de 1999. MP. Alejandro Martnez Caballero.
136
existe un mbito de intimidad a ser protegido pero que es menor que el propio de
las relaciones hogareas. Por ende, en el caso del domicilio ampliado, la reserva
judicial no opera automticamente en todos los casos, pues en ciertos eventos
puede resultar admisible que, existiendo intereses constitucionales importantes, la
ley autorice el registro por parte de autoridades administrativas. En efecto,
extender la necesidad de orden judicial a todos estos espacios cerrados conduce a
resultados irrazonables, ya que tal exigencia dificulta enormemente el cumplimiento
de los cometidos de las autoridades pblicas, sin que exista un mbito de intimidad
suficientemente poderoso que deba ser protegido por una estricta reserva judicial.
As por ejemplo, sera necesaria una orden judicial para que una autoridad
sanitaria inspeccione la cocina de un restaurante, que puede estar ocasionando
problemas de salubridad.106 (Resaltado nuestro).
Se extraa en todo caso un tratamiento ms amplio por parte de la Corte con respecto a los
intereses constitucionales importantes, no obstante parecer, en principio, que es sobre
estos que se sustenta la excepcin a la estricta reserva judicial consagrada por nuestra carta
poltica. Cuando parece que va a entrar a definirlos a los intereses-, la Corte dirige su
sustentacin a otros elementos, como se ve a continuacin:
[L]os registros administrativos previstos por la disposicin acusada no slo
persiguen una finalidad constitucional muy importante, como es asegurar el
cumplimiento de las obligaciones tributarias, sino que adems recaen sobre objetos
106 Ibdem.
137
y lugares que constitucionalmente no son espacios privilegiados de desarrollo de la
intimidad. De un lado, se trata de inspeccionar los libros de contabilidad y dems
documentos relevantes en el proceso fiscal, los cuales, como ya se indic, no gozan
de la reserva judicial propia de la correspondencia estrictamente privada, puesto
que, conforme al artculo 15 de la Carta, su exhibicin puede ser ordenada por las
autoridades para efectos fiscales. De otro lado, el registro no cubre los lugares de
habitacin de las personas naturales, puesto que la disposicin acusada
expresamente los excluye; la DIAN slo puede ordenar la inspeccin de oficinas,
establecimientos comerciales, industriales o de servicios y dems locales del
contribuyente o responsable, o de terceros depositarios de sus documentos
contables o sus archivos. 107
Con base en lo anterior, al restringirse el objeto material sobre el que puede recaer esta
forma de ingreso de terceros al domicilio de las personas excluyendo los lugares de
habitacin-, esto es, que se pretenda exclusivamente la obtencin de documentos relevantes
en el proceso fiscal, encuentra la Corte que no se infringe el artculo 28 de la Constitucin
no obstante la inexistencia de la orden escrita de autoridad judicial competente. En efecto:
[L]a Corte considera que las intromisiones al lugar de trabajo y a los
establecimientos del comerciante deben obedecer a razones que se encuentren
claramente vinculadas a las funciones legales de la DIAN para combatir el
107 Ibdem.
138
incumplimiento de las obligaciones tributarias. De ah pues que la motivacin del
acto administrativo que autoriza la diligencia debe justificar suficientemente las
razones que conducen a tomar la decisin del registro y debe precisar igualmente
su mbito material, el cual debe estar directamente vinculado al objeto de la
investigacin tributaria.108
No bastara sin embargo que el objeto material especfico del allanamiento caiga en la
rbita de las funciones de la DIAN, en particular de la investigacin tributaria, y que
adems se produzca en un lugar que no constituye lugar de habitacin. El allanamiento
debe ser adems indispensable:
Debe entonces entenderse que el registro para efectos tributarios es una facultad
que desarrolla la administracin en ejercicio de una investigacin fiscal. Por lo
tanto, es razonable que la autoridad que adelanta el procedimiento administrativo,
que es quien conoce la especial situacin del contribuyente, analice con
detenimiento si el allanamiento es indispensable, por lo cual la orden
administrativa se justificara en defensa del inters general que se concreta en el
registro como mecanismo gil y eficiente para adelantar la investigacin
tributaria. 109
108 Ibdem.
139
2 EL INGRESO AL DOMICILIO DE LAS PERSONAS
El artculo 28 de la Constitucin Poltica en su inciso 1 dice:
Toda persona es libre. Nadie puede ser molestado en su persona o familia, ni
reducido a prisin o arresto, ni detenido, ni su domicilio registrado sino en virtud
de mandamiento escrito de autoridad judicial competente, con las formalidades
legales y por motivo previamente definido en la ley.
Adems de sealarse en este artculo los tres requisitos necesarios para la penetracin del
domicilio, resulta pertinente resaltar que la norma utiliza el verbo registrar.
En dos de sus acepciones comunes, el verbo registrar denota mirar, examinar algo con
cuidado y diligencia o examinar algo o a alguien, minuciosamente, para encontrar algo
que puede estar oculto.110 As, aplicado al domicilio, el registro denotara el examen
minucioso del mismo como de los objetos que en l se encuentran.
El concepto de allanamiento es por su parte ms amplio, por cuanto representa toda forma
de ingreso de terceros al domicilio de una persona. No obstante resulta acertado afirmar que
la prohibicin contenida en el primer inciso del artculo 28 superior se refiere al simple
ingreso al domicilio, sin mayor calificacin; al slo cruce del umbral que separa la pblico
109 Ibdem.
140
de lo privado sin importar que se cumpla con el fin de examinar o no algo o a alguien
minuciosamente.
Cabe sin embargo, hacer desde ya la advertencia de que en determinados contextos el
registro podra hacer referencia de manera ms restrictiva al ingreso al domicilio con la
finalidad de recopilar objetos que se encuentran en su interior. Ello con fundamento en el
valor probatorio que tales objetos puedan tener a ojos del funcionario judicial que ordena su
recoleccin. De igual modo puede ocurrir que el ingreso al domicilio resulte, segn el
criterio del funcionario judicial, necesario, ya no para la bsqueda de objetos especficos,
sino para la observacin del domicilio en si mismo, como cuando por ejemplo se pretende
conocer la escena del crimen. Para estos casos el funcionario recurre al decreto del medio
probatorio denominado inspeccin judicial.
Recapitulando, el allanamiento, esto es, la entrada de la autoridad pblica en el domicilio de
las personas, puede producirse entonces con distintos fines, como la bsqueda de objetos o
sustancias con valor probatorio, la observacin del domicilio mismo o incluso del estado de
determinadas personas, y, como se ver, tambin para la captura del delincuente en
flagrancia, ya sea que ste cometa un hecho ilcito en pblico y huyan buscando refugio, o
que el hecho ilcito lo cometa en el interior de un domicilio.
110 Real academia espaola, Diccionario de la lengua espaola. Vigsima segunda edicin 2001.
141
3 REQUISITOS CONSTITUCIONALES PARA LA PRACTICA DE
ALLANAMIENTOS
La tutela constitucional del domicilio es semejante a la que se discierne a la
libertad personal. En efecto, todo registro o penetracin en el domicilio no puede
llevarse a cabo sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial
competente, con las formalidades legales y por motivo previamente definido en la
ley (CP art. 28). 111
3.1 EXISTENCIA DE UN MANDAMIENTO ESCRITO DE AUTORIDAD
JUDICIAL COMPETENTE.
La exigencia del mandamiento escrito de autoridad judicial representa para la
persona la garanta de que una instancia imparcial y alejada de la administracin,
examinar en los trminos de la ley y del caso concreto la procedencia de ordenar
la entrada coactiva a su domicilio. De lo contrario, el derecho a la inviolabilidad
del domicilio quedara a merced de la administracin y desaparecera como tal. No
cabe duda de que franqueada esta va cada agencia administrativa encontrara, en
su respectivo campo, razones de inters general para subordinar el inters
particular de la privacidad que subyace a este derecho fundamental.112
111 Sentencia T511 de 1993.
142
Unicamente las autoridades JUDICIALES tienen competencia para privar de la
libertad a una persona o registrar su domicilio. () [P]ara el allanamiento y
registro de domicilio en materia punitiva, la orden debe provenir en forma
exclusiva de una autoridad judicial y la intervencin del funcionario de polica es
de cooperacin para su ejecucin.113 (Resaltado en negrilla nuestro).
[U]na orden de esta naturaleza proviene, segn el nuevo ordenamiento
constitucional, exclusivamente de las autoridades judiciales y cabe aclarar que, en
el mbito penal, esas autoridades son la Sala de Casacin Penal de la Corte
Suprema de Justicia, las Salas Penales de los Tribunales Superiores, los jueces de
la Repblica en lo penal, la Fiscala General de la Nacin y el Senado cuando
ejerce las funciones de juzgamiento.114
3.2 EL RESPETO DE LAS FORMALIDADES LEGALES.
El respeto a las formalidades legales y la existencia de un motivo previamente
definido en la ley -requisitos b) y c)-, hacen referencia a que en la expedicin de
una orden de allanamiento o de privacin de la libertad como en su ejecucin se
112 Ibdem.
113 Sentencia C024 de 1994. MP. Alejandro Martnez Caballero.
143
observe el debido proceso, consagrado como principio en el artculo 29
superior.115
3.3 MOTIVO PREVIAMENTE DEFINIDO EN LA LEY
El mandamiento judicial, () slo puede librarse para alcanzar objetivos
especficos y precisos que correspondan al supuesto legal. "Los motivos" y "los
casos" en los que se admite su expedicin, no pueden ser vas generales a travs de
las cuales se acceda indiscriminadamente a la vida privada de una persona. No
tendra sentido esta garanta constitucional, si el legislador, en lugar de fijar con
claridad y exactitud las taxativas hiptesis de registro domiciliario, regulara la
materia con laxitud. Igualmente, perdera eficacia el derecho fundamental a la
inviolabilidad de domicilio, si el juez emitiera una orden de registro cuya finalidad
no se encontrara escrupulosamente delimitada y su motivo debidamente
individualizado y declarado.
La regulacin legal de los casos y los motivos que pueden justificar un
mandamiento judicial de registro domiciliario, al igual que el procedimiento y las
formalidades que deben observarse, responde al diseo central de la garanta que
asegura la vigencia de este derecho. En primer trmino, la persona no queda sujeta
a la reduccin de su derecho como consecuencia de la actividad reguladora o
115 Ibdem.
144
coordinadora de la administracin, ni siquiera de la encargada de la funcin
policiva. En segundo trmino, la generalidad de la ley previene un tratamiento
inequitativo y desigual entre las distintas esferas de autonoma y libertad de los
sujetos. En tercer lugar, el procedimiento de adopcin de la ley - que por referirse a
un derecho fundamental y a su proteccin tiene el carcter de ley estatutaria (CP
art. 152-a) -, reviste de legitimidad democrtica sus limitaciones y desarrollos.116
La existencia de un motivo previamente definido en la ley hace alusin al
principio universal de legalidad, es decir que slo la ley puede definir las
circunstancias en que la naturaleza del hecho punible -delito o contravencin-,
ameritan la privacin de la libertad a una persona. Igualmente que slo la ley
podr establecer los casos en los cules puede un juez ordenar un registro
domiciliario.117
4 EXCEPCIONES A LA RESERVA JUDICIAL EN MATERIA DE REGISTRO
DOMICILIARIO
Excepcionalmente, se excusa el mandamiento escrito de autoridad judicial. La
Constitucin permite a los agentes de la autoridad, para el acto de la aprehensin,
ingresar en el domicilio del delincuente sorprendido en flagrancia que all se ha
145
refugiado; si se acogiere a domicilio ajeno, deber preceder requerimiento al
morador (CP art. 32). 118
4.1 DELINCUENTE SORPRENDIDO EN FLAGRANCIA QUE SE REFUGIA EN
SU DOMICILIO O EN DOMICILIO AJENO.
El artculo 32 de la Constitucin colombiana regula el fenmeno de la flagrancia,
establecindola como excepcin a la reserva judicial exigida por el artculo 28 inciso
primero del mismo ordenamiento, esto es, cuando de privar de la libertad a una persona se
trata. Hasta este punto, se afirma que la aprehensin y la consecuente conduccin ante el
juez, pueden ser llevadas a cabo por cualquier persona. Acto seguido, el texto
constitucional restringe la hiptesis de la aprehensin a la circunstancia de que los agentes
de la autoridad y ya no cualquier persona- persigan al delincuente sorprendido en
flagrancia que emprende la huda y busca refugio. Es en esta hiptesis restringida que la
norma fundamental da cabida al hecho de que, para efectos de la aprehensin, se ingrese al
domicilio del perseguido o de un tercero sin contar con orden judicial. En cuanto hace a la
penetracin en domicilio del un tercero, dice la Constitucin que deber preceder el
requerimiento del morador.

146
Ha dicho la Corte que la justificacin de esta excepcin a la regla general de la reserva
judicial radica en la inmediatez del acto y la necesidad de actuar en forma rpida y
oportuna.119
En pronunciamiento posterior, adems de referirse nuevamente a la necesidad de celeridad
de la que el propio constituyente ha sido consciente, agrega la Corte la hiptesis de que la
conducta delictiva sea llevada a cabo en el domicilio y no en lugar pblico y a la vista de
cualquiera. En tal caso, se hace referencia a la posibilidad, consagrada legalmente120, de
que las autoridades de polica judicial ingresen al domicilio con la finalidad de impedir que
se siga ejecutando el hecho punible:
La flagrancia corresponde a una situacin actual que torna imperiosa la
actuacin inmediata de las autoridades, cuya respuesta pronta y urgente impide la
obtencin previa de la orden judicial para allanar y la concurrencia del fiscal a
quien, en las circunstancias anotadas, no podra exigrsele que est presente, ya
que de tenerse su presencia por obligatoria el aviso que debera cursrsele
impedira actuar con la celeridad e inmediatez que las situaciones de flagrancia
requieren, permitiendo, de ese modo, la reprochable culminacin de una conducta
delictiva que pudo haber sido suspendida merced a la penetracin oportuna de la
autoridad al lugar en donde se desarrollaba, o la evasin del responsable,

120 Artculo 294 de la ley 600 de 2000. Consagrado de igual manera en el anterior Cdigo de Procedimiento
Penal, decreto 2700 de 1991, en su artculo 344 en lo referente al allanamiento en flagrancia.
147
situaciones stas que se revelan contrarias a la Constitucin Poltica que en su
artculo 32 autoriza a las autoridades policiales y slo a ellas, para allanar un
domicilio sin orden judicial, en hiptesis como la analizada.121
[S]olamente dice entonces la Corte- las autoridades policiales -y no los particulares u
otro tipo de autoridades- estn autorizados para allanar un domicilio sin orden
judicial.122 A diferencia de lo que ocurre con la privacin de la libertad de la persona
sorprendida en flagrancia, que podr ser aprehendida y llevada ante el juez por cualquier
persona123, cuando aquella huye y se refugia en el domicilio propio o el ajeno, slo la
autoridad policial podr penetrar en el domicilio para efectuar la aprehensin,
desapareciendo en ese mbito la facultad otorgada a la persona ordinaria para actuar en
colaboracin con la administracin de justicia.
4.2 EN CASO DE HUIDA DE PERSONA QUE IBA A SER SUJETA A DETENCIN
PREVENTIVA ADMINISTRATIVA.
En la sentencia C024 de 1994, la Corte interpret los artculos 28 inciso 2, 30 y 32 de la
Carta Poltica, en sentido de derivar una excepcin adicional a la de la flagrancia con
respecto a la reserva judicial establecida por el artculo 28 superior para efectos de la

122 Ibdem.
123 Constitucin Poltica, artculo 32.
148
privacin de la libertad124. As, como bien puede un delincuente sorprendido en flagrancia
huir y buscar refugio, puede hacerlo tambin la persona a la que se le ha de practicar una
detencin preventiva gubernativa con base en motivos fundados, en los trminos ya
expuestos. Para la penetracin en el domicilio usado como refugio, se aplican las mismas
reglas consagradas para la flagrancia.
Si una persona se resiste a una aprehensin o detencin preventiva administrativa
y se refugia en un domicilio, se aplican las reglas de la flagrancia, esto es, si se
trata de su domicilio las autoridades policiales podrn penetrar en l, y en caso de
domicilio ajeno deber preceder el requerimiento al morador. Esto por cuanto es
razonable que se pueda llevar a cabo un allanamiento sin orden judicial como
consecuencia de una detencin legtima, cuando la persona se resiste a la
aprehensin. 125
4.3 REGISTROS ADMINISTRATIVOS CON FUNCIONES PREVENTIVAS
En el mismo fallo anteriormente citado, estudio la Corte el artculo 82 del decreto ley 1355
de 1970, por el que se consagr el Cdigo Nacional de Polica vigente. Dicha norma
consagra casos en los cuales las autoridades pueden ingresar, cumpliendo ciertas
124 El tema ha sido expuesto en la parte tercera del presente trabajo al sealar las excepciones a la reserva
judicial de la privacin de la libertad.
149
condiciones, en recintos de diversas caractersticas, entre los que se pueden encontrar
domicilios, sin cumplir con el requisito de la orden judicial.
Sobre cada supuesto normativo dice la Corte (se subraya el texto de la norma):
Artculo 82. Los jefes de polica podrn dictar mandamiento escrito para el registro
y allanamiento de domicilios o de sitios abiertos al pblico, en los siguientes casos:
a) Para capturar a persona a quien se le haya impuesto por funcionario
competente pena privativa de la libertad. [E]s consecuencia lgica de una
orden judicial y se respalda adems en el artculo 95-7 de la C.P126.
b) Para aprehender a enfermo mental peligroso o a enfermo contagioso.
[A]rmoniza con el principio de solidaridad social (art. 95-2 C.P.) y con la
proteccin a la vida e integridad personal de los asociados (art. 11 C.P.),
esto en nada afecta la libertad y la intimidad.
c) Para inspeccionar algn lugar por motivo de salubridad pblica. [D]ebe
entenderse como el cumplimiento de normas sobre higiene previstas en
disposiciones sanitarias, por ejemplo: en los comercios de carne, leche,
panaderas, cultivos de hortaliza.
126 Se refiere al deber constitucional de toda persona de colaborar con la administracin de justicia.
150
d) Para obtener pruebas sobre la existencia de casas de juego o
establecimientos que funcionen contra la ley o reglamento. La orden de
registro y allanamiento slo es procedente en el sitio donde exista la casa de
juego o el establecimiento que funcionen contra la ley o reglamento (los
cuales no pueden en sentido estricto calificarse como domicilio), no se
puede, so pretexto de buscar pruebas, allanarse lugar diferente. Adems,
este procedimiento para bsqueda de pruebas, segn la Constitucin debe
orientarse en este sentido: dice el artculo 336-4 de la C.P. que "las rentas
obtenidas en el ejercicio de los monopolios de suerte y azar estarn
destinadas exclusivamente a los servicios de salud". Esto se compagina con
la parte final del artculo 15 de la C.P. que permite la vigilancia y control
del Estado para efectos tributarios. Es decir que la orden de registro y
allanamiento tiene en este caso una finalidad impositiva, que no est
cubierta por reserva judicial127.
e) Cuando sea necesario indagar sobre maniobras fraudulentas en las
instalaciones de acueducto, energa elctrica, telfonos u otros servicios
pblicos. [N]o contradicen -los ordinales e) y g)- el espritu de la
Constitucin. Por el contrario, el artculo 365 del C.P. indica que los
servicios pblicos son inherentes a la finalidad social del Estado, luego
indagar sobre maniobras fraudulentas en las instalaciones de servicios
127 Vase lo expuesto sobre la sentencia C505 de 1999.
151
pblicos de acueducto, energa elctrica, telfonos, no solo favorece a la
comunidad sino es finalidad social del Estado.
f) Para practicar inspeccin ocular ordenada en juicio de polica. Expone la
Corte el mismo argumento que para el ordinal a.
g) Para examinar instalaciones de energa elctrica y de gas, chimeneas,
hornos, estufas, calderas, motores y mquinas en general y almacenamiento
de sustancias inflamables o explosivas con el fin de prevenir accidentes o
calamidad. [E]xaminar instalaciones con el nico fin de prevenir
accidentes o calamidad, es una funcin preventiva que se enmarca dentro de
las funciones preventivas de la polica administrativa. Cobra aqu mayor
fuerza la obligacin de motivar la orden de registro porque sta debe ser
razonable y seriamente justificar la gravedad o calamidad que se aspira
prevenir.
En el fallo se hace clara diferencia entre estos supuestos, la aprehensin del delincuente en
flagrancia y los supuestos consagrados en el artculo 83 del mismo Cdigo Nacional de
Polica, referidos a las situaciones de imperiosa necesidad, que autorizan la entrada sin
orden judicial en el domicilio por parte de la Polica para efectos de socorrer a quien pide
auxilio, extinguir incendio, remediar inundacin u otra situacin de peligro, dar caza a
animal rabioso, proteger bienes de personas ausentes ante la evidencia de penetracin
152
extraa al domicilio o detener la ejecucin de actos realizados desde el interior de ste en
contra de personas a propiedades fuera de l:
Mientras en el allanamiento para la aprehensin del delincuente en flagrancia o
por situaciones de necesidad puede actuar la polica, para los casos del
allanamiento sealados en el artculo 83 acusado, debe existir previamente una
orden de registro dictada por los "Jefes de polica", es decir los alcaldes de los
municipios y en aquellos departamentos donde no existieren municipios, la funcin
de Jefe de Polica la ejerce el Gobernador, as lo disponen los artculos
constitucionales 315-2 (atribuciones del alcalde) y artculo 303 (funciones del
gobernador). 128
Sobre los requisitos de estas rdenes de polica se hace remisin al propio Cdigo Nacional
de Polica:
Adems de constar por escrito, la orden de registro debe expresar con la mayor
precisin el lugar de que se trate, los fines del registro, el da y la hora para
llevarlo a cabo, en los trminos del artculo 79 del Decreto Ley 1355 de 1970 y la
facultad de allanar solo puede ocurrir en caso de resistencia.
153
Sobre el fundamento de esta excepcin a la reserva judicial consagrada por la norma
superior dice el fallo que nos ocupa:
Estas rdenes escapan al mandamiento escrito de autoridad judicial competente
porque en estricto sentido no tocan con el principio de libertad sino con otros
valores consagrados en la Constitucin. En efecto, como vimos anteriormente, la
proteccin del domicilio tiene como finalidad la defensa del espacio en donde la
persona desarrolla de manera ms inmediata su libertad y su intimidad. Por eso,
frente a las intervenciones punitivas del Estado la Constitucin rodea de cuidadosas
garantas la inviolabilidad del domicilio. Pero, como los registros administrativos
con funciones preventivas no habilitan para la obtencin de pruebas en materia
punitiva, en principio no podr el ciudadano oponer la reserva judicial a los
mismos, siempre y cuando la ley haya habilitado a ciertas autoridades
administrativas a ordenar esos registros y stos se efecten en proteccin de
valores superiores, como la vida o la dignidad humana, dentro del marco
restringido y cuidadoso que se le debe dar al allanamiento como medio de polica.
129 (Resaltado nuestro).
4.4 PREDIOS RSTICOS
129 Ibdem
154
Continuando con el fallo C024 de 1994, que analiz varios artculos del Cdigo Nacional
de Polica, otra de las disposiciones demandadas hace referencia a la penetracin por parte
de unidades de polica de predios rsticos cerrados:
Artculo 84. Si por razn del servicio fuere necesario penetrar en predio rstico
cercado, la polica podr hacerlo, pero procurar contar con la autorizacin del
dueo o cuidandero del terreno.
La Corte enfoca su anlisis hacia el punto de la proteccin de la intimidad del morador y de
la manera como tal proteccin se hace relativa en funcin del inters pblico:
[E]l propio artculo 58 superior establece que el inters privado deber ceder al
inters pblico. Luego el derecho de propiedad en este caso debe cohabitar con el
derecho de la polica en servicio, en aras del inters general (art. 1 CP) a ingresar
al predio. Ello por cuanto en el campo no siempre existen vas de uso pblico, de
suerte que necesariamente los agentes deben desplazarse por entre las heredades
privadas. Obsrvese que el ingreso de la Polica al predio rstico cercado debe
hacerse -como lo establece la norma-, por razones del servicio y si es posible debe
contar con la anuencia del dueo o cuidandero. A contrario sensu si el ingreso a la
heredad no se realiza por razones del servicio, sino con fines personales de los
agentes, la polica se coloca en la misma situacin de los particulares y en
155
consecuencia no podr en ningn caso ingresar al predio sin la efectiva
aquiescencia del propietario o morador.130
4.5 LA PROTECCIN ESPECIAL DE LOS MENORES
La sentencia C041 de 1994 expone las conclusiones de la Corte Constitucional con respecto
a la demanda de constitucionalidad presentada en contra de algunos artculos del Cdigo
del Menor, decreto 2737 de 1989. El anlisis de la Corte armoniza dos garantas en choque:
por una parte la reserva judicial de la penetracin en el domicilio, y por la otra el especial
deber de proteccin a los menores en el Estado colombiano. La norma faculta a las
autoridades administrativas de familia para el rescate del menor del domicilio en que exista
grave peligro para su vida e integridad fsica:
El derecho a la inviolabilidad del domicilio no puede oponerse al derecho del
menor de tener un domicilio seguro. Es evidente que el domicilio tiene un valor
instrumental respecto de bienes merecedores de tutela constitucional como lo son la
intimidad y la autonoma personal. Dentro de ese espacio aislado de las
intervenciones de terceros, se desenvuelve igualmente la existencia de los menores y
all han de encontrar abrigo y proteccin. Si el aislamiento, faceta constitutiva del
domicilio, por la accin o la omisin de quienes deberan cuidar del menor, o por
cualquier otra causa, se erige en factor negativo para ste toda vez que gracias a l
130 Ibdem.
156
no puede ser liberado de un peligro que se cierne sobre su vida e integridad fsica,
el instrumento de proteccin se convierte en medio ominoso de aniquilamiento y
deja, por lo tanto, de servir a su fin. La medida de proteccin no puede ser otra que
la de suministrar al menor un domicilio seguro y para ello se precisa su
recuperacin. La resistencia a esta diligencia, por parte de los ocupantes del
inmueble traspasa el umbral del derecho a un domicilio seguro que corresponde al
menor, lo que pone de presente un ostensible irrespeto al derecho ajeno - el de nio
- y un abuso de los propios (CP art. 95-1). La Constitucin no garantiza el derecho
a la inviolabilidad del domicilio con este alcance.131
Advierte la Corte que en todo caso la situacin que motiva el ingreso por parte de la
autoridad administrativa de familia en el domicilio del menor, debe ser excepcionalmente
grave. En caso contrario sera requerido el mandamiento de autoridad judicial competente:
Es la actualidad e inminencia de un dao considerable que puede afectar la vida o
la integridad fsica del menor, la que excusa la presencia del juez y la iniciacin de
un proceso. La lgica que subyace a esta suerte de actuacin administrativa y que
la justifica, es la de que la medida de proteccin slo puede ser eficaz si es
inmediata. La necesidad urgente de recuperar al menor, en las circunstancias
vislumbradas por la ley, es inconciliable con la actuacin judicial.132
131 Sentencia C041 de 1994. MP. Eduardo Cifuentes Muoz.
157
4.6 CONMOCION INTERIOR. URGENCIA INSUPERABLE
La ley estatutaria de los estados de excepcin, ley 137 de 1994, consagra entre las medidas
aplicables por parte del gobierno durante los estados de conmocin interior, la posibilidad
de que se realicen allanamientos sin contar con el mandamiento escrito de la autoridad
judicial competente133. Los requisitos dados por la norma son:
a. Que existan circunstancias de urgencia y sea necesario para garantizar un
derecho fundamental en grave e inminente peligro
b. Que resulte imposible requerir la autorizacin judicial
c. Se deber levantar un acta de la diligencia realizada
d. Deber inmediatamente o en un plazo mximo de 24 horas informrsele al
funcionario judicial competente de las causas que motivaron la medida y sus
resultados, remitindole adems copia del acta.
Al respecto dijo la Corte:
El inciso 4o. tampoco viola el artculo 28 de la Constitucin, al permitir que se
lleve a cabo el registro domiciliario sin orden de autoridad judicial competente,
pues como ya se dijo, dicha orden no es necesaria en los casos de flagrancia y por
motivos fundados, dentro de los cuales cabe la proteccin de un derecho
132 Ibdem.
158
fundamental en grave e inminente peligro, como lo consagra el precepto legal que
se estudia.134
5 OTRAS REGLAS JURISPRUDENCIALES EN MATERIA DE REGISTRO
DOMICILIARIO
5.1 ALLANAMIENTOS MASIVOS
La realizacin de allanamientos masivos, incluso como medida de conmocin interior, ha
sido considerada inexequible por la Corte Constitucional al momento de efectuar el control
previo de la ley estatutaria de los estados de excepcin.135
Aunque la Corte no se extiende en las consideraciones de este punto, expone brevemente
dos aspectos que dan sustento a su decisin. Por una parte la falta de certeza acerca del
sitio donde se pretende lograr la prueba o prevenir la comisin de un delito da lugar a la
arbitrariedad y el abuso. A continuacin dice: la falta de identificacin del domicilio, en
materia de proteccin de la inviolabilidad del mismo, equivaldra a falta de orden en la
detencin de las personas. La indeterminacin de los domicilios, en las rdenes judiciales,
puede prestarse para violaciones de derechos fundamentales de personas inocentes.
133 Artculo 38, ordinal n, inciso 4.

134 Sentencia C179 de 1994. MP. Carlos Gaviria Daz.
135 Ibdem.
159
5.2 NOTIFICACION VERBAL DE LA ORDEN JUDICIAL DE ALLANAMENTO
Con respecto a la notificacin verbal de la orden de allanamiento la Corte se remite
enteramente a lo expuesto en cuanto a la privacin de la libertad en las mismas
circunstancias.136
El inciso tercero consagra la autorizacin judicial previamente escrita, pero
permite que su notificacin sea verbal, lo cual, como se expres al estudiar el literal
f) de este mismo artculo, no vulnera la Carta.137
5.3 INCAUTACION PROVISORIA DE BIENES
Mediante el decreto 1900 del 2 de noviembre de 1995 fue declarado el estado de
conmocin interior en todo el territorio nacional, habiendo sido declarado exequible por la
Corte Constitucional. Posteriormente fue expedido el decreto 1901 del mismo ao, que en
su articulo cuarto reproduca el literal n del artculo 38 de la ley 137 de 1994 estatutaria de
los estados de excepcin, referente a la prctica de allanamientos. No obstante el decreto
1901 agreg al texto copiado de la ley estatutaria un inciso quinto- que consagra la
posibilidad de incautacin de bienes en la diligencia de allanamiento.
136 Remitirse al captulo tercero de la parte tercera del presente trabajo.
160
"ARTICULO CUARTO. Inspecciones y Registros Domiciliarios. De conformidad
con lo dispuesto en el literal n) del artculo 38 de la Ley 137 de 1994, las
autoridades judiciales competentes, podrn disponer la inspeccin o el registro
domiciliarios, para la bsqueda de pruebas judiciales o para prevenir la comisin
de delitos.
()
Cuando existan insuperables circunstancias de urgencia y se haga necesario para
garantizar un derecho fundamental que est en grave e inminente peligro, la
autorizacin judicial previamente escrita podr comunicarse verbalmente.
En las mismas circunstancias de que trata el inciso anterior, si adems resultare
imposible requerir y obtener previamente la autorizacin judicial respectiva, podr
actuarse sin orden del funcionario judicial. En este evento, el funcionario judicial
deber ser informado inmediatamente, y en todo caso no ms tarde de las 24 horas
siguientes, de las causas que motivaron la inspeccin o el registro y de sus
resultados, con remisin de copia del acta levantada. La informacin
correspondiente deber enviarse simultneamente a la Procuradura General de la
Nacin para lo de su competencia, sealando las razones que motivaron dicha
actuacin.
De incautarse bienes durante esas diligencias, la autoridad que las realice deber
identificarlos en forma clara y expresa en el acta y proceder a ponerlos a
disposicin del funcionario judicial competente, para que tomen las medidas a que
haya lugar. ()".

161
Sobre el mencionado inciso quinto dijo la Corte:
De ninguna manera puede interpretarse dicha regulacin, como lo afirma uno de
los intervinientes, como una autorizacin a los funcionarios que efectan la
inspeccin o el registro para confiscar o decomisar bienes ni para privar a sus
dueos del dominio, porque la incautacin de bienes es simplemente una medida
provisoria, ya que ellos deben ser puestos a orden de la autoridad competente, que
es la que debe definir, conforme a la ley, si procede su comiso e incluso la extincin
del dominio, en la forma como sta la autoriza el art. 34 de la Constitucin. No
obstante se aclara, que la incautacin provisoria de bienes slo es procedente
cuando los mismos sean o sirvan de instrumento para la comisin de un delito.138
138 Sentencia C067 de 1996. MP. Antonio Barrera Carbonell.
162
QUINTA PARTE. LA INVIOLABILIDAD DE LAS COMUNICACIONES
PRIVADAS
El artculo 15 de la Constitucin Poltica en su inciso tercero consagra:
La correspondencia y dems formas de comunicacin privada son inviolables.
Slo pueden ser interceptadas o registradas mediante orden judicial, en los casos y
con las formalidades que establezca la ley.
Nuestra Carta establece de este modo una estricta y perentoria reserva para el levantamiento
de la privacidad de las comunicaciones privadas, radicando la decisin sobre tal tipo de
medida en el juez, quien adems slo la puede aplicar en los casos que la ley consagre y
con el lleno de las formalidades para ello previstas.
El avance de la tcnica en sentido de permitir la comunicacin privada a travs de una ya
enorme variedad de medios, genera una expectativa mucho mayor frente al Estado y las
instituciones en su labor de proteccin de la garanta bajo nuestro estudio. En efecto, siendo
mayor la variedad de medios de comunicacin, su rapidez y alcance como ocurre con las
frecuencias radioelctricas-, se hace igualmente mayor la posibilidad de que su privacidad
sea violada, con el agravante de que tal tipo de intromisiones en la intimidad de las
personas pueda incluso pasar desapercibido.

163
El tema concierne de manera muy especial a los organismos de polica judicial. Son ellos
quienes especficamente realizan la labor por encargo del juez. En ello emplean adems
medios tcnicos que estn a su disposicin permanentemente, lo cual sin duda hace mayor
su responsabilidad frente a la sociedad en el sentido de no recurrir a ellos sin el lleno de los
requisitos constitucionales dispuestos para tal efecto.
Resultan a partir de lo anterior inevitables preguntas, formuladas casi siempre por la propia
realidad, sobre aspectos como la posibilidad de que existan excepciones a la perentoria
regla constitucional, o circunstancias que de alguna manera flexiblicen la aplicacin de la
medida, medios de comunicacin privada a los que la regla no resulte aplicable, etc.
Buscando esas respuestas, nos referiremos a continuacin a los principales
pronunciamientos de la Corte Constitucional sobre el tema.
1 FUNDAMENTACION DE LA INVIOLABILIDAD DE LAS
COMUNICACIONES PRIVADAS
La Corte, en sentencia T611 de 1992, en la que estudi la accin de tutela interpuesta por
familiares de un personaje pblico tras cuyo asesinato fueron reveladas informaciones
privadas suyas, nos seala el sentido de esta inviolabilidad en conexin con el derecho a la
intimidad:
164
La persona no puede estar sujeta de modo permanente a la observacin y a la
injerencia de sus congneres. Inclusive tiene derecho a reclamar de sus propios
familiares, an los ms allegados, el respeto a su soledad en ciertos momentos, la
inviolabilidad de sus documentos personales y de su correspondencia, as como la
mnima consideracin respecto de problemas y circunstancias que desea mantener
en reserva. Si ello ocurre en el interior de la familia, dentro de la cual se presume
que existe la mxima expresin de confianza, tanto ms se explica y justifica este
derecho en cuanto alude a personas extraas a esa unidad, aunque sean conocidas
o existan respecto de ellas relaciones de amistad, compaerismo, subordinacin o
superioridad y con mucho mayor fundamento si se trata de conglomerados, aunque
sean reducidos (vgr. colegio, universidad, empresa, barrio) y con mayor razn
frente a comunidades de grandes dimensiones (vgr. pueblo, departamento, pas).
Contina sealando en referencia a la regulacin del tema en la Constitucin de 1886:
La proteccin constitucional de este derecho, que hoy es expresa en nuestra Carta
con toda la amplitud que le corresponde, guarda relacin con principios
consagrados de tiempo atrs como la inviolabilidad del domicilio (artculo 23 de la
Constitucin de 1886) y la prohibicin de interceptar la correspondencia confiada
a los correos y telgrafos salvo mandato judicial con arreglo a la ley (artculo 38
Ibidem).139
139 Sentencia T611 de 1992. MP Eduardo Cifuentes Muoz..
165
Luego, en sentencia ms reciente aade la Corte el espectro de la garanta, en sentido de
erigirse del mismo modo frente a funcionarios del Estado como frente a particulares:
En cuanto a la proteccin de las comunicaciones privadas contra interceptaciones
arbitrarias, esta Corporacin ha reiterado que el derecho a la intimidad garantiza
a los asociados una esfera o espacio de su vida privada, inmune a la interferencia
arbitraria de otros, en especial si la interceptacin es realizada por agentes del
Estado, pero tambin cuando esa interferencia es realizada por personas privadas,
como cuando, por ejemplo, se divulgan a travs de los medios de comunicacin
situaciones o circunstancias que sean de exclusivo inters de la persona o sus
allegados.140
De hecho, en punto de la posibilidad de que particulares realicen actividades encaminadas a
violar la privacidad de las comunicaciones de otras personas, la Corte Constitucional
analiz la exequilibilidad del artculo 14 de la ley 228 de 1995, que tipifica como
contravencin la venta de aparatos que sirvan para la interceptacin de comunicaciones
privadas. En vista del riesgo permanente que recae sobre la garanta objeto de nuestro
examen, observa la Corte:
140 Sentencia SU159 de 2002. MP Manuel Jos Cepeda Espinosa.
166
El libre ejercicio del derecho a comunicarse se afecta, hasta el extremo de hacerlo
intil, cuando el contenido de la comunicacin carece de la necesaria
espontaneidad, por el temor a la injerencia extraa o a la exposicin pblica del
mensaje o del intercambio de expresiones, lo que implica, obviamente, vulneracin
del derecho, tambin fundamental, a la intimidad. ()
La comercializacin de tales productos sin autorizacin emanada de autoridad
competente lleva implcita la complacencia del oferente o vendedor y la clara
intencin del comprador en el sentido de hacer uso de los indicados aparatos, que,
por s mismos, estn orientados a la prctica de operaciones de interceptacin en
principio prohibidas por la Carta Poltica. ()
Se repite que, segn el mencionado precepto constitucional (Artculo 15, inciso 3),
todas las formas de comunicacin privada slo pueden ser interceptadas o
registradas mediante orden judicial, en los casos y con las formalidades que
establezca la ley.
Si se aplica a cabalidad la norma, no cualquier persona puede hallarse en
posibilidad de emplear instrumentos como los referidos, para el fin que les es
propio, y, entonces, resulta natural, y ajustado a la Constitucin, que la ley
canalice la tenencia y la utilizacin de los mismos en cabeza de personas y
entidades debidamente autorizadas, sobre las cuales se pueda ejercer el control del
Estado, de modo que las interceptaciones que en efecto se lleven a cabo provengan
invariablemente de orden judicial.141
141 Sentencia C626 de 1996. MP Jos Gregorio Hernndez Galindo.
167
2 EXTENSIN DE LA INVIOLABILIDAD DE LAS COMUNICACIONES
PRIVADAS
Dos pronunciamientos llaman la atencin sobre el mbito subjetivo de la inviolabilidad de
las comunicaciones privadas. El primero de ellos se refiere a las personas que se encuentran
privadas de la libertad:
El Constituyente, al enunciar este principio, no estableci distinciones entre las
personas por razn de su estado o condicin, es decir que la Carta no excluy de su
abrigo a los reclusos, pues las penas privativas de la libertad no implican la
prdida del derecho a la intimidad personal y familiar ni tampoco la desaparicin
de un inalienable derecho a la privacidad de la correspondencia. Desde luego,
tambin ha de tenerse en cuenta que el derecho en cuestin no se opone a los
debidos y necesarios controles que los establecimientos carcelarios tienen
obligacin de ejercer para impedir el ingreso de elementos o sustancias que pongan
en peligro la seguridad interna, que atenten contra las vidas o la integridad de
quienes conforman la comunidad carcelaria, o que faciliten el consumo de
estupefacientes, la comisin de ilcitos o la fuga de presos, ni tampoco rie con la
facultad que el Cdigo Penitenciario otorga a cada centro carcelario para darse su
propio reglamento, en el cual puedan establecerse limitaciones razonables
tendientes a mantener la disciplina y el orden (artculo 53 Ley 65 de 1993).142
142 Sentencia T349 de 1993. MP Jos Gregorio Hernndez.
168
Continuando, la Corte ha desarrollado a lo largo de su existencia una doctrina especfica
para lo que tiene que ver con la inviolabilidad de las comunicaciones privadas de
personajes pblicos. En este punto, si bien no se duda de la aplicabilidad de la
inviolabilidad a las comunicaciones de este tipo de personas, s se restringen los medios de
proteccin de los personajes pblicos respecto de la revelacin a la comunidad de los
contenidos de sus comunicaciones privadas, de tal suerte que el derecho a la intimidad debe
ceder al derecho a la informacin que aquella ostenta. La sentencia SU 159 de 2002, con
ponencia del magistrado Manuel Jos Cepeda Espinosa, sintetiza estos conceptos:
Esta Corporacin ha estudiado el contenido y alcance del derecho a la intimidad,
que es el que directamente resulta comprometido por la interceptacin de
comunicaciones. La doctrina constitucional desarrollada sobre la materia,
distingue claramente el derecho a la intimidad de un particular y el derecho a la
intimidad de un funcionario o personaje pblico, y reconoce que si bien los
funcionarios pblicos, por su investidura, no pierden su derecho a la intimidad, el
mbito de ste es ms reducido que el de los particulares, dado que el ejercicio de
sus funciones implica actuaciones pblicas de inters general.
En cuanto a la proteccin de las comunicaciones privadas contra interceptaciones
arbitrarias, esta Corporacin ha reiterado que el derecho a la intimidad garantiza
a los asociados una esfera o espacio de su vida privada, inmune a la interferencia
arbitraria de otros, en especial si la interceptacin es realizada por agentes del

169
Estado, pero tambin cuando esa interferencia es realizada por personas privadas,
como cuando, por ejemplo, se divulgan a travs de los medios de comunicacin
situaciones o circunstancias que sean de exclusivo inters de la persona o sus
allegados [ en este punto se cita la sentencia T611 de 1992]. Esa doctrina
constitucional tambin ha reconocido que el derecho a la intimidad no es absoluto y
ha sealado, por ejemplo, que cuando se trata de personas y hechos de importancia
pblica, el derecho a la informacin prevalece prima facie sobre el derecho a la
intimidad.
3 SOBRE LOS REQUISITOS CONSTITUCIONALES PARA LA
INTERCEPTACION DE COMUNICACIONES PRIVADAS
Con respecto al requisito de la orden judicial ha dicho la Corte:
Es claro que la orden de exigencia judicial implica una clara y terminante
exclusin constitucional de la autoridad administrativa, cuyas actuaciones en esta
materia al igual que acontece con la libertad personal -salvo caso de flagrancia-
(artculo 28 C.N.) y con la inviolabilidad del domicilio, estn supeditadas a la
determinacin que adopte el juez competente. 143
Y reiter posteriormente:
143 Sentencia T349 de 1993. MP Jos Gregorio Hernndez.
170
De ah que el Constituyente haya confiado de manera privativa a los jueces, como
funcionarios encargados de administrar justicia, la tarea de ordenar la
interceptacin o registro de correspondencia, para evitar la arbitrariedad y el
abuso en que pudieran incurrir autoridades administrativas encargadas de ejecutar
esas medidas, protegiendo a la vez los derechos a la intimidad, a la libertad y a la
tranquilidad, que son precisamente los que se veran amenazados o
vulnerados.144
En este mismo fallo, al analizar el proyecto de ley estatutaria de los estados de excepcin,
dijo la Corte con respecto al requisito de orden judicial consagrado en el inciso tercero
del artculo 15 de la Constitucin:
De acuerdo con este precepto Superior, la orden de autoridad judicial competente,
no tiene que ser necesariamente escrita, lo que en sentir de esta Corte sera
deseable, pero si la Constitucin no lo determin as, mal puede el intrprete
exigirlo creando distinciones en donde el constituyente no lo hizo. Caso diferente es
el contenido en el artculo 28 de la Carta, disposicin en la que s se exige como
requisito indispensable para realizar detenciones, registrar domicilios, etc., que la
orden o mandamiento de la autoridad judicial competente que as lo estipule, conste
por "escrito".145
144 Sentencia C179 de 1994. MP Carlos Gaviria Daz.
171
En esta oportunidad, la Corte efectuaba el examen del ordinal e del artculo 38146 del
proyecto ley mencionado que consagraba:
"e) Disponer con orden de autoridad judicial competente, la interceptacin o
registro de comunicaciones con el nico fin de buscar pruebas judiciales o prevenir
la comisin de delitos".
"Cuando existan circunstancias de urgencia insuperables y sea necesario proteger
un derecho fundamental en grave e inminente peligro, la autorizacin judicial
previamente escrita podr ser comunicada verbalmente.
La respectiva autoridad judicial deber registrar en un libro especial, que para
estos efectos deber llevar la pertinente orden verbal o escrita, indicando la hora,
el lugar, y el motivo, los nombres de las personas afectadas con dicha orden y la
autoridad que lo solicita."
Ante la censura expresada en sentido de afirmar como inconstitucional la norma
entendiendo que ella facultaba la existencia de una orden verbal, continu diciendo la
Corte:
No obstante lo anterior (la no exigencia de orden judicial escrita), obsrvese que
en el inciso segundo cuestionado, se exige que la autorizacin judicial conste por
145 Ibdem.
146 Convertido en artculo 38 de la ley 137 de 1994.
172
escrito, pues lo que se permite que sea verbal es la notificacin o comunicacin de
la misma.147
As las cosas, no obstante estarse pronunciando en este caso sobre medidas aplicables en los
estados de excepcin, esto es, medidas con mayor capacidad restrictiva de derechos
individuales, de carcter especial y transitorio, la Corte da nfasis a que la Constitucin no
exige que la orden judicial que permite la interceptacin de comunicaciones sea escrita. En
los trminos en que se plantea, parece quedar claro entonces que el legislador podra
establecer en tiempos de normalidad constitucional casos en los que la orden judicial no
deba ser escrita.
Posteriormente, en un nuevo fallo, la Corte retom lo dicho al estudiar la ley estatutaria de
estados de excepcin a efectos de analizar la constitucionalidad del artculo 3 del decreto
1901 de 1995, el cual fue expedido al amparo del estado de conmocin interior. Entonces
dijo:
La interceptacin o registro de comunicaciones, dentro de las previsiones
contenidas en el literal e) del art. 38 de la ley 137/94 y las adicionales contenidas
en la norma que se revisa constituye un instrumento apropiado e idneo para la
lucha contra el fenmeno delincuencial, en cuanto puede servir para prevenir la
comisin de delitos o contribuir a la investigacin y juzgamiento de los mismos,
147 Sentencia C179 de 1994. MP Carlos Gaviria Daz.
173
ms an dentro de los hechos y circunstancias sobrevinientes e intempestivos que
motivaron la declaratoria del estado de conmocin interior.
Por ltimo, si bien el inciso 3 del artculo 15 de la Constitucin consagra como
regla general la inviolabilidad de la correspondencia y dems comunicaciones
privadas, permite su interceptacin o registro cuando medie orden judicial, en
los casos y con las formalidades que establezca la ley, que para el caso la
constituye la ley 137/94 y la norma que es materia de revisin.148
Para terminar lo referente a los requisitos constitucionales para interceptar comunicaciones
privadas, dijo la sentencia C179 de 1994, antes mencionada, respecto del requisito de
consagracin legal de los casos en que es posible interceptar comunicaciones privadas:
Por otra parte, cabe agregar que como el constituyente defiere al legislador el
sealamiento de los casos en que procede la excepcin a que se ha venido
refiriendo la Corte, para efectos de interceptar o registrar correspondencia,
obsrvese que la norma sujeta a estudio, seala claramente dos de ellos, cuales
son: buscar pruebas judiciales o prevenir la comisin de delitos.
Aunque puede parecer obvio no sobra agregar que estos dos casos consagrados en la ley
179 de 1994 tienen su mbito de aplicacin restringido al hecho de que, habindose
148 Sentencia C067 de 1996. MP Antonio Barrera Carbonell.
174
decretado la conmocin interior, el gobierno ponga en funcionamiento, mediante decreto
legislativo, la medida que la ley estatutaria ha autorizado apenas de manera mediata.
4 EXISTEN EXCEPCIONES A LOS REQUISITOS CONSTITUCIONALES
PARA LA INTERCEPTACIN DE COMUNICACIONES PRIVADAS?
El anteriormente vigente Cdigo de Procedimiento Penal, promulgado a travs del decreto
2700 de 1991, contena en un aparte de su artculo 351 la siguiente norma:
"En caso de flagrancia las autoridades de polica judicial podrn interceptar y
reproducir las comunicaciones con el objeto de buscar pruebas."
Frente a la demanda presentada contra este aparte, decidi la Corte en sentencia C657 de
1996, con ponencia del magistrado Fabio Morn Daz:
El segmento normativo demandado autoriza a las autoridades de polica judicial
para que, en casos de flagrancia, intercepten y reproduzcan comunicaciones, sin
que se requiera la orden judicial que el artculo 15 superior prev.
En acpites anteriores se puso de presente que exigencias similares contempla el
artculo 28 de la Constitucin que al regular la libertad individual y la
inviolabilidad del domicilio introduce una reserva legal y otra judicial; rgimen
que, sin embargo, la propia Carta Poltica excepta en el caso de los supuestos
175
normados por los artculos 28, inciso 2 y 32 superiores, tal como fue brevemente
explicado.
Es claro que tambin el artculo 15 en su inciso tercero consigna en relacin con la
correspondencia y con las dems formas de comunicacin las aludidas reservas
legal y judicial; empero, se echa de menos en la disciplina constitucional de estas
materias la consagracin de excepciones al perentorio requisito de la orden
judicial para proceder a interceptar o registrar y tampoco aparece en la Carta,
autorizacin al legislador para establecerlas. As las cosas y por ser las
excepciones de interpretacin estricta, no es acertado ni jurdico pretender una
extensin de lo plasmado en el artculo 32 de la Carta cuyo tenor literal es por lo
dems ntido, para cobijar por la excepcin all contemplada, los supuestos
regulados por el artculo 15 superior cuyo texto, destacado ms arriba en la parte
pertinente, utiliza el adverbio solo para significar que en ningn evento podr
procederse a interceptar o a registrar la correspondencia y las dems formas de
comunicacin privada sin que medie la orden judicial. Lo que corresponde al
dominio legal es el sealamiento los casos y del procedimiento, ms no est
autorizada la ley para dispensar de la orden judicial.149
No obstante, si bien la Corte mostr como perentorios los requisitos constitucionales en
la materia que nos ocupa, en sentencia anterior haba analizado un precepto sobre el cual no
apareca del todo claro el entendimiento de parte del legislador frente a lo dispuesto por el
149 Sentencia C657 de 1996. MP Fabio Morn Daz.
176
artculo 15 inciso tercero de la Carta Poltica. El artculo 105 de la ley 104 de 1993150
dispona que los suscriptores y licenciatarios o las personas autorizadas para emplear los
sistemas de buscapersonas, radiotelfonos, porttiles-handys y equipos de radiotelefona
mvil estaban obligados a "no enviar mensajes cifrados o en lenguaje ininteligible".
Esta exigencia fue criticada en sentido de hacerse ver que lo que se buscaba con la medida
era que, en todo momento en que se fuese a interceptar la comunicacin, esta fuese
comprensible. Frente a esto la Corte dijo:
Debe observarse que la norma enjuiciada se limita a plasmar una prohibicin. De
su texto no se colige que las comunicaciones particulares puedan ser interceptadas
sin orden judicial, razn por la cual a dicho precepto no puede endilgrsele una
posible violacin del artculo 15 de la Constitucin Poltica.
No puede extraar el que la legislacin, tratando de buscar una mayor eficiencia de
las autoridades, para que su accin no resulte desbordada por el ingenio de los
delincuentes, establezca previsiones que les permitan responder con prontitud y
certeza al uso distorsionado de los instrumentos de comunicacin y de las
frecuencias radioelctricas, que se otorgan por el Estado para facilitar la
convivencia y no con el objeto de que se aprovechen con propsitos ilcitos.
La disposicin examinada es meramente preventiva y corresponde al criterio, ya
avalado por la Corte en otras oportunidades, segn el cual la concesin o el
contrato que permiten el uso de las frecuencias radioelctricas pierde su base de
150 Adoptado por el artculo 102 numeral 4 de la ley 418 de 1997, cuya vigencia fue prorrogada por tres aos
por la ley 548 de 1999, esto es hasta el 22 de diciembre de 2002. La ley 782 de 2002 prorrog nuevamente y
177
legitimidad cuando su titular elude los deberes impuestos por la ley o cuando se
desva de su necesaria claridad, para fines antisociales.
Las obligaciones que por va de ilustracin se han trado a colacin y que son el
presupuesto de la sancin o la incautacin, pueden comprobarse por la va
administrativa, sin necesidad de penetrar en el mbito de la intimidad del usuario.
El procedimiento preventivo y sancionatorio contemplado en la ley, no supone ni
recurre a la interceptacin de las comunicaciones de los usuarios.151
No habiendo sido pacfico el punto en la discusin interna de la Corte constitucional,
encontramos conducente citar la posicin que fue derrotada al adoptarse la decisin. Los
magistrados Barrera, Cifuentes, Gaviria y Martnez, analizando las consecuencia de la
inobservancia de la prohibicin de cifrar mensajes- suspensin inmediata del servicio,
previa solicitud de la Polica Nacional-Dijin, e incautacin del equipo por parte de los
miembros de la Fuerza Pblica- salvaron su voto diciendo:
[E]l inters de la norma trasciende a los sujetos directos del proceso comunicativo
y busca facilitar su percepcin e inteleccin por parte de un tercero - el miembro de
la Fuerza Pblica-, encargado de rastrear los contactos entre sujetos
comprometidos en actos delictivos. De ah la exigencia de que el lenguaje utilizado
sea comprensible, de modo que permita la eficaz y clere actividad de prevencin o
represin de los actos o amenazas antisociales, la que aparentemente vera
reducida su capacidad si no se prohibiese la comunicacin cifrada o ininteligible.
de manera expresa el artculo 102 de la ley 417 de 1998 por el trmino de cuatro aos.
151 Sentencia C586 de 1995. MP. Eduardo Cifuentes, Jos Gregorio Hernndez.
178
Sin embargo, los motivos en virtud de los cuales las personas eventualmente y en
grado variable apelan a sistemas de comunicacin codificados o no estrictamente
convencionales, pueden ser lcitos o indiferentes desde el punto de vista jurdico.
Situaciones de la vida ntima, pueden comunicarse de manera incomprensible para
terceros, precisamente para mantener su privacidad, protegida constitucionalmente
(C.P., art. 15). En general, los lenguajes artificiales - utilizados en la comunidad
cientfica -, a los cuales se recurre por necesidad, suelen ser fatalmente
ininteligibles para las personas carentes de conocimientos tcnicos. En fin, siempre
que no se viole un derecho o bien constitucionalmente protegido, la libertad de
expresin, que abarca el derecho a adoptar el medio que la persona considere ms
idneo para comunicar y exteriorizar sus ideas, opiniones o pensamientos, ampara
la escogencia del lenguaje o sistema de comunicacin que ha de servir de vehculo
al ejercicio concreto de su derecho. ()
El sacrificio que supone la medida para los derechos y libertades pblicas, es muy
superior a los beneficios eventuales que ella puede representar en la lucha contra el
delito. El costo de admitir su procedencia no podra ser otro que el de otorgar al
Gobierno una facultad expresada en trminos tan vagos e imprecisos, que podra
justificar injerencias abusivas en la vida privada de las personas inocentes,
sujetndolas, sin orden judicial, a que sus comunicaciones privadas pudieren ser
179
escuchadas y calificadas - en trminos de claridad e ininteligibilidad - por
miembros de la Fuerza Pblica.152
152 Sentencia C586 de 1995. Salvamento de voto.
180
BIBLIOGRAFA
ALCNTARA SAZ, Manuel. Procesos de transformacin y funciones de las fuerzas
militares y la polica en el nuevo contexto de la regin andina. En : Taller de expertos
sobre fuerzas armadas y de polica en la regin andina: anlisis y perspectivas, celebrado
en San Jos, Costa Rica, bajo la coordinacin de Rafael Nieto Loaiza y el auspicio del
Instituto Interamericano de Derechos Humanos. 1994.
ARANCIBIA RAMREZ, Hctor y VALLEJO KNOCKAERT, Jos. Delito trfico de
drogas. Santiago de Chile: Polica de Investigaciones de Chile, 1995.
ARENDT, Hannah. Le System Totalitaire. Pars: Editions Du Sevil, 1987.
ARIAS VILA, Nstor Oswaldo. Preguntas y respuestas sobre el uso de armas de fuego
en Su Defensor No. 46. Bogot: Defensora del Pueblo, 1997.
________ La libertad individual en la legislacin colombiana. Serie Textos de Divulgacin
No. 16. Bogot: Defensora del Pueblo, 1996.
BALOYRA HERP, Enrique. Conflicto y seguridad en el Hemisferio Occidental: los retos
de los noventa. En : Taller de expertos sobre fuerzas armadas y de polica en la regin
181
andina: anlisis y perspectivas, celebrado en San Jos, Costa Rica, bajo la coordinacin de
Rafael Nieto Loaiza y el auspicio del Instituto Interamericano de Derechos Humanos. 1994.
BARATTA, Alessandro. Poltica criminal: entre la poltica de seguridad y la poltica
social. En : Delito y seguridad de los habitantes, Carranza Elas coordinador. San Jos,
Costa Rica: Siglo XXI Editores, ILANUD y Unin Europea, 1998.
BARBERA, Francisco Antn y DE LUIS Y TURGANO, Juan Vicente. Manual de
Tcnica Policial. Valencia, Espaa: Tirant lo Blanch, 1991.
BARCELO LLOP, Javier. Polica y Constitucin. Madrid: Tecnos, 1993.
BERISTAIN, Antonio. El delincuente en la democracia. Buenos Aires: Editorial
Universidad, 1985.
________ tica policial, en Polica y sociedad democrtica, Rico Jos Mara
coordinador. Madrid: Alianza Editorial, 1983.
BOSSARD, Andr. Las funciones policiales, en Polica y sociedad democrtica, Rico
Jos Mara coordinador. Madrid: Alianza Editorial, 1983.
BRATTON, William and KNOBLER, Peter. Turnaround: How Americas Top Cop
Reversed the Crime Epidemic. New York: Random House, 1998.
182
BUCKWALTER, Jane Rae. International Perspectives on Organized Crime. Chicago,
Illinois: The Office of International Criminal Justice and The University of Illinois at
Chicago, 1991.
CALDERA AZMITIA, Fernando. Reflexiones sobre la transicin democrtica. Managua:
Polica Nacional de Nicaragua, 1994.
CAFFERATA NORES, Jos. La seguridad ciudadana frente al delito y otros trabajos.
Buenos Aires: Ediciones Depalma, 1991.
CARRANZA, Elas. Situacin del delito y de la seguridad de los habitantes de Amrica
Latina. En : Delito y seguridad de los habitantes, Carranza Elas coordinador. San Jos,
Costa Rica: Siglo XXI Editores, ILANUD y Unin Europea, 1998.
CHINCHILLA, Laura. Situacin ciudadana y Polica en Centroamrica. En : Delito y
seguridad de los habitantes, Carranza Elas coordinador. San Jos, Costa Rica: Siglo XXI
Editores, ILANUD y Unin Europea, 1998.
CHINCHILLA, Laura y RICO, Jos Mara. La prevencin comunitaria del delito:
perspectivas para Amrica Latina. Miami, Florida: Centro para la Administracin de
Justicia, 1997.
COMISIN ANDINA DE JURISTAS. Proteccin de los Derechos Humanos. Lima:
Comisin Andina de Juristas, 1997.

183
COMISIN CHILENA DE DERECHOS HUMANOS. El sol en la ciudad.. Estudios sobre
prevencin del delito y modernizacin penitenciaria. Santiago de Chile: Editorial nacional
de Derechos Humanos, 1993.
CONSEJO NACIONAL DE POLICA JUDICIAL. Manual nico de Polica Judicial.
Bogot: Fiscala General de la Nacin y Consejo Nacional de Polica Judicial, 1995.
COUPER, David C. y LOBITZ, Sabine H. Quality Policing. Washington D,C.: Police
Executive Research Forum, Washington, 1991.
COX, Steven y FITZGERALD, Jack. La polica en las relaciones comunitarias. Ciudad de
Mxico: Mc Graw Hill, 1997.
CUBERT, Jaume. La Polica y la prevencin de la criminalidad. En : Polica y sociedad
democrtica, Rico Jos Mara coordinador. Madrid: Alianza Editorial, 1983.
DELGADO, Vctor Alberto. Polica, derechos humanos y libertades individuales. En :
Revista IIDH No. 17, Nieto Loaiza Rafael editor. San Jos, Costa Rica: Instituto
Interamericano de Derechos Humanos, 1993.
________ Doctrina y poltica de Polica, sin publicar. 1992.
DAZ, Elas. Estado de derecho y sociedad democrtica. Madrid: Taurus, 1988.

184
DAZ, Elas. De la maldad estatal y la soberana democrtica. Madrid: Editoral Debate,
1984.
DOMNGUEZ, Andrs. Polica y derechos humanos. Santiago de Chile: Polica de
Investigaciones de Chile e Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 1996.
________ Derechos humanos, fuerzas militares y polica. En : Taller de expertos sobre
fuerzas armadas y de polica en la regin andina: anlisis y perspectivas, celebrado en San
Jos, Costa Rica, bajo la coordinacin de Rafael Nieto Loaiza y el auspicio del Instituto
Interamericano de Derechos Humanos. 1994.
FERNNDEZ, Jess, BARCELO LLOP, Javier y PORTILLA, Guillermo. Seguridad
ciudadana. Barcelona: Editorial Trotta y Federacin de Juristas Progresistas, 1993.
FOUCAULT, Michel. Vigilar y castigar, nacimiento de la prisin. Ciudad de Mxico:
Siglo XXI Editores, 1989.
HENRQUEZ, Luis. Los derechos humanos y las misiones de las fuerzas militares y la
polica. En : Taller de expertos sobre fuerzas armadas y de polica en la regin andina:
anlisis y perspectivas, celebrado en San Jos, Costa Rica, bajo la coordinacin de Rafael
Nieto Loaiza y el auspicio del Instituto Interamericano de Derechos Humanos. 1994.
185
HOOVER, Larry T. Police Management, issues and perspectives. Houston, Texas: Sam
Houston State University, 1990.
HULMAN, Louk y DE CELIS, J. Bernat. Sistema penal y seguridad Ciudadana: hacia una
alternativa. Barcelona: Ariel, 1984.
INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. Iudicium et Vita:
Jurisprudencia Nacional en Derechos Humanos. Volmenes I, II, III y IV. San Jos, Costa
Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 1996.
KELLING, Georges L. y COLES, Catherine M. Fixing Broken Windows: Restoring Order
and Reducing Crime on Communities. New York: Touchstone Book, 1997.
LA ROTTA BAUTISTA, Luis Enrique. Estrategia y tctica policial. Bogot: Plaza y Jans
Editores, 1990.
LOS ANGELES COUNTY SHERIFFS DEPARTMENT. Cultural Awareness Training.
Los Angeles, California: Los Angeles County Sheriffs Department, 1992.
MARTN FERNNDEZ, Manuel. La profesin de polica. Madrid: Centro de
Investigaciones Sociolgicas y Siglo XXI de Espaa Editores, 1990.
186
MALTZ, Michael D. Measuring the effectiveness of organized crime control efforts.
Chicago: The Office of International Criminal Justice and The University of Illinois at
Chicago, 1990.
MC COMARCK, Robert y WARD, Richard H. Managing Police Corruption. Chicago:
The Office of International Criminal Justice and The University of Illinois at Chicago,
1988.
MINUGUA. Manual de procedimiento de verificacin. Ciudad de Guatemala: MINUGUA,
1996.
MONTEALEGRE, Hernn. La seguridad del Estado y los derechos humanos. Santiago de
Chile: Academia de Humanismo Cristiano, 1979.
MORALES MONCADA, Mario. Administracin policial: principios de autoridad y
responsabilidad. Santiago de Chile: Universidad de Chile, 1993.
NIETO LOAIZA, Rafael. El Instituto Centroamericano de Estudios Superiores de Polica
ICESPO, con Delgado Mallarino Vctor Alberto. , San Jos, Costa Rica: Unin Europea y
Ministerio del Interior de Costa Rica, 1996.
________ Estudios Bsicos en Derechos Humanos, en coedicin con Cerdas Cruz Rodolfo.
San Jos, Costa Rica: Comisin de la Unin Europea e IIDH, 1994.
187
NIETO LOAIZA, Rafael. Fuerza, violencia y derecho a la fuerza. En : Taller de expertos
sobre fuerzas armadas y de polica en la regin andina: anlisis y perspectivas, celebrado
en San Jos, Costa Rica, bajo la coordinacin de Rafael Nieto Loaiza y el auspicio del
Instituto Interamericano de Derechos Humanos. 1994.
________ Instrumentos Bsicos de Derechos Humanos. San Jos, Costa Rica: IIDH, 1993.
NINO, Carlos Santiago. tica y derechos humanos. Buenos Aires: Astrea, 1991.
NEZ PEDRAZA, Manuel. La polica y su papel en la prevencin del delito. En :
Delito y seguridad de los habitantes, Carranza Elas coordinador. San Jos, Costa Rica:
Siglo XXI Editores, ILANUD y Unin Europea, 1998.
ODONELL Daniel. Proteccin internacional de Derechos Humanos. Lima: Comisin
Andina de Juristas e IIDH, 1988.
OLIVARES, Jaime, PASSI, Gastn y ARELLANO, Osman. Delito contra la propiedad.
Santiago de Chile: Polica de Investigaciones de Chile, 1995.
ONUSAL. Informe de la evaluacin de los cursos-taller de capacitacin en tcnica policial
y derechos humanos impartidos a los mandos de la Polica Nacional Civil. San Salvador:
ONUSAL, 1994.
188
ONUSAL y PROCURADURA PARA LA DEFENSA DE LOS DERECHOS
HUMANOS. Aplicacin de las normas internacionales de Derechos Humanos. San
Salvador: ONUSAL y PDH, 1994.
________ Gua sobre las normas y procedimientos de la Polica Nacional Civil. San
Salvador: ONUSAL y PDH, 1994.
OTERO DEUS, Jos Bruno. Proceso de positivacin y funciones de las fuerzas militares y
de polica en un contexto democrtico. En : Taller de expertos sobre fuerzas armadas y de
polica en la regin andina: anlisis y perspectivas, celebrado en San Jos, Costa Rica,
bajo la coordinacin de Rafael Nieto Loaiza y el auspicio del Instituto Interamericano de
Derechos Humanos. 1994.
PARDO CAABATE, Jos. Tcnicas de intervencin policial. Tomos I, II, III y IV. San
Salvador: Academia Nacional de Seguridad Pblica, 1994.
PREZ, Francisco Alonso. Seguridad ciudadana. Madrid: Marcial Pons, 1994.
PINEDA CASTILLLO, Roberto. Derecho de Polica: ensayos. Bogot: Plaza y Jans
Editores, 1987.
RAMOS MAUREIRA, Javiera. Delitos sexuales. Santiago de Chile: Polica de
Investigaciones de Chile, 1995.
189
REISS Jr, Albert. Polica y comunidad. En : Polica y sociedad democrtica, Rico Jos
Mara coordinador. Madrid: Alianza Editorial, 1983.
RICO, Jos Mara. Presupuestos para un reforma policial. En : Polica y sociedad
democrtica, Rico Jos Mara coordinador. Madrid: Alianza Editorial, 1983.
________ Sistemas comparados de polica. En : Polica y sociedad democrtica, Rico
Jos Mara coordinador. Madrid: Alianza Editorial, 1983.
RICO, Jos Mara y SALAS, Luis. Inseguridad ciudadana y Polica. Madrid: tecnos, 1988.
SALDAS VALDS, Nelson. Informacin bsica policial. Santiago de Chile: Polica de
Investigaciones de Chile, 1995.
SECRETARA DE ESTADO PARA LA SEGURIDAD. Espaa en Europa: nueva
dimensin de la seguridad y la libertad. Madrid: Ministerio del Interior, 1992.
________ Violencia y criminalidad. Madrid: Ministerio del Interior, 1991.
RIAL, Juan. Los derechos humanos y las misiones de las fuerzas armadas y las policas. En
: Taller de expertos sobre fuerzas armadas y de polica en la regin andina: anlisis y
perspectivas, celebrado en San Jos, Costa Rica, bajo la coordinacin de Rafael Nieto
Loaiza y el auspicio del Instituto Interamericano de Derechos Humanos. 1994.
190
ROJAS ARAVENA, Francisco. Doctrinas policiales y militares: distincin fundamental en
el sistema democrtico. En : Taller de expertos sobre fuerzas armadas y de polica en la
regin andina: anlisis y perspectivas, celebrado en San Jos, Costa Rica, bajo la
coordinacin de Rafael Nieto Loaiza y el auspicio del Instituto Interamericano de Derechos
Humanos. 1994.
STAMPER, Norman H. Removing Managerial Barriers to Effective Police Laedership.
Washington, D,C.: Police Executive Research Forum, 1992.
UNESCO y PROCURADURA DE LOS DERECHOS HUMANOS DE GUATEMALA.
Manual de calificacin de hechos violatorios de Derechos Humanos. Ciudad de
Guatemala: UNESCO y PDH, 1997.
UNITED NATIONS. Compendium of United Nations Standars and Norms in Crime
Prevetion and Criminal Justice. New York: United Nations.
UPRIMNY YEPES, Ins Margarita. Lmites de la Fuerza Pblica en la persecucin del
delito. Serie Textos de Divulgacin No. 12. Bogot: Defensora del Pueblo, 1996.
VIVANCO, Jos Miguel. Derechos humanos, fuerzas militares y polica. En : Taller de
expertos sobre fuerzas armadas y de polica en la regin andina: anlisis y perspectivas,
celebrado en San Jos, Costa Rica, bajo la coordinacin de Rafael Nieto Loaiza y el
auspicio del Instituto Interamericano de Derechos Humanos. 1994.
191
WATT, Ian. Police Higher Education and Training in the United Kingdom. Chicago: The
Office of International Criminal Justice and The University of Illinois at Chicago, 1988.
WHITEHEAD, Laurence. Pacificacin y democracia en Amrica Latina en la posguerra
fra: el nuevo rol de las fuerzas armadas y de polica. En : Taller de expertos sobre fuerzas
armadas y de polica en la regin andina: anlisis y perspectivas, celebrado en San Jos,
Costa Rica, bajo la coordinacin de Rafael Nieto Loaiza y el auspicio del Instituto
Interamericano de Derechos Humanos.
192
TABLA DE JURISPRUDENCIA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
193

TESIS75

Загружено:

Сведения о документе

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

TESIS75

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

RESUMEN

TRATAMIENTO DE LA ACTIVIDAD POLICIAL EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE

Esta monografa de grado constituye un aporte al necesario ejercicio sistematizador de la jurisprudencia

LA CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA

PONTIFICA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS

DEPARTAMENTO DE DERECHO PUBLICO

LA CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA

RAFAEL NIETO LOAIZA

PONTIFICA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS

DEPARTAMENTO DE DERECHO PUBLICO

LA CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA

Monografa presentada para obtener el ttulo de

PONTIFICA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS

DEPARTAMENTO DE DERECHO PUBLICO

LA CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA

RAFAEL NIETO LOAIZA

Monografa presentada para obtener el ttulo de

PONTIFICA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS

DEPARTAMENTO DE DERECHO PUBLICO

Bogot D.C., ______ de ______ de 2003

2.1 EL USO DE LA FUERZA Y LA FUERZA EN EL ESTADO 15

2.2 LA FUERZA Y EL ESTADO DE DERECHO 17

2.3 ESTADO DE DERECHO Y DERECHOS HUMANOS 21

2.4 ESTADO DE DERECHO, FUERZA PUBLICA Y POLICA 23

2.5 CARACTERSTICAS DE UNA POLICA DEMOCRTICA 28

PRIMERA PARTE. UBICACIN DEL CONCEPTO DE POLICIA 35

1 CONCEPTO DE POLICIA. PODER, FUNCIN, ACTIVIDAD 35

2 LA PRESERVACIN DEL ORDEN PBLICO 54

3 LMITES AL PODER DE POLICA 59

SEGUNDA PARTE. POLICIA JUDICIAL 63

2 LA REGULACIN EN MATERIA DE POLICIA JUDICIAL 67

3 FUNCIONARIOS AUTORIZADOS PARA EL EJERCICIO DE LAS FACULTADES

TERCERA PARTE. LA RESERVA JUDICIAL PARA LA PRIVACIN DE LA

1 RESERVA JUDICIAL DE LA PRIVACIN DE LA LIBERTAD 83

2 EXCEPCIONES A LA RESERVA JUDICIAL 89

2.2 LA DETENCIN PREVENTIVA ADMINISTRATIVA 92

2.3 PRIVACION DE LA LIBERTAD SIN ORDEN JUDICIAL POR OMITIR

2.4 PRIVACION DE LA LIBERTAD SIN ORDEN JUDICIAL POR OMITIR

2.5 PRIVACIN DE LA LIBERTAD DEL MENOR DE CONFORMIDAD CON EL

2.6 RETENCIN ADMINISTRATIVA DE CARCTER PREVENTIVO 109

3 OTRAS REGLAS JURISPRUDENCIALES REFERIDAS A LA PRIVACIN DE LA

CUARTA PARTE. LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO 128

1 CONCEPTO CONSTITUCIONAL 128

1.1 ELEMENTOS DE LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO 130

1.3 EXTENSION FSICA DE LA INVIOLABILIDAD DE DOMICILIO 133

2 EL INGRESO AL DOMICILIO DE LAS PERSONAS 140

3 REQUISITOS CONSTITUCIONALES PARA LA PRACTICA DE

3.1 EXISTENCIA DE UN MANDAMIENTO ESCRITO DE AUTORIDAD JUDICIAL

3.2 EL RESPETO DE LAS FORMALIDADES LEGALES. 143

3.3 MOTIVO PREVIAMENTE DEFINIDO EN LA LEY 144

4 EXCEPCIONES A LA RESERVA JUDICIAL EN MATERIA DE REGISTRO

4.1 DELINCUENTE SORPRENDIDO EN FLAGRANCIA QUE SE REFUGIA EN SU

4.2 EN CASO DE HUIDA DE PERSONA QUE IBA A SER SUJETA A DETENCIN

4.3 REGISTROS ADMINISTRATIVOS CON FUNCIONES PREVENTIVAS 149

4.4 PREDIOS RSTICOS 154

4.5 LA PROTECCIN ESPECIAL DE LOS MENORES 156

4.6 CONMOCION INTERIOR. URGENCIA INSUPERABLE 158

5 OTRAS REGLAS JURISPRUDENCIALES EN MATERIA DE REGISTRO

5.1 ALLANAMIENTOS MASIVOS 159

5.2 NOTIFICACION VERBAL DE LA ORDEN JUDICIAL DE ALLANAMENTO 160

Bogot D.C., de de 2003