Derechos Reales

DERECHOS REALES
1. Que son Los derechos reales?

Los derechos reales son el poder de disposicin sobre un bien o cosa, en forma total o
parcial. En otras palabras, que la persona tiene una relacin y derechos de realizar
negocios o actos jurdicos en forma directa con el bien y que las dems personas estn
en la obligacin de respetarlo.
2.) Cuales son Los derechos reales?
Son derechos Reales: El Dominio o Propiedad.; Derecho de uso o Habitacin;

Servidumbre; La Prenda.5. La Hipoteca.6. Anticresis 7. Retencin.8.
Arrendamiento.9. Usufructo.
DERECHO DE DOMINIO O PROPIEDAD
3.) Que es el derecho de dominio?
Es el derecho de pleno ejercicio, sobre una cosa caracterizado por : i-) Servirse (uso)
de la cosa ej: ( vivir en una casa, sembrar); ii-) gozo, es el percibir los frutos, rentas y
beneficios que produzca directa o indirectamente el bien ; iii-) Disposicin, es la
facultad de. Transformar, destruir, constituir sobre ellos otros derechos reales como:
Hipoteca, prenda.
4.) Cuales son las clases de propiedad?
Existen cuatro clases de propiedad las cuales son: i-) Propiedad absoluta; ii.)
Propiedad Plena; iii.) Nuda propiedad; Propiedad fiduciaria;i iii.) Propiedad plural;
Propiedad horizontal.
5.) Que es al nuda propiedad?
la nuda propiedad: es donde el uso y el goce lo tiene una persona y la disposicin la

tiene otra persona, por un plazo o por el lapso de vida
6.) Que es la propiedad fiduciaria?
La propiedad fiduciaria: Est sometida a transferencia de una tercera persona, a el

cumplimiento de una condicin o plazo, a la constitucin de una propiedad fiduciaria;
Es el caso en que el abuelo le da al padre de su nieto para que transfiera un bien a este
a penas este cumpla 18 aos; Propiedad Absoluta: Es en la que el titular ejerce las
facultades de uso, goce, disposicin sin limitacin alguna.
7.) Que es la propiedad horizontal?
En ella concurre la propiedad unitaria y la no dividida materialmente, en ella el

propietario ejerce el derecho en forma plena, sobre su apartamento, local, oficina,
consultorio, el tiene una cuota comn sobre los bienes comunes como lo son el techo,
suelo, escaleras, corredores, portera etc, , de igual modo las partes comparten una
salida comn, este rgimen se constituye por el constructor por escritura pblica, de
igual modo las reglas de convivencia se determinan por la ley o tras por la misma
comunidad.
8.) Que es la propiedad plural?
La comunidad es un bien como un terreno o casa que unas personas comparten y

ejercen su derecho sobre la misma cosa, para ser copropietario se necesita escritura
pblica, la administracin se elige por los propietarios comuneros por su voluntad o
por orden judicial; cada comunero est obligado a efectuar su cuota para manutencin,
mejoras, seguridad, etc.
9.) Que es el modo?
El modo es el cmo se adquiere el derecho de propiedad sobre un bien o cosa.
10.) Que es el ttulo?.
Es como se hizo la transferencia del derecho de propiedad a otra persona, son los
requisitos para crear el respectivo derecho.
11.) Cuales son los modos?
Los modos de adquirir el derecho de propiedad son: la ocupacin, La accesin, la

prescripcin, la tradicin( entrega de la cosa), la sucesin por causa de muerte.
LA OCUPACION
12.) Que es la ocupacin?
Es uno modo de adquirir el dominio sobre las cosas muebles que a nadie pertenecen,
se permite la intencin de poseer la cosa con el nimo de adquirirla, siempre y cuando
la ley lo permita. Dentro de lo que se puede adquirir por este medio son animales de
caza, pesca, tesoros, y por excepcin los inmuebles bienes que le pertenecen al Estado.
13.) Qu requisitos se necesitan para la ocupacin?
Que la cosa carezca de dueo: son las cosas que no pertenecen a nadie, o que habiendo
pertenecido a alguien las dejo abandonadas para que las ocupara (apropie) el primero
que las encontrara. Aprehensin con intencin de adquirirla: Esta puede ser real
cuando se tiene la cosa en su poder; y presunta cuando hace actos en el bien aun
cuando no lo tenga. Que la aprehensin (obtencin) este permitida por la ley
14.) Qu ocurre si el bien tiene seales del anterior dueo?
Las cosas perdidas con seales anterior dueo no se pueden adquirir por este modo, de
no hallarse el dueo aun entregndola a las autoridades competentes y transcurrido un
plazo, el bien se declara mostrenco y se entrega al ICBF.
LA ACCESIN
15.) Que es la accesin?
Es el modo mediante el cual el titular de un bien hace suyos los frutos que produzca o
otros que se le unen o adjuntan.
16.) Cuales son las clases de accesin?
Accesin de inmueble a inmueble, de mueble a mueble, accesin de mueble a

inmueble.
17.) Que es la accesin de inmueble a mueble?
Es entendido como el retiro de las aguas, de los ros y lagos, creando un aumento de la
superficie terrestre, los requisitos son: que exista un aumento en la rivera, retiro de las
aguas en forma definitiva, retiro imperceptible de las aguas. Es de anotar que los
ribereos aumentan su predios a la orilla. Tambin por avulsin que es el movimiento
de tierra de un predio a otro por causas naturales, el dueo de la tierra desprendida
tiene un ao para reclamar la tierra, o de lo contrario pasara ha ser propiedad del
dueo del predio sobre el cual quedo depositada la tierra.
18.) Que es la accesin de mueble a mueble?

Se presenta cuando dos objetos de diferente dueo, se unen para formar uno nuevo, el
dueo ser el del objeto de mayor valor, el de menor valor ser complementario para el
uso, en caso de no poderse determinar el valor se determinara por peso o por
volumen, ejemplo un anillo y un diamante. Tambin se presenta cuando dos
sustancias se unen y su separacin es difcil, haciendo un resultado; ej: agua, Arena,
cement.
19.) Que es la accesin de mueble a inmueble?.
Esta se presenta cuando una persona, edifica, siembra, planta, materiales ajenos en
suelo propio o con esto propio lo hace en terreno ajeno. En el primer caso el dueo del
terreno que ejecuta obras con materiales ajenos, ser el dueo de los materiales
plantados en su terreno por ser accesorios, debiendo pagar el justo precio por los
materiales, pues obra de buena fe ignorando que los materiales tenan dueo, solo
pagara o restituir los materiales de la misma calidad, si se ejecuta con materiales
propios en terreno ajeno, el dueo del terreno se con vierte en el dueo, o puede
obligar a comprar el terreno el dueo de los materiales y obra.
LA PRESCRIPCION.
20.) Que es la prescripcin?
Como se ha expresado es un modo de adquirir las cosas ajenas, mediante la posesin.

Dentro de las caractersticas que encontramos son: i-) Es un modo originario: Pues el
adquirente del derecho no lo hace por voluntad de una persona anterior; ii-) Titulo
singular: se hace de cosas a titulo singular por excepcin por herencia; iii-) Gratuito:
no significa para el poseedor un sacrificio o gravamen de carcter econmico.
21.) Cuanto es el termino para adquirir un bien por prescripcin?
Tiempo para adquirir un bien por el modo de la prescripcin, Cuando es ordinaria se

requiere de un termino de 5 aos para adquirir inmuebles y de 3 aos para muebles,
cuando es de una posesin regular. Cuando la posesin es irregular hablamos de una
prescripcin extra ordinaria de 10 aos para inmuebles.
22.) Que es la tradicin?
Es la entrega de un bien o cosa por su titular ( dueo) o representante a otra persona,

se requiere voluntad del dueo y del adquirente.
23.) Como se hace la tradicin?
La tradicin de derechos reales constituidos sobre bies inmuebles se realiza mediante

la inscripcin del titulo ( escritura) en la oficina de registro de instrumentos pblicos.
LA POSESION
24.) Que es la posesin?
Es la tenencia real de una cosa con el animo de seor y dueo, sin que sea el dueo
tenga la cosa por si mismo, o por otra persona a nombre de el.
25.) Que se requiere para que haya posesin?
Se requieren dos elementos el nimo y el cuerpo. El primero es sentirse dueo del bien
que posee y hacer actos de dueo. El cuerpo o corpus, son los actos materias sobre el
bien que se pose, como hacer obras y mejoras sobre el bien.
26.) Como se adquiere la posesin?
Se adquiere por la ocupacin, La accesin, la prescripcin, tradicin y sucesin por

causa de muerte.
27.) Puedo adquirir la posesin de otro, sin perder el tiempo que el otro tiene?
Si, siempre que cumpla con los requisitos de suma de posesiones.
28.) Cuales son los requisitos para la suma de posesiones?
Para que surja la suma de posesiones es necesario los siguientes requisitos:1-)

Existencia de un vinculo jurdico;2-) Continuidad y cronologa; 3-) La no presencia de
interrupcin en la prescripcin.
29.) Que es el vinculo jurdico?
Es necesario demostrar un vnculo jurdico entre el poseedor anterior y el posterior, en

algunos casos la escritura pblica es la demostracin del vnculo jurdico cuando de
bienes inmuebles se trata, este vnculo tiene que ser una venta, una donacin, que
sirven para la suma de posesiones.
30.) Que es la continuidad?

Esto quiere decir que si un poseedor que se quiera beneficiar de la agregacin de
posesiones, debe sumar las anteriores posesiones en estricto sentido, y deben ser
consecutivas; es decir que si x tuvo posesin por 5 aos un bien, luego z por 4 aos,
despus A por 1 ao , este ultimo debe agregar primero la de X, luego la de Y, para
obtener el dominio por prescripcin ordinaria. Si en alguna de ellos existi posesin
irregular deber esperar a cumplir 10 aos para adquirir por prescripcin extra
ordinaria.
31.) Cuando existe interrupcin en la posesin para adquirirlo por prescripcin?
La interrupcin de la prescripcin es cuando un poseedor es demandado por el

propietario mediante accin reivindicatoria y es vencido, pierde el tiempo que lleva
como poseedor. Existe la interrupcin natural del tiempo de posesin que en el cual
por fenmenos naturales no puede ejercer los actos posesorios, en este caso no se borra
el tiempo, solo no se toma encuentra el tiempo en que no pudo ejercer dichos actos.
32.) La posesin se puede vender?
Si, sucede cuando un poseedor de un bien, vende su posesin a un tercero, es un acto

que no le da la propiedad, ni siquiera la misma posesin pues el comprador del
derecho debe ejercer los dos elementos de la posesin que son el animus y el corpus.
33.) Como se vende la posesin?
La venta se hace mediante escritura pblica el hecho que la posesin se haga mediante
escritura pblica ( falsa tradicin)hace que el adquirente ( Comprador) del derecho de
la posesin se haga de buena fe y se convierta en un poseedor de buena fe.
34.) La venta de de la posesin de bienes inmuebles se registra en la oficina de

instrumentos pblicos?
La posesin no se puede registrar, solo se debe probar mediante el nimo de seor y

dueo y el corpus.
USUFRUCTO
35.) Que es el usufructo?

Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa o bien a cambio de
conservar su forma, condiciones, sustancia, y de restituirla a su dueo en determinado
tiempo acordado.
36.) Que pasa si es un bien que se gasta o daa con el uso?
En este caso se deber restituir su valor o la cosa en igual cantidad y calidad.
37.) Como se adquiere?
El derecho de usufructo se adquiere por: i-) por la ley; ii-) por testamento; iii-) por
donacin, venta o cualquier acto entre vivos.
38.) Como se constituye?
El usufructo, se puede constituir por escritura pblica, por toda la vida del
usufructuario, habitador, usuario o por un tiempo determinado.
39.) Que pasa si no se estipula un tiempo determinado?
Cuando no se fija el tiempo, se entender por toda la vida, del usufructuario.
40.) Por que causas se termina el usufructo?
El usufructo se termina cuando se cumple el plazo o condicin para su terminacin, de

igual modo por la muerte del usufructuario aun sino ha llegado el da en que se cumpla
el plazo, la renuncia del usufructuario, sentencia judicial que as lo determine y
destruccin de la cosa.
41.) Que derechos tiene el usufructuario?
Los derechos del usufructuario son que puede recoger y disponer de los frutos,
arrendar, ceder, enajenar el derecho de usufructo, puede explotar los bosques, minas,
canteras.
42.) Que obligaciones tiene el usufructuario?
El usufructuario debe realizar la un inventario del bien, sin el cual el propietario no

est en la obligacin de hacer entrega del bien objeto del derecho. De otra parte esta
obligado prestar una caucin.
LA PRENDA Y LA HIPOTECA
43.) Que es la prenda?
Es un derecho real, que se ejerce sobre la propiedad de otra persona, se concede bajo la
figura de disposicin jurdica del bien, dejando por fuera el de uso y goce del bien,
quiere decir esto que la facultad de enajenacin de una cosa queda a favor de otra
persona, la prenda recae sobre cosas muebles, que se dejan en garanta del pago, en
caso de no poder pagar la obligacin el acreedor de la prenda podr vender el bien para
poderse pagar con ella lo adeudado.
44.) Qu obligaciones tiene el acreedor prendario?
1o.) En la obligacin de conservar la cosa; 2o.) En la obligacin de restituirla cuando se

le haya cancelado el crdito; y 3o.)La obligacin de no usar la cosa o bien.
45.) Que es la hipoteca?
Es un derecho real, que se ejerce sobre la propiedad de otra persona, se concede bajo la
figura de disposicin jurdica del bien, dejando por fuera el de uso y goce del bien,
quiere decir esto que la facultad de enajenacin de una cosa queda favor de otra
persona, la hipoteca recae sobre bienes inmuebles , que se dejan en garanta del
pago, en caso de no poder pagar la obligacin, el acreedor de la hipoteca podr vender
el bien para poderse pagar con ella lo que se le debe.
46.) Como se extingue la prenda y la hipoteca?
Deja de existir con el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor.
CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES.
47.) Qu es un contrato?
Negocio de carcter jurdico, consistente en un pacto o convenio entre una parte que se
obliga y otra a la que se genera un derecho sobre materia o cosa determinada.
48.) Que elementos son importantes en un contrato?
Capacidad, consentimiento, objeto y causa licita.
49.) Que es la capacidad?
Es la aptitud la tienen todos exceptuando los menores de 18 aos y los interdictos

(declarados judicialmente) para celebrar contratos.
50.) Que es el consentimiento?
Es la voluntad de los sujetos contratantes expresado libremente sin vicios como

violencia, intimidacin o engao.
51.) Que es el objeto licito?
Es necesario que la cosa o bien de la que trata el contrato deba estar permitida por la
ley y no ser prohibida por esta.
52.) Causa licita?
Es el motivo personal que impulsa a las personas a realizar el contrato no debe ser
prohibido por la ley.
CONTRATO DE MANDATO.
53.) Que es el contrato de mandato?
En contrato mediante el cual un persona le otorga a otra poder o facultad para realizar
una serie de negocios en nombre de el.
54.) Cuales son las partes del contrato?
El mandante, quien es la persona que confiere la facultad a otra para que clbrar los
negocios en nombre de el. Por el otro lado encontramos al mandatario que es la
persona que celebra los negocios en nombre de mandante.
55.) Que obligaciones tiene la persona que hace el mandato?
Impartir las instrucciones al mandatario. Pagar la mandatario los honorarios y dineros

establecidos. Reembolsarle los dineros al mandatario que haya gastado en exceso y
cubiertos por el.
56.) Cuales son las obligaciones del mandatario?
Realizar el mandato o encargo de acuerdo a las instrucciones del mandante. Rendir

cuentas al mandante al finalizara su gestin.
57.) Como termina el contrato de mandato?.
Por muto acuerdo de las partes.

Por realizacin de la tarea encomendada.
Por insolvencia del mandante.
Por muerte del mandante o del mandatario.
Por renuncia del mandatario.
58.) Que pasa si el mandante no quiere pagarle al mandatario?
El mandatario pude retener los bines y dineros del mandante hasta que este le pague.
CONTRATO DE COMODATO.
59.) Que el contrato de mutuo?
Es un contrato o convenio entre dos personas, en done una llamada comodante

entrega un bien o cosa a otra denominada comodatario para que la utilice y la
restituya un plazo o tiempo pactado.
60.) Cuales son la obligaciones del comodante?
Entregar la cosa sin daos perceptibles o cultos, que vayan a causar dao perjuicio al
comodatario.
61.) Cuales son las obligaciones del comodatario?
Usar y emplear la cosa para el fin que esta destinada o por la costumbre. Debe pagar la
cosa si destruye por mal uso, cuidar la cosa, restituir la cosa al terminar el tiempo
convenido, o cuando muera el comodatario o cuando este necesite la cosa.
62.) Como termina el contrato de comodato?
Por murete del comodatario
Por finalizacin del uso para el cual se presto el bien.
Vencimiento del trmino estipulado.
63.) Quien entrega el bien si muere el comodatario?
El bien lo debe entregar los herederos el comodatario al comodante.
64.) Si muere el comodante quien pide el bien?

El heredero o los herederos del comodante deben pedir la restitucin del bien.
65.) Que pasa si el comodatario o sus herederos no quieren devolver el bien?
El comodante o sus herederos pueden iniciar accin judicial para le devolucin del
bien y con la respectiva indemnizacin.
CONTRATO DE MUTUO.
66.) Que es un contrato de mutuo?
Es un contrato en virtud del cual una persona denominada mutuante transfiere dinero
a otra denominada mutuario quien tiene la obligacin de devolverlo.
67.) Que caractersticas tiene?
En el se fijan intereses, solo se puede exigir el cobro despus de de pasado un termino

fijado por las partes.
68.) Que es el muto civil?
Es un contrato en el cual se pueden exigir internes corrientes los cuales no pueden

exceder en el doble al inters bancario. El interese legal establecido por la ley. El
inters bancario fijado por la superintendencia financiera. Los intereses moratorios,
que son el doble de los bancarios.
69.) Que pasa si se cobra en exceso los intereses?
Si se cobra en exceso, la parte deudora puede pedir que se declare un lesin enorme
por haber pagado mas de lo debido y mas de lo permitido por la ley.
70.) Que es el mutuo comercial?
Es una variedad del muto con la diferencia que la forma de cobro y cuanta de los
intereses varan, pues el legal es el fijado por la superintendencia, lo internes de plazo
no pueden superiores a la mitad del bancario..
71.) Que pasa si no se fijan o estipulan intereses?
Se pagaran los intereses legales, y lo moratorios no podrn exceder a los legales en la

mitad.
72.) Que es la clusula aceleratoria?

Es la facultad que tiene el mutuante de exigir el total del dinero cuando el mutuario no
pague la obligacin en los plazos fijados.
CONTRATO DE HIPOTECA
73.) Que es el contrato de hipoteca?
Es una garanta de pago a favor del acreedor de una suma de dinero que recae sobre
bien inmueble que continua en poder del deudor
74.) Qu de debe contener el contrato?
Lugar y fecha, deudor del dinero. Acreedor. Cantidad o suma de dinero garantizada,
intereses corrientes y de mora pactados. Inmueble que se hipoteca (descripcin
completa), tiempo de cumplimiento.
75.) Que formalidades debe cumplir?
Debe constar en una escritura pblica, la cual se debe registrar en la oficina de registro
de instrumentos pblicos, dentro de los noventa (90) das siguientes a la fecha de la
escritura.
76.) Que pasa si el deudor incumple?
Si el deudor incumple, el acreedor est facultado para iniciar un proceso ante la

jurisdiccin civil y lograr que el bien sea vendido en pblica subasta para recuperar su
dinero.
CONTARO DE PRENDA
77.) Que es el contrato de prenda?
Es un contrato que establece un gravamen o garanta que se constituye sobre un bien

mueble para garantizar el cumplimiento de una obligacin ( deuda). En otras palabras
el deudor le entrega un bien al vendedor para que con el producto de la venta se
pagu.
78.) Que clases de prenda existen?
El contrato de prenda sin tenencia puede ser abierto, es decir, cuando garantiza las
obligaciones existentes y las que en el futuro se adquieran, y cerrado, cuando no
garantiza obligaciones futuras.
79.) Se debe inscribir la prenda en el registro?
nicamente se inscribe la prenda sin tenencia del acreedor, es decir, aquella en la cual
el deudor prendario conserva la posesin de los bienes mientras cumple con la
obligacin, objeto de la garanta.
80.) Que obligaciones existen entre las partes?
El deudor debe entregar la cosa, el acreedor debe cuidar la cosas y los frutos que
produzca y adminstralos.
81.) Qu clase de contratos de prenda se inscriben en el registro mercantil?
nicamente se inscribe la prenda sin tenencia del acreedor, es decir, aquella en la cual
el deudor prendario conserva la posesin de los bienes mientras cumple con la
obligacin, objeto de la garanta. El contrato de prenda sin tenencia puede ser abierto,
es decir, cuando garantiza las obligaciones existentes y las que en el futuro se
adquieran. Es cerrado, cuando no garantiza obligaciones futuras.
82.) Dnde se debe inscribir el contrato de prenda?
El contrato debe inscribirse en la Cmara de Comercio con jurisdiccin en el lugar

donde van a permanecer los bienes dados en prenda. Si estos van a permanecer en
diversos sitios, la inscripcin se har en la cmara de comercio correspondiente a cada
uno de ellos.
83.) Que formalidades especiales debe tener el contrato de prenda?
El contrato puede efectuarse por escritura pblica o por documento privado. Si el

contrato de prenda consta en documento privado, debern reconocerse ( autenticarse)
ante un juez o notario las firmas de los suscriptores (deudor y acreedor prendarios) y el
contenido del contrato.
CONTRATO DE DEPSITO.
84.) Que es el contrato de deposito?
En un negocio en virtud del cual una parte denominada depositante entrega un bien
muble o inmueble a otra parte denominada depositario, quien se obliga a cuidarla y
restituirla al momento de cumplirse el contrato.
85.) Cual Es la diferencia con el deposito mercantil?
El depsito mercantil es por naturaleza remunerada, es decir que el depositante le

paga al depositario, y conlleva a cargo del depositario la obligacin de custodiar y
conservar la cosa.
86.) Como se perfecciona el contrato de deposito?
El contrato se perfecciona con la entrega que el depositante hace de la cosa al

depositario, y por lo tanto, no requiere de ninguna otra formalidad para su celebracin.
87.) Cuales son las obligaciones para el depositante?
Entregar la cosa, pagar el cuidado del bien, pagar los daos y perjuicios causados al
depositario.
88.) Cuales son las obligaciones del depositario?
Cuidar y vigilar la cosa o bien, no usara el bien y entregarlo al vencimiento del plazo.
CONTRATO DE CESIN
89.) Qu es un contrato de cesin?
Es una calase de contrato en cual una persona llamado cedente (acreedor), traslada su
derecho a un tercero para que le cobre a su deudor, ese tercero se llama cesionario
quien ocupa el lugar del acreedor ( cedente) para cobrar la deuda o derecho.
90.) Cuales son las clases de cesin?
De crditos personales, de derechos hereditarios, de derechos litigiosos., de crditos.
91.) Cesin de crditos?
Es un contrato mediante el cual el acreedor de una deuda le vende su derecho a otra

persona para que este lo cobre al deudor, ocupando el lugar del acreedor.
92.) Que requisitos se requieren para que el contrato sea valido?
El contrato debe tener la firma del acreedor cedente, con tener la afirmacin que el
derecho se otorga a un nuevo acreedor, indicando a quien y la suma del negocio. Debe
notificarse al deudor de la cesin del crdito.
93.) Un titulo valor se pude ceder?
Si mediante el endoso, aun despus del vencimiento del titulo.
94.) Que es la cesin de derechos hereditarios?
Es un acto mediante el cual un heredero o asignatario de una herencia a titulo

universal o a titulo singular, vende sus derecho a un tercero denominado secionario
para que ocupe el lugar de heredero dentro de la sucesin.
95.) Como se realiza el contrato?
Se debe especificar los bienes que se ceden, el valor, lugar y se debe realizar mediante
escritura pblica.
96.) Cales son las obligaciones del cesionario?
Pagar el precio convenido, pagar al cesionario las mejoras hechas sobre los bines
cedidos.
97.) Cuales son las obligaciones del heredero o cesionario?
Reintegrar el valor de los bienes de la sucesin vendidos al cesionario. Rembolsar los

frutos que hayan producido los bienes de la cesin de herencia, al cesionario.
98.) Que es la cesin de derechos litigiosos?
Es cuando se vende el derecho que se tiene sobre un litigio diferente al objeto sobre el
cual recae la discusin del proceso. El una parte dentro del proceso vende su derecho
a otra persona.
99.) Cuales son los requisitos para su validez?
Toda negocio sobre los derecho litigiosos se debe notificar al juez y sede solicitar
reconocerle pago al cesionario.
CONTRATOS BANCARIOS.
100.) Cuales son los contratos bancarios?
Cuenta corriente, deposito, deposito de ahorros, cartas de crdito.
101.) Que el contrato de cuenta corriente bancaria?

Es un contrato mediante el cual, como consecuencia de un deposito de dinero por el
cliente (cuenta habiente), o de una apertura de crdito, tiene la facultad de disponer
del saldo a favor mediante el giro de cheques o retiro o deposito de dinero o de otras
formas previstas en le ley o convenidas con el banco.
102.) Cuales son los requisitos para la apertura y funcionamiento de una cuenta
corriente?
Se necesita la celebracin de un contrato de cuenta corriente, la capacidad,

existencia que la causa y objeto del contrato estn dentro de los parmetros de la ley.
Una identificacin del contratante ya sea persona natural o jurdica mediante la

cedula, certificado de cmara de comercio.
Verificacin de la solvencia econmica.
Suscripcin del contrato de cuenta corriente.
103.) Cuales son las obligaciones del Banco?
Recibir los depsitos de la cuenta habiente y favor de ste; Facilitar los recibos de
consignacin y chequeras; Llevar y facilitar los datos de estado de cuenta al cuenta
habiente; Pagar los cheques; Mantener en secreto la informacin de los clientes.
104.)Cuales son las obligaciones del cliente( Cuenta habiente)?
Custodiar la chequera; Mantener fondos suficientes; utilizar los cheques y recibos de

consignacin; Devolver los cheques al termino del contrato.
105.) Pueden existir diferentes titulares de una misma cuenta bancaria?
Una cuenta bancaria pude ser abierta por dos o ms personas, que sean al mimo
tiempo titulares de una misma cuenta corriente.
106.) Cuando existen varios titulares de una misma cuenta bancaria que efectos trae?
Cuando dos o ms personas aparecen como titulares cual quiera de ellas puede
disponer en forma libre de los dineros depositados en ella, y el banco puede
entregarlos a cual quiera de ellas.
107.) Puede restringir el retiro de los dems titulares?

Si, cuando existan dos o ms personas titulares de una cuenta corriente, se puede
delimitar a que los dineros sean retirados slo con la firma de todos los titulares.
INCONTERMS
108.) Que es inconterms?
La globalizacin de los mercados ha generado de manera dinmica la venta de

mercancas en ms pases en mayores cantidades, tambin crecen las posibilidades de
malentendidos y litigios costosos cuando no se especifican de forma clara y precisa las
obligaciones y riesgos de las partes. Por ello, el adecuado uso y aplicacin de los
Incoterms, en las transacciones internacionales propenden en gran medida por :
facilitar la gestin de toda operacin en comercio internacional, delimitar claramente
las obligaciones de las partes disminuir el riesgo por complicaciones legales, y
establecer unas reglas internacionales para la interpretacin de los trminos
comerciales ms utilizados.
109.) Que es EXW?
Significa que el vendedor entrega En Fbrica (lugar convenido), cuando pone la

mercanca a disposicin del comprador en el establecimiento del vendedor o en otro
lugar convenido (es decir, fbrica, almacn, etc.).Este trmino representa, as, la menor
obligacin del vendedor, y el comprador debe asumir todos los costos y riesgos.
110.) Cuales son las Obligaciones del Vendedor?
La entrega de la mercanca y documentos necesarios y se encarga del empaque y

embalaje.
111.) Cuales son las obligaciones del comprador?
Se encarga del pago de la mercanca, flete interno de la fbrica al lugar de

exportacin, pago de Aduanas como: Documentos, permisos, requisitos, impuestos, en
el pas de origen y en el de destino, de lo gastos de exportacin, maniobras, almacenaje,
agentes, el flete internacional del lugar de exportacin al lugar de importacin. Gastos
de transporte y seguro del lugar de importacin a planta de destino.
112.) Que es FOB?

Significa que el vendedor entrega Libre a Bordo en el puerto de carga convenido. La
responsabilidad del vendedor termina cuando las mercancas sobrepasan la borda del
buque en el puerto de embarque convenido.
113.) Cuales son las Obligaciones del Vendedor?
El trmino FOB exige al vendedor despachar las mercancas para la exportacin a si

asume la obligacin de entregar la mercanca, asumir los gatos de aduanas
documentos, permisos, requisitos, impuestos, los gastos de exportacin como
maniobras, almacenaje, agentes y documentos necesarios.
El comprador debe soportar todos los costos y riesgos de la prdida y el dao de las
mercancas desde aquel punto. Tambin como obligaciones: el Pago de la mercanca,
flete y seguro del lugar de exportacin al lugar de importacin. Gastos de importacin,
maniobras, almacenaje, agentes, aduana como: documentos, permisos, requisitos,
impuestos, demoras
115.) Que es CIF?
Significa Costo, Seguro y Flete (puerto de destino convenido) en que el vendedor

entrega la mercanca cuando esta sobrepasa la borda del buque en el puerto de
embarque y entrega de los documentos necesarios convenidos.
116.) Cuales son las obligaciones del vendedor?
El vendedor tiene la obligacin de empaque y embalaje. Debe pagar los costos y el flete
necesarios para conducir las mercancas al puerto de destino convenido desde la
fbrica. Tambin tiene como obligacin la de hacer los permisos, documentos,
requisitos, de aduna, al igual que los impuestos. De igual forma debe contratar un
seguro y pagar la prima correspondiente, a fin de cubrir los riesgos de prdida o dao
que pueda sufrir la mercanca durante el transporte.
El comprador tiene como obligaciones las de pagar el precio de la mercanca, de igual

forma los documentos de aduna, tramites de legalizacin, en el puerto de destino,
debe cubrir las demoras los gastos de almacenaje, seguros y fletes del lugar de
importacin hasta la planta. El comprador ha de observar que el vendedor est
obligado a conseguir un seguro slo con cobertura mnima. Si el comprador desea
mayor cobertura necesitar acordarlo expresamente con el vendedor o bien concertar
su propio seguro adicional.
118.) Que es CIP?
Significa transporte y Seguro Pago Hasta (lugar de destino convenido). El CIP exige
que el vendedor despache las mercancas para la exportacin. El vendedor entrega las
mercancas al transportista designado por l pero adems, debe pagar los costos del
transporte necesario para llevar las mercancas al destino convenido. El vendedor
tambin debe conseguir un seguro contra el riesgo, que soporta el comprador, de
prdida o dao de las mercancas durante el transporte.
fbrica.
Tambin tiene como obligacin la de hacer los permisos, documentos, requisitos, de

aduna, al igual que los impuestos. Debe contratar un seguro y pagar la prima
correspondiente, a fin de cubrir los riesgos de prdida o dao que pueda sufrir la
mercanca durante el transporte. Debe sumir los gastos desde el lugar de exportacin
al lugar de importacin, los gastos de importacin maniobras, almacenaje, agentes, en
forma parcial.

forma suministrar los documentos de aduna, tramites de legalizacin, en el destino,
debe cubrir las demoras los gastos de almacenaje, seguros y fletes del lugar de
importacin hasta la planta Si el comprador desea mayor cobertura necesitar
acordarlo expresamente con el vendedor o bien concertar su propio seguro adicional,
gastos de importacin (maniobras, almacenaje, agentes), en forma Parcial.
121.) Que es DAF?

Significa Entregadas en Frontera (lugar convenido), que el vendedor ha cumplido su
obligacin de entregar cuando ha puesto la mercanca despachada en la Aduana para la
exportacin en el punto y lugar convenidos de la frontera pero antes de la aduana
fronteriza del pas comprador.
Este trmino se emplea para transporte terrestre cuando las mercancas deban
entregarse en una frontera terrestre.
fbrica. Tambin tiene como obligacin la de hacer los permisos, documentos,
requisitos, de aduna, al igual que los impuestos. De igual forma debe contratar un
seguro en forma parcial, a fin de cubrir los riesgos de prdida o dao que pueda sufrir
la mercanca durante el transporte. Deba sumir los gastos (de lugar de exportacin al
lugar de importacin), gastos de importacin (maniobras, almacenaje, agentes), en
forma Parcial.

forma los documentos de aduna, tramites de legalizacin, en el destino, debe cubrir las
demoras los gastos de almacenaje, seguros y fletes del lugar de importacin hasta la
planta. Si el comprador desea mayor cobertura necesitar acordarlo expresamente con
el vendedor o bien concertar su propio seguro adicional, gastos de importacin como:
maniobras, almacenaje, agentes.
124.) Que es DEQ?
Significa Entregadas en Muelle o puerto de destino convenido. El vendedor entrega

cuando se ponen las mercancas a disposicin del comprador, sin despachar para la
importacin, en el muelle (desembarcadero) en el puerto de destino acordado.
El vendedor debe asumir los costos y riesgos ocasionados al conducir las mercancas al
puerto de destino acordado y al descargar las mercancas en el muelle
(desembarcadero). El trmino DEQ exige que el comprador despache las mercancas
para la importacin y que pague todos los trmites, derechos, impuestos y dems
cargas de la importacin. Entregar los documentos necesarios para empaque y
embalaje, pagar el flete fbrica al lugar de exportacin, suministrar los documentos,
permisos, requisitos, impuestos de aduna, gastos de exportacin como: maniobras,
almacenaje, agentes.

forma debe los documentos de aduna, tramites de legalizacin, en el destino, debe
cubrir las demoras los gastos de almacenaje, seguros y fletes del lugar de importacin
hasta la planta. Adicional, gastos de importacin como: maniobras, almacenaje,
agentes.
TITULOS VALORES.
127.) Que es un titulo valor?
Es un documento creado segn reglas y lineamientos establecidos en la ley comercial,

y que constituye en si mismo la incorporacin de un derecho al legtimo Poseedor ya
sea, en especie o en dinero.
128.) Cuales son las caractersticas de un titulo valor?.
Es un documento especial, necesario y constitutivo. Especial, porque en el constituye

un crdito a favor de una persona, constituye un derecho de reclamar y una prueba de
la obligacin para el acreedor y una obligacin del deudor de pagar o entregar un bien
o mercanca ; Es formal: porque debe cumplir con los requisitos exigidos por la ley
para que exista; Es constitutivo por que el titulo valor requiere para que nazca a la vida
jurdica, se incorpore en l un derecho para el acreedor y se requiere que el documento
se ha exhibido por este ( presentar el documento).
129.) Cuales son los requisitos legales fundamentales que debe contener un titulo
valor?
Adems de lo dispuesto en la ley para cada ttulo valor en particular, tanto los
tipificados por la ley como los consagrados para los usos deben llenar los siguientes
requisitos:
1. El nombre del ttulo valor de que se trate.
2. La fecha y el lugar de creacin.
3. El derecho que en el ttulo se incorpore.
4. El lugar y la fecha del ejercicio de tal derecho.
5. La firma de quien lo crea.
130.) Cmo se calcifican los ttulos valores?
Los ttulos valores se clasifican en ttulos valores a la orden, al portador y nominativos.
131.) Que son los ttulos valores a la orden?
Este tipo de ttulo valor pertenece la letra de cambio, y son de aquellos que se
extienden a favor de una persona determinada, pudiendo sta transmitirlos a otra
persona por endoso.
132.) Que son los ttulos valores al portador?
Este tipo de ttulo valor pertenece el cheque al portador. Son aquellos que reconocen
un derecho a favor de la persona indeterminada que posea el documento.
133.) Que son los ttulos valores nominativos?
Son aquellos que reconocen un derecho a favor de una persona determinada.

A este tipo de ttulo valor pertenece el pagar y el cheque nominativo.
134.) Cuales son los ttulos valores?
La letra de cambio, el cheque, el pagare, certificados de bono y de prenda, carta de

conocimiento de embarque y de porte, facturas cambiarias.
135.) Que es el endoso?
Es una firma que se inserta dentro del titulo valor o en una hoja adherida a el, por
parte del endosante, con el fin de transferirlo al endosatario, que dando obligado el
endosatario.
136.) Que partes intervienen en el endoso?
El endosante: Es la persona que tiene en su poder el titulo valor y quien est

habilitado para transferir a otra persona.
El endosatario: Es la persona que recibe el titulo valor y quien ser el nuevo tenedor
del ttulo valor.
137.) Que caractersticas tiene el endoso?
Basta que el endosante quiera transferirlo.
Requiere de forma necesaria la firma del endosante.
El endosante responde solidariamente por la deuda con el endosatario.
El endoso se debe hacer de forma total por el valor de la obligacin contenida en

ella.
No se pueden poner condiciones, si se llegan imponer no son tenidas en cuenta.
El endosante trasfiere la posesin del titulo valor al endosatario.
138.) El endosante puede exonerase de responsabilidad?
Si, cuando hace un endoso con la clusula que indique que lo exonera de
responsabilidad.
139.) Cuntas veces se puede hacer un endoso?
El titulo valor que se endose se puede endosar cuantas veces quiera siempre que:
No se haya vencido pues habr lugar a cobrarlo, y no ponerlo ms en circulacin.
Que no hayan prescrito las acciones para cobrarlo por va judicial.
140.) Que es el aval?
Es una firma que se inserta dentro del titulo valor o de forma separada, con el fin de
garantizar el pago de forma solidaria el pago de la obligacin ( deuda), salvo que se
exprese algo contrario.
141.) Que partes intervienen en el aval?
El avalista: Es la persona que firma y garantiza el pago de la obligacin del avalado.
El Avalado: Es la persona a quien el avalista le respalda en el pago de la obligacin.

El avalado debe rembolsar al avalista el dinero que pague a favor de el.
142.) El avalista puede exonerase de responsabilidad?

No, pero puede limitar su responsabilidad en forma parcial, vale decir a una parte de
la obligacin.
143.) Donde debe constar el aval?
La ley permite que el aval exista en una hoja parte, siempre que se indique el
documento que se est avalando.
144.) Hasta cuando responde el avalista por la obligacin?.
En forma directa por el termino de un (1) ao, en forma de regreso tres ( 3) aos.
145.) Puede el avalista proponer beneficio de excusin y finaza?
No pude proponer el beneficio de perseguir los bienes del avalado o proponer finaza
LA LETRA DE CAMBIO.
146.) Que es la letra de cambio?
Es Documento mercantil dotado de fuerza ejecutiva, por cual una persona,

denominada girador o librador, da orden a otro, el cual es uno de sus deudores,
denominado librado, de que pague a un tercero, llamado beneficiario, portador o
tenedor una cantidad de dinero en una fecha o plazo determinado.
147.) Cuales son las funciones de la letra de cambio?
En el mundo mercantil la letra de cambio puede cumplir funciones como medio de

pago, sustituir el pago en moneda, permitir la circulacin y realizacin de un crdito,
diferir el pago de una suma de dinero.
148.) Cuales son las partes que intervienen en la letra de cambio?
Librador o girador: es la persona considerada como (acreedor) y que emite la letra de

cambio dando la orden de pago a otra persona (deudor).
Librado o deudor: Es la persona a la que va dirigida la orden de pago.
Endosante es el acreedor (original o posteriores) que transmite su derecho de cobro a

otra persona.
Endosatario: Es la persona que se reputa (acreedor actual) a quien se ha transmitido el

derecho de cobro.
Tenedor: persona poseedora del ttulo en cada momento.
Avalista: persona que garantiza, en todo o parte, el pago.
149.) Cuales son los elementos formales de la letra de cambio?
Denominacin de letra de cambio en el texto del ttulo valor.
Orden de pago, establecindose el importe concreto.
Nombre y domicilio de la persona que emite o libra la letra de cambio (librador).
Lugar y fecha del libramiento.
Vencimiento, momento del pago.
Lugar de pago.
Nombre y domicilio de la persona a la que va dirigida la orden de pago (deudor).
Aceptacin de la orden de pago por el librado. - Clusulas aadidas (relativas al

protesto principalmente), en su caso.
150.) En que consiste el protesto de una letra de cambio?
El protesto deviene como consecuencia del impago de la letra de cambio. Es la accin

de reclamar el pago de la letra y se consigna en un documento escrito, preferentemente
un protesto notarial.
151.) En que consiste el endoso de una letra de cambio?.
En la letra de cambio es el derecho de cobro, se puede transmitir a otra persona

mediante la frmula del endoso tantas veces como se quiera y a diferentes personas se
puede endosar. La declaracin del endosante se debe realizar en el reverso de la letra
de cambio, en el espacio destinado al endoso.
152.) Se puede hacer un aval en la letra de cambio, en que consiste y donde consta?
Si en este tipo de ttulos valores se puede hacer un aval. El aval es el compromiso que
adquiere una tercera persona de realizar el pago, en caso de no hacerlo el librado ( el
deudor principal). Pudiendo comprender la totalidad de la deuda o parte de ella. El
aval se debe hacer constar en el reverso de la letra de cambio.
153.) Cuales son las clases de intereses se pueden cobrar?
Los intereses remuneratorios, los intereses moratorios, los intereses convencionales,

Los intereses legales, intereses corrientes, Inters corriente bancario.
154.) Que son los intereses remuneratorios?
Son los devengados por un crdito de capital mientras que el deudor no se encuentre
obligado a restituirlo.
155.) Que son los intereses Los intereses moratorios?
Son los que el deudor que incumple en el pago debe reconocer a ttulo de
indemnizacin de perjuicios, desde el
momento en que se constituya en mora de pagar a su acreedor.
156.) Que son los intereses convencionales?
Son los que en ejercicio de la autonoma de la voluntad privada se fijen por convencin
entre acreedor y deudor, pudiendo referirse tanto a los remuneratorios como a los
moratorios, o ambos a la vez.
157.) Que son los intereses los intereses legales?
Son aquellos cuya tasa aparece determinada por la Ley.
158.) Que son los intereses los intereses corrientes?
Son aquellos que se cobran en una plaza determinada durante un tiempo determinado.
159.) Que es el inters corriente bancario:
Es el promedio que resulta de ponderar el Inters cobrado con los crditos forzosos
que estn obligados los Bancos a conceder, con el inters de los crditos de libre
asignacin que voluntariamente confieren dichos Bancos
160.) Cuando se vence o el momento de pago de la letra de cambio?
El vencimiento, o momento de pago, puede ser: A la vista: debiendo pagarse en el

momento de su presentacin; A un plazo contado desde la fecha del libramiento; A un
plazo contado desde la vista.
EL PAGARE:
161.) Que es el pagare?
El pagar es un ttulo valor que contiene una promesa de pago de una cantidad
determinada en unas fechas determinadas, es decir su cumplimiento se ve proyectado
en el tiempo.
162.) Que debe contener el pagare?
Denominacin de pagar en el texto del ttulo valor.
Promesa de pago, establecindose el importe concreto.
Vencimiento, momento del pago.
Lugar y fecha de la emisin del pagar.
Nombre y firma del firmante.
Nombre y domicilio del tenedor.
Lugar de pago.
Firmante o emisor: persona que realiza la promesa de pago y emite el pagar.
Tenedor: persona a quien se debe realizar el pago.
Endosante: tenedor que transmite el pagar.
Endosatario: persona a cuyo favor se realiza el endoso.
163.) Que otros requisitos debe cumplir el pagare?
La promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
El nombre de la persona a quien deba hacerse el pago
La indicacin de ser pagadero a la orden o al portador.
La forma de vencimiento.
164.) Que diferencia hay entre el pagare y la letra de cambio?
A diferencia de la letra de cambio, en el pagar el librador (persona que emite el

pagar) y el librado (persona a la que va dirigida la orden de pago) son la misma
persona.
EL CHEQUE.
165.) Qu es un cheque?
Documento impreso en formularios bancarios en donde una persona (librador) ordena

a una entidad bancaria (librado) pagar una suma de dinero a un beneficiario.
166.) Cual es la funcin del cheque?
El cheque nos permite disponer de nuestros fondos en un banco o entidad de crdito y

utilizarse como medio de pago y no como instrumento de crdito.
167.) Con base en que se da la orden de pago de un cheque?
El librador da la orden en virtud de un contrato de cuenta corriente bancaria por el

cual consigna cheques y dinero en el banco para disponer total o parcialmente de ellos,
librando cheques (o segn se convenga con el banco).
168.) Cuales son las partes del que obran en un cheque?
Librador: Creador del documento, tiene cuenta corriente en el banco al que se da la

orden.
Librado: Entidad bancaria que entrega al librador los formularios preimpresos de

cheques.
Beneficiario: A quien el banco debe pagar el cheque cuando lo presente. Puede ser
una persona indeterminada (cheque al portador) o concreta (cheque a la orden)
Endosante: tenedor que transmite el cheque.
Endosatario: Es una persona a cuyo favor se realiza el endoso.
Avalista: Es la persona que garantiza, en todo o parte, el pago.
169.) Que debe contener el cheque?
Denominacin de cheque en el texto del ttulo valor.
Orden de pago, establecindose el importe concreto.
Firma del Girador.
Lugar y fecha de la emisin del cheque.

Nombre y domicilio del Girado (banco o entidad de crdito).
Lugar de pago.
170.) Que otros requisitos debe cumplir el cheque?
Orden incondicional de pagar una determinada suma de dinero.
Nombre del banco Girado.
Indicacin de ser pagadero a la orden o al portador.
171.) Cuales son las clases de cheque?
Cheque no negociable, cruzado, General, Especial, de gerencia o de caja, certificado.
172.) Que es un Cheque no negociable?
Es cuando se inserta en el la clusula no negociable o pguese al primer

beneficiario no puede ser negociado por el beneficiario.
173.) Que es Cheque cruzado?
Este usado de manera frecuente por comerciantes. Lleva dos lneas paralelas de arriba
hacia abajo o en forma oblicua. Se hace efectivo consignndolo. Su circulacin se limita
a que el beneficiario tenga una cuenta corriente o deba abrir una.
174.) Que es el cheque General?
El beneficiario lo puede consignarlo en cualquier banco.
175.) Que es el cheque especial?
Solo puede consignarse el banco sealado.
176.) Que es el cheque de gerencia o de caja?
Librado o emitido por un banco a cargo de sus dependencias donde se puede comprar
o a cargo de un cuenta habiente. Es negociable a menos que el banco inserte la
clusula no negociable.
177.) Que es el cheque certificado?
Se solicita al banco que certifique que un cheque tiene fondos, colocando la leyenda
certificado.
178.) Que efectos tiene y donde se paga el cheque certificado?
Tiene efectos durante 15 das hbiles, en los cuales asume la responsabilidad del pago.
Puede ser pagadero por su establecimiento principal, sucursales o banco corresponsal,
en el pas o en el extranjero. Si no paga, la sancin ser del 25% del valor expresado en
el cheque.
179.) Que tiempo tengo para presentar el cheque para el pago y en donde?
Pagadero en la misma ciudad donde se libr: Dentro de los quince (15) das
hbiles siguientes a la fecha en que se libr.
Pagadero en ciudad distinta: Dentro del dentro del mes siguiente a su expedicin.
Expedido en pas latinoamericano para ser pagado en otro pas latinoamericano:

Dentro de los tres (3) meses siguientes.
Expedido en un pas latinoamericano pero para ser pagado fuera de

Latinoamrica: Dentro de los cuatro (4) meses siguientes.
180.) Que ocurre si no presento el cheque para pago dentro de los plazos
mencionados?
Cuando el cheque no ha sido presentado en tiempo indicado el banco deber pagarlo o

hacer oferta parcial de pago si se presenta dentro de los seis (6) meses siguientes a la
fecha del la emisin (libramiento).
181.) Ante quien se hace el cobro del cheque?
Puede hacerse directamente por el interesado, por ventanilla, o a travs de un banco

mediante consignacin o utilizando los servicios de cobro de dicho banco.
182.) Cuando el Banco se puede negar al pago de un cheque?
La cuenta corriente del que emite el cheque no tiene fondos
Cuando Pasaron 6 meses desde la fecha en que se emiti el cheque, aunque

existan fondos.
El librador ordeno por escrito al banco no pagar el cheque.

Orden judicial. Existe un proceso judicial de cancelacin de un cheque a la orden,
extraviado o sustrado.
La ley ordena al banco rehusar el pago. Por: Existir un proceso concursal (concurso o
liquidacin obligatoria del librado). Liquidacin judicial o administrativa del librador.
Por Muerte o incapacidad del librador ( del dueo de la cuente corriente): la fecha
consignada en el cheque es posterior a la fecha de la muerte del librador o posterior a
la fecha de publicacin del decreto de interdiccin.
183.) Cul es la sancin por el no pago de un cheque sin justificacin?
Si el banco no justifica el no pago de un cheque o no hace ofrecimiento de pago parcial,

pagara al librador una sancin equivalente al 20% del valor consignado en el cheque o
del saldo existente para pago parcial.
184.) Qu es el protesto de un cheque?
El protesto del cheque es un medio obligatorio para que no caduquen las acciones de
regreso. En el cheque es obligatorio el protesto an cuando no se incluya clusula que
as lo indique esto se hace, con aceptacin por el beneficiario dentro de los quince (15)
das siguientes al vencimiento, el banco coloca en el cheque constancia del motivo por
el que no se paga. Se solicita en cualquiera de las circunstancias de no pago.
185.) Que es la prescripcin del cheque?
La accin cambiaria derivada del cheque prescribe para el ltimo tenedor en el trmino
de 6 meses, contados desde la presentacin.
CERTIFICADO DE DEPSITO.
186.) Qu es un certificado de deposito?
Es un ttulo valor que incorpora los derechos del depositante sobre las mercaderas
depositadas
187.) Qu requisitos debe contener ?
1.La mencin de "certificado de depsito.
2. La designacin de:
El almacn de depsito
El lugar del deposito
La fecha de expedicin
3. Descripcin de las mercancas depositadas.

4. Constancia del depsito (contrato)
5. Las tarifas
6. Importe del seguro y nombre de la aseguradora
7. El plazo
8. Estimacin del valor de las mercancas
9. La ley de circulacin
188.) Estos ttulos son susceptibles de endoso, protestarlos y aval?
Si estos ttulos se pueden transferir mediante endoso, hacer aval y de protestarlos en

caso de incumplimiento de la obligacin. Siempre que se cumplan las formalidades de
ley.
BONO DE PRENDA.
189.) Qu es un certificado de Prenda?
Es un ttulo valor que incorpora crdito prendario sobre las mercancas amparadas por
el certificado de depsito. Confiere los privilegios y derechos de la prenda.
190.) Qu requisitos debe contener ?
1.Los mismos del certificado de depsito.
2.Nombre del beneficiario
3.Importe y fecha de vencimiento del crdito que se incorpora al bono de prenda.
4.Se debe indicar que se hizo la anotacin del bono en el certificado de depsito
5.Firmas del tenedor del certificado y del almacn.
191.) Como se crea un bono de prenda?
El depositante va al almacn con el certificado de depsito, crea el bono de prenda y

hace la anotacin del bono en el certificado. Lo que se busca con esto es que los ttulos
de depsito y de prenda puedan circular separadamente
192.) Que responsabilidad tiene el almacn?.
El almacn no es responsable por el valor del bono, solo firma del bono y hace fe de la
existencia de las mercancas.
Si estos ttulos se pueden transferir mediante endoso, hacer aval y de protestarlos en

caso de incumplimiento de la obligacin. Siempre que se cumplan las formalidades de
ley
FACTURA CAMBIARA DE COMPRAVENTA.
194.) Qu es un certificado de deposito?
Es un ttulo valor que surge como consecuencia de un contrato de compraventa de

mercancas. Es en el fondo es una letra de cambio, solo que se cambia por el nombre de
la factura cambiaria de compraventa
195.) Qu requisitos debe contener?
1.Mencin del derecho que incorpora
2.Nmero de orden de ttulo
3.Firma del creador del ttulo
4.Nombre y domicilio del comprador
5.Descripcin de las mercancas
6.Precio unitario y valor total
196.) Quin lo crea?
El creador es el comprador, pues quien sostiene el inters en la mercanca
Estos no pueden endosarse, ni avalarse, slo pueden cederse.
198.) Cuanto es el termino de prescripcin?
Para el vendedor es de un (1) ao. Para el comprador es de (3) tres aos.

Carta De Porte Y Conocimiento De Embarque.
199.) Que es una carta de porte?
Es un titulo valor representativo de las mercancas objeto del contrato de transporte,

ya sea terrestre, areo o fluvial.
200.) Que es un conocimiento de embarque?
Es un titulo valor representativo de las mercancas objeto del contrato de transporte

martimo.
201.) Qu requisitos deben contener?
1.Mencin del derecho que incorpora
2.Nmero de orden de ttulo
3.Firma del creador del ttulo
4.Nombre y domicilio del transportador
5.Nombre y domicilio del remitente o destinatario
7.Descripcin de las mercancas y su valor
8.Precio del flete.
9.Mencin del lugar de salida y de llegada.
10.Indicacin del medio de transporte.
11.indicar si es carta de embarque o de porte.
202.) Quin lo crea?
El transportador.
EL CONTRATO DE SOCIEDAD.
1.) Que es el contrato de sociedad?
Es un acto jurdico por el cual dos o ms personas se comprometen y obligan hacer un

aporte en dinero, trabajo o bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse las
utilidades obtenidas de la empresa.
2.) Cuales son los requisitos del contrato de sociedad?
Los requisitos del contrato de sociedad, se dividen en dos grupos. El primero son los
requisitos de validez, los cuales son: La capacidad, consentimiento, objeto lcito y
causa lcita. El segundo grupo por los requisitos de existencia, los cuales son:
Pluralidad de socios, patrimonio, utilidades, intencin de asociarse.
3.) Que es el consentimiento?
El consentimiento es la manifestacin de la voluntad de una o varias personas que

quiere (n) y acepta (n) la oferta de asociarse de forma voluntaria y libre para celebra el
contrato de sociedad.
4.) Cuales son las causas que vician o afectan de forma negativa el consentimiento?
El error, la fuerza y el dolo.
5.) Que es el error y cuales son sus clases?
El error es cuando existe una seria diferencia y discordancia entre lo pensado y la

realidad. Existen dos tipos de error, los cuales son: Error en la persona que es cuando
la persona cree que se asocia con una persona y en realidad se est asociando con otra
muy diferente. Otra clase de error se presenta cuando una persona cree que se est
asociando bajo una forma de sociedad y en realidad est celebrando un contrato de
sociedad muy diferente al pensado.
6.) Qu es la fuerza?
Es cuando una persona es obligada a realizar un acto jurdico, mediante amenaza o

intimidacin. En este caso se podra estar en curso de un delito.
7.) Que es el dolo?
Este se presenta cuando una persona pretende asociarse o celebrar un tipo de contrato
de sociedad y es engaado por la otra persona parque celebre otro tipo de contrato.
8.) Que efectos tienen los vicios del consentimiento?
Tienen como consecuencia, que si el juez decreta que existe algn tipo de vicio en el
consentimiento, declarara que el contrato de sociedad es nulo, y se debern devolver
los aportes que realizo a la sociedad, la persona que sufri el perjuicio.
9.) Que es la capacidad?
Este elemento se configura cuando una persona tiene la capacidad plena de contraer
derechos y obligaciones por si misma sin intervencin de otra persona. La son
personas que tienen plena capacidad, mayores de 18 aos, con plenas capacidades
mentales y fsicas...
10.) Que es el objeto licito del contrato de sociedad?
Es cuando una persona con la plena conciencia asociarse para formar empresa se
obliga hacer, dar, no hacer un acto determinado, vale decir que estas obligaciones
deben ser licitas (legales).
11.) Que es la causa licita del contrato de sociedad?
Es el por que se crea una sociedad, es la razn que impulsa las personas ha asociarse y
a celebrar el contrato de sociedad, esta causa debe ser licita.
12.) Que ocurre cuando el contrato no cumple con uno o varios de los requisitos de
validez?
Cuando el contrato de sociedad nace con un objeto ilcito, causa ilcita o in capacidad
de uno o varios de los contratantes, el contrato y la sociedad estn llamados a
desaparecer y los bienes de las sociedades pierden. Esto se debe a que el contrato de
sociedad posee una nulidad absoluta que debe ser decretada por el juez.
13. Que debe contener el contrato de sociedad?

Toda sociedad se constituye por escritura pblica o por documento privado
dependiendo de su capital, debe contener los siguientes requisitos:
Nombres, apellidos, identificacin y domicilio de los socios.
Clase de sociedad que se constituye. Por ejemplo: Sociedad limitada, sociedad en

comandita simple, sociedad en comandita por acciones.
Denominacin o razn social de la persona jurdica que se constituye.
Domicilio principal: la ciudad o municipio escogido para desarrollar la actividad

de la sociedad.
Si en el acto de constitucin se establecen sucursales se debe indicar el municipio
donde estarn ubicadas.
Objeto social: una enunciacin clara y completa de las actividades principales que
realizar la sociedad.
Trmino de duracin: debe ser precisa, por ejemplo. Hasta el da 23 de octubre

del 2020.
Capital social: se debe expresar el capital que se aporta y la forma en que est
distribuido. En las sociedades de capital se indica el monto del capital autorizado, la
parte del capital que se suscribe y se paga en el acto de constitucin. En las de
personas, se debe indicar el valor que cada uno aporta y el nmero de cuotas o partes
de inters correspondiente.
La forma de administracin: establecer en forma clara y precisa la forma de

administracin de los negocios sociales, con indicacin de las atribuciones y facultades
de los representantes legales y administradores.
Causales de disolucin: enunciar las causales de la disolucin anticipada de la

sociedad.
poca y forma de convocar la asamblea o la junta de socios a sesiones ordinarias

y extraordinarias (es decir, la antelacin, medio para realizar la convocatoria y la
persona u rgano que puede convocar a los asociados).
Facultades y obligaciones de los revisores fiscales si el cargo est previsto en la ley

o en los estatutos.
Nombramientos: el nombre, apellidos e identificacin de los representantes

legales, miembros de junta directiva, revisores fiscales, segn el caso.
Si se trata de una sociedad annima o en comandita por acciones debe contener,

adicionalmente, el nombramiento de la junta directiva y revisores fiscales, con
indicacin de su identificacin.
Clusula compromisoria.
14.) Dnde debe matricularse una sociedad?

La sociedad debe presentar la solicitud de matrcula en la cmara de comercio con del
lugar donde va a tener su domicilio principal.
15.) Cuales son las causas generales par liquidar una sociedad?
1.) Por vencimiento de duracin de la sociedad.
2.) Por imposibilidad de desarrollar el objeto social.
3.) Por reduccin del numero de socios, necesarios para su funcionamiento.
4.) Por las causales que expresen los estatutos Por determinacin de los rganos que
las vigilen.
LAS SOCIEDADES.
16.) Cuales son las clases de sociedades?
La sociedades son dividas por nuestra legislacin en dos grandes grupos. Por una lado
la sociedades de capital y por el otro la sociedades de personas. Dentro del grupo de
sociedades de personas encontramos, la comandita simple, la colectiva. Dentro del
segundo grupo encontramos a la sociedad annima y la sociedad en comandita por
acciones.
17.) Que es una sociedad de capital?
Es este tipo de sociedades es el capital que se est aportando por cada una de las
personas interesadas en formar la sociedad. La obtencin de recursos econmicos es lo
realmente importante en ellas
18.) Que es una sociedad de personas?
En este tipo de sociedades lo que prevalece es el inters, con que persona se est
asociando.
19.) Cuales son los rganos de administracin y gestin generales de toda sociedad?
La samela general o junta de socios, administradores, representante legal y el revisor

fiscal.
20.) Que funciones tiene la asamblea general de socios?

Tiene como funciones. Estudiar y aprobar las reformas a los estatutos. Aprobar los
estados financieros, pedir cuanta a los administradores de su gestin, distribuir las
utilidades, elegir los funcionarios que le corresponda. Toda determinacin debe
constar en actas que se contendr en un libro debidamente enumerado.
21.) Que funciones tienen los administradores?
Son administradores los de la junta directiva, el representante legal y los liquidadores

nombrados por la superintendencia de sociedades. Tienen como funciones dirigir la
empresa de acuerdo a las indicaciones de la asamblea general, celebrar contratos y
negocios para el desarroll del objeto social de la empresa. Responde solidara e
limitadamente por los daos y perjuicios que causen a terceros y a los socios.
22.) Que es la figura del revisor fiscal?
Es la persona elegida por la junta o asamblea de socios encargada de cuidar los

dineros, bienes de la sociedad, y de la gestin de la administracin de la misma
sociedad. El revisor fiscal es obligatorio en las sociedades annimas y en comandita
por acciones, sucursales extranjeras.
23.) Que funciones tiene el revisor fiscal?
Inspeccionara la contabilidad, aprobar y certificar los estados financieros, convocar la

asamblea extraordinaria cuando lo considere pertinente, Pude intervenir en las
asambleas sin voto.
24.) Que responsabilidad tiene el revisor fiscal?
El revisor fiscal responde civil mente cuando cometa errores con mala intencin y
penalmente cuando falsifique documentos que estn a su carago y responsabilidad.
SOCIEDADES DE PERSONAS
Sociedad Colectiva
25.) Que es una sociedad colectiva?
Es una forma de organizacin empresarial, tpica "Sociedad de personas", en la cual

los socios son responsables sin limitacin por las operaciones y negocios de la
Sociedad. Esto quiere decir que responden con el porte en la sociedad y con el
patrimonio propio de cada socio.
26.) Como se identifica este tipo de sociedades?
Se identifica con el apellido de uno o varios socios seguido de y compaa, e hijos,

hermanos, y sucesores.
27.) Que clase de aportes puede hacer un socio a una sociedad colectiva?
Puede hacer aportes de capital como: Dinero, patentes, bienes muebles o inmuebles,
aportes de industria como el trabajo del socio.
28.) Cuando se debe pagar el aporte?
El socio puede pagarlo en la constitucin de la sociedad, o prometer el aporte para

luego pagarlo.
29.) Como se miden los aportes de los socios?
El aporte de cada socio puede ser en dinero, bienes mubles o inmuebles, cada aporte
hace un capital neto de la empresa, este valor total se divide en cuotas de inters.
Estas cuotas tienen un igual valor, y se le asigna el nmero de cuotas de acuerdo al
valor del bien. Ej. : El capital es de 10 millones, donde X aporto 3 millones, C aporto
un 1 milln y D aporto seis 6 millones, cada cuota vale 1 un milln y son 10 cuotas: a
X le corresponde 3 cuotas, a D seis cuotas.
30.) Las partes de inters que derecho otorgan en las determinaciones de la sociedad?
Cada parte o cuota de inters da derecho a un voto, por eso las decisiones que se toma
en la sociedad colectiva se toman con unanimidad o la mitad ms uno.
31.) Cuando se reparten las utilidades de la sociedad colectiva?
Las utilidades o (ganancias) de la sociedad, se reparten al fin de cada ejercicio, vale

decir al corte de un tiempo de actividad mercantil. Este periodo de corte puede ser
determinado en los estatutos o en la ley. En los estatutos se puede determinar que
cada periodo es de 4 meses, entonces cada cuatro meses se reparten las utilidades. La
ley determina que el periodo finaliza el 31 de diciembre de cada ao. Para la
reparticin de utilidades se rene a la junta de socios.
32.) Quien ejerce la representacin y administracin de la sociedad?
La representacin y la administracin de la sociedad, puede ser ejercida por los socios,

pues todos poseen esta facultad legal. La administracin y representacin tambin
puede ser ejercida por una persona extraa a la sociedad.
33.) Cuando la representacin y administracin de la sociedad es ejercida por un socio

o persona ajena exonera a lo dems socios de responsabilidad por los actos de la
sociedad?
Cuando la administracin y representacin de la sociedad es ejercida por un socio o

una persona extraa, los actos que ejecutan con dicha facultad que beneficien o
afecten en forma negativa la sociedad, no exonera de la responsabilidad solidaria e
ilimitada a los dems socios.
34.) Que actos de los socios requieren autorizacin de los otros socios?
Todo socio de una sociedad colectiva requiere autorizacin de los otros socios para:
1. Ceder total o parcialmente su participacin en la sociedad.

2. Delegar la administracin y representacin legal en un a persona ajena la
sociedad.
3. Explotar por su propia cuanta o ajena, directa o intermedio de otra persona la
misma clase de negocio a la que s ocupe la sociedad.
4. Formar parte de otras sociedades que ejerzan actividades de la misma clase
de negocio a la que se ocupe la sociedad.
35.) Que efectos jurdicos tienen hacer estos actos sin autorizacin de los socios?
El ceder total o parcialmente su participacin en la sociedad o delegar la

administracin y representacin legal en una persona ajena la sociedad, si autorizacin
de los otros socios, estos actos son ineficaces vale decir que no producen ningn tipo
de efecto jurdico. El explotar por su propia cuanta o ajena, directa o intermedio de
otra persona la misma clase de negocio a la que se ocupa la sociedad o formar parte
de otras sociedades que ejerzan actividades de la misma clase de negocio a la que se
ocupe la sociedad, trae como consecuencia la exclusin del socio.
36.) Cuales son las causales para liquidarla?

Pueden ser por las generales o por las especficas. Son causales especificas las
siguientes:
1. Por muerte de uno de los socios.

2. Por incapacidad fsica de uno de los socios.
3. Por declaracin de quiebra de alguno de los socios
4. Por renuncia o retiro de alguno de los socios
5. Por que se enajena el patrimonio en forma forzada de alguno de los socios a
favor de un tercero.
37.) Cuando muere uno de los socios se puede dar continuidad a la sociedad?
Si, la sociedad puede continuar con los hederos del socio que pereci, siempre que en
se hubiere estipulado en el contrato de sociedad que esta puede continuar con los
herederos de los socios, siempre que estos sean capaces.
38.) Cuando quien hereda la parte del socio es un menor se puede dar continuidad a
la sociedad?
No, Por cuanto este tipo de sociedad requiere que quien sucede al socio perecido sea
mayor de edad y legalmente capaz, pues en esta clase de sociedad los socios
responden solidaria e ilimitadamente.
39.) Cuando un socio queda in capacitado fsicamente la sociedad puede seguir

existiendo?
Si, el socio incapacitado de forma fsica puede nombrar un representante que ejerza
sus derechos, siempre que los dems socios acepten al representante del socio incapaz
y que en los estatutos conste que los socios capaces pueden nombrar un representante.
40.) Que se puede hacer cuando uno de los socios renuncia a la sociedad?
En estos casos puede suceder que: Los otros socios compren las cuotas del socio que
renuncia, aceptar un nuevo socio que compre la parte del socio que renuncia, o
transformar la sociedad en otro tipo de sociedad.
41.) El socio que se retira a quien debe vender su cuota?

En primer trmino debe ofrecerlas a los otros socios, en caso que estos no la compren,
la puede ofrecer a una persona externa, pero para que opere esta venta y no se liquide
la sociedad, la persona extraa debe ser aceptada por los dems socios, en forma
unnime (por todos).
42.) Que ocurre si la sociedad esta conformada por dos socios y uno se retira?
Se pude liquidar la sociedad o transformarla en una empresa unipersonal.
43.) Como opera la causal de enajenacin forzada del inters a favor de un tercero?
Es cuando uno de los socios le es arrebatado por mandato judicial su cota dentro de
la sociedad, la cual es adjudicada a otra persona extraa para que ocupe su lugar
dentro de la sociedad.
44.) Cuando hay enajenacin forzada puede continuar la sociedad?
Si, siempre que los socios lo acepten y se avengan dentro de los treinta das siguientes
a la enajenacin forzada.
Sociedad en Comandita Simple.
45.) Que es una sociedad en comandita simple?
Es una forma de organizacin empresarial, tpica "Sociedad de personas", en la cual

los socios gestores son responsables sin limitacin por las operaciones y negocios de la
Sociedad y los socios comanditarios que responden con su capital aportado por la
operaciones de la sociedad. Esto quiere decir que los comanditarios responden con el
porte en la sociedad y los gestores con el patrimonio propio de cada socio.
46.) Como se constituye una sociedades comandita simple?
Se constituye mediante escritura pblica o escrito privado dependiendo del capital

entre uno o ms socios gestores y uno o ms socios comanditarios o capitalistas. Esto
quiere decir que se requieren mnimo dos socios, uno que se gestor y otro
comanditario. Se debe definir en la escritura o documento de constitucin, el tiempo
de duracin de la empresa, el que deseen sus socios.
47.) Como se identifican este tipo de sociedades?

La razn social, con que se identifican estas sociedades se forma exclusivamente con el
nombre completo o solo apellido de uno o ms socios colectivos( gestores), seguido de
la palabra y compaa o su abreviatura & Cia. Esto quiere decir que no podr ir
nombre alguno de socios capitalistas en la razn social.
48.) Que responsabilidad patrimonial tienen los socios gestores?
Los socios gestores responden solidaria, ilimitada y directamente por las operaciones
de la sociedad.
49.) Que responsabilidad patrimonial tienen los socios comanditarios?
Los socios comanditarios que son los capitalistas, solo responden por sus respectivos
aportes.
50.) Quien administra la sociedad?
Son los colectivos lo que podrn administrar la sociedad o delegar esta administracin
enterceros, cosa que no podrn hacer los socios capitalistas (comanditarios).
51.) Que conforman las sociedades comandita simple?
Los socios capitalistas o comanditarios aportan capital mientras los gestores aportan
administracin de los capitales y el desarrolla de los negocios.
52.) Como se representa el activo de la sociedad?
El capital o activo de la sociedad se representa en cuotas sociales de igual valor que

son ttulos negociables aportados por los capitalistas e inclusive por los socios gestores,
quienes separan suaporte de industria el cual no forma parte del capital.
Sociedad En Comandita Por Acciones.
53.) Que es una sociedad en Comandita Por Acciones?
Es un tipo de organizacin empresarial cuyo capital se divide en acciones,

representado en ttulos de igual valor y donde algunos socios (comanditarios) y los
gestores o colectivos.
54.) Como se constituye una sociedades comandita por acciones?

Se constituye mediante escritura pblica o escrito privado dependiendo del capital
entre uno o ms socios gestores y por lo menos 5 socios capitalistas o comanditarios.
Esto quiere decir que se requieren mnimo un socio que sea gestor y otros cinco
comanditarios. Se debe definir en la escritura o documento de constitucin, el tiempo
de duracin de la empresa, el que deseen sus socios.
55.) Como se identifica este tipo de sociedad?
Se distingue porque la razn social (nombre de la empresa) va el apellido de uno o

ms socios colectivos, seguido de la palabra y compaa o su abreviatura & Cia
seguido en todo caso por las palabras Sociedad Comanditaria por Acciones o su
abreviatura va acompaada de las iniciales s.c.a. (sociedad en comandita por
acciones).Ejemplo: Villamil electrodomsticos y equipos s.c.a.
56.) Que responsabilidad patrimonial tienen los socios gestores?
Los socios gestores responden solidaria, ilimitada y directamente por las operaciones.
Vale decir responde hasta con su patrimonio propio.
57.) Que responsabilidad patrimonial tienen los socios comanditarios?
Responden solo con el valor de las acciones suscritas.
Son los colectivos son los que podrn administrar la sociedad o delegar esta
administracin enterceros.
59.) Como se representa el activo de la sociedad?
El capital o activo de la sociedad se representa en acciones de igual valor que son

ttulos negociables, aportados por los capitalistas e inclusive por los socios gestores,
quienes separaran suaporte de industria el cual no forma parte del capital.
Sociedad en Comandita Simple y por acciones.
En el presente aparte explicaremos los interrogantes y puntos comunes para los dos
tipos societarios.
60.) Que tipo de socios existen?

En las sociedades de comandita simple y por acciones existen dos tipos de socios, los
gestores y los comanditarios.
61.) Como est conformado el capital?
El capital de la sociedad comandita se conforma con el aporte en dinero, bienes

mubles o inmuebles de los socios comanditarios.
62.) Que aportan los socios Gestores?
Los socios gestores aportan el trabajo, conocimiento y administracin de la sociedad,

este aporte no hace parte del capital de la sociedad.
63.) Los socios gestores pueden hacer aportes en capital (dinero)?
Si, un socio gestor puede hacer aportes en capital, siempre que consten en la escritura
de constitucin de la sociedad y tendr una doble calidad, la de socio gestor y
comanditario.
64.) Los socios comanditarios pueden hacer aporte en capital de trabajo?
No, los socios comanditarios por disposicin legal no pueden ser socios gestores
65.) Quien puede ser gestor de una sociedad en comandita simple y por acciones?
Las personas naturales mayores de 18 aos y las personas jurdicas legalmente

constituidas.
66.) Una sociedad de puede ser socia gestora de una sociedad en comandita?
Si, pero para ello se requerir que en la sociedad que pretenda ser gestora, todos los
socios por unanimidad decidan que sea as.
67.) Que es la junta de socios?
La junta de socios es el mximo rgano de administracin de las sociedades. En la

sociedades comandita simple y por acciones sen encuentra conformada por los socios
gestores y comanditarios.
68.) como se clasifican las reuniones de la junta de socios y que finalidad tienen?
Las reuniones de la junta de socios se clasifican en ordinarias y extraordinarias. En

las ordinarias se realiza con la finalidad de aprobar o improbar los balances y la
distribucin de utilidades. Las extraordinaria es con la finalidad de resolver un
situaciones de inters general que deban ser aprobadas por la junta de socios.
69.) Como participan los socios en las decisiones en la junta de socios?
En la juta los socios votan de la siguiente forma: i-) Los socios comanditarios tienen
derecho a un voto por cada accin; ii-) los socios gestores tienen derecho a un solo
voto.
70.) Como votan los socios en las sesiones de la junta de socios?
Los socios gestores toman las decisiones en forma unnime. Los socios comanditarios
votaran con la mayora, es decir el 50% ms uno de los socios, esto cuando sea para
reformas estatutarias, reparto de utilidades, emisin y colocacin de acciones. En el
acta de la asamblea deben constar cuantos votos son de los gestores y cuantos de los
comanditarios.
71.) Que ocurre si no se tiene el numero necesario de votos para la toma de

decisiones y reparticin de utilidades?
Si no se obtienen las mayoras necearas en cada una de las clases de socios, gestores
y comanditarios, la decisiones no se pueden tomar y si se aprueban son nulas.
72.) Como se reparten la utilidades de las sociedades en comandita simple y por

acciones?
Las utilidades de las sociedades se distribuyen entre los socios gestores y

comanditarios. Para los primeros sin estimacin del valor. Para los comanditarios de
acuerdo al nmero de cuotas o acciones de cada socio de esta clase.
73.) Cuales son las causales especificas de disolucin y liquidacin de este tipo de
sociedad?
Cuando el capital se reduzca a menos del cincuenta por ciento. Vale decir cuando las
prdidas superen el cincuenta por ciento del capital con el que se inicio la sociedad.
Sociedad De Responsabilidad Limitada
74.) Que es una sociedad de responsabilidad limitada?

Es una organizacin empresarial en la cual la responsabilidad de los socios se limita al
monto de sus aportes, por los negocios y obligaciones que contraiga la sociedad. Su
capital se divide en "Cuotas" de igual valor. Los socios no pueden ser ms de 25 socios.
75.) Por que se denomina sociedad de responsabilidad limitada?
Se denomina sociedades responsabilidad limitada, por que los socios responden por
ele ejercicio de los negocios de la sociedad, con el aporte a la sociedad.
76.) Como se identifican las sociedades de responsabilidad limitada?
Las o sociedades de responsabilidad limitad se identifican, con el nombre de la

sociedad seguido del palabra limitada o ltda
77.) En que caso los socios de una sociedad de responsabilidad limitada, responden
de forma ilimitada?
Cuando dentro del nombre de la sociedad no se coloca la palabra limitada y cunado

dentro del contrato de sociedades estipulan clusulas o compromisos adicionales que
indiquen una mayor responsabilidad.
78.) Cuando se hace efectiva la responsabilidad de los socios?
La responsabilidad de los socios, esta se hace efectiva en el momento de la

liquidacin, pagando con sus aportes.
Todos los socios son los que podrn administrar la sociedad o delegar esta
administracin enterceros.
80.) Como est con formado el capital de la sociedad de responsabilidad limitada?
Este tipo de sociedades, su capital se conforma con: Capital como dinero bienes
muebles o inmuebles. Aporte de industria. Que se representan en cuotas de inters.
81.) Cuando se deben pagar los aportes?
Los aportes se deben pagar por los socios al momento de constituirse la sociedad.
82.) Que pasa sino se pagan los aportes?

De no pagarse los aportes la sociedad no existe, pues el capital es la base de existencia
de la sociedad.
83.) Que pasa si en el contrato de sociedad se expresa que se pagaron los aportes y en
realidad no es as?
Entonces se incurrira en el delito de falsedad en documento pblico o privado.
84.) Que ocurre sino se pagan los aportes en el momento indicado por la ley?
La superintendencia de sociedades puede exigir el pago ms una multa u ordenar la

disolucin de la sociedad.
85.) Las cuotas son negociables?
Si, los socios de este tipo de sociedad pueden de forma libre: vender, ceder, permutar,
donar, las cuotas sociales, siempre que se haga por escritura pblica.
86.) Cuando los socios realizan negocios con sus cuotas debe ofrecerlas primero a los
otros socios?
Para que la as cuotas se ofrezcan en primer termino a los socios y no apersonas

externas debe existir en el contrato un pacto de preferencia en forma expresa.
87.) Los socios tienen derecho a vender o ceder las cuotas sociales?
Si, los socios de este tipo de sociedad pueden vender, donar, permutar las cuotas qu
le pertenezcan a los otros socios o a una persona extraa a la sociedad.
88.) Como se hace la cesin de cuotas?
Si existe pacto de preferencia, deber ofrecerla primero a los otros socios, quienes
tendrn quince das para aceptar o no la oferta, la cual tendr precio y dems
condiciones de una cesin. Si los socios aceptan se repartirn entre ellos las cuotas de
acuerdo a su participacin dentro de la sociedad. Si la oferta se hace a un extrao
tendr igual plazo, teniendo en cuenta que puede ser aceptado o no por los dems
socios, sino lo aceptan se puede liquidar lasociedad. SI pasados veinte das despus de
la cesin no se inscribe la cesin de las cuotas se puede disolver la sociedad o excluir al
socio.
89.) Si uno de los socios muere la sociedad puede continuar con sus herederos?
Si, el heredero del socio que perece puede continuar dentro de la sociedad si es
aceptado por los dems socios, o puede vender las cuotas asignadas en el proceso
sucesin a los otros socios.
90.) Que facultades y derechos tienen los socios?
A estudiar y aprobar las reformas a los estatutos de la sociedad.
Examinar aprobar o improbar los balances.
A que los administradores les rindan cuentas.
A disponer de las utilidades sociales conforme a los estatutos de la sociedad.
Reclamar el cumplimiento de los estatutos.
A inspeccionar los documentos de la sociedad.
91.) Que es el derecho inspeccin?
Los socios tienen el derecho a ver los libros y papeles de la sociedad en cualquier
tiempo.
92.) Como se reparten la utilidades?
Las utilidades se reparten entre los socios respecto al nmero de cuotas de cada uno
de los socios, siempre que se apruebe el balance de la sociedad.
93.) Este tipo de sociedad existe revisor fiscal?
En principio las sociedades de responsabilidad limitada no estn obligadas a tenerlo

pero pueden tenerlo. Tendr como funciones aprobar el balance de operaciones.
94.) Que son las reservas?
Son utilidades de toda forma de sociedad para pagar los perjuicios u obligaciones,
bajo alguna eventualidad. El monto de las reservas deben ser como mnimo o igual al
diez por ciento 10% o igual cincuenta por ciento 50% de del capital con que se
constituyo la sociedad.
95.) Cuales son las clases de reservas?

Existen dos clases de reservas, las legales y las ocasionales. Las primeras son las que
deben estar contenidas dentro de los estatutos de la sociedad. Las reservas ocasionales,
son las que establece la junta de la sociedad.
96.) Las reservas se pueden repartir entre los socios?
Los excedentes de las reservas legales u ocasionales se pueden repartir entre los
socios.
97.) Que ocurre sino se constituyen reservas?
Si se reparten las utilidades sin hacer las asignaciones correspondientes a las reservas,
las utilidades se tendrn que devolver para integrarlas a las reservas. Si no se han
repartido utilidades se tendrn que hacerse asignaciones para las reservas, y Lugo si
repartir las utilidades entre los socios.
98.) Quien hace los estados financieros?
Los socios por ser los administradores de la sociedad, son los encargados de realizar y
preparar los estados financieros.
99.) Que ocurre si se aprueban estados financieros sin reserva?
En principio no se pueden aprobar los estados financieros sino se hacen las

asignaciones de dineros con destino a las reservas. Si se aprueban los estados
financieros sin este requisito se estara incurriendo en el delito de falsedad en
documento privado.
100.) Cuales son las causales especiales para liquidar una sociedad de responsabilidad
limitada?
Cuando el numero de socios se de ms de 25 socios o cuando las perdidas excedan el

50% del capital de la sociedad. Si excede de 25 socios se puede convertir en otro tipo de
sociedad como la sociedad annima.
SOCIEDADES DE CAPITAL.
Dentro de las sociedades de capital encontramos las sociedades annimas y comandita

por acciones.
101.) Que es una sociedad Annima?

Es un tipo de organizacin empresarial que se forma con un mnimo de cinco socios.
El capital aportado est representado en acciones. La razn social se forma con el
nombre que caracteriza a la empresa, seguido de la expresin s.a. ejemplo: Arepas de
Antioquia S.A.
102.) Cuales son los rganos de administracin de la sociedad?
La asamblea general de accionistas, la junta directiva, el representante legal.
103.) Como esta constituida la asamblea general y cuales son sus funciones?
Este rgano de administracin y funcionamiento de este tipo de sociedad esta

conformado por todos los socios que tienen acciones en ella.
104.) Que es la asamblea general de socios o accionistas?
Es el rgano mximo de direccin y administracin de la sociedad annima, el cual

tiene unas facultades legales y estatuarias sobre el nombramiento de miembros de
otros rganos de la sociedad, divisin de capitales y emisin de acciones.
105.) Que funciones generales tiene la asamblea general de socios?
Disponer que reservas deban constituirse a parte de las legales. Determinar que una
cantidad de acciones se emitidas y colocadas sin derecho de preferencia. Adoptar
medidas tendientes a proteger el inters y beneficio de la sociedad. Repartir las
utilidades. Determinar las polticas de la empresa. Las dems que sealen los estatutos
de la sociedad.
106.) Que funciones tiene la asamblea general de socios sobre la junta directiva?
Elegir a tres o ms integrantes de la junta directiva y sus respectivos suplentes, puede

removerlos. Ordenar las acciones de responsabilidad contra sus miembros en la
administracin. Conocer y subsanar los errores de la junta directiva.
107.) Que funciones tiene la asamblea general de socios sobre el representante legal?
El representante legal es nombrado y removido por la asamblea general la cual puede

ordenar las acciones, civiles, penales, etc., de responsabilidad en el ejercicio de sus
funciones del representante legal.
108.) Que calase de reuniones tiene la asamblea general de socios?

Existen dos clases de reuniones, las ordinarias y las extra-ordinarias. Las reuniones
ordinarias se deben celebrar dentro de los tres meses siguientes al finalizar el periodo
de ejercicio de la compaa en el cual se har la distribucin de utilidades entre los
socios. Las reuniones extraordinarias son las convocadas para solucionar situaciones
imprevistas. Para las cuales se debe citar a todos los socios con un trmino mnimo de
15 das hbiles.
109.) Que es la junta directiva?
La junta directiva es un rgano de administracin de la sociedad annima que es

elegido por la asamblea general de socios.
110.) Como est conformada la junta directiva?
La junta directiva est conformada por mnimo tres miembros o mas con sus
respectivos suplentes. Son elegidos por un periodo de ejercicio de la actividad de la
sociedad, y pueden ser elegidos hasta por cinco periodos.
111.) Quienes no pueden ser miembros de la junta directiva?
En la junta directiva no puede haber familiares dentro ella, amenos que se trate de
una empresa del mismo grupo familiar.
112.) Cuales son las funciones de la junta directiva?
Nombrar el representante legal de la sociedad. Convocar a reuniones extraordinarias a

los socios. Autorizar la celebracin de contratos o negocios, tomar determinaciones
para que se cumpla las funciones comerciales de la sociedad.
113.) Quien es el representante legal?
Es una persona que representa la sociedad en los negocios y en procesos judiciales. Es

nombrado por la junta directiva junto con uno o varios suplentes.
114.) Donde se inscribe el representante legal?
El representante legal, debe acudir con el acta de la junta directiva en que se le nombra
e inscribirlo en la cmara de comercio del domicilio de la sociedad.
115.) Como se reparten las utilidades de la sociedad annima?

Una vez aprobados los balances de la sociedad por la asamblea general de accionistas y
las respectivas apropiaciones para las reservas legales y estatutarias, se proceder a
repartir entre os socios. El restante se dividir entre los accionistas de acuerdo al
nmero de acciones de cada socio, en dinero.
116.) Las utilidades se pueden pagar a los accionistas en acciones?
Si, a los accionistas se les puede pagarlas utilidades con acciones liberadas y
aprobadas con un ochenta por ciento (80%) de los accionistas en l a asamblea general.
117.) Cuales son las causales especficas por las que se puede liquidar una sociedad?
Una sociedad annima se puede liquidar por dos razones especficas: i-) Cuando
tenga perdidas superiores al cincuenta por ciento del capital neto
suscrito; i.e.-) Cuando el numero de socios se reduzca a menos de cinco socios.
118.) Una sociedad annima se puede transformar en otro tipo de sociedad?
Si, cuando una sociedad annima disminuye el nmero de socios a menos de cinco se
puede convertir en otro tipo de sociedad como una limitada, comandita o una
colectiva.
OTRAS FORMAS DE SOCIEDADES
Empresa Unipersonal.
119.) Como se constituye una empresa unipersonal?
Esta se constituye por medio de escrito privado e inscribirla en la cmara de comercio

donde se fijara su domicilio. Adems se deber incluir el nombre de la sociedad
seguido de la expresin E.U, so pena de responder ilimitadamente con su patrimonio.
El nombre del administrador y sus facultades.
120.) Cual es la responsabilidad del empresario?
La responsabilidad del empresario creador es una responsabilidad limitada, vale decir

que solo responde con el patrimonio de la empresa, sin que los acreedores puedan
perseguir su bienes privados del empresario y ajenos a la empresa.
121.) Puede una sociedad constituir una empresa unipersonal?

Si, un ejemplo clsico es que las fundaciones sin nimo de lucro pueden constituir
empresas un personales. Como tambin pueden participar en otros tipos de sociedad.
Tambin cuando los otros tipos de sociedad tengan la reduccin de socios a uno se
pueden convertir en empresas unipersonales.
122.) Puede existir otro socio en la empresa unipersonal?
Si ingresa otro socio, dejara de ser empresa unipersonal, y tendr que transformarse en
otro tipo de sociedad para lo cual tendr un termino de seis meses para elaborar los
estatutos de la nueva sociedad.
123.) Es te tipo de empresa debe tener reservas?
Sui este tipo de empresa debe constituir una reserva legal en forma obligatoria por la
ley. Que debe ser entre el diez y el cincuenta por ciento del capital con que se suscrito
la empresa unipersonal.
124.) El empresario unipersonal puede contratar con su empresa unipersonal?
No lo puede hacer en forma directa, personal, pero silo puede hacer por medio de otras
empresas unipersonales.
SOCIEDAD DE HECHO.
125.) Que es una sociedad de hecho?
Es aquella sociedad que se constituye por escritura publica y su existencia se puede

demostrara mediante contratos, su escritura de constitucin testigos y reparto de
utilidades, y los dems medios probatorios.
126.) Cuales son las cases de sociedad de hecho que existen?
Existe la que se constituye por medio de escritura pblica y sin ella, y omite
formalidades legales al momento de su constitucin.
127.) Que caractersticas tiene la sociedad de hecho?
No es una persona jurdica diferente de los socios.
Todos los socios deben inscribirse como comerciante en la cmara de comercio.
Todos los socios responden con el patrimonio de la sociedad y propio.

Se requiere que exista consentimiento, capacidad, objeto y causa licita.
128.) Cuales son las diferencia con otro tipo de sociedad?
Que no es una persona jurdica, que en cualquier momento se puede liquidar, que las
deudas se pagan primero con el aporte de lo socios.
SI HAY DUDA SOBRE EXISTENCIA DEL CONTRATO, ARRENDATARIO NO DEBE

PAGAR CANONES PARA SER OIDO
REFERENCIA : AMBITO JURIDICO FEBRERO DE 2008
1. CUAL ES EL FALLO DE TUTELA ESTABLECIO TAL DISPOSICION?

CORTE CONSTITUCIONAL, SENTENCIA T- 1082, diciembre 13 de 2007
MAGISTRADO PONENTE HUMBERTO SIERRA
2. SI EN UN PROCESO DE RESTITUCION DE INMUEBLE ARRENDADO

DEBO PAGAR LOS CANONES SUPUETAMENTE ADEUDADOS PARA SER OIDO?
No si existen dudas sobre el contrato.
3. CUALES SON LOS ARTICULOS DEL CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL

A LOS QUE SE REFIERE EL FALLO?
El numeral 2 Y 3 del artculo 424 del cdigo de de procedimiento civil
4. CUALES FUERON LOS ARGUMENTOS DE LA CORTE?

Estas exigencias solo se pueden aplicar si se verifica la existencia del contrato de
arrendamiento porque de lo contrario se estaran violando disposiciones
constitucionales
5. COMO SE DEBE PROBAR LA EXISTENCIA DEL CONTRATO DE

ARRENDAMIENTO?
La demanda de restitucin de inmueble arrendado se debe acompaar de contrato de
arrendamiento su confesin o prueba testimonial siquiera sumaria que existi, si ese
requisito no se cumple no se puede exigir el pago de los supuestos cnones adeudados
numerales 2 y 3 del cdigo de procedimiento civil.
NOTA
EL FALLO NO CONSTITUYE UN CAMBIO JURISPRUDENCIAL
PREGUNTAS PREPARATORIO / PRIVADO 2
1) Andrs por medio de mandatario celebro hipoteca de un inmueble de

su propiedad, para garantizar una obligacin de su hermano miguel,
escritura que no fue registrada por el acreedor. Fallecido miguel, Andrs
procedi a vender el inmueble. Usted como abogado del acreedor. Lo
asesora dicindole q carece de accin ejecutiva hipotecaria, porque:
No se registr la escritura pblica de hipoteca
2) Pedro es demandado y citado a interrogatorio de parte escrito, que

contiene preguntas asertivas y admisibles para probar una deuda que
tiene con Ivn. Pedro no comparece el da y hora sealada sin excusarse en
el trmino legal, razn por la cual, la consecuencia de su inasistencia es
que se:
Dan como ciertos los hechos susceptibles de confesin
3) Francisco presenta demanda de restitucin de inmueble arrendado con

fundamento en la causal de mora en el pago de cnones de arrendamiento,
adjuntando y solicitando como nica prueba copia al carbn del contrato,
el cual esta rubricado por arrendador y arrendatario, pero sus firmas no
estn autenticadas. Dentro del proceso el demandado no contesta la
demanda, ni propone excepciones.
Siendo usted juez, vencido el trmino de traslado de la demanda que

actuacin procesal asumira:
Proferira de plano sentencia declarando la restitucin del inmueble
3) Martha presta a Carlos 20.000.000. de pesos, quin incumple el pago

en la fecha acordada. Para dirimir el conflicto suscitado por el
incumplimiento de Carlos, ambos acuden a un Juez de Paz. El Juez de Paz
competente, al asumir el conocimiento deber:
Citar a las partes a audiencia de conciliacin, si sta fracasa, el Juez producir

un fallo que prestar mrito ejecutivo
4) Juan le debe a Pedro 100.000 pesos y est obligado a pagrselos

dentro de 3 meses. Sin embargo, Pedro necesita dinero actualmente y por
ello decide cederle a Alberto su crdito personal contra Juan por un precio
de 90.000 pesos. El contrato celebrado entre Pedro y Alberto le es
oponible a Juan desde:
La notificacin o aceptacin del deudor
5) Claudia y Marina se obligan solidariamente para con Juan dentro de

un contrato de mutuo. Cumplido el plazo Juan demanda a Marina y esta
propone el beneficio de divisin. Usted como juez:
No acepta el beneficio, pues no deriva de la naturaleza de la obligacin
6) En un contrato bilateral oneroso, el deudor contractual que con culpa

incumple su obligacin es responsable de todos los:
Perjuicios que fueron consecuencia directa e indirecta de su incumplimiento
(ok)
8) Pedro, persona dedicada a la crianza y venta de caballos, el da 30 de
mayo de 2003 celebra con Juan en Medelln, un contrato de compraventa
cuyo objeto es la venta del caballo Satans que el vendedor tiene en su
finca en el Municipio de La Dorada; el precio del caballo es de
$25.000.000 que el comprador paga al vendedor a su entera satisfaccin
al momento de la celebracin del contrato. Convienen en el contrato de
compraventa que el vendedor responder de todo riesgo y que la entrega
del caballo se har en Medelln en la Feria de Ganados el da 1 de junio de
2003.Cuando Pedro llama para que le transporten el caballo, su
mayordomo le comunica que el animal pereci vctima de un rayo durante
una fuerte tempestad, ocurrida el 29 de mayo del presente ao. Ante esta
circunstancia, Juan legalmente puede pedir
la inexistencia del contrato y la devolucin del precio
9) Juana gira a Petrona un cheque cuya cantidad en cifra es de 10.000

pesos y en letras es de cien mil pesos. El Banco no lo paga porque la
cantidad no est determinada. Usted como abogado de Petrona:
1. b) Inicia proceso ejecutivo por cien mil pesos (ok)
TTULOS Y VALORES
10) Juan promete como regalo de cumpleaos una finca a su hijo Pedro,
siempre y cuando su hija Mara se case con Fabin, antes del 12 de
Diciembre de 2002. La figura jurdica anterior obedece a:
Una obligacin natural de Juan frente a Pedro
BIENES
11) Si una persona construye un edificio con materiales propios en terreno
ajeno. El dueo del edificio es:
El dueo del terreno
12) En virtud del atributo de posesin, el titular del derecho de dominio

est facultado para:
Todas las anteriores
13) Las modalidades en los negocios jurdicos emanan de la autonoma

negocial de las partes. Por lo tanto tales modalidades deben expresarse
porque son elementos:
Accidentales
14) Pedro compr a Juan una motocicleta por la cantidad de

$1.000.000.oo a sabiendas de que sta haba sido hurtada. La motocicleta
fue incautada por las autoridades en razn a que sobre ella pesaba orden
de retencin. Ante este hecho, Pedro acude a la jurisdiccin civil con el fin
de obtener que Juan le restituya el dinero que le pag como precio. El Juez
de conocimiento niega las pretensiones de Pedro con fundamento en que
No se puede repetir lo pagado con fundamento en objeto ilcito.
15) Juan domiciliado en Cartagena, casado con Mara y con dos hijos
menores sale de viaje para Bogot el 01 de Junio de 2001 dejando un
apoderado general para la administracin de sus bienes. Siendo el 02 de
Junio de 2002, Juan no ha regresado y tampoco se tiene noticia alguna
sobre su paradero. Ante esas circunstancias los familiares de Juan deben:
Esperar el vencimiento del trmino legal para iniciar el proceso por la muerte
presunta y obtener as la disolucin del matrimonio e iniciar los trmites sucesorales.
16) Juan le ofrece a Andrs la venta de un bien inmueble, mediante escrito

en el que especifican todos los datos necesarios para la determinacin del
bien, sealando el precio, la forma de pago, la fecha, hora y Notara que
otorgar la escritura pblica de compraventa, y el lugar y fecha de la
entrega del inmueble.
La propuesta de negocio seala, adems, que la respuesta debe ser dada

dentro de los ocho (8) das siguientes a la fecha de envo por el correo de la
ciudad. Andrs, interesado en la realizacin del contrato ofrecido, procede
a responder afirmativamente, por escrito, dentro del plazo sealado en la
oferta. La situacin enunciada ha dado lugar.
Al perfeccionamiento de la oferta de contrato, porque sta llena todos los

requisitos exigidos por la ley colombiana.
17) Luis, pber, valindose de cdula de ciudadana falsa, logr inducir a Pedro, a
celebrar contrato de compraventa de un inmueble de propiedad de aqul, pagando
Pedro el precio convenido. Luego, en tiempo, el incapaz arrepentido demand a Pedro
en proceso de nulidad relativa de contrato y consecuente reivindicacin, alegando que
cuando l celebr contrato era un incapaz, por lo cual poda entablar contra su
comprador tales pretensiones. El juez competente debe:
Denegar la nulidad del contrato, porque dolosamente el menor indujo en

engao al comprador a adquirir el inmueble, por lo cual no poda alegar esa nulidad
18) De propiedad de su padre y pasados siete aos, Luis solicita a su hijo la

entrega de las habitaciones debidamente desocupadas. Jos responde a su
padre que no va a devolverle las habitaciones, porque se considera su
propietario, mxime cuando lleva viviendo en ellas desde el inicio del
comodato en forma pacfica e ininterrumpida y realiz mejoras.
Frente al caso determine la accin que le prosperara a Luis contra Jos,

para obtener la devolucin de las tres habitaciones, ubicadas en el
inmueble de su propiedad:
La accin de restitucin de la tenencia, por haberse celebrado entre los dos un

contrato de comodato precario
----- BIENES FOTOGRAFA -----
19) No es atributo del derecho de dominio o propiedad:
Ninguna de las anteriores
20) Son mejoras tiles las que:
Son indispensable para que a cosa cumpla la finalidad a que est destinada
21) En el rgimen de propiedad horizontal el representante legal es:
El administrador
22) No es un modo de adquir:
La posesin
23) Una de las siguientes no constituye limitacin al dominio
Hipoteca
24) La accin reivindicatoria no la puede ejercer:

El heredero con respecto al derecho de herencia
25) Los derechos reales no se extinguen por prescripcin excepto:
El derecho real de hipoteca
26) en virtud del atributo de disposicin el titular del derecho de ------ esta
facultad para
1. a) servirse de la cosa de la forma que mejor prefiera

2. b) hacer que la cosa produzca frutos y apropiarse de ellos
3. c) adquir por accesin los aumentos de la cosa
4. d) transferir su domino cuando lo dese
5. e) ninguna de las anteriores
27) de conformidad con la ley 1182 del 2008 ----------con lleven la llamada
falta de tradicin de aquellos ---------- inmuebles cuya extensin.
En el sector urbano no mayor a hectrea y en superior a 10 hectrea
TITULO VALORES
28) En endoso en propiedad de un ttulo a la orden tiene efecto de simple

cesin cuando:
Se endosa despus del vencimiento
29) Cuando en el titulo valor falta la fecha de vencimiento:
Corresponde al juez determinar la fecha
30) La carta de porte es ttulo:

Representativo de mercanca
31) Un ttulo alterado en su literalidad en la cadena de endoso
1. a) Nulo (ok)
32) la factura cambiaria de transporte pretende cobrar:
1. c) El costo del flete
33) cuando no se especifica a quien se avala se entiende que se -------
Aceptantes y endosantes (ok)
34) la caducidad derivada del ttulo se produce:
No fue presentando el ttulo en tiempo para su pago
PREPARATORIO DE CIVIL II
TITULO I: BIENES
COSA:Todo lo que existe en la naturaleza, con excepcin al hombre. Todo aquello
susceptible de apropiacin por el hombre.
BIEN: Cosa que est dentro del patrimonio de un sujeto de derechos y que adems tiene
caractersticas pecuniarias o econmicas.
Requisitos:
1. Que la cosa este dentro del patrimonio de una persona.
2. Que la cosa sea susceptible de evaluacin econmica o pecuniaria.
ART. 653. Bienes Corporales e Incorporales. Los bienes consisten en cosas
corporales o incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas
por los sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos y las servidumbres
activas.
El Cdigo Civil equipara estos dos conceptos al preceptuar que los bienes consisten en cosas
corporales o incorporales.
Ulpiano: Los bienes son las cosas provechosas que hacen feliz al hombre.
Naturaleza jurdica de algunas cosas
Energa elctrica y solar: Los instrumentos conductores de energa como
cables, medidores, son apropiables, pero la energa en su sentido estricto no, a
menos que se pueda medir con el auxilio de contadores y que sean utilizados por
una persona.
El cuerpo humano: Es la envoltura fsica de la persona, es parte integral
del sujeto de derechos y por tal no es cosa. Los rganos del cuerpo que se puedan
separar de l pueden trasplantarse con fines mdicos, teraputicos o cientficos;
siempre que no se cause detrimento en la salud del donante, o del receptor. No es
posible ni aceptable por la ley que sobre los rganos existe compensacin
econmica, por lo mismo se habla de donacin no de venta.
El cadver: Es el cuerpo de una persona a quien se la ha diagnosticado
muerte cerebral, o la persona que legalmente ha dejado de existir. La muerte
cerebral es el fenmeno biolgico que se produce en una persona cuando de
manera irreversible en ella se presenta ausencia de las funciones del talle
enceflico. Se admite el retiro de componentes anatmicos de un cadver,
practicado en forma tal que se eviten mutilaciones innecesarias, este acto debe ser
aprobado por los deudos del causante, por el rechazo de alguno no valen las
disposiciones de los dems. El derecho Penal castiga a quien sustraiga el cadver
de una persona o sus restos, o ejecute sobre ellos actos de irrespeto, si el agente
persigue finalidades de lucro la pena se aumenta.
Clasificacin de las cosas
ART. 654.Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles.
Corporales e incorporales
A. CORPORALES:Aquellas que ocupan un espacio fsico en la naturaleza y pueden
percibirse por los sentidos.
Las cosas corporalesse clasifican en:
A.1. MUEBLES: Son las cosas que pueden transportarse de un lugar a otro, ya sea por s
mismas, caso en el cual se denominan animadas (semovientes) o por una fuerza externa que
las impulse.
ART. 655. Muebles son los que pueden transportarse de un lugar a otro,
sea movindose ellos a s mismos, como los animales (que por eso se
llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa,
como las cosas inanimadas.
Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles
por su destino, segn el artculo 658.
A.2. BIENES INMUEBLES: Son las cosas que no pueden trasladarse de un lugar a otro,
como el agua o las minas y las que pudindose trasladar por una ficcin legal se consideran
como inmuebles a pesar de ser muebles por la naturaleza.
Los inmueblesse pueden clasificar en:
A.2.1. INMUEBLES POR NATURALEZA
A.2.2. INMUEBLES POR ADHESION
A.2.3. INMUEBLES POR DESTINACION
A.2.4. INMUEBLES POR EL OBJETO SOBRE EL CUAL RECAE EL DERECHO.
A.2.1.Inmuebles por naturaleza:Son la tierra, las minas y el agua. La tierra
comprende el suelo, subsuelo y el espacio areo.
En la figura de la avulsin, cuando un pedazo de tierra por la venida de un ro se traslada de
una orilla a otra, no pierde su calidad de inmueble por naturaleza, a pesar de su movilidad.
ART. 656. Bien inmuebles por naturaleza. Inmuebles o fincas o bienes
races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro;
como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a ellas,
como los edificios, los rboles.
Las casas y heredades se llaman predios o fundos.
El sueloes la parte superficiaria de la tierra; el subsuelo es la capa o capas interiores de la
tierra; el espacio areo es le aire de la superficie hacia arriba. El Estado es propietario del
suelo y de los recursos naturales no renovables, sin perjuicio de los derechos adquiridos y
perfeccionados con arreglo a las leyes preexistentes. Se puede hacer uso del espacio areo y
del subsuelo siempre que no haya violacin a las leyes y derechos ajenos. Las minas de oro,
plata, platino y piedras preciosas son de propiedad de la Nacin.
Cuando se trata de derechos sobre las minas no se puede aplicar en todo su rigor la accesin,
sta entendida como el derecho que tiene el dueo de la superficie sobre el subsuelo; pero no
se entiende a las minas, ya que son de inters o beneficio social. Sobre las minas se adquiere
un derecho para su explotacin econmica mediante autorizacin del Estado. Las aguas que
corren por el territorio nacional son de propiedad de la nacin, con excepcin de las que
nacen y mueren dentro de una misma heredad, o sea, las que brotan naturalmente y se
evaporan o desaparecen bajo su superficie. Un agua puede nacer y morir en un mismo predio,
pero en su recorrido pasar por uno diferente, caso en el cual tiene el carcter de domstica o
privada. Si el agua nace en un predio y muere en otro, no pasa a ser de uso privado por el
hecho de que el dueo del primero compre al segundo. Para que las aguas sean inmuebles
por naturaleza requieren de la existencia del lecho o cauce natural, que es de la nacin. El
cauce fija el terreno que ocupan las aguas de una corriente al alcanzar sus niveles ordinarios;
lecho de depsitos naturales de agua es el suelo que ocupa esta por efecto de lluvia o
deshielo.
A.2.2.INMUEBLES POR ADHESIN:Son bienes muebles por naturaleza, adheridos
permanente y materialmente a un inmueble, incorporados por el propietario o por una persona
distinta de l, que por una ficcin jurdica se transforman en bienes inmuebles (hierro, ladrillos,
baldosas).
ART. 657. Bien inmueble por adhesin. Las plantas son inmuebles,
mientras adhieren al suelo por sus races, a menos que estn en macetas
o cajones que puedan transportarse de un lugar a otro.
Requisitos:
1. Incorporacin material al suelo.Se deben unir para formar un todo y un
cuerpo entre si. Pierden su individualidad o contenido econmico e independencia.
2. Permanencia. La incorporacin debe mantenerse sin mutacin en un mismo
lugar en forma estable y fija. Si un inmueble por adherencia se separa
temporalmente tal hecho no le hace perder su calidad de inmueble.
3. Indiferencia de seoro frente a la incorporacin. La incorporacin del
mueble se hace por el dueo o por un tercero. Edifico es toda obra o construccin
ejecutada por el hombre mediante la unin de materiales y adherida al suelo
permanentemente. Los rboles y plantas son inmuebles por adherencia, mientras
adhieran al suelo sus races; los frutos de los rboles y sus productos son
inmuebles por adherencia mientras no haya separacin ni se constituya un
derecho a favor de terceras personas distintas del propietario.
A.2.3. Inmuebles por destinacin:Son bienes muebles por naturaleza, que por
una ficcin legal se transforman en inmuebles por estar destinados
permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un inmueble. (mquina industrial,
tractor de un fundo, vajilla de un hotel). El fundamento de esta ficcin es evitar
que accesorios fundamentales de un predio sean separados de l contra la
voluntad del propietario o del inters general en su correcta explotacin.
ART. 658 BIEN INMUEBLE POR DESTINACIN. Se reputan inmuebles,
aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn
permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble,
sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. Tales son, por
ejemplo:
Las losas de un pavimento.
Los tubos de las caeras.
Los utensilios de labranza o minera, y los animales actualmente
destinados al cultivo o beneficio de una finca, con tal que hayan sido
puestos en ella por el dueo de la finca.
Los abonos existentes en ella y destinados por el dueo de la finca a
mejorarla.
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas, que
forman parte de un establecimiento industrial adherente al suelo y
pertenecen al dueo de ste.
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques,
colmenas y cualesquiera otros vivares, con tal que stos adhieran al
suelo, o sean parte del suelo mismo o de un edificio.
Requisitos:
1. En razn de la finalidad. Deben destinarse al uso, cultivo o beneficio de un
inmueble.
2. Incorporacin ideal o intelectual. No pierden su individualidad, conservan su
fisionoma.
3. Estabilidad. Deben tener permanencia o fijeza al servicio de otro inmueble
aunque no sea necesaria la perpetuidad.
4. Identidad del dueo. Debe ser incorporado por el propietario del fundo, ya
que es el nico representante interesado en que el bien preste un beneficio al
inmueble.
Son inmuebles por destinacin las losas de un pavimento, los tubos de las
caeras, utensilios de labranza, animales destinados al cultivo o beneficio de una
finca, abonos existentes en un predio y destinados por el dueo de la finca a
mejorarla, prensas, calderos, alambiques, toneles y maquinas que forman parte de
un establecimiento industrial adherente al suelo y pertenecen al dueo de ste,
animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas y vveres
con tal que se adhieran al suelo o sean parte del mismo, los inmuebles por
destinacin suntuaria u ornamental dedicados al ornato y comodidad (sof,
espejo). El poseedor reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo,
puede realizar la inmovilizacin frente a terceros distintos del propietario. El
inmueble por destinacin no pierde su calidad cuando es separado temporalmente
con el fin de reincorporarlo despus; si la cesacin es definitiva, al drsele un
destino diferente el bien deja de ser inmueble por destinacin.
Diferencias entre inmuebles por destinacin e inmuebles por adhesin
INMUEBLE POR
DESTINACION INMUEBLE POR ADHESION
La incorporacin es
intelectual La incorporacin es material
Incorporados por el dueo o un

Incorporados por el dueo tercero.
No pierden su autonoma. Pierden su autonoma

IMPORTANCIA TIENE EL DERECHO DE LA CLASIFICACION DE INMUEBLES
POR ADHERENCIA Y POR DESTINACION
1. La venta de un bien inmueble comprende la venta de los inmuebles por
destinacin y adhesin.
ART. 1886. En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos
los accesorios que, segn los artculos 658 y siguientes, se reputan
inmuebles
2. Dichos inmuebles quedan comprendidos dentro de la hipoteca de un bien raz.
ART. 2445CC
ART. 2445. La hipoteca constituida sobre bienes races afecta los muebles
que por accesin a ellos se reputan inmuebles, segn el artculo 658;
pero deja de afectarlos desde que pertenecen a terceros.
La hipoteca se extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba la
cosa hipotecada.
3. El embargo de un bien raz se extiende a las mejoras incorporadas.
4. En la restitucin de una heredad, se comprenden las cosas que hacen parte de
ella.
ART. 962. En la restitucin de una heredad se comprenden las cosas que
forman parte de ella, o que se reputan como inmuebles, por la conexin
con ella, segn lo dicho en el ttulo De las varias clases de bienes. Las
otras no sern comprendidas en la restitucin, si no lo hubieren sido en la
demanda y sentencia; pero podrn reivindicarse separadamente.
En la restitucin de un edificio se comprende la de sus llaves.
En la restitucin de toda cosa se comprende la de los ttulos que
conciernen a ella, si se hallan en manos del poseedor.
5. En la sociedad conyugal no entran los bienes inmuebles adquiridos por los
cnyuges antes del matrimonio. (1781CC)
6. La compraventa de mejoras requiere de escritura pblica.
7. Algunos inmuebles de estos no se tienen en cuenta para el avalo catastral.
Puede un poseedor transformar bienes muebles, en inmuebles pordestinacin?
El propietario es el nico que puede hacer esa mutacin. Sin embargo, el poseedor
reputado dueo mientras otra persona no justifique serlo, puede realizar la
inmovilizacin frente a terceros distintos del propietario.
Ejemplo. Si Juan, poseedor de una finca, incorporado un tractor agrcola para la
explotacin econmica del predio, dicho bien es inmueble por destinacin frente a
todos, menos frente a Pedro que es el propietario de la finca. Si el poseedor es
vencido por el propietario, la entrega del fundo no comprender el tractor agrcola
ya que es bien mueble.
A.2.4. Inmuebles en razn del objeto sobre el cual recae el derecho o se
ejerce la accin: Los verdaderos bienes no son los objetos sino los derechos que
podemos tener sobre ellos.
B. INCORPORALES:Son aquellas que no tienen un ser corpreo y no admiten una
percepcin por los sentidos, como los derechos reales y personales.
Los derechos reales de accesin y ocupacin recaen sobre cosas corporales. La
tradicin, sucesin por causa de muerte y la prescripcin se pueden presentar
tanto en bienes corporales e incorporales.
ART. 664. Las cosas incorporales son derechos reales o personales.
DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL
DERECHO REAL: Es una relacin jurdica inmediata entre una persona y una cosa.
ART. 665. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto de
determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De
estos derechos nacen las acciones reales.
DOCTRINA. Derecho de retencin.
Derecho personal no es la retencin, el hecho de depender en cierto sentido del
deudor dueo de la cosa nada le pone de personal, porque as sera tambin
personal el derecho de prenda. El hecho de compeler a determinada persona a
pagar, tampoco le da dicho carcter, porque la prenda y la hipoteca ejercen
tambin la misma o parecida funcin. En cambio, se ejerce in re: la cosa est bajo
el poder directo e inmediato de acreedor, y este es el distintivo esencial del
derecho real. Pero, sobre todo, goza de la persecucin y la preferencia, aun cuando
no exactamente en la misma amplitud de la prenda y la hipoteca.
1. La persecucin: porque si el acreedor pierde la cosa, puede recuperarla de
cualquiera persona, inclusive del deudor, pues sera inmoral que por ir a parar a
manos de ste "lo cual podra ocurrir por la gestin o maniobra del mismo"
perdiera la retencin el acreedor. El deudor, valindose de un tercero, o
personalmente sustrae la cosa retenida del lugar en donde el acreedor la tiene, o
habindose extraviado fue a parar a manos de obligado. Podra negarse la
persecucin de modo que el acreedor careciese de accin para recuperarlo? No:
como no hay disposicin especial ser aplicable por analoga el artculo 2418, ya
que la hay innegable entre la prenda y la retencin y entre la situacin del
acreedor que retiene, cuando se ven privados de la cosa que constituye la
seguridad. Si se negara la persecucin quedara la retencin sometida a las
maniobras indebidas del deudor y habra que aceptarla como un derecho ilusorio
que no consiste precisamente en guardar el bien del obligado hasta cuando pague
o asegure el pago en otra forma.
2. La preferencia, porque mientras el acreedor tenga la cosa en su poder, el deudor
no puede arrebatrsela y sobre todo, porque ella retencin es oponible a terceros
erga omnes (Joss.rand), de suerte que stos, acreedores a su turno del mismo
deudor, no podrn hacerse pagar antes de satisfacer al acreedor que la retiene. Si
Pedro tiene un bien de Juan, y Santiago, acreedor de ste, le entabla ejecucin y en
ella denuncia para el pago el mismo bien, dos manifestaciones tienen la
preferencia como atributo de la retencin: a) en la diligencia de secuestro, Pedro
podr conseguir con apoyo del artculo 686 del Cdigo de Procedimiento Civil que
el bien contine en su poder, a ttulo de secuestro; y b) al rematarlo el ejecutante
Santiago, o un tercero, no podr el acreedor Pedro ser despojado de la cosa
retenida, si antes no se le paga o se le garantiza de otro modo. De lo contrario, se
repite, sera un derecho utpico''.
COMENTARIO.El criterio esbozado en la cita doctrinaria anterior fue acogido por la
Corte Suprema de Justicia, que, en Sala de Casacin Civil, mediante la Sentencia
del 3 de mayo de 1961, expres: "No puede el dueo, y menos todava una tercera
persona, despojar al mejorante y privar de accin recuperatoria a quien por ley
tiene derecho perfecto a ser indemnizado plenamente, con garanta real sobre el
objeto que ha recibido el beneficio (debitum cum re junctum).
Hoy en da la opinin de los autores se inclina a reconocer en la retencin un
derecho real, similar a la prenda y la hipoteca. Valencia Zea, Arturo lo califica como
"derecho real accesorio de garanta" (Derecho civil tomo. II, Bienes. Temis 1990.
pg. 444), de un rango inferior a los derechos reales accesorios, en tanto que Pea
Quiones, Ernesto, ms lejos an, no encuentra otra distincin entre la prenda y la
retencin que entre la especie y el gnero: la prenda sera una retencin
voluntaria, nicamente diferenciable de la retencin "obligatoria" la retencin en
su acepcin corriente en que mientras aquella nace por virtud de una
convencin, sta se origina en disposicin legal (cfr. PEA QUIONES, Ernesto. Los
derechos reales y la posesin. Tomo II. Publicaciones U. Javeriana, 1992, pgs. 100
y ss.).
DERECHO PERSONAL: Facultad jurdica que tiene una persona denominada
acreedor para exigir de otra denominada deudor, el cumplimiento de una
prestacin que puede ser de dar, hacer o no hacer.
ART. 666. Derechos personales o crditos son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el
que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo
contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones
personales.
JURISPRUDENCIA.La accin de responsabilidad extracontractual es
personal. "La accin que tiene por objeto establecer la responsabilidad
extracontractual de quien por su culpa o delito ha causado un dao a otro y
obtener la correspondiente indemnizacin de perjuicios, es de carcter personal y,
en consecuencia, slo puede intentarse por quien ha sido perjudicado por el dao,
como se deduce del artculo 2342 del Cdigo Civil y no simplemente por quien
despus adquiera el dominio de la cosa daada pues, se repite, el derecho
personal no es accesorio del real, y para que pueda transmitirse a persona
diferente de su titular es necesario que se d cumplimiento a las normas relativas
a la cesin de derechos de que trata el ttulo XXV del libro IV del Cdigo Civil".
(CSJ, Cas. Civil, Sent. mar. 31/82).
Derecho real mueble o inmueble: El derecho real por excelencia es el
dominio, lo son tambin el usufructo, uso, habitacin, prenda, hipoteca,
servidumbre, herencia.
Derecho personal mueble o inmueble: El derecho personal es la
facultad que tiene un sujeto (acreedor) para exigir de otro (deudor) el
cumplimiento de una obligacin o prestacin, que puede ser dar, hacer o no hacer.
Es de dar cuando el deudor se obliga a transferir al acreedor un derecho real sobre
un objeto o bien. Es de hacer cuando el sujeto se compromete a realizar una
conducta o un servicio a favor del acreedor. Es de no hacer cuando el deudor se
abstiene de realizar una conducta que le sera permitida sin la existencia de la
obligacin. Los derechos personales son cuantas obligaciones se constituyan.
Cuando la obligacin es un dar, para calificar de mueble o inmueble el derecho hay
que mirar el objeto o bien sobre el cual recae, si la obligacin es de hacer o no
hacer el derecho siempre ser mueble.
La accin: es el instrumento jurdico procesal orientado a proteger las
ventajas inherentes al derecho subjetivo. Es el derecho pblico cvico, subjetivo,
abstracto y autnomo que tiene toda persona natural o jurdica, para obtener la
jurisdiccin del Estado a un caso concreto, mediante sentencia a travs de un
proceso. Las acciones se reputan muebles o inmuebles segn lo sea el objeto en
que han de ejercerse. Las acciones reales persiguen el objeto en manos d quien
este, las personales exigen las prestacin del directamente obligado.
Los hechos que se deben ejecutar son muebles: se refiere a una obligacin
de hacer.
DIFERENCIA ENTRE DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL
DERECHO
DERECHO REAL PERSONAL
El sujeto activo es el titular conocido con
el nombre del respectivo derecho:
usufructuario, acreedor prendario o El sujeto activo
hipotecario, usuario, habitador, etc; hay se denomina
adems un sujeto pasivo universal, acreedor y el
EN CUANTO A integrado por todas personas que estn sujeto pasivo se
LOS SUJETOS DE obligadas a respetar el ejercicio del denomina
LA RELACION mismo. deudor.
JURIDICA
Emanan de los modos de adquirir el Originan de las
dominio tales como la accesin, la fuentes de las
ocupacin, la tradicin, prescripcin obligaciones: el
adquisitiva o usucapin, la particin de negocio jurdico y
EN CUANTO AL derechos sucesorales el hecho ilcito.
ORIGEN
Estn enunciados en la ley y solo ella
puede crearlos. Segn el Articulo 665 CC
los enuncia as: el dominio, la herencia, el
usufructo, los de uso y habitacin, la
servidumbre activa, la prenda y la
hipoteca. El cdigo a agregado otros mas
que son: el derecho de retencin, el Son tantos
arrendamiento por escritura publica, el de cuantas
superficie (derecho de crdito o personal obligaciones se
para el cdigo), la posesin, anticresis y constituyan
EN CUANTO A LA la fiducia. diariamente.
NUMERACION
Solo se hace
Produce efectos erga omnes, es decir que valer por el
su efecto es absoluto. respectivo titular
frente al
Entre la persona y la cosa no existe obligado, o sea
EN CUANTO A intermediario alguno. que es relativo.
LOS EFECTOS
Es la prestacin
que puede ser
indeterminada
El objeto, es una cosa determinada y individualmente y
EN CUANTO AL presente futura.
OBJETO
EN CUANTO A Las acciones, otorgan al titular los Solo se exige del
LAS ACCIONES atributos de persecucin y preferencia. El personal
atributo de persecucin permite al obligado.
interesado perseguir la cosa en manos de
quien este, y el de preferencia excluye
frente al objeto del derecho, a las
personas que la poseen, diferentes del
titular.
Solo requiere del

titulo como
EN CUANTO A SU Requiere siempre del titulo y modo. norma general.
ADQUISICION
Tienen acceso al registro inmobiliario
cuando recaen sobre bienes inmuebles ya No se presenta,
que por su carcter de absoluto deben por su condicin
EN CUANTO A SU ser conocidos por todo el mundo. de relativos.
PUBLICIDAD
EN CUANTO A SU Perpetuos o temporales Temporales
DURACION
Opera la prescripcin adquisitiva con
excepcin de la hipoteca y prenda.
Excepcionalmente puede presentarse la
prescripcin extintiva como ocurre con la Opera la
servidumbre ya que el no uso del bien prescripcin
objeto o del gravamen puede generar su extintiva o
EN CUANTO A LA extincin. liberatoria.
PRESCRIPCION
CLASES DE DERECHOS REALES
PRINCIPALES: Tiene vida jurdica propia y no garantizan la existencia de
otro derecho (propiedad, usufructo, uso, habitacin y herencia); y
ACCESORIOS: Necesitan de un derecho preexistente para poder subsistir
(hipoteca, prenda, servidumbre).
Los que giran alrededor del dominio y los limitativos del dominio o
de goce: los primeros como la copropiedad y la herencia, los segundos los que
contienen el uso y goce de la cosa en forma directa (usufructo, servidumbre) y los
que solo otorgan al titular una utilizacin indirecta en caso de no pago de la
obligacin principal (prenda, hipoteca).
La ley civil enumera como derechos reales:
Dominio.
Herencia.
Usufructo.
Servidumbre.
Hipoteca.
Prenda.
Uso.
Habitacin.
La jurisprudencia y la doctrina enumeran algunos ms:
Derechos de retencin.
Derecho de superficie.
Arrendamiento de inmuebles por escritura pblica.
La anticresis.
Derecho de cuota parte de los comuneros.
Posesin.
ART. 660. Las cosas de comodidad u ornato que se clavan o fijan en las
paredes de las casas y pueden removerse fcilmente sin detrimento de
las mismas paredes como estufas, espejos, cuadros, tapiceras, se
reputan muebles. Si los cuadros o espejos estn embutidos en las
paredes de manera que formen un mismo cuerpo con ellas, se
considerarn parte de ellas, aunque puedan separarse sin detrimento.
ART. 661. Las cosas que por ser accesorias a bienes races se reputan
inmuebles, no dejan de serlo por su separacin momentnea; por
ejemplo, los bulbos o cebollas que se arrancan para volverlos a plantar, y
las losas o piedras que se desencajan de su lugar para hacer alguna
construccin o reparacin y con nimo de volverlas a l. Pero desde que
se separan con el objeto de darles diferente destino, dejan de ser
inmuebles.
ART. 662. Cuando por la ley o el hombre se usa de la expresin bienes
muebles sin otra calificacin, se comprender en ella todo lo que se
entiende por cosas muebles segn el artculo 655.
En los muebles de una casa no se comprender el dinero, los documentos
y papeles, las colecciones cientficas o artsticas, los libros o sus
estantes, las medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios, las
joyas, la ropa de vestir y de cama, los carruajes o caballeras o sus
arreos, los granos, caldos, mercancas, ni en general otras cosas que las
que forman el ajuar de una casa.
COSAS FUNGIBLES O NO FUNGIBLES
COSAS FUNGIBLES:Las cosas que en el comercio jurdico suelen determinarse
segn su nmero, medida o peso y que por regla general son sustituibles. Si
pueden sustituirse entre si por tener un igual valor, un mismo poder liberatorio y
poseer identidades comunes, la cosa es fungible respecto de otra.
Ejemplo:El dinero, los granos, el vino, etc.
ART. 663. Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles. A las
primeras pertenecen aqullas de que no puede hacerse el uso
conveniente a su naturaleza sin que se destruyan.
Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como
tales, son cosas fungibles.
COSAS NO SON FUNGIBLES:Las cosas con unas caractersticas especiales que la
hacen totalmente diferente de las dems.
Esta caracterstica es objetiva cuando la misma naturaleza de la cosa las hace
comparables o liberables entre si, por tener unas mismas cualidades o
caractersticas comunes. Es subjetiva cuando el hombre mediante un juicio de
valor, equipara varias cosas con caractersticas diferentes, que por razn de su uso
o equivalencia econmica desempean para l un mismo papel. Es legal cuando la
establece el legislador.
Ejemplo.Si la Sharp produce en serie un milln de calculadoras en 1993,
referencia EL-8020, dichas calculadoras son fungibles entre s. Si de esa serie
reserva la primera y la ltima con el fin de incorporarlas al mostrario de ventas de
la compaa y las identifica como tales, dichas calculadoras son infungibles. El
ejemplo clsico sobre la cosa infungible es la ltima botella de vino de una
cosecha. La espada del Libertador, un cuadro original de Botero, el Crdova de
Rionegro, son cosas infungibles.
COSAS CONSUMIBLES O NO CONSUMIBLES
COSAS CONSUMIBLES:Es consumible cuando desaparece por el primer uso que
hagan de ella.
Ejemplo:Los alimentos
COSAS NO CONSUMIBLES: No desaparecen por el primer uso que se hagan de
ella.
Ejemplo: Carro, un paragua.
La posibilidad de consumo es jurdica cuando la cosa sale definitivamente del
patrimonio (enajenacin), es natural cuando desaparece fsicamente (gaseosa).
Importancia de esta clasificacin:
El usufructo es un derecho real de goce, por el cual una persona disfruta de un
bien con la obligacin de conservar su forma o sustancia y de reintegrarla a su
dueo si el objeto no es fungible; o de devolver igual cantidad o calidad del mismo
genero o pagar su valor si la cosa es fungible. Si este derecho se constituye sobre
cosas no-consumibles es propio o normal. Es impropio o anormal si la cosa es
consumible.
La compensacin slo opera sobre obligaciones en dinero, de cosas fungibles o de
gnero.
El comodato o prstamo de uso, solo se presenta sobre cosas no-consumibles.
Las cosas consumibles no son objeto de contrato de arrendamiento.
Las cosas consumibles son fungibles.
COSAS DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y COSA DE GNERO:
COSAS DE ESPECIE O CUERPO CIERTO:Cuando est determinada de tal manera
que se hace totalmente independiente de las dems de su especie. Los inmuebles
son siempre de cuerpo cierto.
Ejemplo:El automvil Renault 18, placa BPL 391 modelo 91.
COSA DE GNERO:Cuando a penas se determina por sus caractersticas comunes
o generales, sin que se distinga de las dems de su gnero.
Ejemplo: El caballo, la podadora, etc.
Importancia de la clasificacin: En las obligaciones de especie, el objeto se
determina al momento del nacimiento de la obligacin y el deudor lo debe
conservar hasta la entrega. En las obligaciones de genero el objeto se determina al
momento de su cumplimiento o ejecucin y el deudor no est obligado a su
conservacin; el deudor debe cumplir con una especie lo menos mediana y el
acreedor no puede exigir una de mejor calidad en las obligaciones de genero. Si el
cuerpo cierto perece por caso fortuito o fuerza mayor se eximen del cumplimiento
de la obligacin. La perdida, deterioro o mejora de la especie pertenece al
acreedor, desde el perfeccionamiento del contrato; en materia comercial el
deterioro o perdida corresponde al vendedor, salvo que el comprador se constituya
en mora de recibirlo.
Las obligaciones de gnero para que sean vlidas deben tener un objeto
determinado, al menos al respecto de su peso, calidad, cantidad o que sea
determinable. La obligacin dineraria nunca se extingue.
COSA DE DIVISIBLES E INDIVISIBLE
COSAS DIVISIBLES:Las cosas corporales admiten en trminos generales una
divisin material o fsica. Jurdicamente lo divisible puede ser material, intelectual y
de pago.
Material: se presenta cuando la divisin de la cosa no implica que sus
porciones se reduzcan o fracciones con detrimento del todo. Si la porcin
fraccionada de merita o destruye el valor econmico del todo la cosa es indivisible.
Intelectual: admite una divisin imaginaria, aunque en forma material no
admita fraccionamiento. La divisibilidad de las cosas puede ser absoluta, cuando la
cosa no admite ni siquiera divisin intelectual o de cuota (servidumbre) o relativa,
cuando obra por voluntad de las partes.
Indivisibilidad de pago: tiene como fin hacer indivisibles las obligaciones
para una correcta funcionalidad de ciertos negocios jurdicos (hipoteca).
Indivisibilidad en la propiedad horizontal: existen bienes que pertenecen a
los copropietarios en comn, que son necesarios para la existencia, seguridad y
conservacin del edificio, estos bienes son indivisibles, y el propietario de un
apartamento adquiere una cuota ideal sobre esta clase de bienes. La cuota ideal
no se determina fsicamente.
COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS
COSAS PRINCIPALES:Que puede subsistir por si misma.
COSAS ACCESORIAS:Necesita de una principal para poder existir.
El terreno es principal, la edificacin es accesoria.
La prenda, hipoteca y fianza son accesorias, el dominio es principal.
Si tiene como fin servir al uso, cultivo o beneficio de una heredad ser
accesoria (inmuebles por destinacin).
Si no se distingue cual es la principal o la accesoria, se mira su valor
econmico y entonces la de mayor valor es principal y la otra es la accesoria.
Se puede mirar el volumen para definir si es accesoria o principal, la de
mayor volumen ser la principal.
Importancia de la clasificacin:
Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. El dueo de lo principal lo es de lo
accesorio. Si se extingue la obligacin principal se extingue la accesoria.
COSAS PRESENTES Y COSAS FUTURAS
COSAS PRESENTES:Cuando tiene existencia real al momento de la celebracin
del negocio jurdico.
Ejemplo: El automvil que vendi Andrs.
COSAS FUTURAS:Cuando no existe al momento de la constitucin de la relacin
jurdica, pero se espera que exista.
Ejemplo: El ternero que esta por nacer.
En los derechos reales el objeto es determinado y presente. En los
personales puede ser futuro.
Si se celebra un contrato de cosa futura, el contrato es aleatorio y existe. En
la venta de cosa esperada, si esta no llega a existir el contrato no vale, no nace.
La donacin a ttulo universal no comprende los bienes futuros del causante.
La venta de cosa que no existe pero se espera que exista, se entender
hecha bajo la condicin de existir, salo que se exprese que se compr la suerte.
Si en la venta de una cosa que se presume existe al momento de celebrarse
un contrato y realmente no existe, no produce efecto alguno. Si falta una parte
considerable de la cosa al tiempo del perfeccionamiento del contrato, podr el
comprador arbitrariamente desistir de este, o darlo por subsistente, abonando el
precio a justa tasacin. El que vendi a sabiendas que no esta el todo o una parte
considerable de la cosa o que esta no existe, resarcir los perjuicios al comprador
de buena fe.
COSAS SINGULARES Y UNIVERSALES
COSA SINGULAR:Es la que esta reducida a la unidad, que puede ser simple o
compleja. Es singular simplecuando tiene una compactacin fsica y econmica
de sus componentes, que no permite aislarlos natural o artificialmente una
cosa singular compleja, est reducida a la unidad y compuesta por un conjunto
de cosas singulares simples.
En las cosas singulares complejas, las cosas no tienen un valor econmico propio,
mientras formen parte del todo.
Ejemplo: Una piedra, una regla.
COSA UNIVERSAL:Es la que esta integrada por un conjunto o agrupacin de
cosas singulares que, aunque no tienen entre si una relacin intima, se consideran
como un todo por su destinacin comn y pertenecer a una persona (biblioteca,
taller, museo). Esta universalidad es de hecho, las cosas que la integran tienen
autonoma e individualidad y adems un valor econmico propio.
La universalidad de derecho se integra por una masa de bienes, derechos y
obligaciones afectos a un fin determinado por la ley. Esta se denomina patrimonio
autnomo o separado, que tiene un contenido finalista fijado por la ley, se
diferencian del patrimonio general de una persona por que en este hay un vinculo
con su titular y en los primeros el vinculo se establece con un fin definido
legalmente.
Las cosas universales de derecho y de hecho se diferencian en que las primeros
son constituidas e impuestas por la ley y las componen tanto las cosas corporales
como incorporales; las de hecho son creadas por la persona individual o colectiva,
afectadas a un fin determinado y solo se integran por cosas corporales.
La comunidad puede recaer sobre una cosa universal o singular.
Sobre la cosa universal de hecho se puede constituir usufructo (ganado).
Se autoriza la enajenacin de un establecimiento de comercio, sin la
necesidad de especificar los elementos que lo integran.
Las naves son universales de hecho muebles.
COSAS PRIVADAS Y PBLICAS
COSAS PRIVADAS:Las que pertenecen a un propietario particular.
COSAS PBLICAS:Las que radican en cabeza del Estado.
BIENES DE USO PBLICO
Estn en cabeza de la Nacin o de otros entes estatales y cuyo uso pertenece a
todos los habitantes de su territorio, como las calles.
Criterios:
a. Que pertenezca a una entidad de derecho pblico.
b. Que sean destinadas al uso comn de los habitantes.
Caractersticas:
Su uso pertenece a todos los habitantes. Se tiene sobre ellos un uso ms
frecuente y directo. Surge del derecho de asociacin.
No son transmisibles por sucesin no son enajenables. Por medio del
contrato de concesin se permite a un particular el ejercicio o explotacin de un
bien de uso pblico.
Son bienes que estn en cabeza del Estado. Por el hecho de que un
particular construya en un bien suyo un camino o carretera y permita el uso de
ste por los dems, ese bien no pasa a ser de uso pblico. Debe estar respaldado
por un ttulo de dominio sobre el bien y a favor de la Nacin. El Estado ejerce la
propiedad con base en el dominio eminente.
Son imprescriptibles. No admiten posesin. No procede contra ellos juicio de
pertenencia.
Inalienables: no se pueden vender, permutar, hipotecar ni dar su usufructo,
ni constituir servidumbres pasivas a favor de particulares. Cuando el bien ya no
preste un servicio pblico, el Estado puede des-afectarlo y enajenarlo como un
bien fiscal. Estn fuera del comercio, no puede adelantarse contra ellos accin
reivindicatoria. Se puede adelantar la accin restitutoria que es un acto
administrativo. Tampoco son objeto de expropiacin.
Inembargables. Su no comercializacin y la perturbacin que puede
ocasionar en un servicio pblico, impiden su embargo y secuestro.
Clasificacin:
a. Martimo. Mar territorial, comprendido internacionalmente por una legua
marina, medida desde la lnea de ms baja marea; mar jurisdiccional o adyacente,
se encuentra ms all del mar territorial y tiene establecida una zona de 200 millas
contadas a partir de la terminacin del mar territorial; alta mar, zona comn a
todos los hombres, no es susceptible de dominio, y regulado por normas de
derecho internacional pblico.
b. Terrestres. Calles, plazas, puentes.
c. Fluvial y lacustre. Ros y aguas que corren por el territorio nacional en
causes naturales o no, con excepcin a las privadas. Comprende el cauce natural
de las corrientes; lechos de los depsitos naturales de agua; playa martima, fluvial
y lacustre; una faja paralela a la lnea de mareas mximas o a la del cause
permanente de los ros y lagos hasta de 30mts de ancha; reas ocupadas por
nevados y glasales; extractos a depsitos de aguas subterrnea. Terreno lacustre
es el compuesto por aquellas aguas que se encuentran rodeadas de tierra por
todas sus partes.
d. Humedales. Son de uso pblico, siempre que no nazcan y mueran en una
misma heredad. Son las extensiones de marismos, pantanos y tuberas, o
superficies cubiertas de agua, sean estas naturales o artificiales, permanentes o
temporales, estancadas o corrientes, dulces o saladas.
e. Areo. Espacio que llega hasta el punto de finalizacin del campo de
gravitacin terrestre; existe la servidumbre de areo navegacin; permite a
entidades pblicas constructoras de centrales generadoras de energa para pasar
las vas de conexin por va area.
f. Patrimonio arqueolgico y bienes culturales.
ART. 674. Se llaman bienes de la unin aquellos cuyo dominio pertenece a
la Repblica.
Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de un territorio, como
el de calles, plazas, puentes y caminos, se llaman bienes de la unin de
uso pblico o bienes pblicos del territorio.
Los bienes de la unin cuyo uso no pertenece generalmente a los
habitantes, se llaman bienes de la unin o bienes fiscales.
ART. 63 C.N.Los bienes de uso pblico, los parques naturales, las tierras
comunales de grupos tnicos, las tierras de resguardo, el patrimonio arqueolgico
de la Nacin y los dems bienes que determine la ley, son inalienables,
imprescriptibles e inembargables.
D. 2324/84. ART. 166.Bienes de uso pblico. Las playas, los terrenos de baja
mar y las aguas martimas, son bienes de uso pblico, por tanto intransferibles a
cualquier ttulo a los particulares, quienes slo podrn obtener concesiones,
permisos o licencias para su uso y goce de acuerdo a la ley y a las disposiciones
del presente decreto. En consecuencia, tales permisos o licencias no confieren
ttulo alguno sobre el suelo ni subsuelo.
L. 397/97. ART. 10.Inembargabilidad, imprescriptibilidad e
inalienabilidad. Los bienes de inters cultural de propiedad de entidades
pblicas, son inembargables, imprescriptibles e inalienables.
PAR. 1El Ministerio de Cultura autorizar, en casos excepcionales, la enajenacin
o el prstamo de bienes de inters cultural del mbito nacional entre entidades
pblicas. Las alcaldas, gobernaciones y autoridades de los territorios indgenas y
de las comunidades negras de que trata la Ley 70 de 1993, sern las encargadas
de dar aplicacin a lo previsto en este pargrafo respecto de los bienes de inters
cultural declarados por ellas.
Las autoridades sealadas en este pargrafo podrn autorizar a las entidades
pblicas propietarias de bienes de inters cultural para darlos en comodato a
entidades privadas sin nimo de lucro de reconocida idoneidad, hasta por el
trmino de cinco (5) aos prorrogables con sujecin a lo previsto en el artculo 355
de la Constitucin Poltica, celebrar convenios interadministrativos y de asociacin
en la forma prevista en los artculos 95 y 96 de la Ley 489 de 1998 o en las normas
que los modifiquen o sustituyan, y en general, celebrar cualquier tipo de contrato,
incluido el de concesin, que implique la entrega de dichos bienes a particulares,
siempre que cualquiera de las modalidades que se utilice se dirija a proveer y
garantizar lo necesario para la proteccin, recuperacin, conservacin,
sostenibilidad y divulgacin de los mismos, sin afectar su inalienabilidad,
imprescriptibilidad e inembargabilidad.
JURISPRUDENCIA.Los bienes de uso pblico pueden pertenecer a las

entidades territoriales distintas de la Nacin."No est en lo cierto el tribunal
al afirmar que todos los bienes de uso pblico pertenecen a la Nacin. Al referirse
el cdigo al Estado incluye en la acepcin a cualquiera de las entidades que lo
forman: la Nacin, el departamento y el municipio. Hay bienes de uso pblico
nacionales, departamentales y municipales.
Para el desarrollo urbanstico es frecuente que las entidades respectivas adquieran
superficies territoriales que en forma de zonas parciales para las calles o de rea
total para stas o para las plazas pblicas, obtiene el municipio de conformidad
con los reglamentos que rigen la materia; por compra directa, por expropiacin,
por compensacin, cuando se aplican ciertas normas del estatuto de valorizacin
de la propiedad particular en razn de las obras que realiza la entidad municipal.
Es el municipio y no el departamento, ni la Nacin, el que en tales casos acta
para comprar terrenos, expropiarlos o adquirirlos por cesin compensatoria que los
propietarios particulares le hacen a la entidad pblica local. No es por tanto
discutible que por uno cualquiera de estos medios el municipio entre a ser
propietario de la zona en cuestin.
La propiedad de la Nacin, los departamentos y los municipios sobre bienes de uso
pblico aparece admitida y consagrada en el Cdigo Contencioso Administrativo".
(CSJ, Cas. Civil, Sent. jun. 19/68).
JURISPRUDENCIA.Los bienes de uso pblico no admiten reivindicacin. "La
posesin comn tal como la define y reglamenta nuestra legislacin y que es
proyeccin fctica del clsico derecho de propiedad, no corresponde a la situacin
en la que se encuentra el Estado frente a los bienes de uso pblico, como tambin
lo es la afirmacin de que, una vez adscritos a la destinacin especial, ya no
pueden ser objeto de accin reivindicatoria por parte de los propietarios
desposedos, ni contra el Estado, ni contra los municipios en que se encuentren
ubicados. La reivindicacin in corporeo se hace imposible, se hace jurdicamente
imposible desde que los bienes se encuentren fuera del comercio jurdico". (CSJ,
Cas. Civil, Sent. jun. 19/68).
JURISPRUDENCIA.Los particulares no pueden contrariar la afectacin de
los bienes de uso pblico. "Regresando al punto central de los bienes de uso
pblico, ciertamente la jurisprudencia de la Corte con apoyo en las nuevas
tendencias del derecho pblico ha sostenido que los bienes de uso pblico lo son
por naturaleza o por destinacin jurdica y que continan con esa calidad especial
mientras sigan vinculados a la finalidad pblica y en los trminos en que sta as lo
exija. Por consiguiente, el Estado, desde que adquiere un bien para satisfacer una
necesidad pblica o de uso pblico, tal bien queda adscrito como de uso pblico. Y,
como tal, los terceros o particulares no pueden interferir ni contrariar esa
destinacin". (CSJ, Cas. Civil, Sent. jul. 28/87).
JURISPRUDENCIA-TUTELA.El dominio sobre los bienes de uso pblico, es
un dominio especial. "La Nacin es titular de los bienes de uso pblico por
ministerio de la ley y mandato de la Constitucin. Ese derecho real institucional no
se ubica dentro de la propiedad privada respaldada en el artculo 58 de la
Constitucin, sino que es otra forma de propiedad, un dominio pblico
fundamentado en el artculo 63 de la Carta, el cual establece que "los bienes de
uso pblico... son inalienables, imprescriptibles e inembargables".
Esto muestra entonces que la teora de la comercialidad de los bienes se rompe
cuando se trata de bienes de uso pblico. No es vlido entonces exigir matrcula
inmobiliaria de tales bienes para determinar si son de uso pblico, puesto que
tales bienes, por sus especiales caractersticas, estn sometidos a un rgimen
jurdico especial, el cual tiene rango directo constitucional. Por ello, durante la
vigencia de la anterior Constitucin, la Corte Suprema de Justicia haba dicho que
"el dominio del Estado sobre los bienes de uso pblico, es un dominio sui generis".
Y la Corte Constitucional tambin ha diferenciado con nitidez, en anteriores
decisiones, el dominio pblico y la propiedad privada. As, segn la Corte, los
bienes de dominio pblico se distinguen "por su afectacin al dominio pblico, por
motivos de inters general (C.N., art. 1), relacionadas con la riqueza cultural
nacional, el uso pblico y el espacio pblico". En particular, sobre los bienes de uso
pblico, la Corte seal en esa misma sentencia que stos son inalienables,
imprescriptibles e inembargables, y precis tales caractersticas en los siguientes
trminos:
a) inalienables: significa que no se puede negociar, esto es, vender, donar,
permutar, etc.
b) Inembargables: esta caracterstica se desprende de la anterior, pues los bienes
de las entidades administrativas no pueden ser objeto de gravmenes
hipotecarios, embargos o apremios.
c) Imprescriptibles: la defensa de la integridad del dominio pblico frente a
usurpaciones de los particulares, que, aplicndoles el rgimen comn, terminaran
por imponerse por el transcurso del tiempo, se ha intentado encontrar, en todas
las pocas, con la formulacin del dogma de la imprescriptibilidad de tales bienes.
Es contrario a la lgica qu bienes que estn destinados al uso pblico de los
habitantes puedan ser asiento al de derechos privados, es decir, que al lado del
uso pblico pueda prosperar la propiedad particular de alguno o algunos de los
asociados.
En ese orden de ideas, al Estado corresponde el derecho y el deber de velar por la
integridad de esos bienes de uso pblico. Si, adems, esos bienes se ligan con la
recreacin (C.N., art. 52) con la funcin ecolgica de la propiedad (C.N., art. 58),
con la conservacin de las reas de especial importancia ecolgica (C.N., art. 79)
con la prevencin del deterioro ambiental, proteccin de ecosistemas y garanta
del desarrollo sostenible (C.N., art. 80), ello implica adicionalmente el deber del
Estado de velar por la proteccin de la integridad del espacio pblico y por su
destinacin al uso pblico, el cual prevalece sobre el inters particular (art. 82
ibdem)". (C. Const., Sent. T-572, dic. 9/94. M.P. Alejandro Martnez Caballero).
JURISPRUDENCIA.No slo los bienes de uso pblico son imprescriptibles
sino tambin los fiscales."(...). En cuanto a los primeros, los de uso pblico,
dbese precisar aqu que se caracterizan, como su nombre lo anuncia, porque,
como acontece con algunos de propiedad privada, estn destinados al uso comn;
porque son inalienables e imprescriptibles y, finalmente, porque pertenecen, salvo
los privados afectados al uso pblico, a entidades de derecho pblico, exigencia
esta ltima entendida en el sentido de que se encuentran sometidos a una
singular, pero innegable, potestad estatal que excluye la propiedad privada sobre
ellos, ya sea porque, como piensan algunos, tal poder configura un dominio
eminente, traducido en meras facultades de polica administrativa que apenas le
conceden a su titular las facultades de guarda y vigilancia, sin estructurar, en todo
caso, un derecho de propiedad en sentido estricto, o ya, como piensan otros, como
un genuino derecho pblico de propiedad cuyo ejercicio puede diferir en varios
aspectos del modo como los particulares despliegan su poder sobre los bienes,
pero sin ser sustancialmente distintos.
Por el contrario, en relacin con los bienes fiscales, los entes de derecho pblico se
comportan, en un todo, como lo hara un particular, razn por la cual confluyen en
ellos los atributos de la propiedad que permite gravarlos, enajenarlos, arrendarlos,
etc. Ahora bien, dentro de las caractersticas propias de su especie, se destacaba
aquella que los haca susceptibles de ser adquiridos por usucapin, peculiaridad
que se infera por exclusin, de lo dispuesto por el artculo 2519 del Cdigo Civil,
que de manera contundente determina que los bienes de uso pblico de la Nacin
no pueden adquirirse por prescripcin. Sin embargo, con la entrada en vigencia del
Cdigo de Procedimiento Civil de 1971 (D. 1400/70), cuyo artculo 413 consagr
que no procede la pertenencia... ni respecto de bienes imprescriptibles o de
propiedad de las entidades de derecho pblico, desapareci una de las
particularidades que permita, junto con las ya apuntadas, diferenciar los bienes
fiscales de los de uso pblico, habida cuenta que frente a unos y otros se torna
improcedente la accin de pertenencia. Pero, hay que decirlo tambin, no por ello
puede concluirse que en la actualidad se unificaron tales conceptos, o que la
clasificacin hubiese dejado de existir, o que los bienes fiscales pasaron a ser de
uso pblico. Aconteci, simplemente, que lo que otrora fue uno de los criterios de
diferenciacin hoy dej de serlo, sin que por tal razn la disimilitud se haya
esfumado". (CSJ, Cas. Civil, Sent. jul. 29/99, Exp. 5074. M.P. Jorge Antonio Castillo
Rugeles).
JURISPRUDENCIA.Los bienes que pueden ser dados en arrendamiento por
la administracin pblica son los fiscales. "Sobre el particular, esta
corporacin considera que no les asiste razn a la parte actora y a la coadyuvante
de la demanda, pues ni del texto de la norma reglamentada, ni del de la norma
reglamentaria, se desprende que respecto de los bienes que pueden ser dados en
arrendamiento o administracin para ser destinados a la prctica de la recreacin
masiva o el deporte incluyan los bienes de uso pblico, ya que de acuerdo con las
mismas, los bienes que para tales efectos se pueden destinar son los bienes
fiscales.
En consecuencia, al consagrar el decreto demandado que para los fines del artculo
174 del Decreto 1421 de 1993 se pueden entregar en arrendamiento o
administracin bienes de su propiedad, refirindose al Distrito y a sus entidades
descentralizadas, no desborda el marco de la norma que reglamenta, pues los
bienes de su propiedad son, precisamente, los fiscales". (C.E., Sent. feb. 16/2001,
Exp. 16.596. M.P. Alier E. Hernndez Enrquez).
ART. 678BIEN DE USO PBLICO. El uso y goce que para el trnsito, riego,
navegacin y cualesquiera otros objetos lcitos, corresponden a los
particulares en las calles, plazas, puentes y caminos pblicos, en ros y
lagos, y generalmente en todos los bienes de la Unin de uso pblico,
estarn sujetos a las disposiciones de este cdigo y a las dems que
sobre la materia contengan las leyes.
ART. 82 C.N.Es deber del Estado velar por la proteccin de la integridad del
espacio pblico y por su destinacin al uso comn, el cual prevalece sobre el
inters particular.
Las entidades pblicas participarn en la plusvala que genere su accin
urbanstica y regularn la utilizacin del suelo y del espacio areo urbano en
defensa del inters comn.
JURISPRUDENCIA.Compete slo a las autoridades municipales determinar

la apertura, cierre y uso de las vas pblicas."El cierre de una va pblica, con
independencia de su origen, tiene como efecto prctico el imposible trnsito de
peatones y vehculos por el rea demarcada o limitada mediante obstculos,
tapias, alambrados u otras formas de obstruccin.
El cierre puede provenir de orden emanada de autoridad pblica o de la decisin
unilateral de una o varias personas particulares que, de hecho, establecen
barricadas para impedir el paso. En la primera hiptesis habr que determinar,
como se hace en el presente fallo, la competencia de esa autoridad para adoptar
la determinacin, de lo cual resultar la validez o invalidez de sta y el alcance de
la restriccin impuesta, que en todo caso no puede ir ms all de lo previsto en la
Constitucin y la ley, mientras que en el segundo evento es ostensible, como ya
esta Sala lo ha manifestado, una apropiacin contra derecho del espacio pblico y,
por ende, un abuso por parte de quien pone en prctica el mecanismo de cierre.
(Cfr. C. Const., S. Tercera de Revisin, Sent., T-508, ago. 28/92. M.P. Dr. Fabio
Morn Daz).
Tanto la actuacin de autoridad no competente como la del particular que se
aduea del espacio pblico lesionan dos derechos consagrados en la Constitucin:
el individual de libre locomocin y el colectivo, que corresponde a toda la
comunidad, relativo al uso del espacio pblico.
La libertad de locomocin, a la cual alude el artculo 24 de la Carta, implica que
toda persona, salvo las limitaciones que establezca la ley, tiene derecho a circular
libremente por el territorio.
Segn se infiere de la norma y de las disposiciones consagradas en convenios y
pactos internacionales como la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
(1948) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (L. 74/68),
nicamente la ley puede introducir restricciones, generalmente vinculadas con
razones de seguridad, orden pblico, salud pblica o aplicacin de decisiones
judiciales, todas las cuales se encuadran dentro de los criterios a cuyo amparo el
derecho mencionado no es absoluto y est supeditado al inters general
reconocido por el legislador.
En cuanto al espacio pblico, es claro que las vas pblicas forman parte esencial
del mismo pues estn concebidas para cumplir un fin de inters pblico y han sido
reservadas para el libre trnsito de los habitantes, de lo cual se desprende que su
disponibillidad no puede quedar librada a la voluntad de los particulares ni a la
decisin de organismos administrativos a los cuales no se confa por la
Constitucin la responsabilidad atinente a la normacin, planificacin y regulacin
de su uso.
De conformidad con lo expuesto, no queda el arbitrio de cada institucin estatal, o
del funcionario que la dirige o administra disponer el cierre de sus vas adyacentes
o de las que le dan acceso a sus edificios o instalaciones, puesto que compete a las
autoridades locales resolver lo pertinente, siendo factible, eso s, que stas
confieran autorizaciones especiales con base en las consideraciones ya
expresadas". (C. Const., Sent. T-518, sep. 16/92. M.P. Jos Gregorio Hernndez
Galindo).
JURISPRUDENCIA.Accin de cumplimiento especial para la defensa del
espacio pblico. "(...). Como lo ha sostenido varias veces la Sala, ni la accin de
cumplimiento de la Ley 393, ni la de tutela son mecanismos apropiados para
obtener la recuperacin del espacio pblico. La Ley 9 de 1989 y la Ley 388
consagran mecanismos judiciales especiales y expeditos para obtener la
intervencin del juez en defensa del conjunto de bienes catalogados como espacio
pblico. En concreto, el artculo 116 de la Ley 388 consagra la accin de
cumplimiento especial para la defensa del espacio pblico contra la autoridad
administrativa que no est cumpliendo con los mandatos establecidos en pro de
aqul. Por esta razn, hizo bien el a quo al no tramitar la accin impuesta por la
actora". (C.E., Sent. mayo 28/98, Exp. AC 259. M.P. Germn Rodrguez Villamizar).
ART. 679. Nadie podr construir, sino por permiso especial de autoridad
competente, obra alguna sobre las calles, plazas, puentes, playas,
terrenos fiscales, y dems lugares de propiedad de la Unin.
ART. 680. Las columnas, pilastras, gradas, umbrales y cualesquiera otras
construcciones que sirvan para la comodidad u ornato de los edificios, o
hagan parte de ellos, no podrn ocupar ningn espacio, por pequeo que
sea, de la superficie de las calles, plazas, puentes, caminos y dems
lugares de propiedad de la Unin.
Los edificios en que se ha tolerado la prctica contraria, estarn sujetos a
la disposicin de este artculo, si se reconstruyeren.
ART. 338 CRPM. Ninguna autoridad podr conceder permiso para encerrar dentro
de cercados u ocupar con cultivos o habitaciones porcin alguna de las vas
pblicas.
ART. 681. En los edificios que se construyan a los costados de calles o
plazas, no podr haber, hasta la altura de tres metros, ventanas,
balcones, miradores u otras obras que salgan ms de medio decmetro
fuera del plano vertical del lindero; ni podr haberlos ms arriba que
salgan del dicho plano vertical sino hasta la distancia horizontal de tres
decmetros.
Las disposiciones de este artculo se aplicarn a las reconstrucciones de
dichos edificios.
ART. 682. Sobre las obras que con permiso de la autoridad competente se
construyan en sitios de propiedad de la unin, no tienen los particulares
que han obtenido este permiso, sino el uso y goce de ellas, y no la
propiedad del suelo.
Abandonadas las obras o terminado el tiempo por el cual se concedi el
permiso, se restituyen ellas y el suelo, por el ministerio de la ley, al uso y
goce privativo de la Unin, o al uso y goce general de los habitantes,
segn prescriba la autoridad soberana. Pero no se entiende lo dicho si la
propiedad del suelo ha sido concedida expresamente por la Unin.
ART. 683. No se podrn sacar canales de los ros para ningn objeto
industrial o domstico, sino con arreglo a las leyes respectivas.
D. 1541/78. ART. 8.No se pueden derivar aguas de fuentes o depsitos de aguas
de dominio pblico, ni usarlas para ningn objeto, sino con arreglo a las
disposiciones del Decreto-Ley 2811 de 1974 y del presente reglamento.
ART. 684. No obstante lo prevenido en este captulo y en el de la
accesin, relativamente al dominio de la Unin sobre los ros, lagos e
islas, subsistirn en ellos los derechos adquiridos por particulares, de
acuerdo con la legislacin anterior a este cdigo.
BIENES FISCALES
Son del Estado y su uso se hace a travs de las entidades territoriales, con
tratamiento similar a los bienes privados. Su uso no pertenece a todos.
Caractersticas:
Son enajenables, previo avalo y subasta pblica; se pueden hipotecar.
Imprescriptibles, no son objeto de declaracin de pertenencia. Estos bienes
tienen una destinacin final de prestacin de un servicio a los habitantes del pas,
y no es lgico que un particular haga primar su inters individual de posesin y
consiguiente prescripcin sobre el inters de la comunidad.
Embargables, garantizan la prende general de sus acreedores. Las
entidades publicas contra las cuales se haya producido una sentencia de condena
solo pueden ser ejecutadas y embargadas, una vez cumplidos los plazos
establecidos (16 y 18 meses). Pueden ser embargadas si que medie sentencia de
condena, con excepcin de las rentas y recursos incorporados en el presupuesto
general de la nacin.
Se rigen como norma general por la legislacin comn.
Son bienes fiscales los impuestos, los bienes que recibe el Estado en calidad de
heredero, edificios de oficinas publicas, hidrocarburos, minas de oro, plata, platino,
plomo, carbn, mercurio, hierro, cobre, estao, zinc, multas, cuarteles, escuelas.
BIENES BALDOS
Es un bien raz ubicado en los sectores rurales, que est nica y exclusivamente en
cabeza de la Nacin, con el fin de adjudicarlo a personas naturales, empresas
comunitarias y cooperativas campesinas, de acuerdo a los parmetros y
condiciones fijados para cada regin. Se pueden adjudicar a entidades de derecho
pblico con el fin de construir obras dirigidas a la instalacin o dotacin de un
servicio pblico u otras actividades de utilidad pblica. Pueden adjudicarse
tambin a las fundaciones o asociaciones sin nimo de lucro destinadas a la
prestacin de un servicio pblico.
Para adjudicarse debe demostrarse una ocupacin y explotacin econmica no
inferior a 5 aos, sin que por ello se puede adquirir por prescripcin. No se pueden
adjudicar a personas naturales o jurdicas que sean propietarias, poseedoras a
cualquier ttulo de otros predios rurales.
Los bienes baldos no han tenido dueo particular anterior. En los bienes baldos
por reversin puede afirmarse que el adjudicatario tuvo un dominio particular
anterior, el cual se resolvi por causas definidas en la ley.
Se adquieren por el modo originario de la ocupacin, pero de ello se discrepa un
poco y se precepta que solo se pueden adquirir mediante ttulo traslaticio de
dominio otorgado por el Estado; sin el otorgamiento el ocupante tiene una simple
expectativa.
COSAS COMERCIALES E INCOMERCIABLES
COMERCIALES:Las que pueden ser objeto de transacciones o negocios jurdicos.
INCOMERCIABLES:Son de esta clase los bienes de uso pblico. Existe objeto
ilcito en la enajenacin de cosas incomerciables y en las embargadas
judicialmente.
BIENES VACANTES Y MOSTRENCOS
BIENES VACANTES: Los bienes inmuebles que se encuentran dentro del territorio
a cargo de la Nacin sin dueo aparente o conocido.
BIENES MOSTRENCOS: Son lo muebles que se hallan en la misma situacin.
Bienes vacantes son los inmuebles sobre los cuales se ejerci propiedad privada,
pero que aparecen en el momento sin dueo aparente o conocido (fondo nacional
agrario). Bienes mostrencos son bienes muebles que han tenido dueo particular
pero que han sido abandonados material y jurdicamente y no se sabe quien es su
dueo aparente (instituto colombiano de bienestar familiar).quien conozca la
existencia de estos bienes debe denunciarlo al ICBF o al Fondo Nacional Agrario,
quienes darn al denunciante una participacin despus de la adjudicacin.
DIFERENCIAS ENTRE BIENES VACANTES Y BALDOS
BIENES VACANTES BIENES BALDOS
Tuvieron un dueo particular pero al Tiene como dueo a la Nacin y no han
momento no tienen dueo salido de su dominio con excepcin a los
conocido. reversibles.
Pertenecen al fondo nacional Se adjudican a los particulares que los

agrario. exploten conforme a la ley.
Se adquieren por resolucin de adjudicacin
Se adquieren por sentencia judicial. expedida por el INCORA.
BIENES OCULTOS
Son bienes de propiedad de la Nacin que aparecen abandonados materialmente o
que su titulacin es tan confusa que se hace imposible adelantar un proceso para
aclarar su estado actual.
EL PATRIMONIO
Universalidad jurdica formada por bienes activos o pasivos en cabeza de una
persona jurdica individual y colectiva. Tiene un contenido econmico o pecuniario
y hacen parte de l los derechos personales y reales, tambin los derechos sobre
objetos inmateriales (propiedad intelectual), y an la posesin como derecho real
provisional.
Naturaleza jurdica:
Teora clsica: el patrimonio es un atributo de la personalidad, y solo la
voluntad humana es suficiente para reunir en un todo los derechos de que es
titular una persona. El patrimonio es una universalidad de derechos de contenido
econmico en cabeza de una persona. Sola la persona lo tiene; por el hecho de
existir la persona tiene patrimonio; no se puede tener ms de un patrimonio; es
inseparable de la persona.
Teora moderna: la nocin de universalidad de derechos se fundamenta no
en la voluntad, sino, en la afectacin de derechos a un fin determinado. El
patrimonio es la afectacin social protegida por el derecho, de una cierta cantidad
de riqueza a un fin determinado. Pude existir un patrimonio sin persona, se puede
tener ms de un patrimonio. Es divisible y separable de la persona.
Importancia de la nocin de patrimonio:
Es la prenda general de los acreedores. El deudor garantiza el pago con todo
su patrimonio, tanto presente como futuro.
Hacen parte de l los derechos reales y personales, los subjetivos
inmateriales (good will) y la propiedad intelectual; las universalidades jurdicas
como la herencia.
DERECHO DE RETENCION
Facultad jurdica en cabeza del tenedor de una cosa, de retenerla hasta tanto el
dueo de ella le satisfaga o le asegure el cumplimiento de una obligacin.
Elementos:
Existencia de dos personas recprocamente deudoras y acreedoras.
Existencia de un retenedor de un objeto, que lo tiene con la obligacin de
restituirlo.
El retenedor debe estar autorizado por la ley para retener.
El derecho de retencin se aplica a los casos sealados por la ley.
Caractersticas:
Es un derecho real, tiene los atributos de persecucin y preferencia.
Es un derecho accesorio de garanta.
Es indivisible, se debe pagar todo el crdito.
Es registrable, se puede inscribir cuando se ejerce sobre bienes inmuebles.
Es un derecho real restrictivo, que solo puede ejercerse en los casos
sealados por la ley. Debe existir una relacin directa entre el crdito que garantiza
y el objeto retenido.
DERECHO DE SUPERFICIE
Derecho de propiedad que tiene una persona sobre las construcciones o
plantaciones realizadas por ella en suelo ajeno. Es un derecho real enajenable y
transmisible por sucesin, que confiere a su titular durante un plazo determinado,
la facultad de tener y mantener en terreno ajeno sobre o bajo la superficie del
suelo, una edificacin en propiedad separada.
Quien realiza la construccin se llama superficiario; el propietario del terreno se
llama concedente.
Se extingue por el vencimiento del plazo pactado, caso en el cual la edificacin
accede al propietario del suelo, mediante el reconocimiento de una indemnizacin
se as se pacta.
HIPOTECA
El deudor conserva en sus manos el bien hipotecado y el acreedor en su favor
tiene una accin real para poderlo perseguir en manos de quien este, en caso de
no ser satisfecha la obligacin. Permite al acreedor gozar de los atributos de
persecucin y preferencia.
ANTICRESIS
Se puede pagar una deuda con los frutos de una cosa. No da al acreedor por si solo
ningn derecho real sobre la cosa entregada. Se asimila al usufructo.
DERECHO DE TANTEO O DE RESCATE Y DE RETRACTO
El pacto de preferencia, es aquel por el cual alguna de las partes se obliga a
preferir a para la conclusin de un contrato posterior sobre determinadas cosas,
por un precio fijo o por el que ofrezca un tercero en determinadas condiciones o en
las mismas que dicho tercero proponga, ser obligatorio. No se puede estipular
sino por el trmino de un ao.
Se admite el pacto de retracto en la compraventa, si se pacta que presentndose
dentro de cierto tiempo (un ao) una persona que mejore la compra se resolver e
contrato; se cumplir con lo pactado a menos que el comprador se allane a
mejorar los trminos de la compra.
HERENCIA
Es una continuacin del dominio y derechos reales del muerto que se transmite a
sus herederos. Es un patrimonio, una universalidad, es la propiedad en complexo
ideal, conteniendo no solo los derechos reales sino tambin los personales activa y
pasivamente y de esta manera se resuelve en continuidad pura, que puede ser
negativa o igual a cero.
DERECHOS REALES DE PLENO DERECHO
Son derechos originados en la ley, el proceso adquisitivo crea el derecho real. El
titular se limita a recibir el derecho directamente de la ley, muchas veces sin
conocer de ello.
Los derechos reales sobre muebles se publican a travs de la posesin, quien
posee el bien es generalmente su propietario. En los bienes inmuebles la
publicidad no se da por la posesin material que en s misma es pblica, sino por
una inscripcin formal en la correspondiente matricula inmobiliaria, inscripcin que
adems de publicar constituye el verdadero derecho real.
LA POSESIN
Tenencia de una cosa determinada con el nimo de seor y dueo, o sea, que el
dueo o el que se da por tal, tenga la cosa por si mismo o por otra persona que la
tenga en su lugar y a nombre de l.
Son poseedores todas las personas que segn los usos sociales explotan
econmicamente las cosas en provecho propio a semejanza de los propietarios.
La posesin es un hecho aunque por sus consecuencias jurdicas participe de ser
un derecho. Es protegida, los interdictos posesorios la amparan y evitan que el
verdadero dueo de la cosa haga justicia por su propia mano. La posesin no se
transfiere ni se transmite; el poseedor inicia una posesin propia no adquirida de
su antecesor aunque voluntariamente puede agregarla. No puede deducirse que la
posesin sea un derecho por el hecho de que su titular tenga proteccin procesal.
Objeto:
Solo puede recaer sobre cosas susceptibles de apropiacin, tanto corporales como
incorporales. La posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas
calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal.
Animus domini y animus tenendi:
El primero, consiste en la conducta del poseedor de considerarse dueo y amo del
bien que ostenta. El segundo implica una conducta distinta y es la del tenedor de
un objeto que reconoce la existencia de un dueo distinto de l.
Propiedad, posesin y tenencia:
La posesin requiere de la presencia de dos elementos el hbeasy el animus. La
tenencia requiere del hbeas. Es mero tenedor quien tienen una cosa reconociendo
domino ajeno. Para que exista la mera tenencia solo se exige la detentacin
material, mientras que la posesin exige no solo la tenencia sino el animo de
tenerla obrando como seor y dueo.
Un tenedor puede convertirse en poseedor siempre que se rebele expresa y
pblicamente contra el derecho del propietario, desconociendo su calidad de seor
y empezando una nueva etapa de seoro ejercido no solo a nombre propio sino
con actos ntidos de rechazo y desconocimiento de aquel a cuyo nombre con
antelacin ejerca la tenencia.
En un mismo sujeto pueden reunirse las calidades de poseedor y mero tenedor
como ocurre en el usufructo.
La accin reivindicatoria protege el dominio, la posesin se protege por los
interdictos posesorios. En el dominio hay una relacin jurdica, en la posesin la
relacin es de hecho. El dominio se adquiere por un modo, en cambio una cosa se
puede poseer a varios ttulos.
Elementos de la posesin:
Corpus: poder fsico o material que tiene una persona sobre una cosa, son
los actos materiales de tenencia, uso y goce sobre la cosa. Este poder de hecho
significa un seoro efectivo de nuestra voluntad sobre los bienes, voluntad de
tenerlos.
Animus: elemento psicolgico o intelectual de la posesin. Consiste en la
intencin de obrar como seor y dueo, sin reconocer dominio ajeno. Es una
conducta del poseedor que puede manifestarse en el ttulo que la origina y supone
que obra como un verdadero propietario aunque no tenga la conviccin de serlo.
Es la voluntad firme de considerarse dueo del bien.
TEORAS:
SUBJETIVA: los actos materiales sobre una cosa nada significan, sino van
acompaados del elemento intelectual, que implica la voluntariedad y el
desconocimiento por parte del poseedor de un derecho superior.
OBJETIVA: el hbeas tiene un valor mayor, que supone en si mismo
el animus.
CLASIFICACIN DE LA POSESIN
Existe la posesin del propietario del bien. La posesin tambin est en cabeza de
quien carece del derecho de dominio, siendo sta la que conduce a la adquisicin
del bien por el modo originario de la prescripcin.
La posesin de quien no es dueo o propietario, puede ser regular o irregular.
Posesin regular: esta acompaada de justo ttulo y buena fe. Se presenta
en el poseedor no propietario del bien.
a. Justo ttulo: se deriva de un acto jurdico, que implica una propiedad
aparente ya que da la impresin de transferencia real del dominio del bien. La
expresin JUSTO genera en el adquirente del bien un premio de consolacin que
es la posesin, pues el legislador cree que en el terreno de las apariencias, las
formulas jurdicas merecen benevolencia, cuando ese terreno ha sido abonado de
buena fe. La posesin requiere de una causa que la origine, esa causa se llama
ttulo de la posesin. Tal causa es justa si consiste en un acto o contrato
translaticio de dominio y sirve para crear en el adquirente de la posesin la
conviccin o la razonable creencia de que ha adquirido la propiedad, pese a que
esa creencia sea equivocada y en verdad no ha podido transferirse el dominio. El
justo ttulo es un ttulo vlido en cuanto a las condiciones de forma. Pero invalido
en cuanto a las de fondo.
b. Buena fe: es la conviccin o creencia del poseedor de que es propietario del
bien y de haber adquirido el dominio por los medios autorizados legalmente. La
buena fe implica la existencia de un ttulo o cuando menos, la creencia en la
existencia de un ttulo; debe sta estar exenta de fraude y de todo vicio.
Posesin irregular: si al poseedor le faltan el justo ttulo o la buena fe, o uno
de estos elementos, su posesin es irregular. Posesin irregular es la que carece de
uno o ms de los requisitos establecidos para la posesin regular.
DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS
Ambas conducen a la adquisicin del dominio por prescripcin. La regular es
5 aos si la cosa es inmueble, o 3 aos si la cosa es mueble. La irregular en 10
aos. La vivienda de inters social se adquiere por prescripcin ordinaria en 3 aos
y extraordinaria en 5 aos.
El poseedor regular tiene a su favor la accin pauliana. El irregular no la
puede interponer.
Se beneficia el poseedor de la presuncin de considerar al poseedor como
dueo, mientras otra persona no justifique serlo.
En ambas posesiones se pueden aplicar los interdictos posesorios.
El poseedor regular adquiere por prescripcin ordinaria, el irregular por la
extraordinaria.
VICIOS DE LA POSESIN
Son posesiones viciosas e intiles las violentas y clandestinas. Son intiles por que
el fenmeno creado por estos vicios no conduce a la prescripcin ni su autor puede
interponer acciones posesorias.
Violencia: por medio de ella se coacciona injustamente a una persona para
que se desprenda de la posesin, o tenencia de un bien. Arrebatar un bien a una
persona es una fuerza actual, y es inminente cuando existe de por medio, una
amenaza suficiente para intimidar al poseedor o tenedor. Existe violencia tambin
cuando alguien se apodera de la cosa en ausencia de su dueo y al regresar ste
lo repele. La violencia para que vicie la posesin requiere: que sea inicial, sien un
principio la fuerza no existe la posesin es til; relativa, es decir, solo la alega el
afectado por ella; temporal, una vez cesa la violencia desaparece el vicio.
Clandestinidad: la posesin debe ser pblica, no en el sentido de que el
poseedor deba difundirla o hacerla notoria ante los dems, sino, que sus actos
comunes de posesin se efecten segn la naturaleza del bien, sin ocultarla a
quien tiene derecho a oponerse a ello.
CAPACIDAD PARA POSEER:
Como la posesin implica la expresin de la voluntad, orientada a tener sobre el
bien un poder de hecho, se debe exigir en el poseedor una capacidad natural o
aptitud para realizar ese poder, lo que se logra siempre que se tenga una facultad
de entender o de querer apropiarse de la cosa.
Respecto de los bienes muebles, la capacidad para poseer se refiere al suficiente
discernimiento, o sea, la aptitud para dar cuenta del acto posesorio.
ADQUISICIN DE LA POSESIN:
Se puede adquirir originariamente; es una posesin del propietario adquirida
legalmente en forma unilateral, sin que exista una voluntad anterior en otro sujeto.
Se adquiere en forma derivativa, cuando implica la expresin de la voluntad del
anterior poseedor en el sentido de colocar al nuevo adquirente en dicha condicin,
como el poseedor es reputado dueo, lo que se transfiere es un presunto derecho
de propiedad y no la posesin.
ADQUISICIN A TRAVS DE REPRESENTANTE:
Si una persona toma la posesin de una cosa en lugar o a nombre de otra, de
quien es representante o mandatario legal, la posesin del mandante o
representado inicia en el mismo acto sin su consentimiento. Si quien toma la
posesin en nombre de otra no es su mandante ni representante legal, no poseer
sino en virtud de su consentimiento y aceptacin; pero se retrotraer su posesin
al momento en que fue tomada a su nombre.
AGREGACIN VOLUNTARIA DE POSESIONES:
El poseedor actual puede agregar o sumar a su posesin la de sus antecesores
inmediatos, con el fin de completar el tiempo necesario para adquirir por
prescripcin o para hacer unos de las acciones posesorias. En este caso existe una
posesin antigua o principal, que le incorpora a la actual o subsidiaria sus
calidades o vicios. Se deben demostrar adems de la suma del tiempo, los actos o
hechos materiales significativos del seoro de los antecesores.
Requisitos:
Existencia de un vnculo jurdico.
Las posesiones agregadas deben ser contiguas y en orden cronolgico.
Las posesiones unidas no deben presentar interrupcin en el tiempo de
prescripcin. La interrupcin es natural cuando, el poseedor no puede ejecutar los
actos posesorios; es civil cuando el poseedor es demandado por el propietario o un
poseedor de mayor derecho que le desconoce su posesin.
CALIDADES Y VICIOS EN LA AGREGACIN DE POSESIONES:SITUACIONES
Agregacin a una posesin regular otra regular.
Agregacin de una posesin irregular a otra irregular.
Agregacin de una posesin irregular actual a una regular anterior.
a. Si el poseedor actual tiene la calidad en razn a su mala fe, al agregar la
posesin regular del anterior, adquiere una posesin de mejor calidad, o sea, se
convierte en regular.
b. Si el poseedor irregular actual le falta justo ttulo y buena fe, no se puede
apropiar de las calidades de una posesin regular anterior.
c. Agregacin de una posesin regular actual a una irregular anterior.
DESAGREGACIN O DISOCIACIN DE POSESIN:
Un poseedor regular actual demandado en accin reivindicatoria, puede dejar de
lado su propia posesin y limitarse a argumentar la posesin regular completada
en el tiempo exigido por la ley por su antecesor.
AGREGACIN DE POSESIONES EN LA COPOSESIN:
Cuando varias personas ejercen la posesin sobre un bien, dividido ste y
adjudicadas sus partes, se entiende que sobre estas porciones fsicas o materiales
existi una posesin exclusiva de su adjudicatario durante todo el tiempo de
duracin de la indivisin.
LA POSESIN INSCRITA:
Esta niega la verdadera posesin material.
PRDIDA DE LA POSESIN:
Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella, con nimo de
hacerla suya. La posesin de la cosa mueble no se pierde mientras se halla bajo el
poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero.
Se pierde tambin por el desprendimiento voluntario que del objeto haga el
poseedor.
Quien recupere legalmente la posesin perdida, la habr tenido durante todo el
tiempo intermedio.
REGISTRO DE LA POSESIN:
La posesin en su esencia no es registrable.
Venta de la posesin: un poseedor de un bien inmueble enajena a un tercero
su posesin por escritura pblica, recibiendo a cambio una contraprestacin
econmica. Como la posesin no es un derecho real, la escritura de venta no
puede inscribirse por no ser un ttulo atributivo de dominio. Solo se puede inscribir
en la columna de falsa tradicin si tiene un antecedente en el registro.
Como la posesin es un hecho no puede solicitarse embargo y secuestro de
la misma manera, ya que las medidas cautelares tienen como objeto un derecho
de contenido patrimonial.
La mera tenencia
Es la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo sino en lugar o a nombre del
dueo. Se aplica a quien tiene una cosa reconociendo domino ajeno.
Se puede originar en un derecho real usufructo, uso o habitacin; o en un derecho
personal como en el arrendamiento, comodato y depsito.
No se puede transformar en posesin por el paso del tiempo.
LA OCUPACIN
Es un modo originario de adquirir el dominio de las cosas muebles que a nadie
pertenecen, mediante su aprehensin material, con el nimo de adquirirlas y
siempre que la ley permita su apropiacin.
Crea la propiedad mas no la transfiere puesto que no se recibe de nadie.
REQUISITOS:
Que la cosa carezca actualmente de dueo.
Aprehensin material con intencin de adquirir. Esta puede ser real o
presunta. Es real cuando el ocupante toma la cosa en su poder; es presunta
cuando realiza actos que evidencian su actitud de adquirir, aun cuando no la tenga
fsicamente en su poder. El ocupante necesita una voluntad natural para adquirir,
de la cual carecen los infantes y los dementes.
Que la ocupacin este permitida por la ley.
CLASES
Ocupacin de cosas animadas: comprende las actividades de caza de la
fauna silvestre y la pesca de algunos recursos hidro-biolgicos.
a. la caza: es todo acto dirigido a la captura de animales silvestres, ya sea
dndoles muerte, o mutilndolos o atrapndolos vivos y a la recoleccin de sus
productos. Fauna silvestre es el conjunto de animales que no han sido objeto de
domesticacin, mejoramiento gentico, excluidos los peces y las especies
acuticas. Los salvajes o bravos son los que viven libres e independientes del
hombre. Los domsticos, son los que fueron salvajes, pero por la voluntad del
hombre se han acostumbrado a su imperio mediante el amaestramiento; viven
bajo la dependencia del hombre. Solo se pueden casar los animales silvestres y los
domesticados que han regresado a su estado de salvajes o bravos. La fauna
silvestre que se encuentra en zoo-criaderos, o en cotos de caza de propiedad
particular, no pueden adquirirse por la caza.
Son clases de caza la de subsistencia; que es la ejercida sin nimo de lucro y tiene
como fin proporcionar alimento a quien la ejecuta y a su familia. No requiere de
autorizacin para ejercerla. La caza comercial, es la que tiene fines econmicos. La
caza deportiva, tiene fines recreativos. La caza cientfica, tiene como fines la
investigacin o estudios. La caza de control, se da con el fin de regular la poblacin
de una especie. La caza de fomento es la que se da con el fin de adquirir especies
para el establecimiento de zoo-criaderos o cotos de caza.
Esta prohibida la caza de animales silvestres, bravos o salvajes con fines
comerciales. El principio de lealtad de caza consiste en que un animal perseguido
por un cazador no puede ser cazado por otro; si se caza en tierras ajenas sin
permiso de su dueo lo cazado pertenece a este.
b. La pesca: es el aprovechamiento de cualquiera de los recursos hidro-biolgicos o
de sus productos mediante la captura, extraccin o recoleccin. Son recursos
hidro-biolgicos, el conjunto de organismos animales y vegetales, cuyo ciclo de
vida se cumple dentro del medio acutico. Estos recursos pertenecen a la Nacin.
Se puede pescar libremente en los ros y en los lagos de uso pblico, en el mar y
en las aguas de dominio privado con las mismas restricciones de la caza (permiso
del dueo). Esta prohibido pescar mediante explosivos o sustancias txicas, arrojar
basuras o desperdicios que puedan causar dao a la vida acutica, destruir la
vegetacin que sirva a las especies acuticas.
Ocupacin de cosas inanimadas: la invencin o hallazgo es una especie de
ocupacin por medio de la cual el que encuentra una cosa inanimada que a nadie
pertenece, se hace a su propiedad apoderndose de ella. La cosa debe ser corporal
mueble e inanimada. La cosa debe ser de aquellas que a nadie corresponde, es
decir que nunca ha estado bajo el dominio del hombre, o aquellas que han sido
abandonadas por su dueo con intencin de que la adquiera el primer ocupante.
Cosas extraviadas: son cosas corporales que desaparecen del patrimonio de
una persona por un olvido o extravo y que presentan seales de dominio anterior.
Baldos: la resolucin administrativa de adjudicacin otorga el dominio de
estos bienes, antes solo se tiene el beneficio o una mera expectativa.
El tesoro: su descubrimiento es una invencin o hallazgo. Se llama tesoro la
moneda o joyas u otros objetos preciosos que elaborados por el hombre, han
estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su
dueo. Son requisitos: El objeto debe ser de valor o de consideracin; Los objetos
deben ser elaborados por el hombre, ya que es el nico que puede esconderlos u
ocultarlos; Que los objetos estn sepultados o escondidos; que los objetos estn
sepultados o escondidos por un largo tiempo sin que haya indicio de su dueo.
Las especies naufragas: son bienes muebles que se encuentran en el mar y
en los caudales navegables como consecuencia de un naufragio. Quien encuentre
una especie naufraga debe buscar a su dueo, si es conocido, si no es conocido
debe avisar a la primera autoridad del lugar dentro de los 30 das siguientes al
hallazgo, si no se encuentra a su dueo, la cosa se declara provisionalmente
mostrenca.
LA ACCESIN
Es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce o de lo que se junta a ella. El cdigo enumera dos clases de accesin.
Cuando una cosa se junta a otra, considerada como verdadera accesin, y la que
se refiere a los frutos derivados de una cosa que es considerada como una simple
extensin del derecho real de propiedad.
El fruto se da con cierta periodicidad y sin detrimento de la cosa que la produce.
Un producto no est sometido a la periodicidad y se obtiene con detrimento o
disminucin de la cosa que lo origina. La verdadera accesin es entonces la
continua o por unin propiamente tal, que implica la unin de dos o ms cosas de
diferentes dueos que forman un todo inseparable.
CLASES DE ACCESIN CONTINUA:
De inmueble a inmueble:
a. Aluvin: es el aumento que recibe la ribera de un lago o ro, por el lento e
imperceptible retiro de las aguas.
Sus requisitos son:
1. que exista aumento de la ribera con el retiro de las aguas;
2. que el retiro de las aguas sea lento, imperceptible, o sea, que no sea ni violento
ni intempestivo;
3. que el retiro sea obra de la naturaleza;
4. que el retiro de las aguas sea completo y definitivo.
b. Avulsin: cuando una porcin de tierra es transportada de un lugar a otro
por fuerza de la naturaleza en forma abrupta y su dueo no reclama dentro del ao
posterior al hecho, el dueo del predio al que se adjunto la porcin de tierra
adquiere su dominio por accesin.
c. Mutacin o cambio de cauce de un ro: se dan dos situaciones, la
primera es el cambio del cauce del ro, en donde se debe hacer todo lo posible
para que las aguas vuelvan a su cauce, si no se logra, la parte que queda en seco
accede a las propiedades de la ribera; la segunda situacin se presenta cuando se
abre en dos brazos el cause del ro y estos no vuelven a juntarse, caso en el que la
parte del anterior cause queda en seco y se distribuye entre los propietarios
ribereos.
d. Formacin de islas: las islas son de propiedad de la Nacin.
De mueble a inmueble: se presenta cuando una persona edifica, siembra a
planta con materiales ajenos en el suelo propio, o cuando con sus propios
materiales construye, siembra o planta en suelo ajeno. Es necesaria que la obra
nueva adhiera en forma que no sea posible su separacin con detrimento del todo.
a. obra en terreno propio con material ajeno: el dueo del suelo se har dueo
de los materiales por el hecho de incorporarlos en la construccin. El suelo es la
cosa principal y la edificacin o plantacin la accesoria. El dueo del terreno est o
no de buen fe, para hacerse dueo de los materiales es obligado a pagar su justo
precio u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud. Si el dueo acta de
buena fe y tiene causa justa de error, est obligado a pagar el justo precio o a
devolver los materiales. Si acta sin justa causa de error, el propietario del suelo
debe pagar indemnizacin de perjuicios y tiene opcin para devolverle al dueo de
los materiales el justo valor de los mismos o entregar otros equivalentes. Si acta
de mala fe debe pagar el justo precio de los materiales, ms la indemnizacin de
perjuicios y la accin penal a la que hubiere lugar.
b. Obra en terreno ajeno con materiales propios: se realiza la obra con o sin
consentimiento del dueo del terreno, quien tiene la opcin de hacer suya la obra
u obligar a quien la ejecuto a adquirir el suelo. Si hace suya la edificacin debe
pagar el valor de los materiales al constructor. Si opta por recibir el justo precio del
terreno, debe pagar adems los intereses legales por todo el tiempo que lo hubiere
tenido en su poder, ms el valor de los perjuicios causados. Si se edifica con el
consentimiento del dueo, ste si quiere recobrarlo debe pagar el valor del edificio.
De mueble a mueble o industrial: la adjuncin ocurre cuando dos o ms
cosas muebles de diferentes dueos se unen entre si e integran una cosa nueva,
sin que ninguna de ellas pierda su individualidad, ya que pueden separarse de
nuevo sin detrimento. Si no hay conocimiento del hecho por una parte ni mala fe
por la otra, el dueo de la cosa principal se hace dueo de la accesoria, pagando al
dueo de sta su valor.
La especificacin es la creacin o produccin de una cosa nueva mediante el
empleo de materia ajena sin el consentimiento de su propietario, Es una forma de
accesin ya que hay unin del trabajo propio y de la materia ajena. El dominio se
distribuye al dueo de la materia, salvo que la obra del artfice tenga mayor valor,
caso en el cual a l se le atribuye el dominio pero debe pagar el valor de la
materia.
La mezcla se presenta cuando se produce una cosa nueva por la reunin de
materiales ridos, o lquidos pertenecientes a diferentes dueos sin que puedan
separarse. No habiendo conocimiento de una parte ni mala fe en la otra, la nueva
cosa producto de la unin produce una comunidad a prorrata del valor de la
materia que a cada uno le perteneca. Si uno de los materiales no es fcil de
reemplazar por otro de la misma calidad, valor y aptitud, y puede separarse sin
deterioro de la otra, el dueo de ella sin cuyo conocimiento se hizo la unin podr
pedir su separacin, entrega o costa de quien hizo uso de ella.
LA TRADICIN
Es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el
dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de
transferir el dominio, y por la otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
CARACTERSTICAS:
Modo derivado: se transfiere el derecho real por acto entre vivos, que
necesita de una voluntad anterior o precedente.
Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
Es a ttulo gratuito u oneroso.
Es una convencin: su fin es extinguir es extinguir una obligacin emanada
del ttulo.
El ttulo que la origina debe generar la adquisicin del derecho real.
Es un negocio jurdico dispositivo bilateral: necesita la manifestacin de dos
voluntades.
Por ella se adquiere el derecho real sobre cosas singulares,
excepcionalmente cosas universales (compra de derechos hereditarios).
DIFERENCIAS ENTRE TRADICIN Y ENTREGA
TRADICIN ENTREGA
Entrega especializada; con intencin por parte Implica el hecho fsico o
del tradente de transferir el dominio y del material de poner una cosa en
adquirente de adquirirlo, con la existencia poder de otro, el pasar de una
previa de un ttulo atributivo de dominio. mano o otra un derecho.
No hay intencin de transferir ni

de adquirir, y el ttulo que la
precede es precario o de mera
tenencia.
REQUISITOS:
EXISTENCIA DE DOS PERSONAS: TRADENTE, es la persona que por la
tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l.
ADQUIRENTE es la persona que por la tradicin, adquiere el dominio de la cosa
recibida por l o a su nombre. El primero adquiere una obligacin de dar, es un
deudor. El segundo es el acreedor. El tradente debe ser el dueo o titular del
derecho que transfiera y debe tener facultad para transferirlo.
CONSENTIMIENTO EXENTO DE VICIOS ENTE TRADENTE Y
ADQUIRENTE: si hay consentimiento viciado la tradicin se anula.
a. Error: En la persona; se refiere a la identidad fsica de la persona. Es
principio que el error en la persona no vicia el consentimiento a no ser que la
consideracin a esta persona sea la causa principal del contrato, pero en la
tradicin no rige este criterio, pues puede configurarse pago de lo no debido. Si el
error recae sobre el nombre la tradicin vale. Error en la cosa, recae sobre la
identidad de la especie que debe entregarse y anula la tradicin. Error en el ttulo,
se pueden dar dos situaciones, en la primera se entiende que hay un ttulo
translaticio pero se yerra respecto a su naturaleza (venta se confunde con
donacin); en la segunda una persona entiende que hay ttulo de dominio y otra
entiende que es de mera tenencia; ambas situaciones anulan la tradicin.
b. La fuerza vicia el consentimiento cuando es capaz de producir una
impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo
o condicin.
Una tradicin que al principio fue invalida por haberse hecho sin voluntad del
tradente o de su representante se valida retroactivamente por la ratificacin del
que tiene la facultad de enajenar la cosa como dueo o representante del dueo.
EXISTENCIA DE UN TTULO CON APTITUD PARA ADQUIRIR EL
DOMINIO, o sea, contentivo de obligaciones de dar. Compraventa, permuta,
aporte en sociedad, mutuo.
Se conoce como seudo tradicin, aquella que no transfiere el dominio sino que
coloca al adquirente en calidad de poseedor con esperanza de adquirir por
prescripcin.
ENTREGA DEL BIEN PARA TRANSFERIR LA PROPIEDAD DE COSAS
MUEBLES. Se necesita la entrega material, apoderamiento real y visible de la
cosa. La tradicin del dominio de los derechos reales se efecta por la inscripcin
del ttulo en la oficina de registro de instrumentos pblicos.
Para los muebles la entrega y la tradicin significan lo mismo.
TRADICIN DE COSAS CORPORALES MUEBLES:
Se negocian mediante la entrega material o fsica.
Real. El tradente coloca el bien en poder del adquirente, permitindole la
aprehensin material.
Longa manu. Se produce por la indicacin a sealamiento de la cosa.
Simblica. Se realiza mediante la entrega de un smbolo (llaves).
Entrega entendida. El tradente se obliga a poner la cosa a disposicin del
adquirente en determinado lugar.
Brevi manu. Evita la doble entrega y supone que esta se ha realizado sin
necesidad de recurrir a otra forma.
Constitutum possesorium. Del propietario del bien se pasa a ser tenedor del
mismo.
Tradicin de frutos. Cuando con permiso del dueo de un predio se toman
de l los frutos; la tradicin se verifica al momento de la separacin de estos
objetos.
Tradicin de naves y aeronaves. Se requiere de la solemnidad de escritura
pblica y la tradicin se realiza mediante la inscripcin en la capitana del puerto
competente y la entrega material; o en el registro aeronutico nacional.
Tradicin de vehculos automotores. Aunque las legislaciones civiles y
comerciales contienen normas distintas, se requiere de la entrega y de la
inscripcin del bien en la oficina de trnsito correspondiente.
Tradicin de bienes dados en prenda. Un bien dado en prenda puede ser
objeto de enajenacin por el deudor, pero la tradicin al comprador solo se
entender realizada cuando el deudor prendario lo autorice o se haya cubierto el
crdito en su totalidad.
Tradiciones especiales sin desplazamiento fsico o material. Se da en los
casos de embargo y posterior remate de bienes, en donde al momento de aprobar
el remate se entiende realizada la tradicin, no cuando el bien es entregado por el
juzgado. El tradente es el deudor rematado.
TRADICIN DE BIENES INMUEBLES:
Se realiza mediante la inscripcin del ttulo en la oficina de registro de
instrumentos pblicos.
Para adquirir la propiedad y la posesin se debe:
Celebrar el negocio jurdico apto para adquirir (escritura pblica).
Tradicin realizada por medio de la inscripcin del ttulo en la oficina de
registro.
Posesin del inmueble por el adquirente.
EL REGISTRO
Son fines del registro:
Sirve de tradicin de derechos reales sobre bienes inmuebles.
Sirve de publicidad, se permite mediante l que terceros tengan
conocimiento de las mutaciones o cambios en el dominio de un inmueble, sus
cargas o gravmenes, las medidas cautelares, las limitaciones al dominio.
Sirve de medio probatorio. Si la ley afirma que un titilo o instrumento
requiere de inscripcin, para que tenga mrito probatorio hay que probar ese
hecho.
Sirve de solemnidad. En la hipoteca y el usufructo el registro es un acto
solemne sin el cual no se puede hablar de la existencia del derecho.
Qu es un folio real?
Es la radiografa del inmueble sin la cual no se pueden detectar sus enfermedades.
Es el cuadernillo al que se le asigna un nmero especial, en el que deben constar
todos los ttulos registrables con relacin a este inmueble.
Cules bienes se inscriben en el folio real?
Solo se inscriben los inmuebles por naturaleza y los inmuebles o edificaciones
sujetas al rgimen de propiedad horizontal, ya que cada apartamento tiene su folio
real. Los inmuebles fiscales son objeto de registro. Las mejoras se deben registrar
(baldos), para ello primero se debe acudir al notario y elevar una escritura pblica,
o hacer una declaracin extra-proceso, las cuales una vez otorgadas se inscriben y
se protocolizan en una notaria. Se pueden inscribir las viviendas de inters social
construidas en el terreno ajeno.
Cules actos se inscriben en el folio real?
En su primera parte que dice naturaleza jurdica del acto, aparecen las secciones o
columnas destinadas a identificar el acto objeto de registro.
En la primera seccin llamada modo de adquisicin, se anota al propietario del
bien y se inscribe el ttulo. En la segunda llamada gravmenes, se recogen las
inscripciones de hipotecas o prendas. La tercera se llama limitaciones del dominio,
registra la propiedad horizontal, servidumbres, patrimonio de familia, condiciones,
usufructo, uso o habitacin. La cuarta llamada medidas cautelares anota los
embargos, demandas civiles, gravmenes de valorizacin. La quinta tenencia,
inscribe ttulos como arrendamiento por escritura pblica, comodato, anticresis y el
derecho de retencin. La sexta se denomina falsa tradicin, inscribe las ventas de
inmueble ajeno, o aquellos que no tienen antecedente en el mismo propietario; se
inscriben tambin las mejoras hechas en terreno ajeno y las escrituras pblicas de
cesin de un derecho hereditario. La ltima columna, se refiere a la cancelacin de
las anotaciones.
Qu actos no se inscriben en el registro?
Los actos referentes a inmuebles, cuando recaen solo sobre derechos
personales, como la cesin de bienes, derechos del acreedor, subrogacin del
crdito hipotecario.
Posesin material sin antecedente en el registro.
Documentos privados.
Los actos referidos a bienes muebles.
El folio magntico:
Es una nueva presentacin del folio de registro, y ya no tiene la presentacin
tradicional en columnas, en forma vertical, sino en forma textual y sin columnas.
El registro de un instrumento solo se puede pedir a peticin de parte, se debe
indicar en los ttulos de adquisicin la procedencia inmediata del dominio o del
derecho respectivo, con el fin de que aparezca como sujeto activo del registro su
verdadero titular. Los ttulos inscritos en primer lugar, gozan de privilegio o
superioridad de rango frente a otros que se presenten posterior mente y se
inscriben en el orden que son presentados. Tanto el notario como el registrador
tienen la funcin de confrontar los ttulos con el ordenamiento jurdico, y si
deducen su violacin no pueden autorizar su inscripcin.
Son ttulos nulos e inadmisibles para el registro:
El otorgado por un representante legal sin serlo.
La venta de inmuebles de un menor sin autorizacin judicial.
La donacin sin previa insinuacin judicial o notarial.
Declaraciones sobre inmuebles en documentos privados.
La hipoteca de cosa ajena.
Se presume legalmente que toda anotacin realizada en el folio real es autentica
mientras no se demuestre lo contrario.
EFECTOS DE LA TRADICIN:
Si se realiza por el verdadero propietario del bien, se transfiere por ella el dominio
al adquirente. Si el tradente no es el dueo, no transfiere el domino; si es poseedor
regular se genera en el adquirente la condicin de poseedor regular con la ventaja
de adquirir con justo ttulo; si es poseedor irregular, y el adquirente obra de buena
fe adquiere una posesin regular.
Cundo puede registrarse la tradicin?
Como es una forma o modo de ejecutar el ttulo lo normal es que se efecte o
realice una vez verificado ste. Se puede pedir la tradicin de todo aquello que se
deba desde que no haya plazo pendiente para su pago.
TRADICIN DE DERECHOS PERSONALES
La persona que tiene en su favor un crdito, q quien se denomina acreedor, puede
cederlo a otra, mediante una venta, donacin, permuta o aporte en sociedad. Su
tradicin se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario. La
notificacin debe hacerse con la exhibicin del ttulo, que lleva anotado el traspaso
del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente.
LA PRESCRIPCIN
Es un modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las acciones o derechos
ajenos, por haberse posedo las cosas y no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo y concurriendo las dems exigencias
legales.
Clases: Adquisitiva o usucapin y extintiva o liberatoria.
En la primera se posee un bien ajeno en las condiciones fijadas por la ley. La
segunda extingue las acciones o derecho ajenos por no ejercerlos su titular en el
tiempo establecido en la ley.
La prescripcin adquisitiva o usucapin, se aplica en la adquisicin de los derechos
reales; la extintiva o liberatoria tiene su campo de aplicacin en las obligaciones y
acciones en general. En la primera es necesario poseer el objeto sobre el cual
recae el derecho real, en la segunda no hay posesin, ya que la inactividad o
pasividad del titular del crdito u obligacin extingue la accin para reclamar el
derecho.
OBJETIVOS DE LA PRESCRIPCIN:
Confiere la titularidad del derecho al poseedor.
Sanea la titulacin de derechos aparentes.
Sirve de prueba mxima del derecho real de propiedad.
Estabiliza las relaciones jurdicas.
PRINCIPIOS:
Universalidad: la prescripcin puede actuar en pro o en contra de todas las
personas, con excepcin a los bienes fiscales y las entidades de derecho pblico.
Obra a favor de incapaces por intermedio de sus representantes. Los bienes
baldos no se adquieren por prescripcin sino por adjudicacin administrativa.
Es de orden pblico: los trminos establecidos por la ley para adquirir un
derecho por prescripcin no se pueden someter a la voluntad de las partes.
Renuncia a la prescripcin: se admite que pueda renunciarse a la
prescripcin despus de cumplido el plazo establecido. La renuncia puede ser
expresa o tcita. Se pueden renunciar los derechos conferidos por la ley, con tal
que miren al inters individual del renunciante. Y que no este prohibida la renuncia.
Como la renuncia es un acto de disposicin de un derecho requiere de la capacidad
para su validez. No puede renunciar sino quien puede enajenar. El representante
legal de un incapaz no puede renunciar a la prescripcin adquisitiva sin que medie
autorizacin judicial. La renuncia es expresa cuando el poseedor mediante un acto
explicito manifiesta su renuncia. Es tacita cuando de determinada actitudes del
poseedor se deduce la renuncia. La renuncia solo perjudica a quien la alega. El
fiador podr oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el principal
acreedor. Se puede ejercer la accin oblicua o colateral de la prescripcin, segn la
cual, el acreedor de una persona que renuncia a la prescripcin, puede hacer uso
de la accin de pertenencia siempre que el deudor no este en condicin de pagar
con otros bienes.
Se debe alegar en juicio: se puede alegar la prescripcin adquisitiva como
accin de pertenencia o como demanda de reconvencin.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA:
Es un modo de adquirir las cosas comerciales ajenas, mediante la posesin, el
transcurso del tiempo y dems requisitos de ley.
Caractersticas:
Es un modo originario: no se adquiere el derecho por manifestacin de la
voluntad del titular anterior.
Es un modo de adquirir a ttulo singular. Se adquieren cosas determinadas.
Es a ttulo gratuito: no implica para el poseedor un sacrificio econmico.
Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
Requisitos:
Que los bienes objeto de posesin sean comerciales ajenos.
Posesin material sin interrupcin.
Tiempo y requisitos de ley.
Se pueden adquirir por prescripcin todas las cosas corporales apropiables y todos
los derechos reales con excepcin del de hipoteca y censo. Se gana por
prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles, que estn en el
comercio humano y se han posedo con las condiciones legales.
Cuando se trata de la prenda, el acreedor prendario no puede adquirir por
prescripcin, ya que reconoce el dominio del deudor propietario del bien. Se
admite la adquisicin del usufructo por prescripcin ordinaria o extraordinaria.
No pueden adquirirse por prescripcin las cosas que no estn dentro del comercio,
ni las indeterminadas ni las propias. Tampoco pueden adquirirse por este modo los
bienes de uso pblico no los bienes fiscales, el patrimonio arqueolgico y los
bienes culturales que conforman la identidad nacional, ni los bienes baldos. El
derecho de hipoteca no puede prescribir, ya que el bien objeto del gravamen no
est en poder del acreedor hipotecario, quien reconoce adems el dominio del
deudor propietario. Las servidumbres discontinuas e inaparentes no pueden
adquirirse por prescripcin ya que se ejercicio no contraviene el derecho ajeno,
siendo actos de mera tolerancia o por que los actos posesorios se realizan en
forma oculta o clandestina.
La posesin material, con sus dos elementos hbeas y animus, es la nica y
verdadera posesin, que conduce a la adquisicin de un derecho por prescripcin.
Son actos de mera faculta los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin la
necesidad del consentimiento de otro, estos actos no confieren posesin ni dan
fundamento a prescripcin alguna.
Los actos de mera tolerancia son los que el dueo de un predio permite realizar a
su vecino o a un tercero con base en las buenas relaciones de vecindad, amistad o
cortesa, estos actos no constituyen posesin y por tanto no dan lugar a
prescripcin. Corresponde al juez definir cuando un acto es de mera tenencia,
tolerancia o posesorio.
Posesin no interrumpida es la que no ha sufrido ninguna interrupcin natural o
civil. La interrupcin es ms que un vicio por que anula la posesin al suprimir el
plazo transcurrido. Es la situacin jurdica que impide al poseedor la realizacin de
actos posesorios generadores de prescripcin, y cuya ocurrencia hace desaparecer
el tiempo anterior de posesin. Es interrupcin natural cuando sin haber pasado la
posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios
(inundacin); o cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra
persona.
La interrupcin civil se da cuando antes de cumplirse el trmino de prescripcin se
presenta una demanda reivindicatoria o posesoria contra el poseedor, bien por un
tercer poseedor en accin posesoria o por el poseedor exclusivo de la comunidad
que interpone la accin divisoria del bien comn.
La interrupcin natural cuando se hace imposible el ejercicio se puede originar en
un hecho jurdico, que puede ser natural o artificial, o en un acto jurdico. El hecho
jurdico causante de la interrupcin debe tener permanencia. Si el poseedor es
despojado por un tercero mediante fraude, violencia, clandestinidad o cualquier
otro medio diferente a un hecho jurdico, se presenta una interrupcin originada en
un acto jurdico. La posesin se debe recuperar por medio de una accin, pero el
que recupera legalmente la posesin perdida se entender haberla tenido durante
todo el tiempo intermedio.
La presentacin de la demanda interrumpe el trmino para la prescripcin e impide
que se presente la caducidad, siempre en el auto admisorio o en el mandamiento
ejecutivo, se notifique al demandado dentro de los 120 das siguientes a la
notificacin al demandante de tales providencias.
Es ineficaz una interrupcin civil:
Cuando el demandado desiste de la demanda. Se retiran las pretensiones de
la demanda antes de la sentencia.
Cuando se produce la perencin del proceso.
Cuando el proceso termine por absolucin del demandado, por sentencia
inhibitoria, o por que hubieren prosperado las excepciones.
Cuando la nulidad del proceso se comprende desde el auto de notificacin
de la demanda.
Ni el embargo no el depsito, constituyen interrupcin natural ni civil de la
prescripcin.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA ORDINARIA:
Es la que adems de los requisitos generales se acompaa de justo ttulo y buena
fe.
La buena fe siempre es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa
por medios legtimos exentos de fraude y de todo vicio, es la simple creencia de
actual con justicia y rectitud. La buena fe cualificada o exenta de culpa, o buena fe
creadora de derecho constituye un desarrollo del principio general de derecho,
llamada error comn creador de derecho. Es la circunstancia que induce a una
persona prudente y diligente en la creencia equivocada de que su situacin es
jurdicamente perfecta.
La suspensin de la prescripcin ordinaria se da para proteger a determinada
personas para que el tiempo no corra contra ellas mientras dure su situacin de
incapacidad o inferioridad, para defender sus derechos por s mismos. Su efecto es
detener el plazo de prescripcin. Son favorecidos con la suspensin:
Menores, dementes, sordos que no pueden darse a entender por escrito y
en general los que estn bajo patria potestad y guarda.
La herencia yaciente.
Suspensin entre cnyuges.
Suspensin en zonas de alta violencia.
PRESCRIPCIN EXTRAORDINARIA:
Es la que carece de justo ttulo o buena fe, su tiempo es de 10 aos y la posesin
exigida es material sin interrupcin.
La existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe y no da lugar a
prescripcin salvo:
El que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos 10 aos se
haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega prescripcin.
Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia,
clandestinidad, ni interrupcin por 10 aos.
PRESCRIPCIN Y POSESIN ENTRE COMUNEROS:
Si una posesin es ejercida por varios sujetos, es difcil demostrar si cada uno de
ellos obra para la comunidad o para si mismo. Esto se denomina posesin
equvoca. Cada uno de las participes de una cosas que se posea pro indiviso, ha
posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere durante todo el
tiempo que dura la indivisin. Se admite que un comunero pueda prescribir contra
los dems, siempre y cuando su posesin sea exclusiva, es decir, que se realice
con desconocimiento de los derechos de sus compaeros de comunidad.
DIFERENCIAS ENTRE PRESCRIPCIN ORDINARIA Y EXTRAORDINARIA:
Ordinaria: hay posesin regular, justo ttulo y buena fe. El plazo es de 5 aos
para inmuebles y de 3 aos para muebles. El tiempo se cuenta entre presentes y
ausentes. Hay suspensin.
Extraordinaria: hay posesin irregular, falta justo ttulo o buena fe. El plazo
es de 10 aos para muebles o inmuebles.
SEMEJANZAS ENTRE LAS PRESCRIPCIONES:
Conducen a la adquisicin del dominio.
Se considera al poseedor como dueo mientras otra persona no justifique
serlo.
Debe existir posesin material.
Obra la interrupcin en ambas.
Se exige al inicio de la prescripcin la buena fe.
PRESCRIPCIN AGRARIA
Se da a favor de quien creyendo de buena fe que se trata de tierras baldas, posea
durante 5 aos continuos terrenos de propiedad privada no explotados por el
dueo en la poca de la ocupacin.
Caractersticas:
Creencia por parte del poseedor de que el bien es un baldo.
Posesin econmica continua y sin interrupcin. No puede presentar
interrupcin civil o natural. Debe sacar de la explotacin un beneficio econmico.
Debe durar por lo menos 5 aos.
RETROACTIVIDAD DE LA PRESCRIPCIN:
El poseedor adquiere el derecho real desde el comienzo de la posesin y no desde
el da de la terminacin.
EFECTOS DE LA SENTENCIA DE PRESCRIPCIN:
Considera como titular del derecho real al poseedor desde la fecha de
iniciacin de la posesin.
Cumplida la inscripcin de la sentencia declarativa de pertenencia, en
adelante no se admitir demanda sobre la propiedad o posesin del inmueble
matriculado. Se debe citar a los anteriores poseedores cuando se adquiere la
posesin gracias a las posesiones agregadas.
El fallo produce efectos erga omnes y extingue todos los derechos reales
accesorios existentes sobre el bien a favor de terceros.
SERVIDUMBRES
Es un gravamen impuesto sobre un predio, en utilidad de otro predio de distintos
dueos. Es un derecho real inmueble por el cual un predio llamado dominante, se
aprovecha del gravamen o carga impuesta a otro predio denominado sirviente, con
el presupuesto de que ambos predios pertenezcan a diferentes dueos.
ELEMENTOS:
Es un derecho real.
Existencia de dos predios: la servidumbre solo obra entre inmuebles por
naturaleza o adherencia.
Existencia de un beneficio o utilidad para un predio y una carga o gravamen
para otro: el gravamen que impone la servidumbre al predio sirviente consiste en
admitir la carga de la prestacin de ciertos servicios a favor de la propiedad
vecina.
Que los predios sean de diferentes dueos.
CARACTERSTICAS:
Es un derecho real (inmuebles).
Es un derecho accesorio de goce: supone la existencia del derecho de
dominio. Es accesorio a la propiedad inmueble. No puede enajenarse, hipotecarse,
gravarse o embargarse con indiferencia del predio a que activamente pertenece. El
dueo del predio sirviente no tiene una libertad plena en el ejercicio de su derecho
de dominio.
Es indivisible: dividido el predio sirviente no vara la servidumbre que estaba
constituida en l y deben sufrirla aquellas a quienes toque la parte en que se
ejerce. Dividido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueos gozar de la
servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del predio sirviente.
Es un derecho perpetuo o permanente: se permite la constitucin de una
servidumbre por un tiempo determinado o bajo condicin.
CLASIFICACIN:
POR SU ORIGEN:
a. Naturales: son las que provienen de la natural situacin de los lugares.
Derrame de aguas lluvias.
b. Legales: son las impuestas por la ley.
c. Voluntarias: son las originadas en la voluntad de las partes.
POR SU EJERCICIO:
a. Continuas: son las que para su ejercicio no requieren de un hecho actual del
hombre, existen y permanecen sin importar que el hombre las utilice.
b. Discontinuas: son las que suponen un hecho actual del hombre y se ejercen
durante intervalos ms o menos largos de tiempo. Trnsito, sacar agua de un pozo.
POR LAS SEALES DE SU EXISTENCIA:
a. Aparentes: son las que estn continuamente a la vista.
b. Inaparentes: son las que no se conocen por una seal exterior.
c. Continuas aparentes: no necesitan de un hecho actual del hombre y estn
continuamente a la vista (conducto por tubos visibles).
d. Continuas e inaparentes: no necesitan de un hecho actual del hombre y no
se conocen por una seal externa.
e. Discontinuas aparentes: necesitan para su ejercicio de un hecho actual del
hombre y estn continuamente a la vista.
f. Discontinuas inaparentes: requieren de un hacho actual del hombre y no se
conocen por una seal exterior.
Solo las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por prescripcin.
Las inaparentes nicamente en virtud de un ttulo.
POR LA CARGA DEL PREDIO SIRVIENTE:
a. Positivas: imponen al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer
algo al dueo del predio dominante.
b. Negativas: imponen al propietario del predio sirviente una carga de no
hacer, que si no fuera por la existencia de la servidumbre le sera lcito hacerlo.
PREDIOS SUSCEPTIBLES DE SER GRAVADOS
Los bienes de uso pblico no pueden gravarse con servidumbre, a no ser que la
servidumbre que los afecte sea la natural de derrame de aguas. Los bienes fiscales
pueden gravarse con servidumbres naturales, legales y voluntarias.
CAPACIDAD PARA CONSTRUIR O ESTIPULAR SERVIDUMBRES
Como la servidumbre es un derecho real accesorio del dominio, exclusivamente
quien es titular de este puede constituirlas. Los bienes races del pupilo no pueden
someterse a servidumbre sin autorizacin judicial. Si al pupilo se le transfiere un
bien con la carga de constituir una servidumbre no se necesita la autorizacin
judicial.
En una copropiedad se necesita de la voluntad de todos para constituir
servidumbre.
CONSTITUCIN DE LAS SERVIDUMBRES
Su constitucin requiere de ttulo y modo para que ingrese a nuestro patrimonio.
El acto jurdico: es la fuente ms comn de las servidumbres, que se origina
en la voluntad de las partes o en una sola voluntad. Un hecho jurdico
independiente de la actividad humana tambin puede generar una servidumbre,
como ocurre con la servidumbre natural de derrame de aguas. La constitucin de
una servidumbre, necesita de la solemnidad de escritura pblica debidamente
registrada. El modo de adquisicin del derecho real de servidumbre originado en
un negocio jurdico es la tradicin, que se realiza por la inscripcin del ttulo en la
oficina de registro del lugar de ubicacin del inmueble.
Sentencia judicial: por medio de la accin confesoria se puede obtener una
decisin judicial destinada a decidir la existencia de una servidumbre legal o
voluntaria. La sentencia no crea la servidumbre, simplemente la confirma.
Por decisin del padre de familia: si el dueo de un predio establece un
servicio continuo y aparente a favor de otro predio que tambin le pertenece, y
enajena despus uno de ellos, subsistir el mismo servicio con el carcter de
servidumbre entre los predios, a menos que en el ttulo constitutivo de la
enajenacin o de la particin haya establecido expresamente otra cosa.
Requisitos:
a. Que los dos predios actualmente separados hayan pertenecido al mismo
propietario.
b. El servicio debe ser obra del propietario.
c. Que por razn de una enajenacin se produzca la diferenciacin del
dominio.
d. Que se trata de un servicio continuo aparente.
e. Que las partes en el acto jurdico de enajenacin o de particin no estipulen
expresamente otra cosa.
Por prescripcin. nicamente las servidumbres continuas o aparentes
pueden adquirirse por prescripcin. Las servidumbres discontinuas implican para el
dueo del predio sirviente, permitir actos de mera tolerancia de los que no resulta
gravamen, ni dan fundadamente a prescripcin alguna. Las inaparente no permiten
prescripcin por que la posesin no es pblica, no se realiza a ojos de todo el
mundo. El tiempo de prescripcin de las servidumbres continuas y aparentes es de
10 aos.
Por la ley: cuando las servidumbres se imponen por encima de la voluntad
del dueo del predio sirviente se llaman servidumbres legales, que pueden ser de
utilidad pblica o privada. En las servidumbres legales de uso pblico, no se ve
muy clara la existencia de un predio dominante. Generalmente se establecen a
favor de la comunidad entera, sin un beneficio a favor de un predio.
DERECHOS Y OBLIGACIONES:
Del propietario del fundo dominante
a. Quien tiene derecho a una servidumbre lo tiene igualmente a los medios
para poder ejercerla. Los medios que permiten ejercer la servidumbre deben ser
los estrictamente necesarios e indispensables para su goce y no deben ser ms
gravosos que la servidumbre misma.
b. El dueo del predio dominante puede ejecutar las obras necesarias para
aprovecharse de la servidumbre. El dueo del predio sirviente debe soportar la
ejecucin de obras necesarias para que la servidumbre cumpla su objetivo, con tal
que se desarrollen en el tiempo y modo que ocasionen un menor perjuicio. Las
construcciones o reparaciones de la servidumbre corren por cuenta de su titular, a
no ser que exista pacto en contrario.
c. El titular del predio dominante no puede hacer nada que agrave la
servidumbre en el predio sirviente.
Del propietario del predio sirviente:
a. No puede alterar, disminuir no hacer ms incomoda para el predio
dominante la servidumbre con que esta gravado el suyo. Si ejecutare una obra
causante de un perjuicio debe repararlo y hacer volver las cosas a su estado
anterior.
b. Puede solicitar la cancelacin de la servidumbre cuando no sea
indispensable. La accin nugatoria se ejerce ante el competente funcionario
jurisdiccional, en orden a lograr la cancelacin de la servidumbre no indispensable
para el predio dominante.
c. Puede servirse de la servidumbre de acuerdo al uso que le de el predio
dominante.
EXTINCIN DE LA SERVIDUMBRE:
Por la resolucin del derecho que las ha constituido (resolucin del
contrato).
Por la llegada de da cierto o condicin. Una servidumbre voluntaria puede
someterse a un plazo o a una condicin. Si la llegada del hecho puesto como
condicin tiene el efecto de extinguir el derecho, la condicin es resolutoria y por
tanto una servidumbre sometida a sus efectos se resuelve por tal causa, si se
cumple el hecho puesto como condicin. Lo mismo ocurre si se establece una
servidumbre para regir un plazo determinado, cumplido el plazo se extingue la
servidumbre.
Por confusin: la confusin es un modo particular mediante el cual se
extinguen sus efectos, cuando en una persona se renen las calidades de deudor y
acreedor. En una servidumbre cuando de manera irrevocable y perfecta los dos
predios aparecen en cabeza de un mismo propietario, la servidumbre desaparece.
La confusin ocurre siempre que el negocio jurdico sea perfecto e irrevocable.
Por la renuncia del predio dominante: como la renuncia implica una
modificacin en los inmuebles sirviente y dominante, debe expresarse en una
escritura pblica debidamente registrada, en orden a que surta efectos jurdicos.
Tambin puede lograrse mediante pronunciamiento jurisdiccional en sentencia
registrada en el folio real de cada inmueble.
Por el no uso: las servidumbres prescriben estrictamente por no usarlas
durante un perodo de 10 aos. La prescripcin que ocurre en este caso es la
extintiva o liberatoria, y se dirige a liberar del gravamen al predio sirviente, opera
sobre toda clase de servidumbre, lo que la diferencia de la prescripcin adquisitiva.
Si la servidumbre es continua el plazo corre desde el momento mismo en que se
ejecuta un acto contrario al ejercicio de la servidumbre. Si es discontinua desde
que deja de usarse.
Por la prdida de la cosa o por imposibilidad de usarla: sobre cosas
inexistentes o sobre las cuales no se puede ejercer el derecho, no puede haber
servidumbre.
SERVIDUMBRE NATURAL:
La nica que existe es la de libre descenso de aguas, el predio inferior esta sujeto a
recibir las aguas que descienden del predio superior naturalmente, es decir, sin
que la mano del hombre contribuya a ello.
Solo la naturaleza misma puede imponer esta servidumbre y fatalmente tiene que
soportarla el predio sirviente, sin derecho a indemnizacin alguna. El dueo del
predio superior no puede hacer nada para que sea ms onerosa la servidumbre, si
se produce un perjuicio causado por tales actos debe indemnizar al dueo del
predio gravado.
Tampoco el dueo del predio sirviente puede realizar obras que impidan el libre
descenso de las aguas. Si en el predio superior, como consecuencias de unos
trabajos, brotan aguas en forma causal, el propietario del predio sirviente debe
soportarlas pero tiene derecho a una indemnizacin.
SERVIDUMBRE DE USO DE LAS RIBERAS O DE FLOTE DE LA SIRGA:
Los dueos de las riberas sern obligados a dejar libe el espacio necesario para la
navegacin a flote y toleraran que los navegantes saquen sus barcas a tierra, las
aseguren a los rboles, las carene, saquen sus velas, compren los efectos que
libremente quieran vendrseles y vendan los riberanos los suyos, pero sin permiso
del respectivo riberano y de la autoridad competente local no podrn establecer
ventas pblicas. El propietario riberano no podr cortar el rbol al que actualmente
este atada una barca. El beneficio se establece a favor de la comunidad y es una
limitacin especfica al derecho real de dominio por motivos de inters pblico.
Segn este criterio la servidumbre es administrativa y no privada de carcter civil.
SERVIDUMBRE DE DEMARCACIN:
Demarcar es fijar una lnea de separacin de dos predios colindantes,
pertenecientes a distintos dueos. La demarcacin no es una verdadera
servidumbre puesto que no existe una real utilidad generada en un predio en
prejuicio de otro. Los propietarios reciben beneficios recprocos, orientados a fijar la
extensin exacta de un derecho. La demarcacin implica un juicio intelectual
orientado a precisar los linderos entre dos propiedades; el cerramiento es un acto
posterior de carcter material dirigido a sealar mediante mojones artificiales o
naturales la lnea divisoria de los terrenos.
Para que opere la demarcacin es necesario que los predios sean colindantes o
contiguos de distintos dueos y existan dudas a cerca de la extensin del derecho
de cada titular del dominio; si las dudas se resuelven voluntariamente entre los
propietarios, la demarcacin se denomina convencional, y es necesario realizarla
por escritura pblica debidamente registrada.; si no existe acuerdo puede iniciarse
ante la justicia ordinaria la accin de deslinde.
La accin de demarcacin:
Solo la pueden demandar el propietario pleno, el nudo propietario, el
usufructuario y el comunero del bien que se pretende deslindar; lo mismo que el
poseedor material con ms de un ao de posesin, hay que demostrar el ttulo del
derecho invocado y las pruebas que lo soportan. El poseedor debe demostrar una
prueba siquiera sumaria de la posesin material y una certificacin del registrador
en donde conste que su derecho no esta inscrito.
La accin de demarcacin es declarativa, su fin es fijar, aclarar o rectificar la
lnea de demarcacin entre dos predios vecinos y fijar los correspondientes
mojones con vista de las escrituras, documentos, inspeccin judicial y dems
pruebas.
La accin es imprescriptible.
Se hace a expensas comunes.
SERVIDUMBRE DE CERRAMIENTO:
El dueo de un predio tiene derecho a cerrarlo por todas partes si perjuicio de las
servidumbres constituidas a favor de otros predios. El cerramiento podr
constituirse en paredes, fosas, cercas vivas o muertas.
El dueo de un predio puede hacer el cerramiento a su costa y en su propio
terreno, de la calidad y dimensiones que quiera y el propietario colindante no
podr servirse de la pared, fosa o cerca, a no ser que haya adquirido derecho por
ttulo o prescripcin de ocho aos contados como para la adquisicin del dominio.
La cerca construida por el propietario de un predio nicamente a l le pertenece.
La cerca ser medianera cuando sea construida a expensas comunes y el tal caso
pertenecer a ambos colindantes, surge este caso cuando un dueo de un predio
obliga al colindante a que concurra a la construccin y reparacin de las cercas
comunes. Si se ha quitado de su lugar alguno de los mojones que deslindan
predios comunes, el dueo del predio perjudicado tiene derecho a pedir que el que
lo ha quitado le reponga a su costa y le indemnice los daos que la remocin le
hubiere originado, sin perjuicio de las penas con que la ley castiga el delito.
SERVIDUMBRE DE MEDIANERA:
Es la pared, muro o cerca que divide dos propiedades, a este concepto material se
le suma que su costo econmico sea satisfecho mediante la contribucin de los
colindantes. Toda pared de separacin entre dos edificios se presume medianera
pero slo en la parte que fuera comn a los edificios mismos.
Se pueden presentar dos situaciones:
La pared es construida a expensas de ambos partes.
La pared fue construida exclusivamente por un propietario. Aun cuando
consiste en una cerca o pared divisoria pertenece exclusivamente a uno de los
predios contiguos, el dueo del otro predio tiene derecho a hacerla medianera en
todo o en parte, a un sin el consentimiento de su vecino, pagndole la mitad del
valor del terreno en que esta hecho el cerramiento y la mitad del valor actual de la
porcin del cerramiento cuya medianera pretende. Se presume la medianera en
los cerramientos entre reas no construidas, con la condicin de que los predios
separados por las cercas estn totalmente cerrados; si uno de ellos esta cerrado en
su totalidad y el otro no, se entiende que el cerramiento corresponde al primero. Si
ninguno de los dos esta cercado totalmente se entiende la cerca divisoria como
medianera.
Se puede convertir en medianero el cerco que no lo es si:
El dueo colindante paga la mitad del valor actual del terreno ocupado por
la pared divisoria.
Que se pague la mitad del valor actual de la porcin del cerramiento.
Derechos y obligaciones en la medianera:
Derecho a edificar sobre la pared medianera: para poder hacerlo se deber
solicitar autorizacin del vecino. En caso de desacuerdo se puede acudir al juez.
Modificaciones a la pared medianera: cualquiera de los condueos tiene
derecho a elevar la pared medianera siguiendo las siguientes reglas:
a. La nueva obra ser enteramente a costa de quien la pretenda hacer.
b. Pagar al vecino la sexta parte del valor de la obra como indemnizacin por
el aumento del peso que va a cargar sobre la pared.
c. Pagar tambin el anterior valor en caso de que trate de reconstruir la
pared.
d. Ser obligado a pagar a su costa la elevacin de la chimenea del vecino
ubicada en la pared medianera.
e. Si reconstruyendo la pared fuere necesario aumentar su espesor, se tomar
el aumento sobre el terreno de quien construya la nueva pared.
f. Si el peso de obra no lo puede soportar la pared medianera, quien construya
deber rehacerla a su costa.
Los colindantes deben pagar a prorrata de sus derechos los gastos que impliquen
la reconstruccin, conservacin y reparacin del muro medianero.
SERVIDUMBRE DE TRNSITO:
Si un predio se haya destituido de toda comunicacin con el camino pblico, por la
interposicin de otros predios, el dueo del primero tendr derecho para imponer a
los otros la servidumbre de trnsito, en cuanto fuere indispensable para el uso y
beneficio de su predio, pagando el valor del terreno necesario para la servidumbre
y resarciendo todo otro perjuicio.
Presupuestos de esta servidumbre
Un predio destituido de toda comunicacin con la va pblica.
Una indemnizacin al propietario del predio sirviente. Se paga el valor de la
faja objeto de servidumbre sin que ello implique la adquisicin del dominio sobre
ese terreno, solo la indemnizacin es por el recorte de las facultades plenas del
dominio.
El dueo del predio sirviente puede exonerarse de la servidumbre si se concluye
que el propietario del predio dominante tiene medios que hacen que el gravamen
no sea necesario, como sera la nueva adquisicin de predios. En este caso el
propietario del predio sirviente debe restituir el valor que se le dio por la faja que
permita el trnsito.
SERVIDUMBRE DE ACUEDUCTO:
El acueducto es el conducto artificial subterrneo o elevado destinado a conducir o
expedir las aguas de un predio. Esta servidumbre consiste en que puedan
conducirse las aguas por la heredad sirviente del interesado. No estn sujetas a
servidumbre: las casas o edificaciones, los corrales, patios, jardines o huertas que
dependan de los edificios. Se constituye a favor de la heredad, establecimiento
industrial o pueblo que carezca de aguas o que aun tenindolas sean insuficientes.
La conduccin se hace por un acueducto que no permita derrames, que no deje
estacar el agua ni acumular basuras, se debe llevar por un tubo que permita el
libre descenso de las aguas y que por la naturaleza del suelo no haga
excesivamente dispendiosa la obra. Se lleva el acueducto por el rumbo que menos
perjuicios ocasione a los terrenos cultivados.
El dueo del predio dominante tiene autorizacin legal en orden a que se permita
la entrada de trabajadores para la limpieza y reparacin del acueducto, siempre
que de aviso al administrador del predio sirviente.
El que tiene a beneficio suyo un acueducto en su heredad, puede oponerse a que
se construya otra en ella, ofreciendo pasa por el suya a las aguas de que otra
persona quiere servirse. Aceptada esta oferta pagar al dueo de la heredad
sirviente el valor del suelo ocupado por el antiguo acueducto a prorrata del nuevo
volumen de agua introducida en l.
Abandonado un acueducto vuelve el terreo a la propiedad y uso exclusivo del
dueo de la heredad sirviente, que solo ser obligado a restituir lo que se le pag
por el valor del suelo.
SERVIDUMBRE DE LUZ:
Tiene como objeto dar luz a un espacio cualquier, cercado y techado, pero no se
dirige a darle vista sobre el predio vecino, este cerrado o no. No se presenta
gravamen prale predio oferente de luz. Se busca que las habitaciones tengan
acceso a la luz natural mediante la construccin de ventanas en sitios que den a
patios, o exteriores de tal manera que no causen molestias a los vecinos.
En las paredes medianeras se pueden abrir ventanas con el consentimiento del
condueo, acuerdo que debe constar en escritura pblica. Si es una pared no
medianera, su dueo puede abrir las ventanas en el nmero y dimensiones que
quiera. El que goza de la servidumbre de luz no tendr derecho para impedir que
en el suelo vecino se levante una pared que le quite luz.
SERVIDUMBRE DE VISTA:
Se pretende la construccin de miradores y ventanas que sirvan de aireacin y
comodidad a las viviendas
NO EXISTE SERVIDUMBRE DE AGUAS LLUVIAS
Los techos de todo edificio deben verter sus aguas lluvias sobre el predio a que
pertenecen o sobre la calle, camino pblico y no sobre otro predio, sino con
voluntad de su dueo.
PRINCIPALES SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS:
Estas son las que surgen de un pacto o convenio entre las partes y son tantas
cuantas quepan en la imaginacin del hombre.
Abrevadero: el propietario del predio dominante tiene derecho a llevar a los
animales a travs de predios rurales ajenos, para que beban en corrientes o aguas
de dominio pblico.
Servidumbre de no edificar: la obligacin es no construir con el fin de no
obstruir la servidumbre de luz o de vista.
Servidumbre de pasaje: el dueo del predio dominante puede pasar sus
ganados en el predio sirviente.
SERVIDUMBRES EN EL CDIGO DE MINAS:
Estas duran mientras dure la explotacin de las minas y se constituyen mediante
procedimientos administrativos.
USUFRUCTO
Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de
conservar su forma y sustancia y de restituirla a su dueo, si la cosa no es
fungible; o con cargo de devolver igual cantidad y calidad del mismo genero o de
pagar su valor si la cosa es fungible.
Es un derecho real, dado que se ejerce sobre una cosa si consideracin a persona
determinada. Constituye una limitacin a la propiedad, pues el propietario de la
cosas dada en usufructo, denominado propietario, solo conserva el atributo de
disposicin ya que el uso y la adquisicin de frutos quedan en cabeza del
usufructuario.
Es intransmisible y por tanto temporal, ya que muerto el usufructuario no se
transmite su derecho a los herederos.
Se tiene la cosa como mero tenedor. Se restituye la misma cosa recibida de
especie o cuerpo cierto. El usufructuario es un deudor de especie o cuerpo cierto,
si la cosa desaparece por caso fortuito, la cosa perece para su dueo.
CUASIUSUFRUCTO:se recibe la cosa como dueo o propietario. La devolucin de
la cosa se efecta teniendo en cuenta su gnero o su equivalencia en dinero. El
casi-usufructuario es un deudor de gnero, el caso fortuito no lo exime de
responsabilidad y debe pagar con una cosa del mismo gnero.
Cuando se habla de cosa consumible lo que se presenta es un mutuo o prstamo
de consumo.
Como el usufructo es un derecho real solo se puede presentar sobre cosas
determinadas.
DIFERENCIAS CON OTROS DERECHOS:
Las servidumbres son indivisibles y perpetuas; giran en torno del objeto
gravado y no se pueden enajenar, hipotecar o embargar sino con relacin al
derecho de propiedad del cual dependen.
El arrendamiento es un derecho personal, puede ordenar el arrendatario al
arrendador que mantenga la cosa en estado de gozarla. Es un contrato consensual.
La propiedad fiduciaria esta sujeta al gravamen de pasar a otra persona por
el hecho de verificarse una condicin una cosa. La restitucin de la cosa del
fiduciario al fideicomisario es incierta. Es inembargable y transmisible.
Usufructo: es divisible, puede recaer sobre una parte de la cosa, es
temporal, ya que perdura mientras viva el usufructuario; se constituye a favor de
una persona y se puede enajenar, hipotecar y embargar, pues es un derecho
principal. El usufructuario tiene el derecho de gozar la cosa y el papel del nudo
propietario se limita a dejar que el usufructuario goce de ella. El usufructo exige
solemnidades como la escritura pblica ciando recae sobre inmuebles. Se somete a
un plazo el usufructo, puede ser embargado por los acreedores del usufructuario y
no se trasmite.
FUENTES DEL USUFRUCTO:
a. Legal: es legal cuando lo permite la ley directamente, como el que tiene los
padres sobre los bienes del peculio adventicio ordinario del hijo de familia, o el que
tiene la sociedad conyugal sobre los bienes propios de los cnyuges durante la
vigencia de la sociedad. Los municipios gozan del usufructo de los bienes baldos
existentes en su territorio, cuando el gobierno se los concede y siempre que no
estn ocupados por cultivadores o colonos. El usufructo no impide su adjudicacin.
b. Usufructo voluntario: es el emanado de la voluntad del hombre, por acto
entre vivos o por disposicin testamentaria.
c. Usufructo por prescripcin: los derechos reales se adquieren por
prescripcin de la misma manera que el dominio.
MODALIDADES DEL USUFRUCTO:
El usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos no valdr
sino se otorga por escritura pblica inscrita; si se tratare de usufructo legal, al
nacer por ministerio de la ley no se necesita de solemnidades para su constitucin.
Usufructo en comunidad mltiple: se puede constituir usufructo a favor de
dos o ms personas que lo tengan simultneamente por igual, o segn las cuotas
determinadas por el constituyente, y podrn en este caso los usufructuarios dividir
entre si el usufructo, de cualquier modo que de comn acuerdo les pareciera. El
usufructo en comunidad durar hasta la expiracin del derecho del ltimo
usufructuario; sin embargo el constituyente puede disponer de su terminacin con
la muerte de uno de los comuneros. Se puede acrecer entre los comuneros, es
decir, recibir la cuota del comunero fallecido.
Usufructos alternativos y sucesivos: la alternacin implica la distribucin por
turnos en forma repetida. La sucesin implica la constitucin del usufructo a favor
de varias personas que van rotando una despus de otra.
Usufructo constituido bajo condicin o plazos suspensivos: el plazo y la
condicin solo se admiten para poner trmino a la duracin del usufructo, pero no
para suspender la iniciacin del ejercicio de este derecho real. El objetivo que se
busca con esta prohibicin es evitar la existencia de un usufructo sucesivo, con la
natural incertidumbre en el derecho real de propiedad. Si el usufructo se constituye
por testamento y la condicin se cumple o el plazo expira antes del fallecimiento
del testador, valdr el usufructo.
DURACIN DEL USUFRUCTO:
El derecho de propiedad se desprende temporalmente del ususy el fructuscon el
nimo de recogerlos nuevamente algn da. El usufructo puede constituirse por
tiempo determinado o por toda la vida del usufructuario. Si no se fija tiempo
alguno para su duracin se entiende constituido por toda la vida del usufructuario.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO:
Derechos:
a. Derecho a percibir los frutos que produce la cosa. Se pueden percibir los
frutos an los pendientes al momento de diferirse el usufructo, y los civiles, da por
da. Los frutos son aquellos emanados de la cosa madre con cierta periodicidad sin
que por su extraccin se produzca una alteracin sustancial o sensible.
b. Derecho a determinados productos: no estn sujetos a periodicidad y su
consumo o utilizacin ocasionan alteracin sensible de las cosas originarias.
El goce del usufructuario de una heredad se extiende a los bosques y
arboladas pero con el cargo de conservarlos en su ser, reponiendo los rboles que
derive y respondiendo de su menoscabo en cuanto no dependa de cosas naturales
o accidentes fortuitos.
Los productos obtenidos de las minas y canteras, una vez se extraen causan
su agotamiento y por tanto no se puede exigir al usufructuario su reposicin.
El usufructuario de ganado es obligado a reponer los animales que mueran
o se pierdan, pero solo con el incremento natural de los mismos ganados o
rebaos, salvo que la muerte o prdida fueren imputables a su hecho o culpa, pues
en este caso deber indemnizar al propietario. Si el animal desaparece por culpa
del usufructuario este debe reponerlo aunque no existan cras para su reemplazo.
Si el ganado desaparece por efecto de una epidemia o inundacin el usufructuario
no esta obligado a reponerlo.
Derecho a accesiones naturales.
Derecho al tesoro: si en el terreno dado en usufructo, el usufructuario
encuentra un tesoro tiene derecho a la mitad en su carcter de descubridor, pues
la otra mitad corresponde al nudo propietario. Si un tercero encuentra el tesoro el
usufructuario no puede exigir la mitad ya que le pertenece al dueo del terreno.
Derecho a utilizar las servidumbres del predio. El usufructuario de una heredad
goza de todas las servidumbres activas constituidas a favor de ella y esta sujeto a
todas las servidumbres pasivas constituidas en ella.
Derecho a ejercer acciones posesorias.
Derecho a dar en arrendamiento o ceder el usufructo. Lo puede hacer siempre no
lo haya prohibido el constituyente. Lo puede ceder a ttulo gratuito u oneroso, pero
el cedente siempre responde frente al propietario. Aun cuando el usufructuario
tenga la facultad de dar el usufructo en arrendamiento o cederlo a cualquier ttulo,
todos los contratos que al efecto haya celebrado se resolvern al fin del usufructo.
Derecho de retencin. Si el nudo propietario no cancela al usufructuario las sumas
debidas derivadas del ejercicio de su derecho, este tiene derecho a retener la cosa
fructuaria hasta tanto se verifique le pago o se asegure su satisfaccin.
Obligaciones:
a. Inventario. Antes de entrar en el goce del usufructo, el usufructuario asume
a su costa la elaboracin de un inventario solemne, que se hace ante notario y
testigos. El inventario hace relacin a todos los bienes races y muebles de la
persona cuya hacienda se inventara, particularizndolos uno a uno, o sealando
colectivamente los que consisten en nmero, peso o medida; los ttulos, las
escrituras pblicas o privadas, los crditos o deudas del pupilo de que hubiere
comprobante o solo noticia y en general todos los objetos presentes. Mientras no
se presente el inventario o preste caucin, el nudo propietario tiene la
administracin de las cosas dadas en usufructo, con la carga de darle el valor de
los frutos lquidos producidos.
b. Obligacin de constituir caucin. El usufructuario debe garantizar al nudo
propietario el disfrute del bien, en forma tal que no le cause perjuicios o
desmejoras sustanciales. El nudo propietario puede exonerar al usufructuario de la
caucin. La exoneracin envuelve de todas formas la obligacin del usufructuario
de responder por el deterioro de la cosa. La no constitucin de la caucin deja el
bien en manos del nudo propietario en calidad de administrador, o sea, que el
usufructo por tal hecho no se pierde. Si no se rinde caucin dentro de un plazo
sealado por el juez, a instancia del propietario, se adjudicar la administracin a
ste, con el cargo de pagar los frutos lquidos, deducida la suma que el juez
prefijare por los costos de la administracin.
c. Gastos ordinarios de la conservacin de la cosa. Corresponden a
usufructuario todas expensas ordinarias de conservacin y cultivo.
d. Pago de pensiones, cnones y cargas de la cosa. Son de cargo del
usufructuario, las cargas peridicas con que de antemano haya sido gravada la
cosa y que durante el usufructo se devenguen. No es lcito al nudo propietario
imponer nuevas cargas sobre la cosa en perjuicio del usufructo. Corresponde al
usufructuario el pago de los impuestos fiscales y municipales que la graven.
e. Deber de respetar los arriendos preexistentes y recibir la cosa en el estado
en que se encuentre. El usufructuario es obligado a respetar los arriendos de la
cosa fructuaria, contratados por el propietario ante de constituirse el usufructo por
acto entre vivos, o de fallecer la persona que lo ha constituido por testamento. El
usufructuario es obligado a recibir la cosa en el estado en que al tiempo de la
delacin se encuentre, y tendr derecho para ser indemnizado de todo menoscabo
o deterioro que haya sufrido desde entonces en poder y por culpa del propietario.
f. Deber de cuidar la cosa dada en usufructo como un buen padre de familia y
usarla sin alterar su forma y sustancia. El usufructo responde no solo de por su
propios hechos u omisiones, sino de los hechos ajenos a que su negligencia haya
dado lugar. Responde hasta de la culpa leve. La culpa constituye la falta de
diligencia y cuidado del ser humano en sus actuaciones, que si causan daos y
perjuicios debe responder por ellos. El usufructuario debe respetar la estructura
externa y el destino econmico de la cosa existente al momento de la delacin del
usufructo.
g. Restitucin de la cosa al final del usufructo. Si la cosa no es consumible el
usufructuario est en la obligacin de restituirla al final del usufructo, en el estado
en que se halle, respondiendo solamente de aquellas perdidas o deterioros que
provengan de su dolo o culpa. Si se trata de cosas consumibles la forma de la
restitucin es diferente, se restituyen especies de igual cantidad y calidad, o el
valor que estas tengan al tiempo de terminarse el usufructo.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO:
Derechos:
a. derechos de disposicin. La nuda propiedad puede transferirse por acto
entre vivos y transmitirse por causa de muerte. Se puede enajenar el derecho con
la obligacin por el adquirente de respetar el derecho de usufructo. Puede
hipotecar y transmitirla a los herederos por causa de muerte. Si grava con
servidumbre el predio fructuario, solo rigen a partir de la terminacin del usufructo,
de lo contrario sern un obstculo incompatible con los derechos del usufructuario.
b. Derecho a obtener los frutos pendientes al momento de la restitucin del
bien. Los frutos pendientes al iniciarse el usufructo pertenecen al usufructuario, en
cambio los pendientes al momento de la restitucin pertenecen al nudo
propietario.
c. Derecho a indemnizaciones. Si la cosa ha sufrido deterioros por culpa del
usufructuario, el nudo propietario tiene derecho a reclamar las indemnizaciones de
rigor.
d. Derecho al tesoro.
e. Derecho a solicitar jurisdiccionalmente la terminacin del usufructo, a
entablar acciones reales, posesorias y la accin personal de restitucin. El
usufructo termina, por sentencia del juez que, a instancia del propietario, lo
declara extinguido por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia
grave, o por haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria.
Obligaciones:
a. Las obras o refracciones mayores, necesarias para la conservacin de la
cosa fructuaria, sern de cargo del propietario, pagndole el usufructuario,
mientras dure el usufructo, el inters legal de los dineros invertidos en ellas. El
usufructuario har saber al propietario las obras o refracciones mayores que exija
la conservacin de la cosa fructuaria. Si el propietario rehsa o retarda el
desempeo de estas cargas podr el usufructuario, para libertar la cosa fructuaria
y conservar su usufructo, hacerlas a su costa, y el propietario se las reembolsar
sin inters. Se entiende por obras o refracciones mayores las que ocurren por una
vez a largos intervalos de tiempo y que conciernen a la conservacin y permanente
utilidad de la cosa fructuaria.
b. El usufructuario es obligado a recibir la cosa fructuaria en el estado en que
al tiempo de la delacin se encuentre, y tendr derecho para ser indemnizado de
todo menoscabo o deterioro que la cosa haya sufrido desde entonces, en su poder
y por culpa del propietario.
c. El nudo propietario ejerce la posesin de la cosa fructuaria a travs del
usufructuario, quien reconoce sobre ella un dominio ajeno. Hay un desplazamiento
del corpus en cabeza del usufructuario.
EXTINCIN DEL USUFRUCTO:
Por la llegada del da o el cumplimiento de la condicin: el trmino y la
condicin no pueden afectar el nacimiento del usufructo sino su terminacin. En la
duracin legal del usufructo se cuenta an el tiempo en que el usufructuario no ha
gozado de l, por ignorancia o despojo, o cualquiera otra causa.
Por muerte del usufructuario: si antes de vencerse el plazo o de cumplirse la
condicin fijada para la terminacin del usufructo, muere el usufructuario, el
usufructo desaparece. Esta consecuencia se deriva del carcter intuito personae.
Las personas jurdicas pueden usufructuar un bien hasta por un periodo de 30
aos, si no se ha establecido trmino para su duracin.
Por resolucin del derecho del constituyente: por medio de la accin
resolutoria un acto o derecho desaparece de la vida jurdica, y vuelven las cosas a
su estado anterior como si nada hubiera ocurrido. Lo mismo ocurre si hay rescisin
o nulidad relativa del contrato, como si adoleciera de error, fuerza, dolo o lesin
enorme.
Por consolidacin del usufructo con la propiedad: si el derecho real de
propiedad y el usufructo quedan en poder de una solo persona, la propiedad
adquiere el carcter de plena y el usufructo desaparece.
Por renuncia del usufructuario: la renuncia se entiende a favor del nudo
propietario.
Por prescripcin: si se constituye un usufructo sobre cosa ajena, y el
usufructuario la posee con justo ttulo y buena fe por un lapso de 5 aos, adquiere
ese derecho real por prescripcin ordinaria. Si la posesin del usufructuario es
irregular, pude adquirir su derecho de usufructo en un perodo de 10 aos.
Por destruccin de la cosa fructuaria: la destruccin de la cosa debe ser
total, si es parcial subsiste sobre la parte no destruida.
Por sentencia judicial: el nudo propietario puede demandar al usufructuario
por el incumplimiento de las obligaciones derivadas del derecho real, y obtener del
juez la restitucin de la cosa fructuaria.
ACCIONES REALES
ACCIN REIVINDICATORIA
Es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para
que el poseedor de ella sea condenado a restituirla.
La accin no solo la tiene el dueo de la cosa sino tambin, el poseedor regular por
medio de la accin publiciana, y puede dirigirse contra una persona que no es
poseedora, como ocurre con el mero tenedor o retenedor injusto.
Diferencia con la accin resolutoria: por medio de la accin resolutoria el
contratante cumplido o diligente solicita al poder judicial, que se borre de la vida
jurdica la relacin contractual, con base en el incumplimiento total o parcial de las
obligaciones por el otro contratante. La accin resolutoria surge de un contrato y
es, una accin personal; la accin de reivindicacin se deriva directamente de un
derecho real. La accin resolutoria es prescriptible, la reivindicatoria no prescribe.
Diferencia con la accin posesoria: las acciones posesorias tienen como fin
conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales
constituidos sobre ellos, y para iniciarlas es necesaria la demostracin del hecho
de la posesin. La accin reivindicatoria es una accin protectora del dominio, por
lo que se ha de probar este derecho real. Las acciones posesorias obran solamente
respecto de bienes inmuebles, y estn sometidas a prescripcin extintiva, la
reivindicacin ampara a muebles e inmuebles.
Diferencia con la accin personal de restitucin:la accin de restitucin es de
carcter personal y emana de obligaciones contractuales.
Diferencia con la accin de peticin de herencia:esta accin recae sobre la
universalidad del patrimonio del causante, y se inicia por el heredero real frente a
quien, alegando tambin ttulo de heredero, ocupa las cosas o derechos de
sucesin. La accin reivindicatoria tiene como objeto una cosa singular o una cuota
indeterminada pro indiviso de una cosa singular. En la accin de peticin de
herencia solo se discute la calidad de heredero, un heredero puede adelantar la
accin reivindicatoria contra un tercero, diferente de los dems herederos.
Diferencia con la accin publiciana: esta es una variante de la accin
reivindicatoria cuyo titular es el poseedor regular, quien, para legitimar su accin,
deber demostrar el hecho de la posesin con justo ttulo y buena fe. La accin
reivindicatoria tiene como fundamento la existencia del dominio.
PRESUPUESTOS AXIOLGICOS DE LA ACCIN REIVINDICATORIA:
Que el demandante sea titular del derecho de propiedad sobre la cosa cuya
restitucin demanda.
Cosa singular reivindicable o cuota determinada de la cosa singular.
Identidad entre lo posedo y lo pretendido.
Que el demandado tenga la calidad jurdica de poseedor.
En principio solo esta legitimado para adelantar la accin el propietario pleno de
una cosa singular. Pero tambin la pueden ejercer el nudo propietario, el
propietario fiduciario, el copropietario en la cuota determinada que le corresponde,
el poseedor regular en accin publiciana, el usufructuario y habitador.
Solo las cosas singulares pueden ser objeto de la reivindicacin, si es una cosa
universal, la accin para obtenerla es la de peticin de herencia.
Las cosas muebles, cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda o
almacn u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la
misma clase, caso en el cual no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si
no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya ganado en repararla y
mejorarla.
Se puede reivindicar una cuota determinada pro-indiviso de una cosa singular. La
accin reivindicatoria debe centrarse sobre una cuota abstracta o ideal, ya que esa
es la caracterstica esencial de la indivisin.
La accin de dominio se dirige contra el actual poseedor. El titular o propietario de
la cosa debe averiguar quien es la persona que pretende el dominio y la calidad
jurdica que tiene. Si la tiene en su podar una persona distinta, que no tiene
(animus domini) intencin de adquirirla o sea no discute el dominio, a nada
conducir la accin contra ellos. Si el dueo no tiene los elementos suficientes para
determinar quien es el poseedor y el objeto est en manos de un mero tenedor, la
ley lo faculta para hacerlo comparecer ante el juez, y declarar el nombre y
residencia de la persona a cuyo nombre la tiene. Una vez notificada la demanda
del propietario al poseedor, se interrumpe el plazo de prescripcin.
Si se trata de una posesin en comunidad, la accin debe dirigirse contra todos los
comuneros y no contra uno de ellos en particular. Si en la sucesin no se ha
aprobado la particin, la accin reivindicatoria debe dirigirse contra todos los
herederos. En caso de haberse adjudicado el bien a un heredero, solo contra este
obra la accin.
Se puede intentar la accin de reivindicacin contra el poseedor de buena fe si
enajen la cosa durante el proceso y ha dejado de poseer por hecho o culpa suya,
como si actualmente la poseyera. Si antes de notificada la demanda de
reivindicacin, el poseedor de buena fe la enajena y por esta causa se hace difcil
su restitucin, procede contra l la accin reivindicatoria, pero solo para la
restitucin de lo que hubiere recibido por ella. Tambin se puede intentar contra el
poseedor de mala fe que dejo de serlo, como si poseyera la cosa actualmente. Si
es derrotado en juicio, como no tiene la cosa en su poder, debe obtenerla y si no lo
logra debe restituir su valor, con todos los frutos y dems prestaciones. Si un mero
tenedor no restituye a la terminacin del contrato el bien dado en tenencia, el
propietario tiene accin para recuperarla con base en el contrato celebrado
mediante l denominada accin de restitucin.
En un proceso de reivindicacin, el acto al probar la propiedad sobre el bien
inmueble con ttulos debidamente registrados, debe identificarlo por sus linderos,
rea, accesorio, a fin de establecer una coincidencia plena con el bien posedo por
el demandado. Si el actor teme la cosa objeto de su pretensin sufra deterioro en
manos del poseedor demandado, pueden ejercer los medios de proteccin o
defensa, es decir, pedir su secuestro, y el poseedor ser obligado a consentir e l a
dar seguridad suficiente de restitucin para el caso de ser condenado. El poseedor
sigue gozando del derecho real que se discute hasta la sentencia definitiva.
Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo fijado por la ley o por le
juez. En la restitucin de una heredad se comprenden las cosas que forman parte
de ella, o que se reputan como inmuebles, por la conexin con ella. Las otras o
sern comprendidas en la restitucin, si no lo hubieren sido en la demanda y
sentencia, pero podrn reivindicarse separadamente. Si el poseedor estaba de
mala fe es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la
cosa. Si el hecho es causado por caso fortuito, no est obligado a responder por los
deterioros, a no ser que se hubieren presentado durante la mora de restituir. El
poseedor de buena fe no es responsable de los deterioros sino en cuanto se
hubiere aprovechado de ellos. Si el poseedor esta de buena fe, no es obligado a la
restitucin de los frutos percibidos antes de la notificacin de la demanda. Se
obliga a restituir los frutos percibidos despus de la contestacin de la demanda,
ya que es el momento en que se ha interrumpido el plazo de prescripcin por la
notificacin.
El poseedor vencido tiene a su favor prestaciones que son: el pago de mejoras
efectuadas por l y los gastos ordinarios realizados para la obtencin de los frutos.
Las mejoras son necesarias, cuando estn orientadas a la conservacin de la cosa
y que, de no efectuarse producen su menoscabo, deterioro o perdida. Se abonarn
al poseedor estas expensas, en cuanto hubieren sido realmente necesarias, pero
reducidas a lo que valgan las obras al tiempo de la restitucin.
Tanto el poseedor de buena fe como al de mala fe, debern pagarse las mejoras
necesarias ejecutadas durante el tiempo de posesin, ya que es un gasto ordinario
invertido en la produccin de los frutos. Las mejoras tiles son aquellas que
aumentan el valor venal de la cosa, es decir su contenido econmico o pecuniario.
Si el poseedor obr de buena fe tiene derecho al abono de las mejoras tiles
hechas antes de la notificacin de la demanda. Si el actor o reivindicante logra
probar que el poseedor realiz la mejora de mala fe antes de la notificacin de la
demanda, no se le abona y ser tratado cono un poseedor de mala fe. El poseedor
vencido tiene el derecho de retener la cosa hasta tanto no se le pague o garantice
el pago de las mejoras y expensas.
ACCIN PUBLICIANA:
Como el poseedor regular no es propietario, la ley crea una variante de la accin
reivindicatoria para protegerlo, en el evento de que pierda la posesin en el
recorrido existente entre su iniciacin y la adquisicin del derecho. El poseedor
regular tiene el privilegio de iniciar el viaje hacia el derecho en la excelente
compaa del justo ttulo y la buena fe, y por tal razn el legislador le brinda como
defensa esta accin.
Requisitos:
Solo la tiene el poseedor regular.
El poseedor regular debe haber perdido la posesin de la cosa.
El poseedor debe estar en camino de ganar el dominio por prescripcin. Si
ha cumplido el tiempo exigido por la ley, la accin para recuperar la posesin ser
la reivindicatoria.
La accin publiciana nicamente puede iniciarla el poseedor regular contra
una persona que no sea el verdadero dueo o un poseedor con igual o mejor
derecho.
TITULO II: OBLIGACIONES
NEGOCIO Y ACTO JURDICO
El Derecho objetivo se manifiesta a travs de normas jurdicas, las cuales tienen
dos extremos:
a) Un supuesto de hecho, una previsin o una hiptesis, dada la cual, se produce
una
b) consecuencia jurdica, efectos jurdicos.
El supuesto de hecho, puede ser:
1.- Un hecho jurdico: es jurdico, por cuanto el ordenamiento lo toma en cuenta
para asignarle consecuencias, si no es as, es irrelevante, no es hecho jurdico, Vg.:
Los comportamientos sociales (saludar, despedirse, visitar al amigo, no saludar, no
despedirse etc.).
El hecho jurdico, es un acontecer al cual el ordenamiento jurdico da trascendencia
asignndole consecuencias jurdicas que son o configuran una situacin jurdica
como en el nacimiento, o la modifican como el llegar a la mayora de edad o
adquirir enfermedad mental, o extinguen una situacin jurdica como en la muerte.
En el acaecimiento del hecho puede o no intervenir la voluntad del sujeto de
derecho, como en los hechos naturales: el transcurso del tiempo como extintivo de
un plazo, o que hace adquirir el derecho (usucapin) o extinguirlo (prescripcin
extintiva); pero pueden ser voluntarios: como en el suicidio, en la accesin la
incorporacin que se realiza, o la posesin que se tiene sobre un bien, o el
avecindamiento como fijacin voluntaria del domicilio (76 C. C.), o en la ocupacin
la aprehensin (685, 699 C. C.), en la posesin. Se duda respecto de si la formacin
de la U. M. H. es un hecho o un acto.
Pero para en tales casos, la consecuencia se atribuye por el ordenamiento por el
solo acontecer, independientemente de la voluntariedad, por lo cual, la voluntad o
sus defectos o vicios son irrelevantes, no son objeto de anlisis.
2.- Acto Jurdico: Al igual que en el hecho, es jurdico, por cuanto el
ordenamiento le asigna consecuencias, si no las tuviera, no sera jurdico, pero ac,
el fundamento de la consecuencia, es el comportamiento voluntario del sujeto y
por ello el consentimiento y sus vicios son materia de anlisis y producen
consecuencias, por ejemplo la nulidad.
Puede ser comportamiento voluntario ilcito (D. Sancionatorio) o lcito, que produce
consecuencias jurdicas.
Se divide en ACTO DE DERECHO y NEGOCIO JURDICO: Si el acontecer voluntario
lcito produce consecuencias jurdicas impuestas por el ordenamiento, no
susceptibles de modificacin por la voluntad del sujeto, estamos en presencia de
un ACTO DE DERECHO, Vg. Reconocimiento del hijo extramatrimonial, En algunas
circunstancias la tradicin, adopcin, el pago.
Por el contrario, si el sujeto puede moldear, regular las consecuencias jurdicas,
estamos en presencia de un N. J.
Ac aparece entonces el N. J.como el supuesto de hecho que produce
consecuencias jurdicas autorregulables por el sujeto. Concepto: Hecho jurdico,
voluntario, lcito, en el cual es determinante en su realizacin y en la produccin de
los efectos jurdicos, la voluntad del sujeto.
El C. C. no habla de N. J. sino de acto o declaracin de voluntad, ver los Art. 1502,
1517, y de N. J lo menciona en el 2142, 2146, 2160.
En el C. Co. s se habla especficamente de N. J: 825, 832, 833, 838, 845, 865, 884,
899, 900 etc.
Definicin de N. J.: a) Voluntaristas: Manifestacin o declaracin de voluntad del
sujeto de derechos que produce consecuencias jurdicas de tipo patrimonial o
extrapatrimonial, autorregulables por el sujeto de derecho. B) No voluntaristas:
comportamiento o conducta del sujeto de derechos, social y jurdicamente
reconocido como autorregulador de sus propios intereses, patrimoniales o
extramatrimoniales.
Para los voluntaristas hay negocios que requieren declaraciones expresas de
voluntad (1640, 2004, 2373 C. C., 523 C. Co.); pero deben admitir que hay casos
en los cuales la declaracin de voluntad es tcita, se deduce de ciertas
circunstancias (1287, 1290, 1713, 1754, 2014 C. C. 842 C. Co.); y finalmente hay
ocasiones en las cuales el silencio constituye una declaracin de voluntad (736,
739, 1290)
Crtica de la Def. Voluntarista: Art. 2151 C. C. que por evidente inconsistencia, tiene
respuesta contraria del 1275 del C. Co.
En ambas definiciones es vital la exteriorizacin de la voluntad del sujeto, su
manifestacin para que sea reconocible, la autorregulacin, la autonoma de la
voluntad, reconocida por el ordenamiento como generadora de consecuencias
jurdicas definidas por el sujeto, pero que tienen fuerza de ley (1602 C. C.),
autonoma en cuanto a la realizacin del N. J y en cuanto a sus efectos, como
reconocimiento de la iniciativa privada.
Pero la autonoma tiene sus lmites y barreras: El orden Pblico, las buenas
costumbres, la equidad, las normas imperativas. Ello explica los lmites al
arrendamiento de inmuebles urbanos, a las tasas de inters, restricciones a los
prestadores de servicios pblicos, el castigo penal de la usura. Las normas
imperativas, de orden Pblico, consagran o aplican los principios permanentes y
fundamentales del grupo social, son vitales para la organizacin y funcionamiento
del grupo social y por ello limitan la autonoma de la voluntad. Vg.: Art. 6, 16,
1523, 1518, 1524, 1602, 1742 C. C.
Cualquiera que sea la definicin que adoptemos de N. J., ella implica una
manifestacin de voluntad o un comportamiento o conducta del sujeto de derecho,
que produce consecuencias jurdicas, patrimoniales o extrapatrimoniales,
autorregulables.
CONTRATO MERCANTIL: Una especie muy importante de N. J. que define el Art.
864 del C. De Co. Diferencias con el N. J.
CONTRATO CIVIL: Especie muy importante de N. J. que define el Art. 1495 C. C.
Diferencias con el N. J. y con el contrato mercantil.
El elemento comn al N. J. y a los contratos, es la participacin voluntaria del o de
los sujetos de derecho, la declaracin o manifestacin de su voluntad, razn por la
cual, su creacin y efectos dependen de la voluntad, ella es el motor y el lmite de
los efectos, y por ello sus vicios o deficiencias, inciden en la validez del N. J. o del
Contrato as como en la permanencia de sus efectos y en el aval del ordenamiento
jurdico. Por ello justifica analizarlos en forma integral, bajo el nombre de N. J.
Los efectos del N. J. pueden ser: Adquirirun derecho subjetivo o una posicin activa
o pasiva en una relacin jurdica, y dicha adquisicin puede ser originaria, si no se
funda en una anterior, si no hay transmisin. Vg.: en el matrimonio, en el contrato
de trabajo, en la constitucin de una sociedad. Pero puede ser derivativa, en la
cual hay un nexo causal entre el derecho anterior y el actual, como en la
compraventa seguida de la tradicin, en la cesin de crdito civil, an cuando se
altere el contenido del derecho, como en la constitucin del usufructo o de la
servidumbre o hipoteca.
Otro efecto puede ser extinguiruna relacin jurdica, lo que le sucede al vendedor
que da la cosa, en la separacin de bienes, en la remisin de la deuda, en el
abandono de la cosa, o modificarlo cual tambin sucede en la separacin de
bienes, en la modificacin de los estatutos de la sociedad, en la transaccin.
CLASIFICACION DE LOS NEGOCIOS JURDICOS
1.- Unilateral - Plurilateral: Segn intervengan una sola parte o ms de una parte.
Unilateral: Si interviene una sola parte integrada por una persona, es unilateral
simple, pero si es una parte integrada por varias personas, es unilateral complejo
como si varios copropietarios ofrecen en venta su inmueble, o como lo son las
decisiones que toma una asamblea general o una junta directiva, en los cuales se
analiza el cumplimiento de los requisitos formales para la toma de la decisin, pero
no la voluntad de cada uno de los votantes.
Ejemplos:
- Testamento: 1055
- Aceptacin de la herencia: 1282
- Oferta mercantil (845), comunicada, es irrevocable y si se revoca: solo
Indemnizacin de perjuicios creo que plenos, si no fuera as, sobrara la norma
(2341 C. C.) mirar artculo 863 C. De Co.
- Oferta mercantil escrita (847) a persona no determinada no obliga, pero es
revocable? a persona determinada si obliga, si se revoca debe indemnizar, pero
puede exigirse el cumplimiento?
- Oferta mercantil mediante exhibicin en vitrinas, etc. (848) obliga, luego si se
revoca indemniza y adems puede exigirse el cumplimiento. Salvo agotamiento de
mercancas (849)
- Oferta mercantil pblica de premio o recompensa (856)
Plurilateral: sinnimo de convencin, hay varia partes. Todo contrato es N. J.
Plurilateral, pero no todo negocio es contrato, es decir, hay N. J. plurilaterales que
no son contrato.
2.-Tpico y Atpico (nominado e innominado) normas que los rigen
3.- Gratuito y oneroso (1497 C. C.)
Si la utilidad es solo para una parte, es gratuito (donacin, testamento), si la
utilidad es para ambas partes, es oneroso (compraventa, arrendamiento etc.)
1501 C. C.: Hay negocios esencialmente onerosos (compraventa 1849,
arrendamiento 1973), otros esencialmente gratuitos (comodato 2200, donacin
1443); Otros son naturalmente gratuitos (mutuo civil 2221, 2230, depsito civil
2240 y 2244); Otros son naturalmente remunerados (mutuo mercantil 884 C. De
Co, 1163).
Consecuencias jurdicas de la clasificacin: Error in personae(1512),
Responsabilidad del deudor (1604, 63 C. C.); Fraude pauliano (2491); Sociedad
Conyugal (1781); Necesidad de insinuacin (1458)
4.- Aleatorio y conmutativo 1498: Resultados econmicos valuables ab initio o no,
Seguro, renta vitalicia.- Lesin enorme
5.- Inter vivos y mortis causa: 1262 testamento. La muerte produce la transmisin
total o parcial. Los negocios sobre derecho a suceder es nter vivos (1520)
6.-Negocios patrimoniales y de familia: 180, 1771
7.- N. J. de ejecucin instantnea y de tracto sucesivo: Segn puedan o no
cumplirse en un solo instante las prestaciones: Resolucin Terminacin, Teora de
la Imprevisin (868 C. De Co), cesin del contrato (887 C. De Co.)
8.- Paritarios y de adhesin: con clusulas de libre discusin. Las clusulas
contradictorias o los vacos, se interpretan en contra de quin impone las
condiciones.
9.- Principales y accesorios (1499) 2409 y 2432 C. C.
10.- Contratos Unilaterales y bilaterales 1496 C. C.
11.- Contratos Reales (1500 C. C.): Depsito 2236/7, Mutuo 2221, Comodato 2200,
prenda 2409 y 2419 C. C., 1204 C. De Co.
12.- Negocios Solemnes, consensuales y reales (1500)
Principio general: La consensualidad, pero en materia civil 1502 + C. P. C. 232
En Materia Mercantil 824 C. De Co. No opera presuncin 232 C. P. C.
Por excepcin son solemnes, si norma expresa impone la forma, de resto
consensuales.
La solemnidad puede ser: ad substatiam actussin la forma no existe el N. J., no
es reemplazable la forma, solo se prueba acreditando la realizacin de la forma.
Ad probationem: El N. J., existe, se forma por el solo consentimiento, pero para
su prueba se requiere el escrito, luego puede complementarse la prueba escrita
con otros medios de prueba, pero es admisible la confesin? C. De Co 1037 y
1046 (seguro se prueba por escrito o confesin); 1578, 1603, 1645 (transporte
martimo); 1666, 1667 (fletamento); 1678 (arrendamiento de naves).
NEGOCIOS SOLEMNES:
1.- EXIGEN ESCRITO PRIVADO:
Documento es segn el 251 del C. P. C., el escrito, impreso, plano, dibujo, cuadro,
fotografa, cinta cinematogrfica, disco, grabacin magnetofnica, talones,
contraseas, etiquetas, sellos, y en general todo mueble que tenga carcter
representativo o declarativo, incluidos los medios magnticos o electrnicos (Ley
527/99). 826 y 827 C. De Co: requiere la firma autgrafa? Vg.: Una grabacin de
un contrato sera suficiente para los N. J. que requieren de escrito privado?
De acuerdo con la Ley 527/99 el escrito es sustituible totalmente por el medio
electrnico.
a.- Promesa Bilateral Civil de N. J. (1611 C. C.) as como la promesa unilateral
(opcin) L. 51/18.
Es aplicable a la promesa mercantil lo anterior? El C. De Co., guarda silencio, el
861 se refiere a la promesa, pero no a la forma. Jurisprudencia: En materia de
promesa de sociedad si requiere escrito (119 C. De Co.)
b.- Cesin de D. Litigiosos (1969)
c.- Cesin de crdito que no consta en ttulo valor: 1959 y ss. C. C.: Partes,
formalidades, oponibilidad, responsabilidad del cedente.
Paralelo entre Cesin de Crdito y endoso de Ttulo Valor
Cesin Endoso de Ttulo Valor
1. Partes: 1. Partes:
Cedente y Cesionario Endosante y Endosatario
2. Forma: 2. Forma:
Escrito y Entrega - Al portador: Entrega
- A la orden: Endoso y entrega
- Nominativos: Endoso, Registro y entrega.
3. Oponibilidad 3. Oponibilidad
Requiere Notificacin para No requiere notificacin
Oponibilidad frente al deudor y
Terceros. Artculo 1960 C. C.
4. Qu garantiza? 4. Qu garantiza?
El cedente garantiza que el El endosante garantiza el Pago.
Crdito existe.
5. Qu se transfiere? 5. Qu se transfiere?
El mismo crdito que tena el El derecho literal y autnomo (encausado)
Cedente (causado).
No excepciones personales.
6. Prescripcin 6. Prescripcin
Ley 791 de 2002. Cunto? Regla general 3 aos. Cheque 6 meses
d.- Cesin de contrato civil, no es viable sin el asentimiento del contratante cedido,
y mercantil que conste por escrito: 887, 888 C. De Co. Responsabilidad del cedente
(890). Una vez notificado el contratante cedido, no puede pagar al cedente (892).-
reserva de derechos (893).
e) Prenda mercantil
Con tenencia: consensual (1204), pero el privilegio solo surge con la
entrega., pero hay accin para exigir la entrega.
Sin desapoderamiento (1207) sobre ciertos bienes, requiere escrito
f) Poder 836 C. De Co., 640 C. De Co., Art. 28 Dec. 960/70, poder judicial especial.
g) Fiducia Mercantil 1226, 1228 c. de Co. D. 663, 847/93
h) Carta de Crdito 1408 C. De Co.
i) Ttulos valores 619 y ss C. De Co.
j) Enajenacin de establecimiento de Comercio 525 C. De Co.
k) Constitucin Empresa Unipersonal (Art. 72 Ley 222/95)
2.- ESCRITURA PBLICA (Art. 13 D. 960/70)
a.- Todo acto que conduzca a enajenacin, gravamen o limitacin de derechos
reales en inmuebles (Art. 12 D. 960)
b.- Testamento 1055/1064 C. C.
c.- Capitulaciones 1772 C. C.
d.- Disolucin de la sociedad conyugal: 1820 C. C.
e.- Constitucin de toda sociedad 98, 100, 110, 112 C. De Co.
f.- Cesin Derechos hereditarios 1967 C. C.
g.- Poder general
h.- Negocios dispositivos sobre naves y aeronaves 1427 C. De Co.
i.- Matrimonio civil
j.- Fiducia mercantil en ocasiones. 1228 C. De Co
3.- CONTRATOS REALES
Depsito 2236/37, 1170 C. De Co
Mutuo 2221, 1163 C. De Co.
Prenda Civil 2409, 2419 La Mercantil no 1204
Comodato 2200.
13.- Negocios de enajenacin, de obligacin y de administracin
Los primeros son aquellos que conducen como un primer paso, a la transferencia
de un derecho real, generando la obligacin de transferirlo, lo que se realiza a
travs de otro acto o negocio; los de obligacin, generan obligaciones diferentes a
las de transferir el derecho real. Los de administracin buscan la conservacin o
explotacin del derecho, sin disponer del mismo.
Facultades de los administradores de bienes ajenos:
303 El titular de la patria potestad
483 Tutor o Curador
2158 Mandato.
Diferencia entre ttulo y modo:
Ttulo: Es el hecho o acto jurdico a los cuales la Ley otorga la virtualidad de
conducir a la adquisicin del derecho real; Es el hecho del hombre o la sola
disposicin legal que legitiman y facultan al sujeto de derecho para adquirir un
derecho real, es el antecedente o causa de la adquisicin de los derechos reales,
es la causa mediata de la adquisicin de los derechos reales.
Si es reconocido por la Ley, es justo, y no son justo ttulo los del artculo 766.
Mediante el ttulo no se adquieren los derechos reales, conducen a su adquisicin.
Si adems de justo ttulo se tiene buena fe, se es poseedor regular (764)
Modo: Es la forma inmediata de adquisicin de los derechos reales.
Ocupacin, accesin, tradicin, prescripcin.
VENTA DE COSA AJENA: 1871 C. C., 907 C. De Co.
CONTRATOS BILATERALES:
- Condicin Resolutoria tcita: 1530, 1536,1546 y 870 C. De Co. Ver 925 C. De Co.
nica diferencia entre ambas instituciones en civil y comercial. Mutuo disenso
tcito, no opera ni el 1546 ni el 870: No accin indemnizatoria.
- Mora: 1608 + 1609
-Efectos de la mora: 1607 + perjuicios: 1615
- Exceptio non adimpleti contractus(1609).
PRESUPUESTOS DE EXISTENCIA O DE VALIDEZ DEL NEGOCIO, Distinguiendo
entre negocios mercantiles y civiles. 1502 + forma ya vista.
Si no se dan conduce en materia mercantil a la inexistencia. Si se dan pero con
deficiencias, conducen a la nulidad. En materia civil, su ausencia o deficiencia
generan nulidad.
I.- CAPACIDAD
El negocio es autorregulacin, exige experiencia, capacidad de discernimiento.
Concepto: Capacidad de goce (esttica) y de ejercicio (dinmica).
QUIENES TIENEN CAPACIDAD DE EJERCICIO: 1503 C. C., 12 C. De Co
- Se presume legalmente que los mayores de 18 aos tienen capacidad de
ejercicio.
(Art. 66 presuncin legal y de derecho). Puede desvirtuarse.
- Se presume de derecho, para efectos de capacidad, que los menores de 18 son
incapaces para celebrar negocios jurdicos (Art. 34 C. C. y Ley27/77)
INCAPACES:
1.- POR RAZONES DE EDAD:
- Art. 34 clasifica por edades y a cada incapacidad debe corresponder una
consecuencia 1504 C. C.- 899 y 900 C. De Co.
EXCEPCIONES A LA INCAPACIDAD:
Particulares para algunos negocios:
Matrimonio (116) y capitulaciones (1777)
Testamento del menor pber (1061)
Reconocimiento Hijo extramatrimonial
Menor Mandatario 2154
Generales para los negocios en general:
Habilitacin de edad (339) no existe desde Ley 27/77
Peculios del menor (291, 294, 303)
Puede poseer (784)
Como se subsana la incapacidad: Representacin de los menores en la familia
matrimonial y en la extramatrimonial.
2.- INCAPACES POR CAUSAS DIFERENTES A LA EDAD
a) ENFERMEDAD MENTAL: 1504: DEMENTES: alteracin de la capacidad de
raciocinio, de autorregular, de autodeterminarse, ausencia de voluntad reflexiva
(Art. 8 L.95/890 subrog el 545 C. C.). No importa la causa, congnita o adquirida:
La embriaguez habitual, la dependencia habitual de las drogas, la debilidad
mental, la demencia senil, y estados patolgicos, siempre calificados por expertos,
psiquiatras.
DEMENTES INTERDICTOS Y NO INTERDICTOS:
El demente no interdictoest amparado por la presuncin de capacidad, pero
puede desvirtuarse para el caso, acreditando estado de demencia al negociar, con
la dificultad probatoria obvia (553).
La interdiccin se justifica para los menores pberes o + de 18, la sentencia
destruye la presuncin de capacidad (553) para reemplazarla por presuncin de
derecho de incapacidad, es una sentencia declarativa, borra los intervalos lcidos y
evita discusin acerca del estado de demencia, se prueba con la sola sentencia y
conduce a la nulidad absoluta.
En el caso del matrimonio (140-3).
b) DISIPADORES INTERDICTOS
1504 inciso 3, 534: Consumos repetitivos y desproporcionados en cosas
caprichosas e intiles que denotan falta total de prudencia, teniendo en cuenta su
capacidad patrimonial.
La sentencia es constitutiva del estado de incapacidad (531), se le deja parte de
los bienes para su administracin (542).- Es incapaz relativo. Matrimonio: No es
incapaz.
c) SORDOMUDOS QUE NO PUEDEN DAR A ENTENDERSE POR ESCRITO
1504, 560: Carece de medios para desarrollarse y para manifestar su voluntad,
pero cesa si se puede dar a entender por escrito (560). Incapaz absoluto. No en el
Matrimonio.
Situacin de la Mujer casada (viejo 1504) HOY Ley 28/32 (D. 2820/74)
Personas Jurdicas (viejo 1504) Las tena como incapaces relativos. 98 C. De Co,
110, 112: No son incapaces, solo que su capacidad est referida al objeto social
(99 C. De Co).
INCAPACIDADES ESPECIALES (1504 in fine)
501, 1852, Art. 3 Ley 28/32)
C. de Co.: 839, 906, 127
II.- CONSENTIMIENTO
Es la manifestacin o expresin de la voluntad del sujeto o sujetos de derecho, en
forma simultnea y concurrente en materia civil (?), en materia mercantil a travs
de la oferta verbal, escrita, telefnica, etc., y su aceptacin en los trminos
sealados por el C. De Co. (850,851), de su decisin de aceptar y as concluir el
negocio, en el cual estn incorporadas las consecuencias que por Ley se derivan
de querer el negocio (1603 C. C., 871 C. De Co.), y exteriorizar dicho querer
Desde luego la voluntad exteriorizada normalmente corresponde a lo realmente
querido por el sujeto (simulacin), aunque en ocasiones ello no es as: 1298, 1030,
2014, 2151 C. C.
La voluntad que produce efectos es la manifestada, la exteriorizada, bien sea
verbalmente, por escrito, etc., o por comportamiento.
No solo debe existir el consentimiento, sino adems debe estar exento de vicios:
1508
1.- ERROR
Desacuerdo inconsciente entre la idea y la realidad, entre lo realmente querido y lo
expresado, no importa que sea espontneo o generado por la actividad de un
tercero. Puede ser de hecho (sobre la persona, la naturaleza del negocio o el
objeto) o de derecho.
ERROR DE DERECHO: 9, 768 in fine, 1509: No vicia el consentimiento, se refiere a
error sobre la existencia o alcance de una norma legal, pero si como consecuencia
de l, se afecta el objeto o la causa, si sera vicio (doctrina).2315, 2475.
ERROR DE HECHO:
a) Error en la persona: 1512: Lo vicia si es determinante, como en los intuitu
personae, y ello se presume en los gratuitos. Genera indemnizacin de perjuicios.
Puede versar sobre la identidad del sujeto o sobre sus calidades, sobre la identidad
equivaldra a no consentimiento = inexistencia = nulidad, en civil; sobre las
calidades es nulidad relativa.
En el matrimonio 140 # 1, testamento, en el pago (1634, 2313-2321).
b) Error en el objeto: Discrepancia entre la idea del objeto y su realidad.
Sobre la identidad del objeto: 1510. Implicara ausencia de consentimiento,
Inexistencia del Negocio (doctrina), en civil = nulidad.
Sobre calidad esencial intrnseca del objeto: sobre la sustancia objetiva:
1511: es vicio, conduce a nulidad relativa. Esencial es importante, no accidental.
Sobre calidad extrnseca, no relativa a la sustancia corporal, solo vicia el
consentimiento si es determinante y conocido por la contraparte. Luego si no
es determinante, o no lo conoci la contraparte, no es vicio. (1511)
c) Error sobre la naturaleza del negocio: 1510 en civil nulidad, en comercial: es no
consentimiento, luego inexistencia.
d) Error sobre los motivos determinantes: Pufendorf: No lo considera nuestro C. C.,
no cabe en la causa, pues por motivos solo es anulable cuando son ilcitos.
Si se condicion el negocio a la realidad de los motivos, estara sometido a
condicin suspensiva o resolutoria, segn el caso, pero no enmarca como vicio del
consentimiento.
ERROR OBSTCULO/ ERROR NULIDAD
En materia mercantil, como se reconoce la inexistencia como forma de ineficacia,
hay errores que implican que no se form el consentimiento, ste falt, y faltando
un elemento estructural del negocio, obstaculiza su nacimiento. Lo mismo se dice
pero a nivel doctrinal, no reconocido por la jurisprudencia, en materia civil.
Error sobre identidad fsica de la persona en los intuitu personae, sobre la identidad
del objeto, sobre la naturaleza del negocio.
Los errores nulidad seran sobre la calidad esencial intrnseca, calidades
extrnsecas determinantes y compartidas, sobre calidades personales en los intuitu
personae.
Errores indiferentes: Sobre los motivos determinantes o no determinantes,
calidades extrnsecas determinantes pero no compartidos o no reconocibles,
calidades intrnsecas no esenciales, sobre el valor de las prestaciones.
2.- DOLO: 1515
Son artificios, maniobras que una parte emplea para inducir a la otra en error y as
llevarlo a negociar, el solo silencio pudiera configurarlo. Es un error provocado por
una parte, el cual determina la celebracin del negocio, pero se sanciona no por el
error al cual conduce, sino por el dolo que determina la conclusin del negocio.
Para que vicie: debe ser obra de una parte y adems determinante. Si no es obra
de una parte ni es determinante, no es vicio por dolo, pero si rene los requisitos
del error, vicia el consentimiento por error.
Debe ser obra de una de las partes o de su representante, si la maniobra la
realiza un tercero, no puede hablarse de dolo, pero da lugar a indemnizacin de
perjuicios: a cargo del tercero por el total de los perjuicios, y del otro contratante (a
quin aprovecha la gestin del tercero) por el valor del provecho. Pero si el tipo de
error al cual induce el tercero, es suficiente para viciar el consentimiento por error,
adems conduce a la nulidad por error.
Debe ser determinante: Es decir, sin l, no se hubiera realizado el negocio,
aunque se trate de un error de aquellos que de ser espontneos, no hubiese
viciado el consentimiento: Vg.: sobre los motivos determinantes, sobre el valor de
las prestaciones, sobre un punto de derecho. Desde luego, si es de aquellos que
siendo espontneos hubiesen viciado el consentimiento, tambin conduce a la
nulidad por dolo + indemnizacin de perjuicios (as no se diga expresamente en el
1515 # 2.).
Si no es determinante, ni siendo espontneo vicia el consentimiento, pero
incide en las condiciones del negocio, por ejemplo compro el cuadro ms caro por
que me afirman que es viejo, opera la obligacin de indemnizar (1515 inciso final).
El dolo debe probarse, no se presume, salvo norma legal en contra (769, 1516 C.
C.) Vg. 2284; 835 C. De Co.
El dolo conduce a la Nulidad relativa + creo que con indemnizacin de perjuicios.
En el matrimonio: No es vicio.
En el caso del menor: 1744: el dolo del menor para inducir a que se crea que es
mayor, hace que el negocio sea inatacable.
3.- FUERZA O VIOLENCIA: 1513 C. C.
Se afecta la libertad, la espontaneidad en el consentimiento pues la amenaza
ejercida produce un temor de un mal grave e irreparable, hace que se consienta,
obliga a consentir.
Puede ser fsica, sera ausencia de consentimiento
Puede ser moral: amenaza actual, injusta y grave que infunde temor de verse
expuesto el sujeto su familia a un mal grave e irreparable:
Intensa (1513): impresin fuerte para el sujeto pasivo. Subjetiva.
Determinante: Sin ella no se hubiese negociado
Contraria a derecho: Si amenazo con demandar no es contraria a derecho
No importa si es un tercero o la propia parte.
ESTADO DE NECESIDAD?
VIOLENCIA GENERALIZADA Ley 201/59?
LESION ENORME
En el derecho R. Se inicia como rechazo a la usura, luego se implementa en la
venta, inicialmente solo a favor del vendedor, y se fue ampliando.
Dos teoras acerca de su razn de ser: a) Sistema subjetivo: ante la conclusin de
un negocio desfavorable econmicamente, hay un vicio presunto en el
consentimiento, generado por error o por violencia.
b) Sistema objetivo: No importa que se haya consentido a pesar de conocerse la
falta de equivalencia, si objetivamente hay desproporcin fuerte, opera la lesin. A
esta teora adhiere el C. C., el 1508 no la incluye como vicio, y solo opera en los
casos taxativamente sealados y cuantificados por la Ley, por el perjuicio que
sufre una parte en razn del fuerte desequilibrio en el valor de las prestaciones, y
opera en los casos sealados de contratos bilaterales, unilaterales (mutuo) y an
en N. J. unilaterales (aceptacin de la herencia).
CASOS EN LOS CUALES OPERA LA LESION ENORME:
1.- Compraventa y permuta: 1946/1954
Solo en inmuebles (1949) en materia mercantil viejo 218 No. Hoy silencio
Desproporcin enorme ( 1947)
Contrato de venta conmutativo, no aleatorio
Que no sea por Ministerio de la Justicia
No renunciada a posteriori (1950)
No prescrita (1954) 4 aos
Que la cosa no haya perecido o no se haya enajenado (1951) Por no efectos
retroactivos. Salvo que haya vendido por ms: opera por el exceso hasta justo
precio 1/10. Por no producir efectos retroactivos: 1953: Al restituir el bien, debe
purgarse de hipotecas u otros derechos reales que hubiese constituido.
Quin sufri la lesin demanda por la rescisin, el demandado es quin tiene la
opcin del 1948. Corte: no corregido y si corregido.
2.- Art. 1291: Aceptacin herencia. Repudiacin no (1294)
3.- 2231, 2232 Mutuo civil
4.- 884 C. De Co: Mutuo comercial
5.- Clusula penal civil (1601), mercantil (867)
6.- Hipoteca (2455).
III.- OBJETO
Se refiere fundamentalmente al objeto en los negocios que son contrato 1517.
El objeto inmediato del contrato es siempre una conducta humana que consiste en
dar, hacer o no hacer. El objeto mediato es el sustrato material al cual se refiere la
conducta, qu es lo que se da, se hace o no se hace.
Calidades que debe reunir el objeto:
1.- Debe existir o esperarse que exista: 1518
Lgico, si vendo el piso 21 de un edificio de 20, el objeto no existe ni se espera, o
si vendo el caballo resortes que pereci (1870) ni existe el objeto ni se espera. Vg.
918 C. De Co.
Si se espera que exista, aunque al momento no existe: 1869- Se entiende
condicionada a que llegue a existir, a menos de pacto en contrario, Vg. 917 C. De
Co.
2.- Determinado a lo menos en cuanto a su gnero, o determinable (1518): las
partes deben saber a qu se obligan, la indeterminacin impide saberlo.
El objeto es determinado como especie o cuerpo cierto, en forma tal que no puede
confundirse con ningn otro de la misma especie.
Se determina como gnero, cuando se precisa el gnero con su nmero, o se
sientan las bases para su precisin (1518 # 2).- 1864, 1865.- 920 921 C de Co.
Consecuencias de dicha determinacin: se obliga a conservar la especie, debe esa
especie y solo le pueden exigir esa especie. No opera as en el gnero.
Riesgo de la especie o cuerpo cierto: En materia civil 1876, 1605, 1606, 1607,
1648, 1729, 1730, 1731,1733, 1739 C. C. - 929 C. De Co.
3.- Debe estar en el comercio. 1518. No estn en el comercio:
a.- Las cosas comunes: aire, el mar, el agua en estado de libertad
b.- Los bienes de uso pblico
c.- Los derechos extrapatrimoniales: los derechos familiares
d.- Los derechos patrimoniales personalsimos: El derecho a suceder a una persona
viva (1520), el usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos, el derecho de
uso y habitacin (878), el derecho que nace del pacto de retroventa (1942), el
derecho a pedir alimentos (424)
e.- Los bienes embargados 1521 Jurisprudencia.
4.- Si es un hecho, debe ser fsica y moralmente posible (1518)
Fsicamente imposible: Contrario a la naturaleza, imposible naturalmente (un viaje
al sol, una parcela del firmamento, a tocar el sol.
Moralmente posible:Es el objeto ilcito por ser prohibido por las leyes, contrario a
las buenas costumbres o al orden pblico. Art. 16, 1518, 1521, 1523, 1532.
SON PROHIBIDOS POR LA LEY:
Omisiones Que me son obligatorias por Ley: Me obligo a no matar, a no
robar
Acciones obligatorias por Ley: Me obligo a cohabitar con mi cnyuge
Acciones prohibidas por la Ley: Me obligo a matar
Omisiones que me son prohibidas por la Ley: Me obligo a no denunciar
delitos
Negocios sobre armas de fuego
Sobre substancias alucingenas
SON CONTRARIOS AL ORDEN PBLICO:
Lesionan la organizacin general del estado (1519): negocios sobre
derechos polticos, sometimiento a jurisdiccin extranjera
Lesionan el orden pblico econmico: desconocimiento de normas sobre
congelacin de arrendamientos, limitando el derecho de asociacin de los
trabajadores
SON CONTRARIOS A LAS BUENAS COSTUMBRES:
Contraran la moral media del grupo social en un momento dado, son materia del
reproche social general. Vg. Lmites graves al derecho a formar una familia, como
prohibir contraer matrimonio (Art. 12 Ley 95/890) pero 1135; permanecer en
estado de viudedad (1133) pero 1134; No ejercer la accin de divorcio o
separacin de cuerpos o de bienes Lmites graves a la libertad individual: No
movilizarse dentro fuera del Pas.
Puede hablarse de negocios jurdicos sobre casas de juego o de prostitucin?
Aunque dijimos que en materia civil no hay inexistencia, hay casos en los cuales
defectos del objeto o su ausencia, generan inexistencia en los trminos del propio
C. C.: 1870, igual C. De Co 918. En los dems casos hay nulidad.
IV.- CAUSA
El 1502 lo incluye como un elemento del N. J., y lo reitera el 1524.
El concepto de causa es mltiple:
a. Causa eficiente: es el agente que produce un resultado. El contrato o el N. J.
es la causa de las obligaciones de las partes.
b. Causa jurdica o final: Es el hecho que explica el porqu de la consecuencia
que produjo para una de las partes el negocio, el fin en vista del cual se ha
celebrado el N. J. Cul es la causa de la obligacin del vendedor de dar la cosa? Lo
es la obligacin del comprador de pagar el precio. Es el fin abstracto, general,
idntico, invariable en cada tipo de negocio, que persiguen las partes al concluir el
negocio, el cual resulta o lo impone la naturaleza del mismo negocio, su estructura,
su funcin econmica. En la compraventa: se persigue el cambio de cosa por
precio. En los Contratos bilaterales (sinalagmticos), en los Reales y en los a ttulo
gratuito. La causa determina el tipo de negocio que se celebra
c. Causa impulsiva: mvil determinante, individual y concreto para concluir un
negocio concreto.
Los N. J. son causales, no son abstractos como por ejemplo los ttulos valores una
vez circulan.
I.- En la ESCUELA CLSICA (DOMAT y POTHIER) los motivos individuales, concretos
determinantes (la causa impulsiva) es irrelevante, la nica causa elemento del N. J.
es la CAUSA JURDICA o FINAL.
LEONOR vende a LUIS el caballo resortes que ya haba muerto: A la
obligacin de LEONOR falta el Objeto; a la de LUIS falta la causa. (1870 C. C.)
El marido se obliga a pagar a su cnyuge $ 20.000 por cada relacin sexual:
La obligacin del marido carece de causa; la de la mujer tiene objeto ilcito.
Si PEDRO vende a MARIA una cosa que es de MARIA (1872) la obligacin de
MARIA carece de causa.
Prometo pagar a mi suegra pensin alimentaria creyendo que existe la
obligacin legal: Mi obligacin carece de causa, no es posible error por ser sobre
punto de derecho.
El C. C. en el 1524, al menos parcialmente acoge la teora clsica: La falta de causa
genera en civil nulidad, en comercial, inexistencia del N. J.
II.- ANTICAUSALISTAS(PLANIOL)
La nocin clsica de causa es falsa. En los bilaterales, la obligacin de cada parte
es causa de la obligacin de la otra, pero las obligaciones surgen en forma
simultnea, luego no puede servir de causa por cuanto la causa debe ser anterior
al efecto. En los reales, sin dacin o entrega no es que no haya causa, es que no
hay negocio; en los gratuitos el animus donandies parte del consentimiento.
Adems de falsa es intil: En los bilaterales coincide con el objeto, si ste no
existe, no hay falta de causa sino de objeto; Si la prestacin es contraria a la Ley,
lo que hay es objeto ilcito, en los gratuitos con el consentimiento y en los reales
con la forma.
Prescinden de la causa, lo que no es posible frente al 1524.
III.- NEOCAUSALISMO(JOSSERAND, CAPITANT)
Debe indagarse por el mvil determinante, individual y concreto, CAUSA
IMPULSIVA, el motivo por el cual se celebra el negocio concreto, que si se suprime,
no se hubiese celebrado el negocio
Por qu se vende? Porque se espera recibir a cambio un precio.
Por qu vendo mi casa? Porque con el precio voy a comprar una casa mejor; o con
el precio voy a pagar mis deudas, o con el precio voy a comprar coca; o voy a
comprar armas para los grupos armados.
Por qu se compra? Porque a cambio del precio se recibe una cosa.
Por qu compro una casa? Porque creo que el precio de venta es bajo; porque voy
a montar una fbrica de explosivos en bombonas de gas: porque espero que a mi
compaera le guste; porque espero revenderla con utilidad.
Qu incidencia pueden tener para la validez del negocio las anteriores causas
impulsivas?
Dicen los anteriores tratadistas que para que incida en la validez del negocio,
dichos mviles concretos deben ser reconocibles: En los bilaterales conocidos por
ambas partes as no sean compartidos; En los gratuitos por el que realiza la
gratuidad.
En nuestro ordenamiento, opera la teora clsica, y adicionalmente la de los
NEOCAUSALISTAS, pero referida nicamente a la CAUSA LICITA, luego si la causa
IMPULSIVA es ilcita, y reconocible (1524) Nulidad absoluta.
Hay causa ilcita cuando los motivos determinantes son contrarios al orden pblico,
a las buenas costumbres o a la Ley: vendo mi casa para con el producido comprar
armas, o drogas o pagar los honorarios de un sicario. Doy en arriendo mi inmueble
para que all siembren coca, marihuana, o para montar una fbrica de bombonas
de gas explosivas. Inciden, en la medida en que sean reconocibles en la forma
dicha, en los gratuitos no importa que el beneficiario los hubiese desconocido.
1502, 1524, 1511 in fine, 104 C. de Co.
INEFICACIA DEL NEGOCIO JURIDICO
Se trata de la sancin que impone el ordenamiento a los N. J. que se celebran sin
ajustarse a sus mandatos imperativos, contrariando o sin seguir los moldes
mnimos impuestos por el ordenamiento para el ejercicio de la autonoma de la
voluntad, y tal rechazo va desde el mayor repudio posible por la va de impedir la
produccin de cualquier consecuencia jurdica (inexistencia), pasando por la
nulidad absoluta y relativa (total o parcial) , la Resolucin, la Resiliacin, la
Rescisin, la revocacin, hasta llegar a la inoponibilidad, segn lo grave del agravio
inferido al ordenamiento.
1.- INEXISTENCIA
El N. J. busca crear, modificar o extinguir un estado o situacin jurdica, pero antes
de hacerlo, en cuanto exista, resulta vinculante para la parte o las partes.
Para que el N. J. exista, el o los sujetos debieron recorrer el camino
imperativamente impuesto por el ordenamiento, si lo recorrieron, por irregular que
sea: 1602, 1742: o las partes destratan o el Juez invalida. Pero si no recorrieron el
camino?
Si recorrieron el camino, si se cumplieron los requisitos esenciales, naci, es
vinculante, ata, e inicia la produccin de sus efectos propios.
Una vez despejado el anterior interrogante, debemos preguntarnos si el negocio
que naci merece subsistir, cumpli con los dems requisitos de validez, y si as es,
produce los efectos finales definitivos que son los de Ley y los queridos por la
voluntad (1501, 1603). Si no cumpli con los requisitos de validez, debe aniquilarse
va nulidad.
EN MATERIA CIVIL:
En materia civil no est expresamente reconocida. El 1740: Es nulo el N. J. en el
cual falta alguno de los requisitos que la Ley prescribe para el valor del acto. En el
1741 dice en qu casos hay N. Abs., y termina diciendo que cualquier otro vicio o
defecto, generan nulidad relativa, es decir, no hay lugar a la inexistencia, y as lo
ha planteado la Jurisprudencia.
La verdad es que el C. C. s hace en alguna forma aplicaciones a la figura de la
inexistencia:
El 1502 establece que para que surjan obligaciones, deben darse los
presupuestos all indicados, si faltan, no nacen obligaciones.
El 1500 establece que si el contrato es solemne y no se cumplen las
formalidades, el N. J. no produce ningn efecto civil, lo que reitera el 1760, el 1857,
1457. Los reales, sin la dacin o entrega no son perfectos, no nacen.
El C. C. no menciona entre las causales de N. Abs. la falta de objeto, si
aplicamos lo dicho en el 1741, sera entonces nulidad relativa, lo cual fuera de
ilgico, contradice lo dicho por el Art. 1869, 1870, el 1517
En materia matrimonial qu pasa con la identidad de sexos? Art. 16 Ley
57/87: fuera de las causales indicadas, no hay otras que invaliden el matrimonio.
N. J. de capaces: vlidos; de Incapaces relativos: nulidad relativa (1741
inciso 3); de Incapaces absolutos: nulidad absoluta (1741); el de los INFANTES?
Inexistentes (Art. 34 C. C.).
Doctrinariamente se reconoce la inexistencia en materia civil, pero no lo hace as la
jurisprudencia.
EN MATERIA MERCANTIL:
897, 898 C. De Co. Reconocen la inexistencia como forma inicial de ineficacia del
N. J. bajo las causales:
Ausencia de forma
Ausencia de capacidad (infantes)
Ausencia de Consentimiento incluidos los casos de error sobre la identidad
fsica, sobre la identidad del objeto y sobre la naturaleza del N. J. + fuerza fsica.
Ausencia de objeto: 918
Ausencia de causa: Compra de cosa propia
DIFERENCIA ENTRE INEXISTENCIA Y NULIDAD
Efectos del negocio Nulo y del inexistente.
Convalidacin
Saneamiento por el tiempo
Sentencia Judicial.
2.- NULIDAD
En el N. Nulo, partimos de la base de la existencia del N. J. porque se dieron sus
elementos esenciales, estructurales y por ello es vinculante, ata, e inicia la
produccin de los efectos generales del N. J. y de los especiales queridos por las
partes. El Negocio Nulo produce plenos efectos jurdicos antes de la sentencia que
decrete la nulidad, pero los efectos jurdicos son igualmente nulos (van a borrarse).
1740: Distingue entre la absoluta y relativa, segn el bien jurdico tutelado. En
materia mercantil 899 y 900.
NULIDAD ABSOLUTA: 1741
a- En cuanto al objeto:
Si no existe o existe absolutamente deteriorado: An en materia civil, creo
que es inexistente: 1517, 1869, 1870. En materia mercantil: 917, 918 C. De Co.
Totalmente indeterminado: Creo que inexistencia en civil y mercantil
Imposible: Inexistencia en civil y mercantil
ILICITO: No est en el comercio, Prohibido por las Leyes, contrario al orden
pblico, a la moral o a las buenas costumbres: Nulidad absoluta.
b.- En cuanto a la capacidad: 1504
En materia civil, los negocios de los incapaces absolutos en razn de la
edad, incluidos los de los infantes (hasta los 12/14 aos), son Nulos
Absolutamente. En comercial, los de los infantes son inexistentes.
Los de los dementes interdictos: nulidad absoluta. Los de los no interdictos
se presume celebrados por persona capaz (1503)
Los de los S/mudos que no pueden comunicarse adecuadamente: nulidad
absoluta.
c.- En cuanto a la causa: 1524
Ausencia de causa en civil: nulidad absoluta, en D. Mercantil: Inexistencia
Causa ilcita: Motivos determinantes ilcitos, reconocibles en la forma dicha:
nulidad absoluta.
d.- En cuanto a la forma (1740, 1741)
La ausencia de forma exigida en razn de la naturaleza del N. J.,
formalidades ad substantiam actus: En civil, segn la jurisprudencia, nulidad
absoluta (1740) an en contra del 1500 y del 1760.-.- En Mercantil: INEXISTENCIA.
Defecto en la forma, deficiencias: nulidad absoluta en civil y mercantil.
NULIDAD RELATIVA: 1741 C. C.; 104/106, 900 C. De Co.
a.- Incapacidad Relativa:
1504 # 3: Menores Pberes
Disipadores Interdictos
b.- Vicios del Consentimiento: Excluidos los que lo eliminan
c.- Omisin o defecto de formas impuestas para proteccin de las personas: Por
ejemplo: Para ventas del menor, para que el apoderado comprar o vender por s.
DIFERENCIAS ENTRE NULIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA:
1.- Titularidad:
a) En la absoluta 1742:
Las propias partes, an la que gener la nulidad, a pesar del nemo auditur
propiam turpitudinem allegans potest.
Cualquier persona con inters patrimonial actual, como los acreedores, el
cnyuge que intenta accin de Divorcio, etc. Son terceros.
Los causahabientes de cualquiera de las partes, mortis causa (sus herederos
o legatarios) o inter vivos (el comprador, por ejemplo para obtener la nulidad de la
servidumbre impuesta por su vendedor)
El Juez de oficio
El Ministerio Pblico.
b) En la relativa: 1743/ 900 C. De Co:
La sola parte para cuya proteccin se estableci la nulidad
Sus herederos o cesionarios- Causahabientes a ttulo singular?
No de oficio por el Juez Proponerse como excepcin (306 C. P. C)
No por el Ministerio Pblico.
2.- Prescripcin:
a) La absoluta 1742 10 aos
b) La relativa 4 aos desde (1750,1751) Mercantil 2 aos (900)
3.- Ratificacin o convalidacin
a) Absoluta (1742 inciso final) s cuando no proviene de Objeto o Causa ilcitos, es
decir, solo por la forma o por la incapacidad absoluta. 106 C. De Co.
b) Relativa Siempre puede ratificarse o convalidarse (1743).
La ratificacin o convalidacin Es un N. J, debe llenar los requisitos del N. J. puede
ser expresa o tcita (1752). Tcita (1754) pero desde luego realizada por capaz o
por su representante si era nulidad por incapacidad. Debe provenir de quin puede
alegarla (1755,1756).- Si es por defecto de forma: 1753.
Produce efecto retroactivo pero no contra terceros de buena fe.
Tanto la nulidad absoluta como la relativa, requieren SENTENCIA JUDICIAL, a la cual
puede llegarse por la va de la accin o de la excepcin.
Antes de la sentencia, el N. J. produce efectos jurdicos plenos, la sentencia busca
destruirlos en forma retroactiva. Si el N. J. no ha producido efectos, impide que los
surta; si los produjo, deben destruirse.
EFECTOS DE LA DECLARATORIA DE NULIDAD: 1746
Debe deshacerse el negocio en forma retroactiva, como si el negocio nunca
hubiese existido: Si no haba producido efectos, pues nada, pero si los produjo,
deben deshacerse (efectos ex tunc): El negocio nulo solo efectos nulos produjo.
A pesar del 1740 son idnticos los efectos de la sentencia, sea con base en una
causal de nulidad absoluta o relativa (no rescisin).
Los siguientes efectos debe decretarlos el Juez as no haya peticin de las partes.
Resolucin:Igual a la nulidad: Debe deshacerse el negocio en forma retroactiva,
como si el negocio nunca hubiese existido: Si no haba producido efectos, pues
nada, pero si los produjo, deben deshacerse (efectosex tunc): Solo que las causas
son sobrevinientes, a diferencia de la Nulidad que son coetneas.
1.- Las prestaciones que cada cual realiz deben restituirse, por ejemplo en la
venta: la cosa vendida y el precio. Salvo1525, 1747.
EL COMPRADOR DEBE RESTITUIR LA COSA COMPRADA: 1746 inciso 2, 961,
962 C. C.
a).- Si la cosa vale menos: 963 C. C.
El de mala fe (dio lugar a la nulidad) responde por todo deterioro generado por su
hecho o culpa (aplicable el 1729), No responde por los generados por causa
fortuita o fuerza mayor, ni los generados por el solo transcurso del tiempo o que
obedezcan a causas naturales, pues se mira al vendedor como si nunca hubiere
dejado de ser su propietario
Si es de buena fe (no dio lugar a la nulidad) no responde por los deterioros,
cualquiera que sea su causa, salvo si el deterioro se gener en razn de SU
provecho (tal el bosque)
En la resolucin (1543): De buena o de mala fe, debe entregar el comprador y
recibir el vendedor en el estado en que se encuentre, el vendedor sufre el
deterioro, salvo que se deba a su culpa, caso en el cual se le restituye el bien y
se le deben indemnizar perjuicios.
b).- Si la cosa vale ms: Como el vendedor nunca dej de ser propietario, hace
suyo el mayo valor debido a causas naturales o al tiempo, como equilibrio por
asumir los deterioros as causados.
Si el mayor valor se debe a expensas realizadas en la cosa por el comprador:
965: Las necesariasse le indemnizan al comprador.
966: tiles: Si el comprador es de mala fe, no tiene derecho a la indemnizacin,
pero puede retirar los materiales sin deteriorar el bien si el vendedor no le
reconoce el valor de los materiales separados (968). Si es de buena fe: Tiene
derecho a que se le indemnicen, a opcin del vendedor: o el mayor valor del bien
en razn de las mejoras o lo que valdra hacerlas hoy.
967: Voluptuarias:Ni de buena ni de mala fe puede reclamar nada, puede retirarlas
sin detrimento del bien, si no le pagan el valor de los materiales separados (968).
En la resolucin (1543): De buena o de mala fe, debe entregar el comprador y
recibir el vendedor en el estado en que se encuentre, el vendedor aprovecha el
mayor valor, sin que deba nada a cambio.
c).- Si la cosa, especie o cuerpo cierto pereci:
Por hecho o culpa del comprador (y se presume que fue por su hecho o
culpa 1729, 1605)), ste se libera de la obligacin de restituir (ad impossibilia
nemo tenetur), y adicionalmente, si es de mala fe (963) el riesgo es del
comprador quin finalmente es no dueo, luego el vendedor no es obligado a
restituir el precio. Si es buena fe (963) no respondera por los deterioros ni por la
prdida, pero es posible (963), que tampoco debera el vendedor el precio por
ausencia de causa de su obligacin de restituir el precio (equilibrio con 1876).
Si perece por fuerza mayor o caso fortuito: Igualmente se libera el
comprador de la obligacin de restituir la cosa, pero por ausencia de causa, el
vendedor tampoco es obligado a restituir el precio. (equilibrio 1876)
EJEMPLOS:
1. Aplicando la teora de la causa:
EN LA VENTA: Pedro vende a Mara el caballo RESORTES quien fallece por caso
fortuito o fuerza mayor:
Pedro no entrega a RESORTES, pero Mara no paga el precio por falta de
causa de su obligacin.
Se pierde para el propietario vendedor PEDRO DEUDOR
EN LA NULIDAD: Mara no devuelve a resortes porque no existe
Pedro no restituye el precio por falta de causa de su obligacin.
Se pierde para la compradora MARIA quien NO ES PROPIETARIA pero es
DEUDORA.
2. Aplicando textualmente el 1876/1607 y la tesis de la Corte
EN LA VENTA: Pedro vende a Mara el caballo RESORTES quien fallece por caso
fortuito o fuerza mayor:
Pedro no entrega a RESORTES, pero Mara paga el precio
Se pierde para el NO propietario comprador MARIA, ACREEDOR
EN LA NULIDAD: Mara no devuelve a RESORTES porque no existe
Pedro restituye el precio por ser acreedor a la entrega VENDEDOR
Se pierde para el VENDEDOR PROPIETARIO, ACREEDOR.
Segn el 963: Ni el poseedor de buena ni de mala fe son responsables de la
prdida de la especie por fuerza mayor o caso fortuito. Solo responde de los
deterioros por su hecho o culpa si es de mala fe, y si los aprovech si es de buena
fe. En cuanto al mayor valor, solo le indemnizan si el mayor valor se debe a
mejoras tiles (964 y ss.).
En la resolucin (1543): De buena o de mala fe, si perece sin culpadel
comprador, se extingue la obligacin de restituir, pero creo que no tiene derecho al
reintegro del precio por ausencia de causa de la obligacin del vendedor; y con
culpa del comprador, debe el precio con indemnizacin de perjuicios
2.- EL COMPRADOR DEBE LOS FRUTOS: 964
Si es de mala fe debe los que produjo y los que debi producir si hubiese
manejado la cosa con mediana inteligencia y cuidado.
Si es de buena fe hace suyos los frutos, contrariando el efecto retroactivo
de la nulidad (nunca fue dueo), aplicando el principio de la buena fe creadora de
derechos.
En la resolucin (1545): De buena o de mala fe, no se deben los frutos
percibidos antes de la demanda. Despus de la demanda, igual que en la nulidad,
dependiendo de la buena o mala fe. Mirar artculo 1932 del Cdigo Civil.
1.- EL VENDEDOR DEBE RESTITUIR EL PRECIO: 1746
Al restituirlo, debe hacerlo monetariamente corregido, salvo que la cosa hubiese
perecido por hecho o culpa del comprador de buena o mala fe, o por fuerza mayor
o caso fortuito.
En la resolucin: Jurisprudencialmente se ha dicho que no se debe la correccin
monetaria. Yo considero que en equidad se debe el precio monetariamente
corregido1.
2.- EL VENDEDOR DEBE RESTITUIR LOS FRUTOS (intereses civiles o
mercantiles): 964, 1617.
Si es de mala fe debe los que produjo y los que debi producir si hubiese
manejado la cosa con mediana inteligencia y cuidado.
Si es de buena fe hace suyos los frutos, contrariando el efecto retroactivo
de la nulidad (nunca fue dueo), aplicando el principio de la buena fe creadora de
derechos.
dependiendo de la buena o mala fe.- Cuando es por falta de pago del precio:1932
C. C.: se deben todos o proporcionalmente segn se haya pagado todo el precio o
parte.
EFECTOS DE LA NULIDAD FRENTE A TERCEROS: 1748, 1749
Desde luego la sentencia solo produce efectos respecto de quienes fueron parte en
el proceso, luego para vincular a terceros, deben ser demandantes o demandados.
Existe entonces un litisconsorcio, obligatorio o facultativo segn el caso (83 C. P.
C.): La accin de nulidad es personal frente a la contraparte, pero acumulable a la
real: Reivindicatoria respecto del tercero subadquirente, o del dominio, o del
derecho real de Hipoteca, o del usufructo, o del uso o habitacin o de la
servidumbre.
Si como consecuencia de la nulidad el comprador jams fue adquirente ni dueo,
ni el vendedor enajenante y por ello jams dej de ser dueo, los negocios
jurdicos realizados por el comprador no tuvieron la virtualidad de transferir al
adquirente derecho alguno, razn por la cual tambin los efectos de los negocios
realizados por el comprador son nulos y debe borrarse an respecto de terceros de
buena fe, desde luego vinculados al proceso: 1748, salvo las excepciones legales.
Esta es una diferencia importante con la resolucin (1547,1548)
Cules son las excepciones legales?
Si el negocio es de tracto sucesivo, no afecta situaciones pasadas ni
respecto de la contraparte ni de terceros.
Los frutos los hace suyos el poseedor de buena fe.
1747
1525
947 inciso 3
Cuando el subadquirente adquiri por prescripcin.
En la resolucin (1547/1548) Los efectos frente a terceros dependen de la
buena o mala fe del tercero
La accin de Nulidad no da lugar a indemnizacin de perjuicios, ni an por la va
del 2341 salvo casos especiales: 148, 1512, 1515
En la resolucin hay accin indemnizatoria
3.- RESOLUCION
Al igual que en la nulidad la RESOLUCION requiere SENTENCIA JUDICIAL, a la cual
puede llegarse por la va de la accin o de la excepcin.
Igual que en la Nulidad, antes de la sentencia, el N. J. produce efectos jurdicos
plenos, la sentencia busca destruirlos en forma retroactiva. Si el N. J. no ha
producido efectos, impide que los surta; si los produjo, deben destruirse.
Las causales de la resolucin, a diferencia de la nulidad, son sobrevinientes, el
acaecimiento del hecho futuro e incierto, en el contrato bilateral, la tcita por no
pago del precio, o de lo estipulado.
EFECTOS DE LA RESOLUCION
Al igual que en la nulidad, debe deshacerse el negocio en forma retroactiva, como
si el negocio nunca hubiese existido: Si no haba producido efectos, pues nada,
pero si los produjo, deben deshacerse (efectos ex tunc): El negocio resoluble, en
principio solo efectos resolubles produjo.
Los siguientes efectos debe decretarlos el Juez as no haya peticin de las partes.
1.- Las prestaciones que cada cual realiz deben restituirse; Vg. en la venta: la
cosa vendida y el precio, sin que sean aplicables las excepciones que operan en la
nulidad (1525, 1747)
EL COMPRADOR DEBE RESTITUIR LA COSA COMPRADA: 1543
a) .- Si la cosa vale menos, a diferencia de la nulidad, En la resolucin
(1543): De buena o de mala fe, esto es, habiendo dado lugar va la resolucin o no
habiendo dado lugar a ella, debe entregar el comprador y recibir el vendedor la
cosa vendida en el estado en que se encuentre, es decir, el vendedor sufre el
deterioro, salvo que se deba a culpa del comprador, y se presume que lo es por
su culpa, caso en el cual se le restituye el bien en el estado en que se encuentre
pero se le deben indemnizar perjuicios que sufra y acredite.
b).- Si la cosa vale ms, a diferencia de la nulidad, el mayor valor aprovecha al
vendedor, quin recibe el bien mejorado y valorizado, sin que nada deba a cambio,
como equilibrio por asumir los deterioros as causados (1543)
c).- Si la cosa, especie o cuerpo cierto pereci, a diferencia de la nulidad, En la
resolucin (1543): De buena o de mala fe, si perece sin culpadel comprador, se
extingue la obligacin de restituir, pero creo que no tiene derecho al reintegro del
precio por ausencia de causa de la obligacin del vendedor; y con culpa del
comprador, debe el precio con indemnizacin de perjuicios
2.- EN CUANTO A FRUTOS
A diferencia de la nulidad, En la resolucin (1545): De buena o de mala fe, no se
deben los frutos percibidos antes de la demanda. Despus de la demanda, igual
que en la nulidad, dependiendo de la buena o mala fe. Aunque hay norma especial
en el caso de que la resolucin se deba a incumplimiento de la obligacin de pagar
el precio (1932 C. C.) caso en el cual si nada del precio pag el comprador, debe
todos los fritos, y si pago parte, solo los debe respecto de la parte no pagada.
1.- EL VENDEDOR DEBE RESTITUIR EL PRECIO
A diferencia de la nulidad, En la resolucin: con base en el 1935,
Jurisprudencialmente se ha dicho que no se debe la correccin monetaria. Yo
considero que en equidad se debe el precio monetariamente corregido.
2.- FRUTOS
dependiendo de la buena o mala fe.- Cuando es por falta de pagodel precio: 1932
C. C.: se deben todos o proporcionalmente segn se haya pagado todo el precio o
parte.
EFECTOS DE LA RESOLUCIN FRENTE A TERCEROS: 1547, 1548
Desde luego la sentencia solo produce efectos respecto de quienes fueron parte en
el proceso, luego para vincular a terceros, deben ser demandantes o demandados.
Existe entonces un litisconsorcio, obligatorio o facultativo segn el caso (83 C. P.
C.): La accin de nulidad es personal frente a la contraparte, pero acumulable a la
real: Reivindicatoria respecto del tercero subadquirente, o del dominio, o del D. R.
de Hipoteca, o del usufructo, o del uso o habitacin o de la servidumbre.
Si como consecuencia de la RESOLUCIN el comprador jams fue adquirente ni
dueo, ni el vendedor enajenante y por ello jams dej de ser dueo, los negocios
jurdicos realizados por el comprador no tuvieron la virtualidad de transferir al
adquirente derecho alguno, razn por la cual tambin los efectos de los negocios
realizados por el comprador son RESOLUBLES y debe borrarse, pero solo respecto
an respecto de terceros de mala fe, pues la buena fe se protege en el caso de la
resolucin (Art. 1547 y 1548 C. C.)
En la resolucin que se genera por acaecimiento de la condicin
resolutoria tcita del 1546 C. C., 870 C. Co., hay accin indemnizatoria
4.- RESOLUCIN POR MUTUO DISENSO TCITO o EXPRESO
De acuerdo con el Art. 1602, el negocio puede resolverse, deshacerse por el mutuo
consentimiento de las partes, con los mismos efectos de deshacer
retroactivamente el negocio, sin afectar derechos de terceros, y con las
consecuencias indemnizatorias y respecto de frutos, mejoras, deterioros que las
partes acuerden.
Si el mutuo disenso es tcito, y no convienen en resolver el negocio por acuerdo,
deber acudirse al Juez, para que por la va de la Sentencia declare resuelto el
negocio, sin indemnizacin de perjuicios. Vg.: Promesa de venta recprocamente
incumplida.
5.- REDUCCIN DEL EXCESO
Fuera de los casos arriba mencionados, la LESIN ENORME, la desproporcin en el
valor de las prestaciones, implica replantear las condiciones econmicas del
negocio, permitindose la subsistencia del negocio, pero ajustando sus
condiciones, por lo cual, solo genera reduccin del exceso o prdida total de los
intereses, por violarse las normas de orden pblico que imponen lmites a la
autonoma de la voluntad de las partes: tasas de inters, clusula penal, hipoteca.
De otra parte, el Testamento que desconoce las legtimas rigorosas debe ajustarse
a tales exigencias, permitindose que el negocio subsista, con los ajustes
imperativos que la Ley ordena. Pero si se realizan por ejemplo legados que
vulneran tales exigencias mnimas, simplemente se ignoran tales disposiciones.
6.- RESCISIN POR LESIN ENORME
Rescindir un negocio es deshacerlo por sentencia judicial, sin aniquilar los efectos
intermedios que produjo el negocio, es decir, sin producir efectos retroactivos ni
afectar a terceros. El C. C. menciona la accin rescisoria entre otros en los Art.
1741 in fine y 1750 para efectos de la nulidad relativa, en los casos de Lesin
Enorme (Compraventa y permuta, aceptacin de la herencia y particin) en la
transaccin (2479) en la declaratoria de presuncin de muerte por
desaparecimiento (108 y 109) en la accin de saneamiento por vicios redhibitorios
(1914, 1922, 1923) en la accin paulina o revocatoria (2491).
A la rescisin se llega como ltimo extremo, y aunque en la lesin enorme el
legitimado solo puede pretender la rescisin, se deja al demandado la opcin de
aceptar la rescisin o ajustar las condiciones del negocio para que ste subsista.
Tal como se vio en la LESIN ENORME, en los casos en los cuales es admisible tal
figura (compraventa, permuta, particin de la herencia) para que la accin sea
viable, por darse una desproporcin enorme en el valor de las prestaciones,
rompindose as el equilibrio que debe darse en el contrato oneroso y conmutativo,
se requiere que la cosa no haya perecido o no se haya enajenado (1951), por
cuanto la accin rescisoria, a diferencia de la de nulidad y la resolutoria, no
produce efectos retroactivos, sino que los produce a partir de la sentencia. En
consecuencia, si la cosa se vendi o pereci, la sentencia no podra rescindir,
deshacer el negocio, pues tal decisin sera terica al no existir la cosa en poder de
una de las partes, no podra producir efectos, ya que el comprador nada puede
restituir por no tener la cosa y no poder la sentencia afectar a terceros. Como la
sentencia solo produce efectos hacia el futuro, no afecta las situaciones
configuradas despus de celebrado el negocio, por lo cual, al no producir efectos
retroactivos (1953): Al restituir el bien, debe purgarse de hipotecas u otros D. R.
que hubiese constituido la contraparte, sin vulnerar a los terceros.
7.- INOPONIBILIDAD
La celebracin del negocio implica la produccin de efectos avalados por el
ordenamiento, desde luego, tales efectos son entre las partes, para los terceros el
N. J. equivale a un hecho jurdico, un acontecer que deben aceptar como una
realidad, deben soportarlo.
A pesar de lo anterior, hay casos en los cuales (ni como hecho jurdico) se
producen efectos respecto de quienes no intervinieron en el negocio, de los
terceros, como mecanismo de proteccin. Vg.: El negocio convalidando un negocio
nulo, no produce efectos contra terceros, La resolucin convencional del N. J. no
produce efectos contra terceros; los negocios secretos que modifican el aparente,
no producen efectos contra terceros; la calidad de mero mandatario, no
comunicada oportunamente, no afecta a terceros, tampoco el mandato impropio.
Hay ocasiones en las cuales la ley impone una carga de publicidad a las partes, la
cual, si no se cumple, hace que el negocio sea inoponible a terceros. No es un
requisito ad substantiam actus:
En Materia Mercantil:
112: Inscripcin en Cmara de Comercio de la escritura de Constitucin de
la Sociedad
313: Cambios de representante legal
196: restricciones a los representantes legales
190: decisiones de los rganos sociales que no sean generales para todos
300: Prenda sobre inters social
366: Cesin de Inters social
843: revocatoria del poder general
1208: Inscripcin de la prenda sin tenencia
528: cesacin de la responsabilidad del enajenante de Establecimiento de
Comercio
En Materia Civil: Art. 44 D. 1250/70, 1959, 1960.
8.- RESILIACIN
No es denominacin legal.
Hay quienes llaman Resiliacin a la Resolutoria sin efectos retroactivos en los
negocios jurdicos de tracto sucesivo, en los cuales no es posible el efecto
retroactivo.
Hay quienes denominan as la Resolucin por decisin de las partes con base en el
1602, caso en el cual o no se producen efectos retroactivos, o de producirse, no
pueden afectar a los terceros.
9.- REVOCACIN
Accin pauliana o revocatoria: Art. 2491 C. C.
La garanta de los acreedores es el patrimonio de su deudor (2488, 2492), pero el
crdito no lo inmoviliza, por ello, si los negocios del deudor deterioran su garanta,
tienen accin para reconstruir el patrimonio garanta, en primer lugar, con la
accin oblicua, y en segundo lugar con la accin Pauliana o revocatoria,
denominada tambin rescisoria de negocios jurdicos realmente queridos, y la de
simulacin para los no realmente queridos: del Art. 2491, bajo las siguientes
condiciones:
a) Eventus damni: Que los negocios dispositivos o no de su deudor los perjudique,
disminuya el patrimonio del deudor en forma tal que resulte insuficiente para
atender su crdito. Deja de ser solvente. Han de ser negocios posteriores a la
existencia de su crdito, sin garanta especfica y sin la existencia de otros bienes
suficientes de respaldo. Vg. Los que indica el 2491, pero tambin otros:
arrendamiento a muy largo, plazo, aporte de bienes a una sociedad. Es decir, estn
legitimados por activa estos acreedores que sufren el dao, as su obligacin no
sea actualmente exigible. No opera si est sometido su crdito a Condicin
suspensiva (1549)
b) Consilium fraudis: El acuerdo fraudulento, diferente en tratndose de negocios a
ttulo oneroso o gratuito, elemento que debe probarse.
c) Los actos as realizados son revocables judicialmente, pero hasta concurrencia
del inters patrimonial del actor. No con efectos generales.
d) Solo beneficia al acreedor que accione, no a los dems
e) Solo efectivo Inter. Partes, es decir, frente al deudor y al tercero, no frente a los
causahabientes a ttulo singular del tercero. Es decir, la legitimacin pasiva radica
en el deudor y el tercero que contrat con ste, de mala fe si es a ttulo oneroso, y
an de buena fe si el negocio fue gratuito.
f) Trmino de prescripcin: Un ao
ACCION PAULIANA en la Ley 222: Art. 146
Legitimacin activa ms amplia, trmino ms amplio (18 meses), Solo exige
el eventus damni, efectos generales a favor de la masa, regula situacin del
tercero cuyo acto se revoca (o quirografario si es de buena fe, o pierde todo
derecho si de mala fe), Juez competente.
ACCION PAULIANA en Ley 550: Art. 39: Restringe legitimacin activa (no contralor,
no el superintendente), igual trmino (18m), sistema mixto: en ocasiones no exige
el eventus damni en otras si. Bonificacin para quin propuso la accin. Juez
competente.
INTERPRETACIN DEL N. J.
1618-1624 C. C.
Debe buscarse el querer real de las partes, el cual prevalece sobre la literalidad:
as, si en la E. P. se dice que el precio se pag, entre las partes se admite prueba
en contrario para ejercer la accin resolutoria (p. Ej.); o se estipul un precio
diferente al real, se acepta entre las partes prueba en contrario, P. Ej. Para ejercer
la accin rescisoria por lesin.
La interpretacin se hace sobre lo que se pruebe como contenido del Negocio, es
decir el querer exteriorizado, reconocido a travs de las pruebas aportadas (1618-
1624 C. C. y 5, 823 C. Co.) para que se produzcan los efectos queridos por ellas,
en cuanto no contraren normas imperativas o la costumbre.
Las clusulas ambiguas, contradictorias o los vacos se interpretan en contra de
quin los impuso y redact (1624).
EFECTOS DEL N. J.
RES INTER ALIOS ACTA: 1602 C. C. El N. J. es Ley para las partes y para el Juez,
produce los efectos que las partes quisieron, en cuanto no contraren leyes
imperativas o costumbre, y los que por Ley y costumbre, dentro de la buena fe
deben producir (1603 C. C., 871 C. Co.)
Los negocios producen efectos entre las partes (1494, 1495, 1502, 1602), para los
terceros es un hecho jurdico, no los vincula.
Parte es quin personalmente concurri al N. J. a concluirlo, o quin concluy el
negocio a travs de su representante, caso en el cual hay una parte formal y una
material.
Representacin legal: Menores e incapaces. Limitaciones.
Representacin en negocios: 2142, 2177, 2180 C. C.; 832, 833, 841, 842, 1262 C.
Co.
1505 C. C.: Tener poder de representacin, actuar dentro de los lmites y comunicar
al tercero la condicin en la cual se acta.
Los herederos son los continuadores de las relaciones jurdicas del causante, por
ello, los negocios celebrados por el causante los comprometen si aceptan la
herencia. Quienes derivan derechos de un causante a ttulo singular, quedan
vinculados por el negocio de su causante Vg.: compro un inmueble respecto del
cual mi causante constituy una servidumbre (752 C. C.)
Tercero es quin no es parte en el negocio: No vinculado ni como sujeto ni como
beneficiario (quin recibe el provecho) 1039, 1008, 1009 C. Co.
Estipulacin a favor de tercero: 1506 C. C.; 1408, 1415 C. Co.
Estipulacin por otro 1507 C. C.
SIMULACIN
Debe prevalecer la voluntad real sobre la manifestada?
La primaca de la voluntad real se inicia con la supresin del formalismo por la
consensualidad, dentro de este esquema, como no hay voluntad real, en casos
como estos no hay negocio: suplantacin, negocios del impber, del demente,
fuerza o violencia fsica, error sobre identidad del objeto, sobre la naturaleza del
negocio.
La primaca de la manifestacin, impediran la anulacin del negocio por error,
fuerza o dolo.
Aunque el 1502 parece decidirse por el querer real frente al declarado, en armona
con lo cual se admite la anulacin del N. J. por error, dolo, violencia, lo hace con
restricciones: 1509; el 1511 (#2): lo limita determinante y conocido por la otra
parte; el 1512 restringe el error sobre la persona como vicio; no reconoce el error
sobre los motivos determinantes; en los motivos determinantes ilcitos deben
poder reconocerse (1524). Muy especialmente el reconocimiento de la simulacin,
pero protegiendo a los terceros.
La simulacin es la inconformidad consciente y voluntaria entre el querer real y el
manifestado o exteriorizado: Supone que tal divergencia exista, que las partes
acuerden la simulacin y que lo hagan para engaar o perjudicar a terceros. Hay
negocios en los cuales la Ley no admite la simulacin: El matrimonio, la adopcin,
el reconocimiento del hijo extramatrimonial, el testamento, en general los negocios
de familia
Clases: a) Absoluta b) Relativa.
Inicialmente, en razn del fraude que supone, se trat como una causal de
nulidad, o por su ilicitud, o por la ausencia de causa y de consentimiento.
Luego de dijo que la accin es de primaca: debe hacerse prevalecer el
negocio real ante el aparente. Supone dos negocios
Hoy se dice: realmente existe un nico negocio, el realmente querido, el
cual debe descubrirse para que rija las relaciones entre las partes. En la simulacin
absoluta realmente no hay negocio, eso fue lo querido.
EFECTOS DE LA SIMULACIN:
Son diferentes entre las partes: produce plenos efectos el querer real, as no
coincida con el exteriorizado; pero frente a terceros, o contra terceros, el querer
real no puede primar frente al exteriorizado.
Quienes son partes: Son partes quienes personalmente o por intermedio de sus
apoderados o representantes legales intervinieron en la celebracin del N. J. Lo son
igualmente, para estos efectos, sus causahabientes a ttulo universal (1155): Ellos
estn legitimados para solicitar la declaratoria judicial de la primaca del negocio
realmente querido y la supresin del aparente, siempre que con ello no se lesione
el derecho de los terceros de buena fe que apoyan su derecho en el negocio
aparente.
Entre tales partes, si la simulacin fue absoluta, tienen la accin de simulacin (de
primaca) para deshacer los efectos aparentes del N. J. si es que voluntariamente
no los deshacen; y si fue relativa, la accin de primaca busca que sus relaciones
se rijan por el querer real, en contra del manifestado, si es que voluntariamente no
lo hacen.
Son tercerosquienes no participaron ni personalmente ni a travs de apoderados
o representantes en la conclusin del negocio:
Eventualmente el heredero puede considerarse como tercero: Por ejemplo
en el caso de que el negocio simulado menoscaba, perjudica sus asignaciones
forzosas (ellas son el derecho a alimentos, la porcin conyugal, la legtima rigorosa,
la cuarta de mejoras). En estos casos, se consideran terceros, por cuanto reclaman
y ejercen un derecho propio, no derivado de su causante. Cuando ejercen un
derecho derivado del causante, se miran como parte.
El cnyuge es tercero
Los acreedores de las partes.
Los causahabientes a ttulo singular de una de las partes del negocio
simulado: Vg. Quin negocia sus derechos con el titular aparente, o recibe en
hipoteca el inmueble del titular aparente etc.
Si el tercero se apoya en el negocio aparente para derivar de l consecuencias a su
favor, su situacin es inatacable: El negocio secreto es inoponible a los terceros de
buena fe, ni por las partes mismas ni por terceros (1766).
Los terceros que tengan inters en hacer valer el querer real, tienen la accin de
primaca, si acreditan la realidad de su inters (Vg. El acreedor, el heredero que
reclama su asignacin, el cnyuge).
Conflictos entre las partes y los terceros: Las partes no pueden hacer valer la
simulacin frente a terceros de buena fe que deriven consecuencias a su favor del
negocio aparente (1766). Entre terceros que reclamen la primaca del querer
exteriorizado y del querer real, se prefiere al que reclame efectos con base en la
manifestacin externa de la voluntad.
Titulares de la accin: Las partes y los terceros con inters en ello.
Prueba: Hoy libre en todos los casos a raz del nuevo C. P. C., solo que la ausencia
de escrito entre las partes, es indicio en contra; lo cual no opera respecto de los
terceros..
Prescripcin: 10 aos: desde el negocio entre las partes, y a partir del surgimiento
del inters para los terceros.
OBLIGACIONES I
1. INTRODUCCIN:
Obligacin:Deber jurdico del deudor de realizar una prestacin (de dar, hacer o
no hacer) a favor de otra persona llamada acreedor la cual posee un crdito.
Crdito:Facultad que tiene el acreedor de exigir la prestacin a la cual se
comprometi el deudor.
El crdito y la obligacin estn unidos por un derecho personal. El crdito es una
facultad del acreedor y la obligacin es un deber por parte del deudor.
Obligacin----------------------------------------------------Crdito
(Deudor) Derecho Personal (Acreedor)
Derecho Personal:Es aquel que se tiene con respecto a determinada persona.
Alguna parte de la doctrina ha llegado a decir que el derecho personal es de
patrimonio a patrimonio ya que se tiene una garanta (prenda general) sobre el
patrimonio presente y futuro del sujeto pasivo. El concepto ha evolucionado desde
el derecho Romano.
Derecho Real:Es aquel que posee una persona con respecto a determinada cosa,
se caracteriza por:
Derecho de preferencia:Que se tiene frente a otros titulares de derechos sobre
el mismo bien.
Derecho de persecucin: Derecho de perseguir el bien en manos de quien est
(incluso frente a terceros) por medio de la accin reivindicatoria.
2. ELEMENTOS DE LA OBLIGACIN:
Sujeto Activo: Tambin conocido como acreedor, es aquel que posee el crdito.
Debe estar determinado o por lo menos ser determinable.
Sujeto Pasivo:Tambin conocido como deudor, es aquel quien tiene el deber
jurdico frente al acreedor. Debe estar plenamente determinado.
Objeto (Prestacin):Obligacin de Dar, hacer o no hacer.
Dar:Entrega material con transferencia del dominio.
Hacer:Realiza cualquier conducta que no implique transferencia del dominio (solo
entrega).
No hacer:Omitir u omisin de algo que pudiera hacerse.
El objeto debe reunir los siguientes requisitos:
a.Que exista o pueda llegar a existir:Este requisito se refiere al objeto material
como tal, si no existe, no hay contrato Aunque puede llegar a existir la venta de
cosas futuras (negociacin condicionada), como en los contratos aleatorios o de la
esperanza y la venta de cosa esperada.
b.Que sea posible:Este requisito se refiere tanto al objeto material como a la
conducta.
- Fsicamente:No debe ser contrario a las fuerzas de la naturaleza. Ejemplo: La
entrega de la Luna.
- Moralmente:No debe ser contrario ni a la ley, ni al orden publico ni a las buenas
costumbres.
c.Que este determinado o sea determinable:Este requisito se refiere tanto al
objeto material como a la conducta; el objeto material puede tener una cierta
determinacin que diferencia a la obligacin de genero de la de cuerpo cierto. La
obligacin no existe si el objeto es indeterminado.
- Obligacin de gnero:Cual el objeto se diferencia de los dems de su especie
ya sea por su grupo, cantidad del objeto, el legislador exige mediana calidad.
- Obligacin de cuerpo cierto:Cuando el objeto esta plenamente determinado
ya que es nico en su especie.
d. Que sea susceptible de apreciacin econmica:Esto no quiere decir que la
prestacin sea en dinero, el objeto debe ser susceptible de apreciacin econmica
para efectos indemnizatorios.
e.Que este en el comercio:Este requisito es necesario para que el objeto no sea
ilcito.
Vnculo:La obligacin tiene una fuerza coercitiva, el vnculo faculta al acreedor a
hacer efectiva la obligacin la cual es protegida por el Estado. Esto diferencia la
obligacin de lo derechos morales. Con respecto al vnculo existen dos teoras
Monista:La cual reconoce que solo existe un vnculo
Dualista:La cual reconoce que solo existe un vnculo pero que tiene dos
ramificaciones en la legislacin Alemana se reconoce como:
- Schuld:Deber - Haftung:Garanta.
Actualmente puede existir tanto el deber sin responsabilidad (Obligaciones
Naturales), como la responsabilidad sin deber (Agencia oficiosa). Cuando el tercero
compromete su palabra, tambin compromete su patrimonio.
OBLIGACIONES PROPTER-REM:
Tambin llamadas obligaciones reales y personales. Las que se dan con ocasin de
un derecho real principal de que es titular el deudor e imponen a este la necesidad
de ejecutar una prestacin, exclusivamente en razn y en la medida de su derecho.
Esta obligacin es una carga que se impone al que tiene el derecho de propiedad u
otro derecho real sobre una cosa. Solamente se presentan con ocasin de los
derechos reales accesorios o de garanta como la hipoteca y la prenda.
Los EFECTOS PRINCIPALESde las obligaciones propter-rem son:
a.) Si el deudor propter-rem abandona el derecho real queda ipso facto (libre de su
obligacin)
b.) La obligacin propter rem se transfiere y trasmite junto con el derecho real que
accede
Ej.:La pared medianera que divide la casa de mi vecino y la ma.
3. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:
En el derecho Romano se contemplaron como nicas fuentes de las obligaciones al
contrato y al delito. Con Justiniano, se introdujeron el Cuasicontrato y el
Cuasidelito. Posteriormente se aadi la ley y la Jurisprudencia agreg como fuente
de las obligaciones el enriquecimiento sin causa.
ART. 1494. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.Las obligaciones nacen, ya del
concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la
aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en
los delitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos de familia.
L. 57/887. ART. 34.Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de
la ley o del hecho voluntario de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en
ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye
un cuasidelitoo culpa.
JURISPRUDENCIA.El enriquecimiento sin causa constituye una fuente de
las obligaciones."Dentro de la ciencia jurdica moderna ha prevalecido, entre las
diversas clasificaciones que se han hecho de las fuentes de las obligaciones, unas
excesivamente complejas y muy sintticas otras, la que vincula su nacimiento a
una de estas cuatro fuentes: 1. E acto jurdico, que es el ejecutado por las
personas con el propsito deliberado de producir consecuencias en derecho,
comprensivo del contrato, del cuasicontrato, y del hecho voluntario de la persona
que se obliga, en la enumeracin del artculo 1494 del Cdigo Civil.2. El hecho
ilcito, o sea el calificado legalmente como delictuoso y el simplemente culposo,
que comprende el delito y el cuasidelito de nuestra clasificacin legal. 3. La ley,
que impone a quien se halle en determinada situacin jurdica ciertas obligaciones,
enunciada tambin en el sistema del Cdigo. 4. El enriquecimiento sin causa".
(CSJ, Cas. Civil, Sent. sep. 6/40).
CONTRATO:Su principal objetivo es crear obligaciones. El contrato en Colombia
es meramente obligacional, no transfiere el dominio por si solo. No constituye
derechos reales. El contrato es titulo pero no modo. Ejemplo: Mientras en el
contrato de Compraventa de Inmuebles el titulo es la escritura pblica y el modo
es la inscripcin en la oficina de registro de instrumentos pblicos, en el contrato
de Compraventa de Muebles, el titulo es el acuerdo de voluntades y el modo es la
entrega del objeto.
El contrato de Mutuo es excepcional, es el nico en el cual hay transferencia de
dominio en el mismo momento de la celebracin del contrato. Transfiere el dominio
por si solo.
DELITO:El delito genera obligaciones, basado en la responsabilidad civil, las
obligaciones son indemnizatorias. Su parte obligacional se manifiesta en su
aspecto econmico por medio de la indemnizacin de perjuicios.
CUASICONTRATO:Es un acto jurdico unilateral, al cual le falta el elemento
primordial de un contrato: el acuerdo de voluntades. El cuasicontrato es un acto
lcito que genera obligaciones sin el consentimiento. Se asemeja a lo que la
doctrina moderna conoce como declaraciones unilaterales. Ejemplo: Agencia
Oficiosa (Gestin de negocios ajenos administra sin mandato los bienes de otra
persona), Comunidad, pago de lo no debido.
CUASIDELITO:No es otra cosa que los delitos culposos. La doctrina tiende a
clasificar a los delitos y cuasidelitos en una sola categora conocida como actos
ilcitos.
LEY:Es la fuente principal de las obligaciones, faculta a las otras fuentes. En
nuestra legislacin existen casos en que la ley es la nica fuente, las obligaciones
nacen de la ley. Ejemplo: Obligaciones de alimentos.
CLASIFICACIN DE LAS FUENTES SEGN JOSSERAND:
ACTOS JURDICOS: Contrato y compromisos unilaterales
ACTOS ILICITOS: Delitos y cuasidelitos
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA:Tiene origen jurisprudencial, no legal, pero en
nuestro pas es fuente de obligaciones. Para que exista enriquecimiento sin causa
es necesario que se presente:
a. Enriquecimiento de un patrimonio.
b. Empobrecimiento de otro patrimonio.
c. Ninguna Causa.
d. La no existencia de otra accin.
e. La no violacin de ninguna norma imperativa.
(Los requisitos d y e fueron aadidos por la Corte
La accin procedente para la restitucin del objeto del enriquecimiento, es la Actio
in rem verso, la cual solo tiene lugar cuando se presentan los cinco requisitos
enumerados anteriormente. La ley prev algunos casos de enriquecimiento sin
causa, pro impone una sancin inmediata, cuando no lo hace se puede intentar
la Actio in rem verso.
LEY
CLASIFICACIN DE LAS FUENTES SEGN PLANIOL
CONTRATO Y LEY: Pero se confunden porque el contrato esta contenido en la ley.
ACTO UNIPERSONAL O MANIFESTACIN UNILATERAL DE VOLUNTAD COMO
GENERADORA DE OBLIGACIONES:
Acto jurdico realizado por una persona. En el entran los cuasicontratos, lo que
pasa es que la legislacin colombiana es decir, el legislador limita el cuasicontrato
a 3 casos: AGENCIA OFICIOSA, PAGO DE LO NO DEBIDO Y COMUNIDAD.
Un ejemplo de este es: Testamento, Oferta (C.Co.), Promesa de recompensa,
excepcin estipulacin a favor de otro.
Es un acto jurdico unilateral que genera obligaciones.
Hecho jurdico Hecho jurdico propiamente dicho
= Acto jurdico voluntario (Unilateral, Bilateral, contrato,
Convencin)
Fuentes segn el Cdigo Civil son:Contrato, Delito, Cuasicontrato, Cuasidelito,
Ley.
Fuentes segn la Doctrina son:Enriquecimiento sin causa, Negocios jurdicos,
Hechos unilaterales.
4. ELEMENTOS DEL CONTRATOS:
CONTRATO:
ART. 1495.Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser de una o
de muchas personas.
COMENTARIO. Incongruencias de la definicin de contrato.El artculo 1495 del
Cdigo Civil ha sido criticado por cuanto de su texto se desprende la conclusin
equvoca de que los contratos producen obligaciones solamente a cargo de una de
las partes y en favor de la otra, desconociendo que en la mayora de los casos
producen obligaciones recprocas. Por ejemplo en el contrato de compraventa el
vendedor se obliga a entregar la cosa y el comprador pagar el precio; en el
arrendamiento, el arrendador se obliga a conceder el goce de la cosa y el
arrendatario pagar el precio del arriendo entre otras obligaciones, etc.
Igualmente es objeto de controversia la asimilacin que hace el artculo en
comento de las nociones de contrato y convencin, tema que se desarrolla a
continuacin.
JURISPRUDENCIA. Diferencias entre contrato y convencin."Distnguese el
contrato de la convencin en que el acuerdo de voluntades que lo forma se
encamina exclusivamente a generar obligaciones, en tanto que la convencin
puede ir en pos no slo de este objetivo, sino tambin de modificar o extinguir
obligaciones ya creadas. Por eso se dice con propiedad que la convencin es
gnero y el contrato especie. El nacimiento de obligaciones constituye, pues, el
efecto propio del contrato". (CSJ, Cas. Civil, Sent. oct. 18/72).
ART. 1496.El contrato es unilateralcuando una de las partes se obliga para con
otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes
se obligan recprocamente.
DOCTRINA.Diferencias entre el acto unilateral, el contrato unilateral y el
contrato bilateral."Al hablar de contrato unilateral es conveniente, para evitar
confundirse, hacer previamente una clara distincin entre dos nociones de
naturaleza distinta: el acto de formacin unilateral y el contrato unilateral.
El primero, como su nombre lo indica, es un acto que emana de una sola voluntad.
Es la voluntad de una sola persona que se manifiesta aisladamente, pero que sin
embargo produce efectos jurdicos (el testamento, la oferta, la aceptacin de una
herencia, la estipulacin para otro, la promesa de recompensa).
En cambio, el contrato unilateral supone el acuerdo de dos o ms voluntades.
Desde que se diga contrato, se significa concurso, acuerdo de voluntades. Tal es la
etimologa de la palabra (Tractare cum: entenderse con otro, ponerse de acuerdo
con otro).
Pero se habla de contrato unilateral teniendo en cuenta sus efectos, ya que este
contrato solamente genera obligaciones a cargo de una de las partes contratantes.
Ejemplo de ellos lo constituye el mutuo, el comodato, el depsito y el mandato
no remunerados.
El acto de formacin unilateral es obra de una sola persona, en tanto que el
contrato unilateral es obra de dos personas o de dos partes, aunque una sola
resulte obligada.
El contrato unilateral es bilateral en su formacin (acuerdo de voluntades) pero
unilateral en sus efectos, debido a que slo obliga a una de las partes.
Una de las partes es solamente deudora, y la otra es solamente acreedora.
En cambio, el contrato bilateral es aquel que crea obligaciones a cargo de ambas
partes contratantes. Cada una de ellas es acreedora y deudora al mismo tiempo.
Cada uno de los contratantes asume obligaciones frente al otro, razn por la cual
existe reciprocidad de obligaciones.
En sntesis, este contrato es bilateral tanto en su formacin como en sus efectos
(...)''. (TAMAYO LOMBANA, Alberto. Manual de Obligaciones. Editorial Temis, Bogot,
pgs. 84 y 85).
ART. 1497.El contrato es gratuitoo de beneficencia cuando solo tiene por objeto
la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando
tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a
beneficio del otro.
COMENTARIO.Constituyen ejemplo de contrato gratuito la donacin, el comodato,
el mutuo sin inters, el mandato y el depsito no remunerados, entre otros. En
tanto que son contratos onerosos el arrendamiento, la compraventa, el mutuo con
inters, por ejemplo.
ART. 1498. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes
se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra
parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia
incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio.
COMENTARIO.A ttulo de ejemplo podramos citar entre los contratos aleatorios
los de juego y apuestas, los de seguros, la renta vitalicia, la compraventa de cosa
futura (modalidad de los denominados "mercados a futuro") etc., y como
conmutativos la permuta, la compraventa, el arrendamiento entre otros.
ART. 1499.El contrato es principalcuando subsiste por s mismo sin necesidad de
otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento
de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
ART. 1500.El contrato esrealcuando, para que sea perfecto, es necesaria la
tradicin de la cosa a que se refiere; es solemnecuando est sujeto a la
observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no
produce ningn efecto civil; y esconsensualcuando se perfecciona por el solo
consentimiento.
COMENTARIO.Hay solemnidades que son consubstanciales al contrato, hasta el
extremo que ste no se perfecciona sino hasta el acaecimiento de dicha
solemnidad. Por otra parte, hay solemnidades simplemente de carcter probatorio,
que se requieren slo como medio de prueba. Constituyen ejemplo de contratos
reales el comodato, el depsito, la prenda, la anticresis, el censo, la renta vitalicia y
la hipoteca entre otros.
JURISPRUDENCIA.Contratos solemnes por voluntad de las partes. "La
validez de tal estipulacin resulta incontrovertible porque es del resorte de los
contratantes revestir de formalidades los negocios jurdicos que por ley carecen de
ellas, puesto que atendiendo motivaciones de seguridad o certeza, pueden
condicionar la existencia de tales actos a la presencia de las solemnidades que
acuerden. Y en este orden de ideas, mientras no se cumpla con la formalidad
acordada, no se puede decir que el contrato exista.
En el asunto sub judice, como se ha dicho, los contratantes sometieron el
desistimiento del proceso de lanzamiento a la condicin de suscribir previamente
un nuevo contrato de arrendamiento, el cual, a pesar de ser consensual, fue
convertido en solemne por el querer vlido de las partes. Pero como aqul nunca
se suscribi, no naci la obligacin de la arrendadora de desistir, razn por la cual,
tampoco existi ninguna maniobra engaosa o fraudulenta cuando solicit la
reanudacin del proceso. Al respecto no puede olvidarse la carga que tiene el
demandante de impulsar el proceso so pena de ser sancionado con la perencin
del mismo". (CSJ, Cas. Civil, Sent. nov. 17/93, Exp. 3885. M.P. Hctor Marn
Naranjo).
ART. 1501ELEMENTOS DEL CONTRATO.Se distinguen en cada contrato las cosas que
son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales.
Son de la esenciade un contrato aquellas cosas, sin las cuales, o no produce
efecto alguno, o degeneran en otro contrato diferente; son de la naturalezade un
contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas
que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de
clusulas especiales.
JURISPRUDENCIA.Las "modalidades" como elementos accidentales del
contrato. Caractersticas. "(...) como consecuencia de ese carcter accidental
que le es propio, las modalidades en referencia se encuentran sometidas a un
rgimen normativo que en tesis general sigue directrices comunes de entre las
que ahora importa llamar la atencin sobre las siguientes:
a) En primer lugar, las modalidades de las que constituyen especies la condicin,
el plazo y el modo, son por definicin excepcionales. En trminos de derecho lo
ordinario es que a los actos jurdicos pueda atriburseles eficacia inmediata y
definitiva tan pronto sus elementos estructurales sean actuales y revestidos de la
solemnidad debida si fuere el caso, mientras que la subordinacin de esa misma
eficacia a modalidades se da nicamente en la medida en que existan
motivaciones o intereses singulares de los que ellas son necesaria manifestacin y
que, de otra manera, esos designios ninguna influencia tendran sobre el negocio
y la relacin obligatoria que es en consecuencia;
b) Una segunda regla es que las modalidades, entendiendo la palabra en su
sentido estricto que corresponde segn acaba de apuntarse al de requisitos de
eficacia libres no impuestos por ley y por ende remitidos a la disponibilidad de
quien emite la respectiva declaracin, no se presumen. Si requieren de
estipulacin expresa por ser excepcionales, quien alegue que hay plazo, condicin
o modo para beneficiarse de esta circunstancia, tendr que demostrar en forma
concluyente, no slo la existencia de la "clusula especial" que los establece, sino
adems el acontecimiento subordinante en que consisten, y
c) Finalmente, una tercera caracterstica por recalcar es que las modalidades no
son de suyo y por principio elementos requeridos para el cabal perfeccionamiento
de un acto o contrato, habida cuenta que dando por supuesta la existencia de este
ltimo, la incidencia de aqullas recae por lo comn sobre la duracin o estabilidad
de sus efectos, no as sobre la calidad jurdica de stos ni menos aun sobre la
validez del mismo acto o contrato del cual emergen". (CSJ, Cas. Civil, Sent. jun.
28/93, Exp. 3680. M.P. Carlos Esteban Jaramillo Schloss).
Articulo 1501 C.C.:Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su
esencia, las que son de su naturaleza y las que son puramente accidentales
Elementos esenciales:Aquellos sin los cuales el contrato no existe o degenera
en otro contrato. Ejemplos:
-En la Compraventa (el objeto vale menos):El precio, el objeto (degenera en
donacin sin el precio)
-En el Arrendamiento:El canon, el goce, el objeto, el pago. (Si el ltimo no se
presenta, degenera en un contrato de comodato).
-En el Comodato (el objeto vale ms):la entrega del objeto, la gratuidad (si
esta ultima no se presenta, degenera en un contrato de arrendamiento)
-En el mutuo:La fungibilidad del objeto.
Elementos naturales: Aquellos que sin ser esenciales y sin necesidad de una
clusula especial, van implcitos al contrato y son renunciables por las partes
contratantes. Ejemplos:
-En el Mutuo:La gratuidad (pueden establecerse intereses)
-En la Hipoteca:El hecho de que el deudor pueda enajenar o hipotecar el bien ya
hipotecado.
-En el Depsito Civil:La gratuidad
Elementos accidentales: Aquellos que se aaden al contrato, aportados por las
partes. Ejemplos: El plazo, la condicin, las arras, la clusula penal.
Los elementos naturales se renuncian con elementos accidentales.
5. CLASIFICACIN LEGAL DE LOS CONTRATOS:
El Cdigo Civil en los artculos 1496 al 1500 enuncia las siguientes clasificaciones
de los contratos.
A. SEGN SU PERFECCIONAMIENTO:
a. REAL:Se perfecciona con la entrega de la cosa, generalmente son unilaterales,
no siempre hay transferencia de dominio.
Ejemplos:Mutuo, Comodato, Depsito, Prenda, Constitucin de renta vitalicia,
Anticresis.
b. CONSENSUAL:Se perfecciona con el solo acuerdo de las partes, con el
consentimiento.
Ejemplos:Arrendamiento, Mandato, Compraventa de Muebles. Se puede
demostrar a travs de cualquier medio.
c. SOLEMNE:Se perfecciona con la observacin de ciertas solemnidades o
formalidades especiales.
Ejemplos:La Promesa de Contrato, La Compraventa de Inmuebles, La Hipoteca, La
Donacin.
Las solemnidades pueden ser:
Ad subtantiam actus Sino se llenan no hay contrato.
Ad probationeSe hace con fines probatorios para demostrar el acto que llena la
formalidad
B.SEGN LA OBLIGACIN:
a. UNILATERAL:Una sola de las partes se obliga para con otra que no contrae
obligacin.
Ejemplos:Mutuo, Comodato, Anticresis, Donacin. Todos los Contratos Reales son
Unilaterales.
b. BILATERAL:Tambin conocido como sinalagmtico, en este tipo de contratos
las partes se obligan recprocamente.
Ejemplos:Arrendamiento, Compraventa. Se clasifican a su vez en:
-Sinalagmtico perfecto:Que es el mismo contrato bilateral.
-Sinalagmtico imperfecto:Contratos unilaterales que en el transcurso de su
ejecucin se convierten en bilaterales
Ejemplo: Cuando un perro entregado en comodato se enferma, el comodante
debe pagar los gastos al comodatario que fue quien se oblig en un principio.
(Perjuicios o gastos)
C.SEGN EL BENEFICIO Y EL GRAVAMEN:
a. GRATUITO:Una sola de las partes se beneficia mientras la otra sufre un
gravamen. Ejemplo:Donacin, Comodato, Mutuo.
b. ONEROSO:Hay beneficio y un gravamen reciproco, generalmente el contrato
bilateral es oneroso.
Ejemplos:Mandato remunerado, Compraventa, Permuta, Mutuo con intereses. El
contrato oneroso se divide a su vez en:
-Conmutativo:Las prestaciones estn determinadas de tal forma que se puede
establecer su equivalencia.
Ejemplo:Arrendamiento.
-Aleatorio:Las prestaciones no estn plenamente determinadas y no se puede
establecer la equivalencia.
Ejemplo:Lotera, Venta de la esperanza.
D.SEGN SU RELACIN CON OTROS CONTRATOS:
a. PRINCIPAL:Subsiste por si mismo sin necesidad de otra convencin o
contrato. Ejemplo:Compraventa, Arrendamiento.
b. ACCESORIO:Su objetivo es garantizar el cumplimiento de una obligacin
principal. Ejemplos:Hipoteca, Prenda. La crtica que hace la doctrina a esta
clasificacin de los contratos es que todos los contratos son principales, las
obligaciones son las accesorias.
6. CLASIFICACIN DOCTRINAL DE LOS CONTRATOS:
La doctrina ha tenido en cuenta criterios diferentes al legal para clasificar los
contratos, por tal razn existen innumerables clasificaciones doctrinales de los
mismos. A continuacin se expondrn algunas de ellas.
A. SEGN LA FORMA DE EJECUCIN:
a. EJECUCIN INSTANTANEA O TRATO INSTANTANEO:Las prestaciones son
susceptibles de ejecutarse instantneamente, de forma simultanea al momento de
la celebracin. Ejemplo: Compraventa.
b. EJECUCIN SUCESIVA O TRATO SUCESIVO:La ejecucin de las prestaciones
requiere de cierto periodo determinado o indeterminado de tiempo. Las
prestaciones (o una de ellas), no son susceptibles de ejecutarse instantneamente
B. SEGN SU INTERPRETACIN:
a. NOMINADOS:Tambin conocidos como tpicos, son aquellos que tienen un
nombre en la legislacin.
Ejemplo: Arrendamiento, Compraventa, Hipoteca.
b. INNOMINADOS:Tambin conocidos como atpicos, son aquellos que no tienen
nombre en la legislacin. Es necesario que estos contratos no contraren ni a la ley
ni a las buenas costumbres
C. SEGN LAS CONDICIONES DE FONDO:
a. LIBRE DISCUSIN:Conocidos tambin como de libre consentimiento, se
presentan cuando las partes discuten los elementos del contrato.
b. DE ADHESIN:Se presentan cuando una de las partes impone las clusulas
que la otra acepta. El aceptar implica el consentimiento.
Ejemplo:Contratos de las compaas de seguros, Contratos con las empresas de
aviacin.
D.SEGN SUS EFECTOS:
a. INDIVIDUALES:Sus efectos se radican en las partes que celebran el
contrato. Ejemplo:Compraventa
b. COLECTIVOS: Sus efectos se radican en terceros ajenos a su celebracin.
Ejemplos:Los contratos de obras pblicas.
E.SEGN SU EXTERIORIZACIN:
a. EXPRESOS:Cuando es necesario que sean explcitos para su celebracin.
Ejemplo:Compraventa de Inmuebles.
b. TCITOS:Cuando se pueden celebrar en completo silencio.
Ejemplo:Cuando se utiliza un telfono pblico, se suscribe un contrato tcito con
la empresa de telfonos.
UNIONES DE CONTRATOS: Contratos Complejos.
Formula para solucionar un caso determinado en un momento determinado.
1. Unin simplemente externaEn un mismo documento se colocan dos
contratos pero la unin es externa Individuales(Independientes)
2. Unin con dependencia(Dependientes) Depende el uno del otro y el
incumplimiento de uno genera el incumplimiento del otro.
Ej.: El contrato
3. Unin AlternativaLas partes imponen una condicin dada la cual elige cual
de las dos contratos tiene vida.
Ej.:Si el arrendador decide vender el apartamento. Se lo vende al arrendatario, te
prometo vender si el precio se mantiene, si sube te lo arriendo. Cual de los dos
tiene vigencia
Hay dos contratos tpicos
7. REQUISITOS DEL NEGOCIO JURDICO:
Art.1502 C.C.:Para que una persona se obligue a otra por medio de un acto o
declaracin de voluntad, es necesario:
1.Que sea legalmente capaz
2. Que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no
adolezca de vicio.
3. Que recaiga sobre un objeto lcito 4. Que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por si misma, sin el
ministerio o autorizacin de otra
Teniendo en cuenta los requisitos enumerados en el artculo, cuando uno de estos
elementos falta, se hace necesaria una sancin, que dado el caso puede ser:
INEXISTENCIA, NULIDAD E INOPONIBILIDAD. Para explicar estas sanciones se hace
necesario diferenciar los requisitos de EXISTENCIA Y VALIDEZ.
REQUISITOS DE EXISTENCIA REQUISITOS DE VALIDEZ

Capacidad
Consentimiento Consentimiento libre de vicio
Objeto Objeto licito
Causa Causa licita
Solemnidades(en los contratos Solemnidad sin fallas (Contratos

solemnes) solemnes)
ART. 1502. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad, es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho
acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre
un objeto lcito; 4. que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin
el ministerio o la autorizacin de otra.
JURISPRUDENCIA.Requisitos para obligarse. "Segn varias disposiciones del
Cdigo Civil, para que un contrato se forme y sea vlido se requiere que concurran
las siguientes condiciones:
1. El consentimiento (ordinal 2 del art. 1502), que debe tener causa (inciso
segundo del artculo 1524) y por objeto los de las obligaciones que est destinado
a crear (art. 1517).
2. La capacidad de las partes contratantes (ordinal 1 del art. 1502).
3. La licitud del objeto u objetos de las obligaciones (ordinal 3 ibdem).
4. La licitud de la causa (ordinal 4 ibdem).
5. La falta de vicios del consentimiento (ordinal 2 ibdem).
6. El cumplimiento de ciertos requisitos o formalidades impuestos por la naturaleza
del contrato o por la calidad o estado de las personas que lo celebran (art. 1500)''.
(CSJ,Cas. Civil, Sent. ago. 20/71).
INEXISTENCIA:El acto o Contrato no existe por la falencia de uno de los requisitos
de existencia. Si no existen estos requisitos estructurales, el contrato no puede
nacer a la vida jurdica.
Como teora, tiene origen en Francia. En el campo del derecho matrimonial las
causales de nulidad (al igual que en nuestra legislacin) son expresas, taxativas,
pero en el campo del matrimonio homosexual no haba ninguna regulacin. Como
este tipo matrimonio no estaba expreso en la ley como causal de nulidad, se vio la
necesidad de crear la figura de la inexistencia.
La Corte Suprema de Justicia dice que la discusin sobre la inexistencia tiene un
valor acadmico pero no practico.
La Nulidad se diferencia de la Inexistencia en:
- Que la nulidad tiene que declararse, mientras que la inexistencia no, aunque
actualmente es difcil que actu por si sola.
- Que la nulidad puede sanearsepor medio de la ratificacin o por el transcurso
del tiempo, mientras que la inexistencia no.
- Que la nulidad esta expresa en la ley. Mientras la inexistencia no.
NULIDAD:Es la mxima sancin contemplada en el Cdigo Civil y se presenta con
respecto a los requisitos de validez. Puede ser:
-Absoluta:Es en cuanto a la naturaleza del acto. La producen la incapacidad
absoluta, la causa y objeto ilcito. Caractersticas:
a. El Juez la puede declarar de oficio cuando aparece de manifiesto en el acto o
contrato, en un proceso en el cual la nulidad es de inters y estn presentes las
partes.
b.La puede pedir todo aquel que tenga inters.
c.La puede pedir el Ministerio Pblico.
d.El objeto y causa ilcitas son insaneables.
e.Se sanean en 20 aos (Prescripcin extintiva).
-Relativa:Es en cuanto a la persona. La producen la incapacidad relativa, los vicios
en el consentimiento y las fallas en la solemnidad. Caractersticas:
a.El juez no puede declararla de oficio.
b.Pueden pedirla las partes que seala expresamente la ley.
c. No puede pedirse por el Ministerio Pblico.
d. Todas sus causales son saneables.
e. Se sanea en 4 aos (Prescripcin extintiva).
TTULOXX: la nulidad y la rescisin
ART. 1740.Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la
ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato segn su especie y la calidad
o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
JURISPRUDENCIA.Actos susceptibles de ser afectados de nulidad. "De
manera que dentro de los diversos actos jurdicos que pueden ser invalidados por
la nulidad, se encuentran en primer trmino y por fuera de toda discusin, el
contrato, es decir, el "... acuerdo libre de voluntades destinado a crear
obligaciones, en cuya formacin necesariamente deben concurrir dos partes
contratantes, pues es imposible concebirlo como el acto de una sola persona (C.C.
art. 1495)" (Sent., oct. 10/47, LXIII, 57), celebrado en la forma contemplada en el
artculo 1602 del Cdigo Civil, pues all se prev que "todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causales legales", entre las que se cuenta, desde
luego, la nulidad, al tenor de los ordenamientos antes citados; y en segundo lugar,
el "acto", o sea, todos los dems negocios jurdicos voluntarios, sean stos
convenciones o declaraciones unilaterales de voluntad, aunque si bien es cierto
que no es dable aplicarle a las diversas convenciones que no son contratos la regla
de la nulidad por analoga, ello es posible debido a las variadas disposiciones
legales en las cuales se precepta que la omisin de un determinado requisito
acarrea la nulidad del acto, como acontece con la tradicin, cuya validez depende
del cumplimiento de los requisitos sealados en los artculos 742 a 745 del Cdigo
Civil, o la ausencia de error sobre los aspectos contemplados en los artculos 746 y
747 dem". (CSJ, Cas. Civil, Sent. sep. 30/94, Exp. 4165. M.P. Rafael Romero
Sierra).
ART. 1741.La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad
producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben
para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos,
y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan,
son nulidades absolutas.
Hay as mismo nulidad absolutaen los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la
rescisin del acto o contrato.
DOCTRINA.Nocin de nulidad absoluta y relativa."La teora de las nulidades,
tanto en Colombia como en Francia, ha distinguido dos clases de nulidades:
absolutas y relativas. La llamada rescisin es una especie de nulidad relativa, con
efectos generalmente iguales a los de sta.
El criterio de la distincin entre la nulidad absoluta y la relativa reside en la
importancia de la norma violada. Si sta es de inters general, la nulidad es
absoluta; si es de aquellas que tutelan el inters particular de las personas, la
nulidad es relativa.
De lo anterior se sigue que los motivos de nulidad absoluta son ms graves: falta
de formalidades en los actos jurdicos solemnes (requisitos ad
solemnitatemexigidos por el legislador), incapacidad absoluta, falta de
consentimiento, ausencia de objeto o de causa, ilicitud del objeto o de la causa. La
nulidad, en tales casos, tiene su fundamento en la falta de uno de los elementos de
validez del acto jurdico, elementos exigidos por el legislador en favor del inters
colectivo.
Y, en todo caso, si la nulidad tiene por fin proteger el inters general, el orden
pblico, es una nulidad absoluta. (WEILL, Alex y TERRE, Francis. Droit Civil. "Les
obligations", Pars, Dalloz, 1975, num. 292; SEVATIER, Ren. Thorie des
obligations. Pars, Dalloz, 1967, pg. 222).
Las causales que originan la nulidad relativa son menos graves y conciernen tan
solo al inters particular: la incapacidad relativa, el error, la fuerza y el dolo
sufridos por el contratante (es decir, los vicios del consentimiento) y, finalmente, la
lesin enorme. Como dice Planiol, hay dos categoras de nulidad porque la ley debe
asegurar la proteccin de dos clases de intereses en la conclusin del contrato: los
intereses de la comunidad jurdica y los intereses privados (...)". (TAMAYO
LOMBANA, Alberto. Manual de Obligaciones. Editorial Temis, 4 Edicin, 1990, pgs.
233 y 234).
JURISPRUDENCIA.Nulidad absoluta, relativa e inexistencia."Si
la inexistenciaes el no ser en el mundo jurdico, como el jams haberse celebrado
un acto; si la nulidadconsiste, cuando es absoluta, en haber nacido un acto
muerto a la vida jurdica, o sea desprovisto de toda eficacia, por causa de un vicio
que lo afecta in integrum; y, cuando de la relativase trata, en que el acto,
aunque nacido con vida jurdica est trascendido de un vicio que lo expone a
desaparecer por virtud de la rescisin que logre el interesado en cuya proteccin a
favor se encuentre tal sancin establecida; y si la simulacinradica en que un
acto jurdico se estructure a base de dos declaraciones contrapuestas: una
aparente y otra oculta, de las cuales la segunda aniquile la primera, sin producir
entre las partes otra vinculacin que la de tener que restituir las cosas a su estado
anterior simulacin absoluta, o la declaracin oculta cambie, transforme o
altere la aparente, estableciendo entre las partes una positiva relacin negocial
creadora de una situacin jurdica diversa de la anterior al acto simulado y llamada
a sustituir a sta o modificarla simulacin relativa, ciertamente se tiene que
tales fenmenos no pueden confundirse, ni de ellos hacerse, por lo tanto, una
accin hbrida". (CSJ, Cas. Civil, Sent. jul. 24/69).
DOCTRINA.Consagra o no el Cdigo Civil colombiano la figura de la
inexistencia como fenmeno distinto a la nulidad absoluta?"El sentido y
alcance de varios textos permite concluir que en nuestro sistema jurdico tiene
cabida la figura de la inexistencia. El legislador la admite implcitamente.
En primer lugar, la forma como el legislador clasifica las nulidades absolutas y
relativas implica una clara distincin entre nulidad absoluta e inexistencia.
En efecto, son causales de:
Nulidad absoluta: Nulidad relativa:

Cualquier otra especie
El objeto ilcito de vicio
La causa ilcita
La falta de
solemnidades
La incapacidad
absoluta
Lo anterior lo dispone el artculo 1741 del Cdigo Civil. Las de la primera columna
son las nicas nulidades absolutas consagradas por el legislador. Todas las dems
son relativas.
El tratadista Ricardo Uribe Holgun hace una observacin importante: al no
mencionarse la ausencia de consentimiento entre las nulidades absolutas, ello
implica una distincin entre nulidad absoluta e inexistencia, pues no podra
pensarse que tal omisin configura apenas una nulidad relativa (URIBE HOLGUN,
Ricardo. Cincuenta breves ensayos sobre obligaciones y contratos. Bogot,
Editorial Temis, 1970, nums. 24 y 25).
En similar sentido se pronuncia Savatier al decir que en tal caso la nada del
contrato es tal que no exigira una constatacin judicial si no fuera porque las
apariencias inmediatas obligan a quien las sufre a hacer reconocer por el juez la
inexistencia del contrato (Ren Savatier).
Nos parece que adems de este importante argumento existen otros para sostener
la admisin implcita de la figura de la inexistencia en nuestro derecho.
En primer lugar, y siguiendo la misma lgica del doctor Uribe Holgun, hay que
decir que al no figurar la falta de objeto en la primera columna, en la de las
nulidades absolutas, no es factible sostener que se trate de una nulidad relativa. La
falta de objeto impide la formacin del acto. Prueba de ello se encuentra en la
clara preceptiva del artculo 1870 del Cdigo Civil: "La venta de una cosa que al
tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce
efecto alguno" (se subraya). No habla el legislador de que el acto quede afectado
de nulidad sino que le niega todo efecto. Lo cual equivale a la inexistencia de la
venta. Falta un elemento esencial del contrato.
Por otra parte como se ha sostenido en la doctrina universal las nulidades en el
matrimonio son textuales. Quiere ello decir que no existen otras causales de
nulidad del matrimonio que las consagradas taxativamente por el legislador. Entre
nosotros esas causales son las contempladas por los artculos 140 del Cdigo Civil
y 13 de la Ley 57 de 1887. Entre ellas no figura la identidad de sexo. Bien se sabe
que la diferencia de sexo es en la doctrina universal un elemento esencial para
la validez del matrimonio.
De donde se sigue que encuentra cabida una vez ms en nuestra legislacin la
figura de la inexistencia. Si no puede predicarse ni siquiera la nulidad de un
supuesto matrimonio en el que se presente la identidad de los sexos porque las
nulidades son taxativas en este terreno forzoso ser hablar de matrimonio
inexistente. (Lo dicho acerca del matrimonio pasara a tener un valor relativo, en
forma general, si se tiene en cuenta que el 25 de junio de 1989 entr en vigencia
en Dinamarca una ley que permite el matrimonio civil entre parejas del mismo
sexo, con efectos civiles).
Finalmente, ante la falta de solemnidades el legislador se pronuncia en forma tal
que da la idea de la inexistencia del acto ms que de su nulidad absoluta. Pueden
servir de ejemplo las siguientes disposiciones:
"ART. 1457.No valdr la donacin entre vivos, de cualquiera especie de bienes
races, si no es otorgada por escritura pblica, inscrita en el competente registro de
instrumentos pblicos".
"ART. 1857, inc. 2: La venta de los bienes races y servidumbres y la de una
sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha
otorgado escritura pblica". Esta norma debe armonizarse con el Decreto 1712 de
1989, referente a las donaciones ante notario.
Si los actos a que se refieren los artculos anteriores no valen, no se perfeccionan
ante la ley, es porque no han alcanzado su ser jurdico, son inexistentes. Si tal
ocurre, no podrn ni ratificarse, ni validarse por la prescripcin. Lo que s es posible
cuando se trata de actos afectados de nulidad, como se ver.
Por ltimo, una norma general, la del artculo 1500 del Cdigo Civil, habla del
contrato solemne en forma tal, que permite pensar en la figura de la inexistencia.
Dice el texto que el contrato es "solemne cuando est sujeto a la observancia de
ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto
civil".
Concordada esta regla con la del artculo 1760 del mismo cdigo, se puede
asegurar una vez ms la admisin implcita de la inexistencia en nuestro
ordenamiento positivo: "La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra
prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se
mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa
reducirlos a instrumento pblico..." (se subraya). El artculo 265 del Cdigo de
Procedimiento Civil se pronuncia en igual sentido, al referirse al instrumento
pblicoad substantiam actus.
El Cdigo de Comercio no deja duda respecto a la admisin de la inexistencia,
cuando expresa: Ser inexistente el negocio jurdico cuando se haya celebrado sin
las solemnidades sustanciales que la ley exija para su formacin, en razn del acto
o contrato y cuando falte alguno de sus elementos esenciales (art. 898-2)". (...)".
(TAMAYO LOMBANA, Alberto. Manual de obligaciones. Editorial Temis, 4 Edicin,
1990, pgs. 234 a 237).
JURISPRUDENCIA.Efecto de la nulidad material dentro de un
proceso. "Ahora bien, la sancin anterior al igual que las restantes establecidas
en la ley para los actos jurdicos irregulares, surgen y producen sus efectos en el
exclusivo mbito del derecho material, o sea, que no tienen por qu repercutir
sobre el proceso como tal, por lo que resulta obvio decir que la invalidez o la
ineficacia del contrato que el juez declare, o seabstenga de declarar, no afecta la
actuacin judicial donde se emita la pertinente decisin en torno a aqulla. Esa
actuacin ser nula o anulable nicamente en cuanto se incurra en alguna de las
causales taxativamente previstas en el artculo 140 del Cdigo de Procedimiento
Civil, caso en el cual, la invalidez deviene de la infraccin de normas procesales
mas no de aquellas de derecho sustancial que regulan lo relativo a la eficacia de
los contratos.
Declarada, por ejemplo, la nulidad de la integridad de un proceso, el problema de
la invalidez de un negocio jurdico que all pudiera estarse discutiendo, continuar
vigente. Y viceversa: no obstante la declaratoria de nulidad del negocio, el
proceso, en s, tiene su propia esfera de validez como quiera que su dimensin o
perspectiva jurdica es otra.
(...).
As las cosas, la supuesta ineficacia contractual que el tribunal dej de decretar en
la sentencia, de ningn modo incide sobre la actuacin procesal que se ha surtido
con posterioridad, la que slo es nula en la medida en que se incurra en alguna de
las causales expresamente previstas en el artculo 140 del Cdigo de
Procedimiento Civil, a ninguna de las cuales alude el recurrente" (CSJ, Cas. Civil,
Sent. nov. 17/93, Exp. 3851. M.P. Hctor Marn Naranjo).
JURISPRUDENCIA.Equivalencia entre nulidad y rescisin."En diversas
ocasiones la ley hace uso del vocablo "nulidad" para designar el fenmeno de la
rescisin y en otras se vale de esta ltima palabra para designar nulidad relativa.
De este modo, en el campo jurdico, las dicciones "nulidad" y "rescisin" tienen
muchas veces un mismo alcance, y de ah que, al pedirse, como en el caso de este
juicio, "que se declare nula y rescindida por lesin enorme" la mencionada
particin de bienes, no pueda entenderse que se ejercitan dos acciones distintas y
concurrentes con respaldo en una causa nica. La expresin transcrita no admite
esta inteligencia; por el contrario, la frase "por lesin enorme", indicativa de la
causa que induce a solicitar que se declare "nula y rescindida" la particin, denota
que la demanda no se refiere sino a una sola accin, cual es la de rescisin o
nulidad relativa de la particin.
Atribuirle a la expresin sobredicha el alcance de que implica el ejercicio de dos
acciones diferentes y por contera incompatibles, como son las deducidas en este
caso por el fallo acusado, equivale a incurrir en un manifiesto error de
derecho"(CSJ, Cas. Civil, Sent. oct. 28/68).
JURISPRUDENCIA.Nulidad e invalidez son sinnimos. "Es nulo el contrato
cuando carece de cualquiera de los siguientes requisitos: la capacidad de las
partes contratantes (C.C., art. 1502 , ord. 1); la licitud del objeto u objetos de las
obligaciones que est destinado a crear (ord. 3, ibd.); la licitud de la causa (ord.
4 ibd.); consentimiento exento de vicios (ord. 2, ibd.); y ciertas formalidades
impuestas por la naturaleza misma del contrato o por la calidad o estado de las
personas que lo celebran (art. 1500).
En los incisos primero y segundo del artculo 1741 se enumeran taxativamente las
causas de la nulidad absoluta, que son: la incapacidad absoluta de cualquiera de
los contratantes, la ilicitud del objeto y objetos, la ilicitud de la causa y la omisin
de requisitos o formalidad impuesta por la naturaleza misma del contrato. Los
dems vicios producen nulidad relativa: la incapacidad relativa de cualquiera de
las partes, los vicios del consentimiento y la falta de requisito o formalidad exigido
por la ley en atencin a la calidad o estado de cualquiera de los contratantes (inc.
final del citado art. 1741).
Conforme al artculo 1740, "es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor(se subraya) del mismo acto o
contrato...''. De donde se concluye con toda evidencia, que, dentro del rgimen
civil colombiano, nulidad o invalidezson vocablos sinnimos"(CSJ, Cas. Civil,
Sent. ago. 12/71).
JURISPRUDENCIA.Alcances de la declaratoria de nulidad respecto de una
unin de contratos. No afecta necesariamente toda la unin."Tienen
aceptado la doctrina y la jurisprudencia patrias que, aun prescindiendo de los
contratos atpicos, o sea de aquellas convenciones cuyo contenido es tan
particular que no pueden asimilarse a ninguno de los contratos tipos, una
convencin jurdica ajustada entre las partes puede presentar combinadas
prestaciones correspondientes a diversos contratos nominados. Y han dicho que
estas uniones de contratos pueden ser: a) unin simplemente externa, que es la
que corresponde a aquella en que los distintos pactos, independientes unos de
otros, aparecen unidos externamente sin que haya subordinacin de los unos
respecto de los otros; b) unin con dependencia unilateral o bilateral, en la cual los
distintos contratos que aparecen unidos son queridos como un todo,
establecindose entre ellos una recproca dependencia en el sentido de que el uno
se subordina al otro u otros; y c) unin alternativa, caracterizada por la existencia
de una condicin que enlaza los distintos contratos en forma que si el suceso
positivo no acaece o si acaece el negativo, se entiende concluido uno u otro.
Nota adems la doctrina, y con ella la jurisprudencia, que no pueden aplicarse en
absoluto y sin excepcin las reglas establecidas para un tipo determinado de
contrato, cuando el que se celebr, no obstante pertenecer a ese tipo, exija un
trato divergente, debido a su fin especial, articulado en la convencin misma. Ese
trato divergente conduce a afirmar que, tratndose sobre todo de una unin
simplemente externa o formal de contratos, la nulidad pronunciada para uno de
ellos no incide en el otro u otros, o sea que el conjunto del contrato no se deshace
sino en la parte a la cual trasciende jurdicamente el vicio" (CSJ, Cas. Civil, Sent.
ago. 12/76).
JURISPRUDENCIA.La inoponibilidad est consagrada legalmente en el
concierto jurdico colombiano. "Si bien es verdad la inoponibilidad no se
encuentra debidamente sistematizada en el derecho positivo patrio, como s lo
est, por ejemplo, la nulidad de los negocios jurdicos, respecto de la cual el Cdigo
Civil en particular dedica toda una estructura normativa a regularla en su doble
faceta, no lo es menos que ninguna duda existe acerca de su consagracin legal,
pues, as sea de manera diseminada, existen en el concierto jurdico colombiano
diversas disposiciones a travs de las cuales emerge su regulacin legal, como lo
son, verbi gratia, los artculos 640, 1505, 1871, 2105 del Cdigo Civil y 833 del
Cdigo de Comercio, entre otros, en los cuales se prevn algunos de los eventos en
que el acto o contrato deviene inoponible haciendo que el mismo se torne ineficaz
frente a quien en un momento dado ostentare la condicin de tercero. Alrededor de
esta especfica y puntual temtica ha de reiterarse que sin desconocer que el
legislador, normalmente, como ocurre en nuestro cdigo, no establece una teora
general de la inoponibilidad, cual efectivamente lo hace con la nulidad, lo cierto
es que dicha institucin s est establecida en numerosos preceptos, y su
existencia est reconocida por todos los autores y la jurisprudencia(1) (CSJ, Cas.
Civil, Sent. ago. 15/2006, Exp. 1995-9375-01 M.P. Cesar Julio Valencia Copete).
(1) Abeliuk Manasevich, Ren, Las obligaciones, Ediar Editores Ltda., Santiago de
Chile, 1983, pg.134.
JURISPRUDENCIA.La falta de poder bastante para celebrar en nombre de
otro una compraventa no genera nulidad absoluta sino la inoponibilidad
del negocio frente al supuesto mandante."La falta de poder bastante para
celebrar en nombre de otro una compraventa no es una eventualidad de las
contempladas en el transcrito artculo 1741 del Cdigo Civil como generador de
nulidad absoluta, ms cuando esa disposicin puntualiza que la omisin de
requisitos formales prescritos por la ley para el valor del acto o contrato
necesariamente debe ataer a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de
las personas que los ejecutan o acuerdan, tpico sobre el que la Corte ya tuvo
oportunidad de expresar que no se trata entonces de la ausencia de cualquier
formalidad, sino de aquella que la propia ley consider como un complemento
necesario de la voluntad, al estimar que sta por s sola no era idnea o suficiente
para producir el correspondiente efecto jurdico. De manera que esa formalidad
tiene que ser exigida por la propia ley, que adems debe asignarle el carcter ad
sustantiam actus, pues slo as se estara frente a un requisito cuya desatencin
generara la nulidad absoluta del acto o contrato, dado el rgimen de reserva y
taxatividad que en materia de nulidades consagra el Cdigo Civil. La omisin de
otros requisitos y formalidades que no estn prescritos por la ley 'para el valor' del
acto o contrato, genera consecuencias distintas, pero no la nulidad absoluta que se
examina en este evento (Sent. 62/2000, mayo 24, Exp. 5267).
Especficamente sobre el particular se hace necesario transcribir a espacio lo
expresado por esta corporacin en fallo de 30 de noviembre de 1994, ocasin en la
que reiter que la falta de poder en quien se dice ser mandatario de un tercero, no
genera la nulidad del acto o contrato en el que intervenga aduciendo tal calidad, ni
cualquier otro vicio cuyo estudio el juez deba, de oficio, abordar ab initio, sino que
da lugar a un fenmeno bien distinto como lo es el de la inoponibilidad del negocio
frente al supuesto mandante, inoponibilidad que, entonces, debi ser alegada ac
por la afectada" (CSJ, Cas. Civil, Sent. ago. 15/2006, Exp. 1995-9375-01. M.P. Csar
Julio Valencia Copete).
ART. 1742.La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin
peticin de parte, cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato; puede
alegarse por todo el que tenga inters en ello; puede as mismo pedirse su
declaracin por el Ministerio Pblico en el inters de la moral o de la ley. Cuando no
es generada por objeto o causa ilcitos, puede sanearse por la ratificacin de las
partes y en todo caso por prescripcin extraordinaria.
JURISPRUDENCIA.Un tercero tiene inters jurdico para pretender la
nulidad absoluta de un contrato de compraventa. "(...). Conforme al artculo
2 de la Ley 50 de 1936, La nulidad absoluta... puede alegarse por todo el que
tenga inters en ello....
Segn el texto precedente, la nulidad absoluta de un contrato puede pretenderla
adems de quienes intervinieron en su celebracin y son parte del mismo, todos
aquellos que resulten afectados por las consecuencias jurdicas del referido acto.
Una norma de este linaje, se ha dicho por la doctrina, ampla el panorama de la
legitimacin cuando se trata de impugnar por va de nulidad absoluta, no slo
porque est de por medio el orden pblico, sino con el fin de asegurar y garantizar
la vigencia de los principios de buena fe, justicia y equidad en la relacin negocial.
"(...). En el asunto sub judice el actor impetra la nulidad absoluta por objeto ilcito
del contrato de compraventa ....
Segn el demandante, su inters jurdico para pretender la nulidad de dicho
contrato, surge de la situacin posesoria ejercida por ms de veinte (20) aos
sobre parte del inmueble objeto del contrato, la cual le permite alegar, como en
efecto lo hizo antes de presentar la demanda de nulidad, la prescripcin
adquisitiva extraordinaria de dominio.
Ciertamente, la circunstancia descrita por el demandante, aunada a la condicin
de la entidad compradora del bien (...), llevan a dejar por averiguado que el
contrato de compraventa objeto de la pretensin, produjo un efecto jurdico
negativo en el patrimonio del actor al hacer inocua la alegada posesin material
que sobre parte del bien enajenado vena ejerciendo como hecho precedente al
acto impugnado, pues a partir de l y por virtud de la tradicin que de la propiedad
(...) el inmueble se hizo imprescriptible al tenor de lo dispuesto por el artculo 407
del Cdigo de Procedimiento Civil.
En esta afeccin, radica entonces, el inters jurdico del demandante para
pretender la nulidad absoluta del contrato de compraventa que involucr el sector
del inmueble por l posedo, porque en tanto ese contrato conserve su validez y
con ella la de la tradicin efectuada (...), la pretensin de usucapin carece de
tutela jurdica. (CSJ, Cas. Civil, Sent. ago. 2/99, Exp. 4937. M.P. Jos Fernando
Ramrez Gmez).
JURISPRUDENCIA.Qu se entiende por inters como fundamento
legitimante para que tercero demande la nulidad absoluta de un
contrato. "(...). Desde siempre doctrina y jurisprudencia se han preocupado por
averiguar el significado de la expresin inters, como fundamento legitimante de
los terceros, porque como se anot, el precepto en comentario identifica a estos
como titulares de la accin de nulidad absoluta, al lado de las partes y el
Ministerio Pblico en el inters de la moral o de la ley, sin perjuicio del deber de
oficiosidad que la norma atribuye al juez, para cuando se dan las circunstancias
que ella misma seala.
La doctrina y la jurisprudencia chilena al examinar texto similar al colombiano (art.
1683 del Cdigo Civil chileno), han estado de acuerdo en que la norma se refiere a
quienes tienen un inters econmico o patrimonial en la declaracin de nulidad
absoluta, o sea a quien derive de la satisfaccin de la pretensin un beneficio
pecuniario, quedando excluido, segn lo dice Claro Solar, el inters puramente
moral porque ste es el que motiva la declaracin por parte del Ministerio Pblico.
Esta corporacin, tambin ha precisado que el inters que legitima al tercero es un
inters econmico que emerge de la afeccin que le irroga el contrato impugnado.
(Casaciones de ago. 17/893, G.J. t. IX, pg. 2, de jul. 13/896, G.J. t. XII, pg. 13; de
sep. 29/17, G.J. t. XXVI, pg. 180; de oct. 8/25, G.J. t. XXXV, pg. 7; de mayo 20/52,
G.J. t. LXXII, pg. 125, entre otras). Desde luego que el inters al cual se refiere
el artculo inicialmente citado, no es distinto al presupuesto material del inters
para obrar que debe exhibir cualquier demandante, entendiendo por este el
beneficio o utilidad que se derivaran del despacho favorable de la pretensin, el
cual se traduce en el motivo o causa privada que determina la necesidad de
demandar, que adems de la relevancia jurdico sustancial, debe ser concreto, o
sea existir para el caso particular y con referencia a una determinada relacin
sustancial; serioen tanto la sentencia favorable confiera un beneficio econmico o
moral, pero en el mbito de la norma analizada restringido al primero, y actual,
porque el inters debe existir para el momento de la demanda, descartndose por
consiguiente las meras expectativas o las eventualidades, tales como los derechos
futuros. (CSJ, Cas. Civil, Sent. ago. 2/99, Exp. 4937. M.P. Jos Fernando Ramrez
Gmez).
JURISPRUDENCIA.El juez tiene no solo la potestad sino el deber de
declarar la nulidad absoluta de un contrato, an en forma oficiosa, pero
dicho poder est limitado por los condicionamientos que consagra el
artculo 1742 del Cdigo Civil. "Cuando en la formacin de un contrato se han
subestimado exigencias legalmente impuestas para dotarlo de validez, cuya
inobservancia se sanciona con la nulidad absoluta del respectivo pacto, el artculo
1742 del Cdigo Civil, subrogado por el artculo 2 de la Ley 50 de 1936, atribuye
al juez no solo la potestad, sino el deber de privarlo de la eficacia normativa que
por principio le corresponde, declarando la nulidad absoluta del mismo, aun sin
peticin de parte, siempre que ...aparezca de manifiesto en el acto o contrato,
segn lo declara textualmente la norma.
La previsin legal en comentario consagra una aplicacin particular del principio
inquisitivo, en tanto autoriza la oficiosidad del juez, atribucin cuya justificacin se
halla en el fundamento mismo de tal especie de nulidad, establecida como se sabe
en inters de la moral, el orden pblico y el respeto debido a las normas de
carcter imperativo, postulados cuya proteccin no puede quedar sometida
exclusivamente a la iniciativa particular, como ocurrira si el aniquilamiento de los
negocios jurdicos que los contraran solo pudiere declararse a ruego suyo.
Empero, como desde antao lo ha venido exponiendo la doctrina de la Corte, ese
poder excepcional que al fin de cuentas comporta un control de legalidad en torno
a la actividad negocial, est sujeto o limitado por los condicionamientos que la
propia norma consagra y que la corporacin ha identificado as: ... 1) Que la
nulidad aparezca de manifiesto en el acto o contrato, es decir, que a la vez que el
instrumento pruebe la celebracin del acto o contrato, demuestre o ponga de bulto
por s solo los elementos que configuran el vicio determinante de la nulidad
absoluta; 2) Que el acto o contrato haya sido invocado en el litigio como fuente de
derecho u obligaciones para las partes; y 3) Que al pleito concurran, en calidad de
partes, las personas que intervinieron en la celebracin de aquel o sus
causahabientes, en guarda del principio general que ensea que la declaracin de
nulidad de un acto o contrato en su totalidad no puede pronunciarse sino con
audiencia de todos los que lo celebraron (G.J. T. CLXVI, pg. 631). Criterio que ha
reiterado entre otras, en sus sentencias del 10 de octubre de 1995, 10 de abril de
1996 y 20 de abril de 1998.
(...).
3. Como se aprecia sin dificultad, olvidando que el poder legalmente reconocido al
juzgador para declarar la nulidad absoluta de un negocio jurdico est supeditado a
que el vicio que la origina ...aparezca de manifiesto en el acto o contrato, es
decir, se perciba a simple vista, el sentenciador declar la nulidad absoluta de la
promesa de compraventa materia de la pretensin resolutoria por un vicio que no
aparece manifiesto, ya que para verificarlo hubo de acudir a otras piezas
probatorias y procesales, como el certificado de tradicin del inmueble prometido
en venta y la respuesta a la demanda, circunstancia que de suyo descartaba la
procedencia de la declaratoria ex officio,por ausencia de las condiciones
positivamente requeridas para habilitarla (CSJ, Cas. Civil, Sent. mar. 11/2004, Exp.
7582. M.P. Jos Fernando Ramrez Gmez).
ART. 1743.La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez o prefecto sino a
pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el Ministerio Pblico en el
solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por aqullos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes, o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el
lapso de tiempo o por ratificacin de las partes.
La incapacidad de la mujer casada que ha obrado sin autorizacin del marido o del
juez o prefecto en subsidio, habiendo debido obtenerla, se entiende establecida en
beneficio de la misma mujer y del marido.
ART. 1744.Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato,
ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad.
Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin, u otra
causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento
de nulidad.
ART. 1745.Los actos y contratos de los incapaces, en que no se ha faltado a las
formalidades y requisitos necesarios, no podrn declararse nulos ni rescindirse,
sino por las causas en que gozaran de este beneficio las personas que administran
libremente sus bienes.
Las corporaciones de derecho pblico y las personas jurdicas son asimiladas en
cuanto a la nulidad de sus actos o contratos a las personas que estn bajo tutela o
curadura.
ART. 1746.La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa
juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se
hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido
sobre el objeto o causa ilcita.
En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de
este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o
de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias,
tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos, y la posesin
de buena fe o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin
perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.
JURISPRUDENCIA.Efectos retroactivos de la nulidad."El principio de la
retroactividad es dominante en los efectos de toda declaracin de nulidad. La
sentencia que tal dispone no hace sino verificar una nulidad que ha existido
siempre; el contrato nulo no se ha perfeccionado nunca y no ha producido efecto
jams.
Exceptuada la anulacin del matrimonio, fundndose en el indicado principio, que
se halla consagrado positivamente en el artculo 1746 del Cdigo Civil, han
sostenido concordemente la doctrina y la jurisprudencia patrias que el efecto
propio y natural de toda declaracin judicial de nulidad es la restauracin completa
de las cosas al estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato
nulo. "Como la sentencia que declara la nulidad de un acto produce efectos ex
tunc, ha dicho la Corte se supone que tal acto o contrato no tuvo existencia
legal, y entonces, por imperativo de lgica, hay que restaurar las cosas al estado
en que se hallaran si dicho acto o contrato no se hubiera celebrado" (G.J. CXXXII,
250).
Si, pues, por virtud del efecto retroactivo de la declaracin judicial de toda nulidad
sustancial, excepto tratndose del matrimonio, las cosas deben regresar al estado
en que se encontraban antes del otorgamiento del acto o contrato nulo, la
sentencia que haga tal declaracin, as lo sea oficiosamente, y no regule a la vez
las prestaciones mutuas de los contratantes, infringe por inaplicacin del artculo
1746 del Cdigo Civil". (CSJ, Cas. Civil, Sent. abr. 17/75).
JURISPRUDENCIA.Restituciones recprocas derivadas de la declaracin de
nulidad. "2. En el punto de las prestaciones recprocas, ha dicho la Corte que las
disposiciones legales que gobiernan las prestaciones mutuas a que puede haber
lugar, por ejemplo, en las acciones reivindicatorias y de nulidad, tienen su
fundamento en evidentes y claras razones de equidad, que procuran conjurar un
enriquecimiento indebido. Por tal razn, ha repetido esta corporacin, tales
restituciones mutuas quedan incluidas en la demanda, de tal manera que el
juzgador debe siempre considerarlas en el fallo, bien a peticin de parte, ora de
oficio. De suerte que cuando se declara la nulidad de un negocio jurdico, o su
ineficacia, como en el caso presente, no slo debe restituirse, por la parte obligada
a ello, la suma de dinero recibida en desarrollo del contrato anulado o ineficaz, con
la consiguiente correccin monetaria, sino tambin el valor de los intereses que
como consecuencia normal habra de producir toda suma de dinero, pues el efecto
general y propio de toda declaracin de nulidad de un negocio jurdico, es el de
retrotraer las cosas al estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o
contrato nulo. Por tal virtud, la sentencia de nulidad ciertamente produce efectos
retroactivos y, por consiguiente, cada parte tiene que devolver a la otra lo que ha
recibido como prestacin del negocio jurdico anulado, o sea, las partes quedan
obligadas a devolverse lo que recprocamente se hubieren entregado en desarrollo
de la relacin jurdica declarada nula, razn por la cual, dice el artculo 1746 del
Cdigo Civil, que "en las restituciones que hayan de hacerse los contratantes en
virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las
especies o su deterioro, de los interesesy frutos, y del abono de las mejoras
necesarias, tiles o voluntarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos, y
la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales
y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente"(subraya la sala)". (CSJ, Cas.
Civil, Sent. jun. 15/95, Exp. 4398. M.P. Rafael Romero Sierra).
JURISPRUDENCIA.Restituciones mutuas y reajuste monetario de las sumas
devueltas como consecuencia de la nulidad. "2. Ahora bien, si lo que debe
restituirse por una de las partes por razn de la declaratoria de nulidad de un
negocio jurdico consiste en una suma de dinero, cuyo valor nominal se ha
envilecido, su devolucin debe hacerse con el consiguiente ajuste monetario, tal
como lo tiene sentado la jurisprudencia de la Corte, al afirmar en el punto lo
siguiente: "Entonces, si con motivo del fallo de nulidad, a una de las partes le
corresponde devolver determinada suma de dinero y por el tiempo transcurrido
entre el recibo de dicha suma y su restitucin no mantiene su valor real de
cambio, por cuanto ha sido afectado por el fenmeno de la depreciacin, la
devolucin debe hacerse con el consiguiente ajuste, que comprenda la
desvalorizacin de la moneda... As como una de las partes, por efecto de la
nulidad, va a recibir un bien raz, seguramente valorizado, simtricamente la otra
parte que va a recibir determinada suma de dinero se le debe entregar igualmente
valorizada (Cas. Civil del 24 de marzo de 1983).
3. El criterio precedente ya haba sido sostenido por la doctrina fornea,
especialmente por la Corte Suprema de Chile, al precisar los alcances del artculo
1687 del Cdigo Civil de ese pas, que es absolutamente igual al artculo 1746 del
Cdigo Civil colombiano". (CSJ, Cas. Civil, Sent. feb. 1/94, Exp. 4090. M.P. Alberto
Ospina Botero).
JURISPRUDENCIA.Excepciones al efecto retroactivo de la declaracin de
nulidad."5. Pero ese efecto retroactivo de la declaracin de nulidad admite
excepciones, en primer lugar, cuando la nulidad proviene de un objeto o causa
ilcita; en segundo lugar, cuando se declara nulo el contrato celebrado con una
persona incapaz omitindose los requisitos que la ley exige y, en tercer lugar, por
razones de inters pblico.
Las dos primeras excepciones estn contempladas en los artculos 1525, 1746 y
1747 del Cdigo Civil. La primera disposicin prohbe repetir lo que se haya dado o
pagado a sabiendas de la ilicitud, y la segunda, en igual forma, lo que se haya
dado o pagado al incapaz, salvo prueba de haberse hecho ste ms rico.
La tercera excepcin viene impuesta por las necesidades del servicio pblico, dada
la primaca del inters social por sobre el particular, establecida en el artculo 58
de la Constitucin Nacional (antes art. 30). Siendo, como es, la propiedad una
funcin social, al tenor de la disposicin constitucional, debe ceder frente al inters
general, por lo cual no siempre es conducente la accin restitutoria o
reivindicatoria, sino una sustitutiva de carcter compensatorio". (CSJ, Cas. Civil,
Sent. ago. 18/93. Exp. 2985. M.P. Nicols Bechara Simancas).
JURISPRUDENCIA.La restitucin de dinero procede con correccin
monetaria y pago de intereses."... 3. Si el contrato se ha cumplido, en todo o
en parte, y lo que debe restituirse por uno de los contratantes, con motivo de la
declaracin judicial de nulidad consiste en una suma de dinero, cuyo valor nominal
se ha envilecido, su devolucin debe hacerse con el consiguiente ajuste monetario,
tal como lo tiene afirmado la jurisprudencia de la Corte, al sostener en uno de los
diferentes fallos, que sobre el particular ha pronunciado, que "si con motivo del
fallo de nulidad, a una de las partes le corresponde devolver determinada suma de
dinero y si por el tiempo transcurrido entre el recibo de dicha suma y su restitucin
no mantiene su valor real de cambio, por cuanto ha sido afectado por el fenmeno
de la depreciacin, la devolucin debe hacerse con el consiguiente ajuste que
comprenda la desvalorizacin de la moneda..." (Cas. Civil, mar. 24/83). Y esto
tiene soporte en el mismo artculo 1746 del Cdigo Civil, porque cuando este
precepto ordena que las partes deben ser "restituidas al mismo estado en que se
hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo est indicando que el dinero
debe restituirse con el poder de compra que tena en ese entonces y, por ende, si
entre la fecha del recibo y la fecha de devolucin, se ha envilecido, se impone, por
consiguiente, su ajuste monetario.
4. Tambin tiene definido la jurisprudencia que para los eventos en que se deba
restituir una suma de dinero a consecuencia de la declaratoria de nulidad de un
negocio jurdico, su devolucin debe ordenarse con ajuste monetario, aun ex oficio,
sin que en este ltimo evento, el fallo que as se pronuncie, se resienta de
inconsonancia.
5. De otro lado, tambin ha sentado la Corte que las disposiciones legales que
gobiernan las prestaciones mutuas a que puede haber lugar, por ejemplo, en las
acciones reivindicatorias y de nulidad, tienen su fundamento en evidentes y claras
razones de equidad, y se trata de evitar un enriquecimiento indebido. Por tal
razn, quedan incluidas en la demanda, de tal manera que el juzgador debe
siempre considerarlas en el fallo, bien a peticin de parte, ora de oficio. De suerte
que cuando se declara la nulidad de un negocio jurdico, no slo debe restituirse la
parte del precio pagado, con correccin monetaria, sino los intereses que como
consecuencia normal habra de producir toda suma de dinero, que siendo el
contrato de naturaleza comercial, sera el bancario corriente". (CSJ, Cas. Civil,
Sent. mar. 7/94, Exp. 4163. M.P. Alberto Ospina Botero).
DOCTRINA.Si se reconoce correccin monetaria e intereses, stos sern
los legales. "Por eso, si ante supuestos de la ndole del que fue ventilado en el
proceso y porque as lo impone el artculo 1746 del Cdigo Civil, ha de concederse
por los jueces el reajuste del capital para fijar el alcance de la respectiva obligacin
restitutoria de origen legal a cargo de una de las partes, es tambin en guarda del
justo equilibrio que aquella norma manda observar que la medida de la deuda por
intereses accesoria no debe determinarse con base en tasas que tiendan de algn
modo a recomponer de nuevo ese capital erosionado pues dos veces se estara
cubriendo un nico concepto que, en sntesis, no es cosa distinta al deterioro por
inflacin del poder de compra que el hoy acreedor del reembolso pag en su
momento para cumplir los compromisos adquiridos por virtud del negocio con
posterioridad invalidado. Las tasas de inters que en consecuencia pueden
desempear una funcin adecuada en este mbito son las que por ministerio de la
ley rigieron en el pas en pocas en que la cada progresiva del poder adquisitivo
de la moneda no tuvo las dramticas caractersticas que actualmente la
identifican, es decir aquellas tasas que con apoyo en textos legales expresos como
los artculos 1617 y 2232 del Cdigo Civil, podan tenerse como expresin prudente
del valor de la contraprestacin del plazo, como el justo precio del uso de recursos
financieros ajenos o, en fin como el precio mesurado por el sacrificio consentido de
liquidez siempre bajo el supuesto de que todo se desenvuelve en condiciones de
estabilidad econmica ideales y que por lo mismo no es apreciable el efecto de
influencias extraas sobre la tasa neta de inters sealada por la ley". (Salv. de
Voto M. Carlos Esteban Jaramillo Schloss. CSJ, Cas. Civil, Sent. mar. 7/94, Exp.
4163).
JURISPRUDENCIA.La mencin de intereses corrientes no siempre se
refiere a los comerciales. "De manera que aun cuando el ad quem orden en su
sentencia al prometiente vendedor devolver la parte del precio que recibi junto
con los intereses corrientes, ello no demuestra de suyo que hubiese aplicado,
como lo estima la censura, los artculos 822 y 884 del Cdigo de Comercio, pues el
tribunal en cuanto refiere a esa obligacin (de pagar intereses) no hizo otra
cosa que observar estrictamente el artculo 1746 del C.C aplicando cabalmente el
fenmeno restitutorio all previsto. Entonces, si, como puntualmente lo dej
establecido el sentenciador, se trataba de un asunto eminentemente civil, mal
podra decirse por parte de la censura que aqul aplic aquellas normas del Cdigo
de Comercio, cuanto ms si, de otra parte, el fallo no hizo remisin expresa o
tcita a dichos preceptos, y bien se sabe que no siempre que se condena al pago
de intereses corrientes se est aludiendo necesariamente a los comerciales,
pues nada se opone a que la condena as proferida pueda estar referida a
intereses civiles. Si ello es as, y si, por ende, el fallo atacado no permite concluir
que en el caso de este proceso el sentenciador aplic los artculos 822 y 884 del
Cdigo de Comercio, ya que contrariamente no hizo otra cosa que darle cabida a
las restituciones mutuas, el cargo resulta desenfocado porque atribuye al
sentenciador algo que en realidad ste no hizo, aspecto sobre el cual se desarroll
precisamente la acusacin. (CSJ, Cas. Civil, Sent. abr. 30/96. Exp. 4497. M.P.
Nicols Bechara Simancas).
JURISPRUDENCIA.El derecho a reclamar mejoras, como consecuencia de la
declaratoria de nulidad de un negocio jurdico, puede hacerse en proceso
separado. "El precepto mencionado, se refiere al artculo 1746 del Cdigo Civil
determina las consecuencias que se derivan del aniquilamiento del vnculo
contractual, dispuesto por la declaracin judicial de nulidad, cuando seala los
derechos y las obligaciones que a cada una de las partes incumbe para que
queden restabIecidas en la situacin existente al momento de celebrarse el
negocio invalidado. Efectos que de ordinario se concretan en el proceso en el cual
se pronuncia el decreto anulatorio, bien a instancia de parte o por iniciativa del
juzgador, si cuenta con el soporte probatorio correspondiente, ya que se
consideran incluidos en elthema decidendum, por ser la consecuencia natural y
legalmente asignada a un pronunciamiento de tal ndole.
Con todo, si all; no se produce la pertinente condena, bien por no estar dirigida la
pretensin a controvertir la validez del negocio jurdico sobre el cual recae a la
postre el pronunciamiento anulatorio, o por otra circunstancia, que bien puede ser
la no alegacin en esa oportunidad, de ah no se puede colegir la imposibilidad
para reclamarla en proceso autnomo y separado, sencillamente porque tal
disposicin no consagra una regla preclusiva del derecho a obtener el
reconocimiento de las prestaciones que a cada parte corresponden, ni la norma en
cita establece ste como el mbito nico para el ejercicio de tales derechos, como
si ocurre con ocasin de similares reclamaciones en tratndose de procesos
divisorios y de deslinde y amojonamiento, donde, como ha tenido oportunidad de
explicarlo la corporacin, se verifican normas destinadas a este propsito, como
ocurre con los arts. 466 y 472 del Cdigo del Procedimiento Civil. Es que siendo la
caducidad del trmino para formular la pretensin una verdadera prdida del
derecho de accin por una causa concreta, su tratamiento, que negativamente
(ausencia de caducidad), se propone como presupuesto del proceso, corresponde
con exclusividad a la ley y mediante normas de orden pblico, frente a las cuales,
como lo ha dicho la Corte, no caben intromisiones del funcionario judicial, pues el
trmino adems de tenerlo que prever expresamente el legislador, corre de
manera automtica, puesto que se trata de una situacin temporal delimitada de
antemano.
De manera que si se declara judicialmente la nulidad de un negocio jurdico y
consecuentemente se ordena la restitucin del bien sobre el cual vers, y no
obstante haber sido mejorado por la parte obligada a entregarlo, nada se dispone
sobre el reconocimiento del derecho que legalmente le asiste para obtener el
abono del valor de las mejoras implantadas, ningn bice existe para que tal
pretensin se formule ulteriormente en demanda autnoma e independiente, por
la inexistencia de una regla legal que imperativamente establezca su reclamo en el
proceso en el cual se resuelve la nulidad, con efectos preclusivos de as no ocurrir.
Ya la Corte en sentencia de 31 de marzo de 1998 (G.J. No 2491, pgs. 701 y s.s.),
haba admitido la procedencia de una demanda ulterior y autnoma, pretendiendo
el reconocimiento de mejoras, no empece a haberse tramitado con antelacin un
proceso donde era dable su reclamo". (CSJ, Cas. Civil, Sent. jun. 15/2000. Exp.
ART. 1747.Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin
los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o
reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare
haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz.
Se entender haberse hecho esta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ella le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas
pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias,
subsistan y se quisiere retenerlas.
JURISPRUDENCIA.La restitucin al estado anterior del contrato constituye
un efecto de la nulidad. El contrato con incapaz constituye una excepcin
a dicha regla."La Corte ha dicho que el "efecto legal y natural de toda
declaracin judicial de la nulidad es la restauracin completa de las cosas al
estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato anulado. La
sentencia declarativa de nulidad produce efectos retroactivos y en virtud de ella
cada una de las partes tiene que devolver a la otra lo que ha recibido como
prestacin del contrato invalidado (C.C. art. 1746). Este principio general tiene dos
excepciones: cuando la nulidad proviene de un objeto o causa ilcita, caso en que
no puede repetirse lo que se ha pagado a sabiendas de la ilicitud (1525, ib.), y
cuando se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los
requisitos que la ley exige, en cuya ocurrencia la obligacin de restituir lo que se
pag o gast en virtud del contrato se reduce a cuanto se probare haberse hecho
ms rica la persona incapaz (1747, ib.). La excepcin relativa a los incapaces tiene
su razn y fundamento en un sentido de amparo legal a las personas que por
causas, ya de orden fisiolgico como ocurre con los dementes o los menores, o de
orden jurdico como sucede con los prdigos, se suponen insuficientemente
dotados para la actividad comercial por carecer de una voluntad jurdicamente
eficaz, que los hace acreedores a una especial proteccin de la ley que vela por
sus intereses, y la presuncin ordinaria de que un contratante de disminuida o
inferior capacidad habr malgastado todo o parte del dinero recibido. Pero esta
excepcin sufre a su turno la excepcin, fundada en la norma general de derecho
de que nadie puede enriquecerse injustamente a expensas ajenas, de que el
incapaz debe devolver cuando lo hubiere enriquecido el contrato anulado, segn
las reglas legales". (Casacin Civil de 20 de septiembre de 1938, XLVIII, pg. 227.
En igual sentido LXXXVI, pg. 292).
En la doctrina que en lo pertinente se ha transcrito, para el caso concreto de que
trata el artculo 1747 del Cdigo Civil, aparece claramente expuesto que quien
contrat con el incapaz, como regla general, no tiene derecho a ser restituido al
estado anterior al contrato que se anula, lo cual constituye una excepcin al
principio general que consagra el artculo 1746, y que a su turno, ste sufre una
excepcin cuando se demuestra que por razn del contrato anulado el incapaz se
hizo ms rico. El segundo inciso de aquel precepto fija muy bien los casos en que
se produce esa ocurrencia, es decir, cuando se entiende que dicho incapaz recibi
un incremento patrimonial as: a) si las cosas pagadas o las adquiridas por medio
de ellas le hubieren sido necesarias, y b) cuando a falta de tal necesidad, tales
cosas subsistan en el patrimonio del incapaz y quisiere retenerlas.
Sirven de ejemplo del primer caso el pago de una deuda vlida y plenamente
comprobada que el acreedor habra podido hacer efectiva judicialmente, y del
segundo, un contrato de permuta en cuya virtud ingresaron al haber del incapaz
bienes que subsisten al declararse la nulidad y que el incapaz (vale decir, su
representante legal) quiere conservar. Estas circunstancias, pues, son defensas
que asisten a quien contrat con el incapaz para que en virtud de lo que estatuye
el artculo 1747 no tenga que perder lo que pag y entreg a su contratante, pero
en todo caso deben estar plenamente acreditadas en el proceso". (CSJ, Cas. Civil,
Sent. sep. 14/76).
ART. 1748.La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra
terceros poseedores, sin perjuicio de las excepciones legales.
JURISPRUDENCIA.La restitucin y la reivindicacin como acciones
consecuenciales de la nulidad."El ttulo XX del libro cuarto del Cdigo Civil, que
trata de la nulidad y la rescisin, primeramente seala las causas de una y otra
figura y luego genricamente para ambas consagra en los artculos 1746 y 1748
las consecuencias de la nulidad judicialmente pronunciada. En el primero de los
citados establece que entre las partes (obviamente tambin entre sus
causahabientes) la nulidad da derecho "para ser restituidas al mismo estado en
que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo". Pero si entra en
juego un tercero, el segundo artculo expresa que "la nulidad judicialmente
pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores". No es pues
caprichoso que el que pretende la nulidad opte por una accin u otra, sino que es
la propia ley la que determina cundo hay lugar a la restitucin y cundo a la
reivindicacin consecuenciales.
La accin de restitucin es fundamentalmente una accin personal. La
reivindicacin es una accin real. Aquella opera como consecuencia de haberse
desatado un vnculo contractual, ora por resolucin a causa de incumplimiento, ora
por nulidad del contrato.
En la accin de restitucin al estado precontractual no es en manera alguna
necesario que el que la pretende demuestre o siquiera que alegue ser dueo, pues
para nada juega all el derecho real de dominio; la restitucin se ordenar como
consecuencia de haber desaparecido el vnculo que sirvi como causa a una
tenencia, independientemente de quien sea el dueo. La accin de reivindicacin,
autnoma o como consecuencia de la nulidad, implica que el actor alegue o
demuestre ser el dueo y el demandado poseedor. Obviamente cuando se depreca
una nulidad, lo aconsejable es que entre las partes se impetre consecuencialmente
la restitucin. Pero nada obsta para que el demandante, an entre las mismas
partes, opte por la accin reivindicatoria que, en ltimas, tambin persigue una
restitucin, aunque por causas diversas. Lo que ocurre, entonces, es que si el
demandante opta por la reivindicacin entre las partes, se echa a sus espaldas
innecesariamente la carga de probar todos aquellos elementos axiolgicos de la
accin reivindicatoria, que seran ajenos al debate si hubiese optado por la accin
consecuencial de restitucin. La posibilidad de optar por una u otra accin
consecuencial frente a las partes no puede predicarse ciertamente en el caso de
terceros, pues frente a ellos, precisamente por ser terceros, vale decir, ajenos a la
relacin contractual, el simple rompimiento del vnculo contractual no apareja la
condena a restituir, pues en nada modifica la situacin del tercero que el contrato
celebrado por otros sea vlido, incumplido o nulo. Frente a terceros siempre ser
necesario deprecar la accin real de dominio, con sus cargas probatorias nsitas".
ART. 1749.Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una ellas no aprovechar a las otras.
ART. 1750.El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos.
Este cuatrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta
hubiere cesado; en el caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del
acto o contrato.
Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el cuatrienio
desde el da en que haya cesado esta incapacidad.
A las personas jurdicas que por asimilacin a los menores tengan derecho para
pedir la declaracin de nulidad, se les duplicar el cuatrienio y se contar desde la
fecha del contrato.
Todo lo cual se entiende en los casos en que las leyes especiales no hubieren
designado otro plazo.
ART. 1751. Los herederos mayores de edad gozarn del cuatrienio entero si no
hubieren principiado a correr; y gozarn del residuo, en caso contrario. A los
herederos menores empieza a correr el cuatrienio o su residuo desde que hubieren
llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad, pasados treinta aos
desde la celebracin del acto o contrato.
ART. 1752.La ratificacin necesaria para sanear la nulidad cuando el vicio del
contrato es susceptible de este remedio, puede ser expresa o tcita.
JURISPRUDENCIA.La intencin en la ratificacin tcita."La ratificacin o

confirmacin tcita de un acto jurdico nulo, al igual que la expresa, debe ser
voluntaria; y consiste en la ejecucin que de un modo libre hace la persona de
todas o de parte de las obligaciones que de dicho contrato surgieron para ella. La
ratificacin tcita supone pues para su eficacia que se haga con nimo de cumplir
el pacto". (CSJ, Cas. Civil, Sent. abr. 17/75).
ART. 1753.Para que la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con las
solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica.
ART. 1754.La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la obligacin
contratada.
ART. 1755.Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas si no emanan de la
parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad.
ART. 1756.No vale la ratificacin expresa o tcita del que no es capaz de
contratar.
8. CAPACIDAD: La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar
por s misma, sin el Ministerio o autorizacin de otra. Puede ser:
- De Goce:Facultad para ser titular de derechos y obligaciones. La tienen todas las
personas sin distincin.
- De Ejercicio:Facultad para poner en prctica los derechos. Se adquiere a los 18
aos.
ART. 1503.Toda persona es legalmente capaz, excepto aqullas que la ley declara
incapaces.
COMENTARIO.La incapacidad de los dementes e impberes se debe a la carencia
de una voluntad reflexiva idnea para obligarse y comprometer sus bienes o
negociar con ellos; son pues, causas fsicas que la ley verifica y determina. No es
suficiente que una persona est privada de sus facultades mentales para que se le
considere absolutamente incapaz. En verdad la sanidad mental de las personas se
presume, y en consecuencia el enfermo mental no interdicto es responsable, y por
lo tanto capaz para contratar mientras no se acredite lo contrario. Es decir, debe
presumrsele capaz mientras no sea objeto de interdiccin judicial.
Clases de incapacidad:
* ABSOLUTA:La poseen los impberes (mujeres menores de 12 aos, hombres
menores de 14 aos), los dementes interdictos y los sordomudos que no pueden
darse a entender por escrito. Los actos del demente antes de declarada la
interdiccin son validos.
ART. 1504.Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y
sordomudos, que no pueden darse a entender.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.
INC. 3. Modificado. D. 2820/74, art. 60. Son tambin incapaces los menores
adultos que no han obtenido habilitacin de edad y los disipadores que se hallen
bajo interdiccin. Pero la incapacidad de estas personas no es absoluta y sus actos
pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados
por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
* RELATIVA: La poseen los menores adultos (mujeres mayores de 12 aos,
hombres mayores de 14 aos) y los disipadores interdictos. Sus actos producen
obligaciones naturales y padecen de nulidad relativa. Estos incapaces pueden
contraer algunas obligaciones. Ejemplos: Matrimonio, Compraventa de Muebles,
Realizacin de testamentos.
* INCAPACIDADES PARTICULARES:Inhabilidades o prohibiciones que establece
el legislador para limitar la capacidad de goce de determinadas personas.
Ejemplos:
1.Compraventa entre cnyuges o entre padres e hijos:(Artculo 1852 C.C)
Actualmente, despus de la sentencia C-068 Febrero 10/98, los cnyuges estn
habilitados para contraer cualquier tipo de contrato entre ellos, excepto la
donacin irrevocable.
Este artculo se refiere a los hijos de familia, los cuales, segn el Artculo 288 CC,
son los hijos no emancipados, que estn bajo la patria potestad. Sancin como
violacin a esta incapacidad:NULIDAD ABSOLUTA.
ART. 1852. Es nulo el contrato de venta (entre cnyuges no divorciados, y) *entre
el padre y el hijo de familia.
ART. 906 C.Co.No podrn comprar directamente, ni por interpuesta persona, ni
aun en pblica subasta, las siguientes personas:
1.( Los cnyuges no divorciados, ni)* el padre y el hijo de familia, entre s.
2. Aquellos que por la ley o por acto de autoridad pblica administran bienes
ajenos, como los guardadores, sndicos, secuestres, etc., respecto de los bienes
que administran.
3. Los albaceas, o ejecutores testamentarios, respecto de los bienes que sean
objeto de su encargo.
4. Los representantes y mandatarios, respecto de los bienes cuya venta les haya
sido encomendada salvo que el representado, o el mandante, haya autorizado el
contrato.
5. Los administradores de los bienes de cualquier entidad o establecimiento
pblico, respecto de los que les hayan sido confiados a su cuidado.
6. Los empleados pblicos, respecto de los bienes que se vendan por su ministerio.
7. Los funcionarios que ejerzan jurisdiccin y los abogados, respecto de los bienes
en cuyo litigio hayan intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio.
Las ventas hechas en los casos contemplados en los ordinales 2, 3 y 4 sern
anulables; en los dems casos la nulidad ser absoluta.
JURISPRUDENCIA-CONSTITUCIONALIDAD.En los casos de simulacin o de
fraude a terceros por parte de los cnyuges, los acreedores de estos no
estn desprovistos de accin para defender sus intereses. "Siendo ello as,
habr de declararse como en efecto declarla inexequibilidad parcial del
artculo 1852 del Cdigo Civil, as como, tambin de manera parcial la del artculo
3 de la Ley 28 de 1932 y la del artculo 906, numeral 1 del Cdigo de Comercio,
sin que ello signifique que en casos de simulacin o de fraude a terceros, estos o el
otro contratante queden desprovistos de defensa de sus intereses legtimos, como
quiera que podrn ejercer o la accin de simulacin, o la accin pauliana, o, en
general, cualquiera de los derechos auxiliares que la ley autoriza para los
acreedores, sin que en nada se afecten porque desaparezca la sancin de nulidad
que en tales normas hoy se establece, tal como ocurre en el Cdigo Civil del Per
(D. L. 295 de julio 24/84, inspirado en el derecho alemn), as como en el Cdigo
Civil Espaol, cuyo artculo 1458, que contena norma semejante al artculo 1852
del Cdigo Civil Colombiano, fue modificada por la Ley 11 de 1981, que dispuso, de
manera expresa que el marido y la mujer podrn venderse bienes
recprocamente, y, como se establece, tambin, en el Cdigo Civil Italiano de
1942, que no contiene la incapacidad especial de los cnyuges para celebrar la
compraventa entre s, lineamientos estos que se acogen en el proyecto de Cdigo
de Derecho Privado elaborado por una comisin encabezada por el profesor Arturo
Valencia Zea, publicado por la Superintendencia de Notariado y Registro, Bogot,
1980".(C. Const., Sent., C-068, feb. 10/98. M.P. Alfredo Beltrn Sierra).
JURISPRUDENCIA.Fundamento de la prohibicin del artculo1852, entre el
padre y el hijo de familia."(...) Tngase de presente que la ley no declara nulo el
contrato de compraventa entre el padre y su "hijo menor", sino entre el padre y el
"hijo de familia", es decir entre el titular de la patria potestad y la persona sobre
quien se ejerce, por la potsima razn de que si el titular de esa potestad tiene la
representacin legal de su hijo, sera una sola persona la que estara emitiendo el
consentimiento, y es claro que el contrato es acuerdo de voluntades de dos o ms
personas".(CSJ, Cas. Civil, Sent. sep. 20/83).
DOCTRINA.La prohibicin se extiende a la madre y al hijo de familia."Los
artculos 1852 del Cdigo Civil y 906 del Cdigo de Comercio declaran nulo el
contrato de venta entre el padre y el hijo de familia. Hijo de familia es el menor
que no ha alcanzado la edad de 18 aos ni ha sido emancipado (C.C., art. 288). Por
tanto, se encuentra sometido a la potestad parental de sus padres. Como esta
potestad es ejercida hoy da por ambos padres, dedcese que tambin se
encuentra prohibida la venta entre la madre y el hijo menor. Si no existiera la
prohibicin, la venta entre padres e hijos de familia dara lugar a una nulidad
relativa; por la prohibicin, la nulidad es absoluta. (C.C., art. 1523).
Hoy da la prohibicin comprende la venta a hijos legtimos, extramatrimoniales y
adoptivos. (VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho civil.Tomo IV. Editorial Temis, pg. 43).
DOCTRINA.La compraventa celebrada entre uno de los padres y el hijo
mayor; o, con el hijo de familia pero con base en el producto de su peculio
profesional e industrial es vlida."Cuando el artculo 1852 habla de hijos de
familia, repetimos, hay que entender los sometidos a la patria potestad, siguiendo
el orden impuesto por el artculo 19 de la Ley 75 de 1968, que consagra: "La patria
potestad es el conjunto de derechos que la ley reconoce a los padres sobre sus
hijos no emancipados, para facilitar a aquellos el cumplimiento de los deberes que
su calidad les impone", y por el artculo 24 del Decreto 2820 de 1974, que dice:
"Corresponde a los padres, conjuntamente, el ejercicio de la patria potestad sobre
sus hijos legtimos. A falta de uno de los padres, la ejercer el otro". Los hijos no
emancipados son hijos de familia, y el padre o madre con relacin a ellos, padre o
madre de familia, como reza el inciso final del artculo 19 prenombrado.
Esto significa que los hijos emancipados en general, o sea los que no estn
sometidos a la patria potestad, al tenor de lo dispuesto en los artculos 43, 44 y 45
del Decreto 2820 de 1974, adicionado y en parte sustituido por los artculos 8, 9
y 10 del Decreto 772 de 1975, que vinieron a reemplazar los artculos 313, 314 y
315 del Cdigo Civil, pueden celebrar vlida y libremente con sus padres. Es
importante resaltar que se trata del hijo emancipado por haber llegado a la
mayora de edad. Compraventa que se celebre entre padre e hijo mayor es
plenamente eficaz y produce todos los efectos contractuales. La ley sustancial lo
acepta, sin restricciones.(...)
Hay un caso de excepcin a los principios enunciados sobre la prohibicin: es aquel
que resulta del menor adulto, todava no emancipado completamente, cuando se
trata de compraventa con su padre, que se desprende del goce su peculio
profesional, industrial, por cuanto el artculo 294 del Cdigo Civil lo asimila al
emancipado y habilitado de edad para la administracin de ese peculio, siguiendo
los principios sentados en el derecho romano, donde se supona una independencia
entre el padre y el hijo que haba incrementado su peculio en la milicia.
(BONIVENTO FERNNDEZ, Jos Alejandro. Los principales contratos civiles.
Ediciones Librera del Profesional, 7 edicin, 1986, pgs. 21 y 22).
NOTA:en el texto completo de la presente doctrina se habla de la presuncin de
donacin que contemplaba la Ley 63 de 1936. Dicha parte, sin embargo, se
elimina, en razn a que actualmente el rgimen de presunciones que rega en
materia tributaria ya no existe.
2. Venta de los bienes a cargo de los administradores de los
establecimientos: (Artculo 1853 C.C) Solo pueden vender los bienes que
administran cuando tienen autorizacin de la autoridad competente. Sancin como
violacin a esta incapacidad:NULIDAD RELATIVA.
ART. 1853. Se prohbe a los administradores de establecimientos pblicos vender
parte alguna de los bienes que administran, y cuya enajenacin no est
comprendida en sus facultades administrativas ordinarias; salvo el caso de expresa
autorizacin de la autoridad competente.
DOCTRINA.Razn de ser del artculo 1853. "La justificacin de las
prohibiciones, para funcionarios pblicos y administradores de establecimientos
pblicos, dentro del contexto del Cdigo Civil, que es un estatuto de ndole privado,
solamente encuentra su explicacin en el hecho de que cuando entr en vigencia
no exista un rgimen especial de reglamentacin de la materia de los contratos
administrativos, y mucho menos normas que dispusieran sobre la relacin entre el
funcionario y los bienes de la Nacin o de los establecimientos pblicos. Entonces,
el vaco normativo, sobre el particular, era llenado por el cuerpo civil.
En la medida que la ciencia administrativa se ha ido desarrollando, las diversas
instituciones, que le son propias, van recibiendo un tratamiento cuidadoso y
extenso. (BONIVENTO FERNNDEZ, Jos Alejandro. Los principales contratos civiles.
Ediciones Librera del Profesional, 7 edicin, 1986, pg. 27).
COMENTARIO.En efecto, ha sido extenso el desarrollo legislativo en materia de
limitaciones impuestas a los empleados pblicos para contratar en general y
vender en particular, bienes a su cargo.
Considerando la naturaleza de la presente obra y por razones de espacio no se
transcriben las siguientes normas que pueden consultarse al respecto: Cdigo de
Rgimen Poltico y Municipal, artculos 129, 195, 201, 202, 204, 205, 206, 207 y
208; Ley 71 de 1916, artculos 11, 12 y 13; Ley 62 de 1919, artculo nico; Ley 23
de 1940, artculo 2; Cdigo de Rgimen Municipal, artculos 166, 170 y 275;
Cdigo de Rgimen Departamental, artculo 318; Ley 11 de 1973, artculo 1; C.P.,
artculo 167; y, L. 80/93.
JURISPRUDENCIA.Criterio para establecer los requisitos para vender
inmuebles pblicos municipales."El Cdigo de Rgimen Poltico y Municipal en
su captulo VIII, dicta normas sobre cules son los bienes que pertenecen a los
municipios, cules solares se pueden enajenar y qu reglas deben observarse en
toda venta voluntaria de fincas del comn (arts. 195, 202 y 204).
Para llevar a cabo la venta del inmueble de propiedad municipal, en principio y
como regla general, segn est dispuesto por el artculo 204 citado, a ms de
otorgamiento de escritura pblica que es solemnidad propia del contrato de venta
de fincas races (C.C., art. 1857), previamente deben ser satisfechos, entre otros,
los siguientes requisitos: avalo judicial del bien; publicacin en el peridico oficial
del departamento de anuncio sobre la venta y fijacin del mismo en ciertos lugares
pblicos de la cabecera municipal y de los tres municipios ms cercanos y de la
capital del departamento; sealamiento, en estos anuncios, del valor del inmueble,
del da y hora del remate y de las condiciones sustanciales de sta, almoneda
pblica que ha de realizarse en da de concurso y en la cabecera del municipio de
ubicacin del inmueble antecedida de pregones especiales: anuncio del remate
por pregn dado en los tres das de concurso precedentes al del remate. Estos
requisitos, empero, no tienen que ser satisfechos en toda ocasin, desde luego que
rigen leyes especiales que los reducen o modifican en tratndose de ciertos casos
contemplados por ellas. As por ejemplo, la Ley 1 de 1943 (art. 13) autoriza
enajenar sin sujecin a las exigencias del artculo 204 de la Ley 4 de 1913, los
inmuebles a que all alude, pero sometindose a las reglas que dicte el respectivo
concejo municipal las leyes 78 de 1928 y 41 de 1948, citadas por el tribunal que se
refieren a enajenaciones de ejidos, etc.
Viene de lo anterior que para sustraer la venta de un inmueble municipal de la
regla general del artculo 204 de la Ley 4 de 1913, se requiere demostrar que ella
est regulada por una disposicin posterior que exija solemnidades diferentes.
Puede, pues, sentarse esta regla: si no se acredita que el inmueble municipal
vendido tena al momento de celebrarse el contrato una especial calidad que lo
somete a un tratamiento diferente, entonces las solemnidades que se deben llenar
en su enajenacin, a ms de la escritura pblica, son las detalladas en las ocho
reglas que da el artculo 204 del Cdigo de Rgimen Poltico y Municipal''. (CSJ,
Sent., nov. 7/80).
3. Compra por parte de los funcionarios pblicos de los bienes que se
venden por su ministerio: (Artculo 1854 C.C) Esta Prohibicin busca que los
funcionarios pblicos acten con imparcialidad. La nica excepcin a esta
prohibicin es el juez de ejecucin fiscal, el cual hace posturas a nombre del
estado; esta compra se permite ya que no hay ningn beneficio personal.
(Jurisdiccin coactiva)
Esta prohibicin se les aplica a los abogados por analoga. Sancin como violacin
a esta incapacidad: NULIDAD ABSOLUTA.
ART. 1854.Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o
particulares que se vendan por su ministerio; y a los magistrados de la Suprema
Corte, jueces, prefectos y secretarios de unos y de otros, los bienes en cuyo litigio
han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio, aunque la venta se
haga en pblica subasta.
Queda exceptuado de esta disposicin el empleado con jurisdiccin coactiva que,
conociendo de alguna ejecucin y teniendo, por consiguiente, el doble carcter de
juez o de prefecto y acreedor, hiciere posturas a las cosas puestas en subasta, en
su calidad de acreedor, cuya circunstancia debe expresarse con claridad.
9. CONSENTIMIENTO: Acuerdo manifiesto de voluntades. Algunos doctrinantes
hacen la distincin entre la voluntad real, la voluntad presuntay la voluntad
declarada. Actualmente se sabe que la voluntad realy la presuntason iguales.
La verdadera discusin nace al establecer si la voluntad declarada prevalece de
lareal o viceversa; en nuestra legislacin prevalece la voluntad real sobre
ladeclarada (Articulo 1618 C.C)basados en el hecho de que las partes pueden
declarar cosas diferentes a las que piensan. En legislaciones como la Alemana,
prevalece lavoluntad declarada sobre lareal, basados en el hecho de que
proporciona mayor seguridad a los contratantes.
La voluntad puede ser expresao tacita, pero esta ltima debe tener signos
porque el SILENCIO no produce ningn efecto jurdico. Ejemplo: El pagar el pasaje
del bus.
REQUISITOS DEL CONSENTIMIENTO:
1. SERIO: El consentimiento no puede tener una causa jocandi. No puede ser
producto de un compromiso de tipo social,ni de una broma, de lo contrario el acto
que se realice producto de un consentimiento inserio se sanciona
con INEXISTENCIA.
2. SINCERO: Hay dos figuras que acatan la sinceridad:
a. Reserva Mental: Que no produceefectos jurdicos a menos que se manifieste y
si se manifiesta deja de ser reserva.
b.Simulacin: Manifestacin de voluntad de las partes, discordante con lo que
ellas quieren. Tiene su fundamento en el Artculo 1766 C.C
Puede ser:
1. Absoluta:Cuando las partes hacen parecer que han realizado un negocio
cuando en realidad no han hecho nada.
Ejemplo:Venta Simulada (Traspaso de bienes).
2. Relativa:Se presenta cuando las partes aparentan celebrar un contrato cuando
en realidad se ha celebrado otro, o cuando hay una modificacin en las
declaraciones de voluntad.
Ejemplo:Se aparenta vender una casa en 200 millones cuando en realidad se
vendi en 300 millones para evadir al fisco. Tambin se presenta simulacin
cuando hay interposicin de personas.
Ejemplo: Cuando el padre le quiere vender al hijo de familia y para no violar la
prohibicin legal directamente, primero vende a un tercero para que este se le
venda a su hijo.
La Corte en un principio declar que la simulacin era ilcita y que se poda atacar
con NULIDAD ABSOLUTA, pero posteriormente dijo que era licita basada en que
lo que se puede hacer en publico se puede hacer en privado, por lo tanto
estipul que el acto simulado no se puede atacar con NULIDAD ABSOLUTA.
Actualmente se ataca con la ACCION DE SIMULACIN:
1. SIMULACIN ABSOLUTA: En esta simulacin, la accin busca la inexistencia
del contrato aparente. Busca la prevaleca de la Voluntad Real. Su consecuencia es
la INEXISTENCIA porque logra demostrar que en el fondo no hay nada.
2. SIMULACIN RELATIVA: En esta simulacin, la accin busca la prevaleca del
contrato oculto. Busca la prevaleca de la Voluntad de las Partes.
La ACCION DE SIMULACINpuede intentarse por:
a. Las partes contratantes: Por incumplimiento de lo pactado.
b. Los herederos (causahabientes a titulo general): Como continuacin del
causanteCAUSAHABITANTES: Persona que tiene su derecho procedente de otra,
denominada autor o causante.
c. Algunos terceros: Acreedores quirografarios (Es aquel que no goza de ninguna
garanta particular para la recuperacin de su deuda); causahabientes a titulo
particular (herederos in jure propio) (causahabientes que no ha recibido de su
causante mas que uno o algunos derechos determinados); el cnyuge (condiciones
especiales).
3. SANO:El consentimiento no debe tener vicios. Los vicios del consentimiento son
el ERROR, la FUERZA y el DOLO.
ART. 1508 VICIOS DEL CONSENTIMIENTO.Los vicios de que puede adolecer el
consentimiento, son error, fuerza y dolo
A. ERROR:Sinnimo de equivocacin. Disconformidad inconsciente entre lo que se
quiere y lo que se manifiesta. La ignorancia es diferente, es un concepto negativo
porque implica la ausencia de conocimiento. En el ERROR el consentimiento existe,
pero es equivocado. Existen diferentes clases de Error:
1. DE DERECHO:Radica en la norma. Es una equivocacin en cuanto a la
normatividad. Ejemplo: Cuando la persona cree que una norma est no est en
vigencia y la viola. Por regla general, este error no vicia el consentimiento, si se
tiene en cuenta el precepto el desconocimiento de la norma no es excusa. Pero la
ley taxativamente acepta el error de derecho como vicio del consentimiento, en los
artculos: 1698, 2313, 2315 y 2317 C.C entre otros.
2. DE HECHO:No hace referencia a la norma sino a cualquier acontecimiento de la
vida. Es objetivo, puede ser en cuanto a:
a. El Contrato:Cuando una parte cree que una estar celebrando un contrato, pero
la otra parte cree estar celebrando otro diferente. Ejemplo:Cuando A piensa que le
est comprando una moto a B y este, a su vez, piensa que lo est donando.
b. El Objeto:Se refiere a la identidad del mismo.Ejemplo:Cuando A piensa que
esta comprando un libro de derecho civil y B piensa que quiere uno de derecho
penal.
c. La Persona:Este tipo de error no vicia el consentimiento sino cuando se ha
celebrado el contrato en consideracin a determinada persona, cuando la
determinacin de la persona es la causa del contrato. Puede presentarse:
v En cuanto a la calidad fsica de la persona.
v En cuanto a las caractersticas esenciales de la persona. Ejemplo:Cuando se
busca en el directorio y se contrata a Fernando Botero para que pinte un cuadro,
pensando que es el famoso pintor colombiano, y resulta ser un homnimo chileno
que es pintor de casas. Generalmente se presenta en los contratos de los cuales se
derivan obligaciones de hacer.
Cuando se presenta un error en la persona, se deben indemnizar los perjuicios
causados a la parte a la cual se contrato por error, ya que esta persona no tiene la
culpa de que la otra parte se haya equivocado.
d. La Sustancia:Respecto a este error la doctrina presenta dos teoras:
- La Objetiva:Que dice que el error se presenta sobre la materia del
objeto. Ejemplo: Cuando se pretende comprar un anillo de oro y resulta ser de
bronce.
- La Subjetiva:Que dice que el error se presenta sobre las calidades de la
cosa. Ejemplo:Cuando se compra una silla en un anticuario pensando que es del
siglo pasado, y resulta ser la silla en la que se sienta el dueo del local.
ART. 1509.ERROR El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
JURISPRUDENCIA.Alcance de la prescripcin del artculo1509. Dicha
norma no implica que el error sobre un punto de derecho sanee la falta
de los dems requisitos que deben concurrir para que haya concurso real
de voluntades."Justa causa y real, objeto lcito, capacidad legal, consentimiento
sin vicio. Estos son los cuatro requisitos que deben concurrir para que una persona
se obligue a otra en contrato unilateral o para que varias personas se obliguen
recprocamente en contrato plurilateral. No puede faltar ni uno solo de esos cuatro
requisitos. La causa sin el objeto no alcanzara a mvil contractual. El objeto sin la
causa sera una cosa mueble o inmueble, corporal o incorporal, pero sin actividad
jurdica mientras alguien no tratara de darla, de hacerla o de no hacerla. La causa
no saldra del fuero interno y permanecera el objeto en su ser real o como mero
derecho, si un individuo legalmente capaz no los movilizara en acto. Y la capacidad
legal no pasara de simple aptitud, aunque hubiera motivos y cosas, si no mediara
el consentimiento libre y limpio de error, fuerza y dolo.
Es contrario a la razn pensar que el consentimiento aislado sin error, fuerza o
dolo que lo vicien baste para que una persona se obligue a otra por un acto de
voluntad, como sera tambin absurdo imaginar que puedan surgir convenciones
con la capacidad sola, con la causa sola, o con el objeto solo. Reptese que los
cuatro requisitos han de hacerse compaa. De ah que el artculo 1509 del cdigo
civil, segn el cual no vicia el consentimiento un error de derecho, sea
prescripcin cuyo alcance no llega hasta considerar vlido lo que carece de
cualquiera de los otros tres requisitos indispensables para que surja el contrato. Si
ste no existe por falta de causa o de objeto, o si es nulo por falta de capacidad,
no vivir ni convalecer porque haya consentimiento pleno o porque el error sobre
un punto de derecho no haya viciado el ese consentimiento.
Si el error sobre un punto de derecho, por no viciar el consentimiento, diera
eficacia a los contratos, bastara ignorar la ley, o interpretarla errneamente, para
sanear actos de incapaces y para reconocer validez a contratos sin objeto lcito, sin
causa, con falsa causa o con causa inmoral.
La severa frmula del jurisconsulto Labeon, juris ignorantia non prodest, si se la
entiende en el sentido de que no mira a la concurrencia de los otros tres requisitos
necesarios para que haya concurso real de voluntades, es frmula no recibida en
nuestro cdigo. Consagr ste el principio contrario, ms de acuerdo con la
justicia.
En Colombia es absolutamente nula, y an inexistente, la obligacin contrada sin
ms fundamento que un error de derecho, porque ste no puede aprovechar al
que lo alega para hacer una ganancia, si no concurren tambin una capacidad
legal, un objeto lcito y una causa jurdica distinta del error mismo, aunque esa
causa no sea civil sino apenas natural''. (CSJ,Cas. Civil, Sent. sep. 29/38).
DOCTRINA.La previsin del artculo 2315 del Cdigo Civil no constituye
excepcin al principio conforme al cual el error sobre un punto de
derecho no vicia el consentimiento."Algunos han pretendido que el artculo
2315, a cuyo tenor "se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente
natural", constituye excepcin al mencionado artculo 1509 de la propia obra,
conforme al cual "el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento",
porque suponen ellos que, pudindose repetir en ciertos casos lo dado o pagado en
razn de un error de derecho, otro tanto se puede hacer siempre que se haya
incurrido en l al prestar el consentimiento en un acto jurdico, lo que conducira a
que tal especie del error alcanzara eficacia indirecta como vicio del
consentimiento.
Pero semejante razonamiento es inexacto, porque el artculo 2315 nada tiene que
ver con el 1509, como pasamos a demostrarlo.
Es cierto que el primero de dichos artculos reconoce excepcionalmente cierta
eficacia al error de derecho. Excepcionalmente, decimos, porque de no existir el
referido artculo, sera necesario aplicar siempre el principio general contenido en
el artculo 9, conforme al cual "la ignorancia de las leyes no sirve de excusa".
As, cuando una persona pagara una obligacin inexistente, a consecuencia de un
error de derecho, como sucedera, por ejemplo, cuando el heredero pagara un
legado bajo la creencia de que la revocacin del testamento no implicaba la de
ste, el accipienspodra enriquecerse injustamente oponindose a la actio in rem
verso, so pretexto de que la ignorancia de la ley no podr servir de excusa
al solvens.
Pero hay que tener en cuenta que dicho artculo 2315 nica y exclusivamente
puede tener aplicacin "cuando el pago no tiene por fundamento ni aun una
obligacin puramente natural", como expresamente lo dice ste, lo que no sucede
cuando se ha celebrado un contrato en que una de las partes ha incurrido en error
de derecho, porque como tal error no afecta la validez del contrato, las
obligaciones provenientes de l tambin existen vlidamente y el pago que de
ellas se haga no se puede llamar pago de lo no debido. El ejemplo del error de
derecho propuesto por Paulo comprueba lo dicho. En efecto, quien contrata con un
menor de edad, a sabiendas de que lo es, pero creyendo que no es necesario
observar las formalidades legales que tutelan la incapacidad, nunca puede repetir
lo dado o pagado en razn del contrato alegando el error de derecho en que ha
incurrido porque, aunque tal contrato est afectado por el vicio de la incapacidad,
se reputa vlido y produce la plenitud de sus efectos mientras el menor de edad no
solicite la declaracin de nulidad con fundamento en dicha incapacidad. Y si,
entonces, la otra parte adquiere una accin de repeticin en cierta medida contra
el menor, ello no se debe al error de derecho cometido por ella, sino a la anulacin
del contrato por la incapacidad del menor y a la consecuente destruccin
retroactiva de los efectos producidos por el contrato". (OSPINA FERNNDEZ,
Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. Teora general de los actos o negocios
jurdicos. Editorial Temis, Bogot, 1980, pgs. 189 y 190).
ART. 1510 ERROR EN LA NATURALEZA DEL ACTO O NEGOCIO
Y EN LA IDENTIDAD DEL OBJETO. El error de hecho vicia el consentimiento
cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra; como si
una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de
la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor
entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar
otra.
JURISPRUDENCIA.Error comn creador de derechos. Presupuestos para su
aplicacin."Estima la Corte que para dar aplicacin a la doctrina del error comn
creador de derechos es indispensable que se renan los siguientes requisitos, a
saber:
1. Debe existir una situacin que realmente sea contraria a la normatividad, pero
oculta, es decir, que no es fcil advertirla, la cual sea necesariamente ajena en su
etiologa y desarrollo a quien eventualmente resultare perjudicado con la
apariencia de juridicidad. Es obvio que si quien pretende ser favorecido con la
aplicacin de la doctrina tuvo alguna parte en los procesos que determinaron la
creacin de la apariencia de derecho, mal puede invocar a su favor la apariencia
de legalidad, que en tales condiciones dejara de serlo para ella.
2. Que esa situacin de apariencia de legalidad est respaldada en hechos,
situaciones o documentos cuyo vicio no sea posible advertir con diligencia y
cuidado propios de un buen padre de familia.
3. Que la conducta de quien result perjudicado con la situacin de aparente
legalidad est respaldada por una buena fe del particular no simplemente
presunta, sino probada, permanente, y no transitoria, paradigmtica, sin sombra
de mcula. Es esa buena fe la que permite que se cree el derecho en donde
normalmente no exista y, correlativamente, se extinga en quien verdaderamente
era su titular.
4. Que la situacin no est regulada expresamente por una ley imperativa que
imponga soluciones diferentes a las que resultaran de la aplicacin de la
doctrina''. (CSJ,Cas. Civil, Sent. ago. 3/83).
ART. 1511 ERROR EN LA CALIDAD DEL OBJETO. El error de hecho vicia
asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre
que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de
las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa
de algn otro metal semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de
los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas
para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
COMENTARIO.Qu debe entenderse por error en la sustancia.Diversas
posiciones ha asumido la doctrina en punto a sealar si el artculo 1511 consagr
la teora objetiva o subjetiva del error en la sustancia sobre el bien objeto del
contrato. En efecto, hay quienes sostienen, como Alberto Tamayo Lombana, que el
citado artculo ofrece respaldo a la teora subjetiva conforme a la cual el concepto
de sustancia y error sustancial se extiende no slo a la equivocacin sobre la
materia componente de la cosa sino a sus "cualidades sustanciales", vale decir, a
su origen antigedad, utilidad y en general de cualquier cualidad de la cosa que
ejerza influencia sobre el consentimiento, de suerte que es en la "intencin'', de las
partes y en la circunstancias que rodean la convencin donde debe buscarse la
cualidad sustancial. De otra parte, autores como Guillermo Ospina Fernndez y
Eduardo Ospina Acosta sostienen que al haber el artculo 1511 identificado la
sustancia del objeto con sus calidades esenciales, el cdigo consagr una teora
evidentemente objetiva del error in substantiaconforme a la cual se entiende por
sustancia del objeto el conjunto de calidades materiales e inmateriales esenciales,
que determinan su naturaleza especfica y que sirven para distinguirlo de otros
objetos o que determinen su finalidad o destinacin esencial. En consecuencia,
conforme a esta ltima teora no admite nuestro cdigo, como lo hace la teora
subjetiva prohijada por Pothier, trasladar la nocin de sustancia del objeto al
terreno subjetivo donde dicha nocin deja de corresponder a ciertas calidades o
atributos del objeto estables e idnticos, cualquiera que sean los contratantes,
para convertirse en los mviles de la voluntad de stos.
Por su parte, la Corte Suprema de Justicia en casacin de 28 de febrero de 1936
sostuvo que el artculo 1511 enfoca con el criterio subjetivo predominante en la
doctrina contempornea, el error sobre las calidades sustanciales de la cosa.
ART. 1512ERROR EN LA PERSONA. El error acerca de la persona con quien se
tiene intencin de contratar, no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin
de esta persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado tendr
derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por
la nulidad del contrato.
DOCTRINA.El error en la persona comprende error sobre la identidad y
error sobre las cualidades de la misma."Error en la persona. De acuerdo con el
prrafo 2 del artculo 1266 "el error sobre la persona slo invalidar el contrato
cuando la consideracin a ella hubiere sido causa principal del mismo''. Observa
Castro que esta ltima expresin es coincidente con la que usa el prrafo 1
(motivo a celebrarlo), pues la causa principal aludida no es la tenida en cuenta
para tipificar los contratos o caracterizarlos de una manera general (art. 1274). La
consideracin a ella envuelve dos tipos de error en la persona: error de identidad y
error de cualidades. Hay un error sobre la identidad cuando, por ejemplo,
queremos contratar con Pedro y lo hacemos con Juan, a quien creemos Pedro.
Existe un error sobre las cualidades si contratamos con una persona a quien
estimamos experta en la presentacin de los servicios que necesitamos o
deseamos y resulta que no lo es.
La doctrina, aun reconociendo que ser la autoridad judicial la que ponderando las
circunstancias concurrentes valore si en un determinado contrato ha sido elemento
esencial la persona o cualidades del otro contratante, tiende a dar relevancia al
error cuando se trata de contratos marcados por el intuito personae,es decir,
aquellos en los que la consideracin de la persona es esencial. Una postura ms
acertada y abierta sostiene Alonso Prez, para quien hay que extender la
impugnacin del negocio a todas las hiptesis en que la persona o sus cualidades
sean elementos determinantes del contrato, haya sido o no intuito personae.Hay
que centrar, dice, la atencin en los intereses que con el contrato se quieren
realizar. Siempre que, por razn de la persona, el negocio no los satisfaga o no
ponga fin al conflicto de intereses, nos hallaremos ante un error en la persona de
carcter esencial, partiendo de una serie de criterios objetivos, v.gr., tipo de
contrato, cualidades de la otra parte, intereses en juego, circunstancias del caso
concreto, confianza que inspira la persona en cuestin, etc." (DEZ PICAZO, Luis.
Sistema de derecho civil. Volumen II, Editorial Tecnos, Madrid, 1985, pgs. 55 y 56).
B. FUERZA: Acto que infunde en una persona el justo temor de verse expuesta, su
consorte, alguno de sus ascendientes o descendientes, aun mal irreparable y
grave. Amenaza ejercida sobre un contratante para as obtener su consentimiento.
Hay que tener en cuenta que cuando se amenaza a alguna persona que no
pertenezca al listado taxativo previsto en el Cdigo Civil, hay que probar el grado
de afecto. Temor reverencial, el que se le tiene a una persona a quien se debe
sumisin y respeto, no vicia el consentimiento. Aunque cuando una persona a
quien se le debe respeto emplea la fuerza, esta si vicia el consentimiento, ya que
esto se sale del mbito del temor reverencial.
El vicio de la fuerza no est realmente en quien la emplea (puede ser ejercida por
terceros que no se benefician de ella), sino en quien se utiliza, la clave est en el
temor:
1. Teora Objetiva: No tiene en cuenta el tipo de persona en quien se emplea la
fuerza. Concepto relativo.
2. Teora Subjetiva:Tiene en cuenta el tipo de persona. Es la establecida en el
Artculo 1513 C.C. Impone condiciones como la edad, el sexo, la religin, etc.
- Requisitos doctrinales para que la fuerza vicie el consentimiento:
1. Que sea Grave:Que sea capaz de producir una impresin fuerte a una persona
de sano juicio. La fuerza debe tener cierto grado de gravedad y hay que acumular
cierta cantidad de presin teniendo en cuenta el tipo de persona (edad, tamao,
etc.)
2. Que sea Injusta:Teniendo en cuenta que existe un tipo de fuerza
legal. Ejemplo:La de los acreedores. Este requisito se refiere a que la fuerza sea
ilegal. La fuerza justa puede convertirse en injusta. Ejemplo:Cuando el acreedor
empleando la fuerza obtiene mas de lo que merece.
3. Que sea Determinante:Que exista relacin de causalidad entre la fuerza (o
temor causado) y el consentimiento. Que la fuerza sea lo que llevo a la persona a
contratar, o a aceptar las condiciones que la otra parte impone en el contrato.
-ESTADO DE NECESIDAD:Aqu la fuerza no es ejercida por una persona, sino por
circunstancias externas. El Articulo 1 Ley 201/59, la cual no esta en vigencia, abri
la posibilidad de que en materia civil el ESTADO DE NECESIDAD viciara el
consentimiento. Desde la fecha, hasta ahora han existido varios pronunciamientos
jurisprudenciales, destinados a otorgarle al ESTADO DE NECESIDAD la
caracterstica de viciar el consentimiento, por constituir un tipo de fuerza. La
accin derivada de esta ley, prescribe en 4 aos. Los cuales se empiezan a contar
a partir del momento en que cesa la fuerza. El ESTADO DE NECESIDAD produce
NULIDAD RELATIVA.
ART. 1513.FUERZA La fuerza no vicia el consentimiento sino cuando es capaz de
producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta
su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que
infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno
de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a
quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento.
L. 201/59. ART. 1En caso de perturbacin del orden pblico que haya dado lugar
a la declaratoria del estado de sitio por conmocin interior, se tendr como fuerza
que vicia el consentimiento cualquier aprovechamiento que del estado de
anormalidad se haga en la celebracin de un acto o contrato que se traduzca en
condiciones tan desfavorables que hagan presumir que en circunstancias de
libertad jurdica no se hubiere celebrado.
Queda en estos trminos aclarado el sentido y alcance del artculo 1513 del Cdigo
Civil, en cuanto al consentimiento viciado por un estado de violencia generalizada.
NOTA:La figura del "estado de sitio" que contemplaba la Constitucin de 1886 fue
remplazada por "conmocin interior" en la Constitucin de 1991. En efecto, conforme al
artculo 213 de la Carta "en caso de grave perturbacin del orden pblico que atente de
manera inminente contra la estabilidad institucional, la seguridad del estado o la convivencia
ciudadana, y que no pueda ser conjurada mediante el uso de las atribuciones ordinarias de las
autoridades de polica, el Presidente de la Repblica, con la firma de todos los ministros,
podr declarar el estado de conmocin interior en toda la repblica o parte de ella (...)".
JURISPRUDENCIA.Nocin de fuerza o violencia. Presupuestos para su
operancia como vicio del consentimiento. "La fuerza o violencia, en la rbita
de los vicios de la voluntad, se suele definir como la injusta coaccin fsica o moral
que se ejerce sobre una persona para inducirla a la celebracin de un acto jurdico.
Se ha dicho, con razn sobrada, que esta definicin no traduce el verdadero vicio
sancionado por el derecho, sino la causa del mismo. En realidad, la violencia es un
hecho externo distinto del temor o miedo que infunde en el nimo de la vctima y
que es el que la coloca ante el dilema de realizar el acto que se le propone o de
sufrir el mal que ya se le inflige o con el que se la amenaza, coartndole as el
grado de libertad requerido por la ley para el ejercicio de su voluntad jurdica.
Esta clsica institucin latina, tal como se ofrece en el derecho moderno,
presupone dos requisitos para la operancia de la sancin que conlleva, cual es la
invalidacin del acto celebrado bajo el imperio de la fuerza: a) El primero de ellos,
claramente descrito en el artculo 1513 de nuestro Cdigo Civil mira a la intensidad
del acto violento y a la repercusin de ste en el nimo de la vctima. Corresponde,
por tanto, al juez ponderar en cada caso esa intensidad de la fuerza y de sus
efectos, atendiendo para ello a los criterios que seala el texto legal transcrito: el
criterio objetivo que atiende a la naturaleza de los hechos violentos para
determinar si estos son aptos para "producir una impresin fuerte" un "justo
temor" (vani timoris non excusat),para combinarlo con el criterio subjetivo que
mira a "la edad, sexo y condicin'' de la vctima. b) El segundo de los aludidos
requisitos para que la fuerza constituya vicio de la voluntad, no contemplado
expresamente por nuestro cdigo, pero invariablemente tenido en cuenta por la
doctrina y la jurisprudencia, consiste en la injusticia de los hechos constitutivos de
aqulla, entendindole como tales los que no encuentran legitimacin en el
ordenamiento jurdico respectivo''. (CSJ,Cas. Civil, Sent. abr. 15/69).
JURISPRUDENCIA. El hecho de que la violencia deba ser injusta no impide
que se pueda llegar a ella mediante el ejercicio abusivo del
derecho."Ahora bien, la fuerza o violencia puede tener un designio econmico,
como acontece cuando se constrie al deudor a pagar intereses usurarios, o a dar
una cosa de valor mucho mayor que el crdito, o a lograr la celebracin de otro
contrato ms desventajoso para la vctima, etc. Y, algo ms, excepcionalmente el
ejercicio abusivo del derecho puede llegar a constituir violencia que afecte el
consentimiento, como lo tiene sentado la doctrina de la Corte al afirmar que "el
que la violencia para que exista debe ante todo ser injusta, no significa que con
ausencia total de derecho se haya determinado a la vctima a consentir ni que
precisamente medie culpa en el intimidado, sino que es suficiente, aun cuando se
amenace para obtener una cosa permitida en s, que el influjo o inflexin de la
voluntad de violentar sobre el intimidado por la amenaza sea ilcito. De ah que la
violencia se pueda producir tambin mediante el ejercicio abusivo de un derecho''.
(Casacin Civil, de 5 de octubre de 1939). En igual sentido se ha pronunciado la
doctrina francesa al sostener que "el empleo de una va legal, regular en
apariencia, puede constituir una maniobra injusta, ejercida sin otro motivo que el
deseo de obtener una ventaja ilegal; la nulidad entonces debe ser pronunciada''
(Tratado de Derecho Civil. Ripert y Boulanger, T. IV, pg. 141) (CSJ,Cas. Civil, Sent.
mayo 3/84).
JURISPRUDENCIA.Violencia en estado de conmocin interior."Quien a mrito
de la situacin que contemplan los artculos 1 y 2 de la Ley 201 de 1959, impetra
la nulidad de un contrato, debe demostrar que ste se realiz en las concretas
circunstancias previstas en esas normas; que hubo un aprovechamiento
econmico; que ese aprovechamiento fue motivado realmente por la falta de
libertad jurdica en que la situacin de violencia generalizada coloc al enajenante.
Para que la violencia como vicio del consentimiento sea causal de nulidad del
negocio jurdico, debe presentarse como factor determinante del consentimiento
en quien la sufre, es decir, que el temor o miedo, producto de la violencia sea el
motivo de la celebracin del contrato.
Sobre estos conceptos la Corte ha tenido ocasin de pronunciarse en fallos de 17
de octubre de 1962, 25 de abril y 9 de mayo de 1967. (CSJ,Cas. Civil, Sent. feb.
22/68).
ART. 1514.Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza
aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por
cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.
JURISPRUDENCIA.La fuerza o violencia puede presentarse no slo cuando
es ejercida por otros seres humanos, sino tambin por fuerzas extraas o
de la naturaleza.''(...) 2. Ante estas circunstancias, en la doctrina fornea,
especialmente en la francesa, empez a abrirse paso el criterio consistente en que
la fuerza o violencia tiene la entidad de viciar el consentimiento no slo cuando el
contrato vio eliminada o menguada su libertad por la violencia de otros seres
humanos, sino tambin cuando se aprovecha a la vctima del estado de necesidad
en que ha sido colocada por fuerzas extraas o de la naturaleza.
La aceptacin en el pas de la doctrina precedente comenz en el ao de 1962,
cuando la Corte en fallo de 17 de octubre de ese ao, afirm:
1. A la autonoma de la voluntad como base de la contratacin repugna el
consentimiento determinado por la violencia. Es porque as el contrato se quiere,
no por obra de la voluntad espontnea y libre, sino para evitar el mal que se teme,
y a impulsos del miedo. Nada ms en desacuerdo con la libertad contractual, con
el orden y sosiego de las gentes, y con los cimientos mismos del rgimen jurdico.
2. Toda la teora de la coaccin moral como vicio del consentimiento se encamina
suprimir los efectos del negocio ajustado bajo el peso de situaciones de hecho
limitativas en tal grado de la autonoma de quien se obliga, que de otra manera
no habra contratado, habida consideracin de sus circunstancias personales y del
medio en que acta, aunque la violencia y su intensidad no dependan del otro
contratante sino de extraas personas, y aun en trances conflictivos dependientes
nada ms que de las fuerzas de la naturaleza. El examen conduce a precisar si la
vctima vio su libertad suprimida o gravemente menguada como consecuencia del
temor originado en la amenaza o cualquier gnero de coaccin lesiva de su esfera
jurdica y moral, en su propia persona, en su hogar, en el campo de sus mejores
afectos, o en sus bienes por el aspecto simplemente patrimonial o econmico. Es
cuestin de equidad que concretamente debe apreciarse por el juez en ejercicio de
los poderes discrecionales que le incumben, sin exceder los lmites generales
sealados por las normas sustantivas". (CSJ,Cas. Civil, Sent. mayo 3/84).
C. DOLO:Intencin positiva de causar un dao. Maquinaciones fraudulentas
encaminadas a inducir a una persona a contratar.
- Requisitos del dolo dentro de una relacin contractual:
v Que provenga de una de las partes:El dolo proveniente de terceros no vicia
el consentimiento, pero tiene como consecuencia la indemnizacin de perjuicios
por parte de quienes lo hayan fraguado (valor total de los perjuicios) y por parte de
quienes se hayan aprovechado (por el provecho que hayan reportado). En el ltimo
caso se indemnizan perjuicios por el enriquecimiento sin causa, ya que a pesar que
la persona no haya participado en las maquinaciones fraudulentas, se beneficio del
empobrecimiento del patrimonio de otro, enriqueciendo su propio patrimonio sin
justificacin.
Excepcin de dolo de terceros que vicia el consentimiento:
SUGESTIN:Cuando un tercero induce a otro a sentir rabia sobre la persona a la
cual se le va a dejar una herencia, con el objetivo de que alguien se beneficie.
CAPTACIN:Cuando un tercero hace que una persona le coja cario a otra con el
objeto de que la incluya en la herencia. Son acciones dolosas que vician el
consentimiento y no provienen de las partes.
v Que sea determinante:Para la celebracin del contrato.
ART. 1515.DOLO.El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de
las partes, y cuando adems aparece claramente que sin l no hubiera contratado.
En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la
persona o personas que lo han fraguado, o que se han aprovechado de l; contra
las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta
concurrencia del provecho que han reportado del dolo.
DOCTRINA.Nocin de dolo."Con naturaleza propia, diferente de la del error y de
la fuerza, el dolo es otro de los vicios del consentimiento. El artculo 63 del Cdigo
Civil (igual al 44 del Cdigo Civil chileno) define el dolo como "la intencin positiva
de inferir injuria a la persona o propiedad de otro". Ninguna otra definicin trae el
cdigo cuando habla en concreto del dolo como vicio del consentimiento en los
actos jurdicos.
Los romanos dieron una definicin bastante descriptiva del dolo:"Omnis calliditas,
fallacia, machinatio, ad cricunveniendum, fallendum, dicipiendum alterum
adhibita".Es decir, toda astucia, mentira, maquinacin empleada para envolver,
engaar o estafar a otro.
Entre las definiciones modernas es particularmente precisa la trada por los
tratadistas Weill y Terre: "Se llama dolo las maniobras fraudulentas, engaos,
mentiras, reticencias de que una persona se sirve para engaar a otra con ocasin
de un contrato".
De todas maneras, el dolo se presenta como una conducta ilcita de uno de los
contratantes orientada a inducir en error al otro a fin de que concluya un negocio
jurdico. Los medios empleados para esa induccin en error pueden ser uno de
estos: la maniobra, el engao, el artificio, la mentira, la reticencia". (TAMAYO
LOMBANA, Alberto. Manual de Obligaciones. Editorial Temis. Bogot 1990, pg.
170).
ART. 1516.El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En
los dems debe probarse
JURISPRUDENCIA.El dolo como causa del error es el verdadero vicio del
consentimiento. Diferencias entre dolo principal e incidental."Como es
sabido, el dolo tampoco constituye en s mismo un vicio del consentimiento, sino
que es la causa del error que genera en la mente de la vctima, protegida con la
accin rescisoria del acto respectivo. Slo que como el error es un estado
intelectual muchas veces imperceptible o indemostrable, al paso que el dolo que lo
produce, de ordinario deja tras de s huellas o rastros de su comisin, el legislador
para facilitar la conviccin del juez acerca de las circunstancias anormales en que
el contrato se ha celebrado, califica el dolo como si ste fuese en realidad un vicio
del consentimiento. Sin embargo, dicho legislador no ignora la verdadera
naturaleza del fenmeno en cuestin y as el artculo 1515 del Cdigo Civil no se
limita a exigir la presencia del dolo cometido por uno de los contratantes, sino que
tambin mira a la influencia o repercusin que aqul tenga sobre el nimo del otro
contratante, bien sea para declarar la nulidad relativa del acto o bien para slo
imponer la sancin indemnizatoria que normalmente aparejan las conductas
dolosas. As en este punto nuestra legislacin civil (art. 1515) consagra la
distincin clsica entre el dolo principal o determinanteque es el que induce a
la celebracin misma del acto o contrato y el dolo incidentalque no tiene esa
virtualidad compulsiva, sino que slo influye en las condiciones de un negocio que
la vctima ya estaba dispuesta a concluir''. (CSJ,Cas. Civil, Sent. dic. 15/70).
ART. 1517.Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas,
que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede
ser objeto de la declaracin.
ART. 1518.No slo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaracin de
voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las
otras sean comerciales y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su
gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga
datos que sirvan para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es
fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible
el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
EL SILENCIO:Se considera como dolo cuando es determinante para el contrato el
aspecto que se calla.
Ejemplo:Cuando en un contrato de seguro el que lo recibe guarda silencio con
respecto a una enfermedad que posiblemente de mencionarse hubiera tenido
incidencia en el contrato.
Parte de la doctrina argumenta que la teora del DOLO sobra, porque su objetivo es
hacer caer a las personas en un ERROR, pero hay que tener en cuenta que el DOLO
es mas fcil de demostrar que el EROR; Que hay ERRORES que no vician el
consentimiento; y que el ERROR producido por el DOLO puede ser indiferente.
El DOLO debe probarse, solo se presume en los casos previstos por la ley (Artculo
1516):
1. En la Apuesta:Cuando se sabe lo que va a pasar.
2. En la Albacea:Cuando da cumplimiento a una voluntad testamentaria ilcita.
3. El heredero:Cuando esconde el testamento.
La Condonacin del DOLO futuro no vale. La del pasado si porque implica
ratificacin. Artculo 1522 C.C.
LESIN:Perjuicio grave que sufre una persona a consecuencia de la celebracin de
un acto jurdico cuando no hay proporcin entre lo que se da y lo que se recibe y,
en los actos unilaterales cuando la desproporcin se presenta entre el beneficio y
lo que la persona realiza.
-Teoras de la lesin:
v Teora Subjetiva: Mira a la lesin como un vicio presunto del consentimiento.
Asume que la desproporcin se presenta por ignorancia o por abuso. Siempre se
analiza la situacin de tipo subjetivo.
v Teora Objetiva: Aplicada en nuestra legislacin. Mira la lesin desde el punto
de vista matemtico. Aqu solo interesa la desproporcin. Esta teora no asume a la
lesin como un vicio, aunque el legislador la sancione con Rescisin (NULIDAD
RELATIVA); porque:
a.El legislador no pide probar situaciones personales.
b.Los vicios afectan generalmente a todos los actos o contratos, la lesin solo
afecta a ocho casos especficos en nuestra legislacin.
c.La Sancin no solamente puede ser la RESCISIN sino tambin el REAJUSTE, el
cual no opera en los vicios del consentimiento.
d.El C.C. no contempla a la lesin como un vicio del consentimiento.
v Teora Eclptica: Mezcla las dos teoras anteriores. Estudia si se excedieron los
topes matemticos, pero al mismo tiempo observa las condiciones subjetivas.
-Casos en los que opera la Lesin:
1. Compraventa de Inmuebles: Artculo 1946 C.C.Aqu la Lesin puede ser
tanto para el comprador (cuando entrega mas del doble del justo precio), como
para el vendedor /(cuando recibe menos de la mitad del precio). En este caso, los 4
aos para pedir la RESCISIN, se cuentan desde el momento de la celebracin,
esto constituye una diferencia con el ESTADO DE NECESIDAD explicado
anteriormente. La lesin no opera en las compraventas judiciales.
SANCIN:El demandado vencido en el proceso puede escoger entre:
*RESCISIN:Cada cosa vuelve a su sitio original cuando el juez verifica que se
han traspasado los lmites.
*REAJUSTE:Devolver lo que se dio de ms, con la posibilidad de retener el 10% de
legtima ganancia.
2. Permuta: Artculo 1958 C.C. Se le aplica todo lo relativo a la compraventa. La
lesin no se aplica en la Permuta de Muebles, solo en la de Inmuebles.
SANCIN:Rescisin o Reajuste (el cual se debe realizar en dinero)
3. Mutuo: Artculo 2231 C.C. Cuando se trata de mutuo con intereses, el
legislador establece un tope para cobrarlos.
(El inters legales del 6% anual, 0.5 mensual; El inters corrientees el mismo
inters bancario, aplicado a una regin o grupo de personas y autorizado por la
Superintendencia Bancaria; El inters Civilno puede exceder el resultado de
sumar el corriente mas la mitad). La lesin es para quien cobre intereses por
encima del tope establecido por el legislador. 3%(inters corriente) + 1.5% (la
mitad del inters corriente) = 4.5% es el Inters Civil.
SANCIN:REAJUSTE
4. Clusula Penal: Artculo 1601 C.C. Es una sancin prevista por las partes y a
favor de ellas, teniendo en cuenta la forma como se podran ver perjudicadas. Se
aade para hacer una estimacin anticipada de los perjuicios que se pueden
ocasionar por el incumplimiento. Es un elemento accidental. La lesin se presenta
cuando la clusula penal excede el doble del valor de la obligacin principal.
SANCIN:REAJUSTE
5. Hipoteca: Artculo 2455 C.C. Se presenta lesin cuando la hipoteca excede el
doble de la obligacin principal. La bondad de la norma tiene que ver con la
posibilidad de garantizar mas obligaciones.
SANCIN:REAJUSTE hasta el tope sealado.
6. Anticresis: Artculo 2466 C.C. Se le aplica todo lo relativo al mutuo con
intereses.
SANCIN: REAJUSTE.
7. Aceptacin de herencia: Artculo 1291 C.C. Es un acto unilateral. La lesin
se presenta cuando en el momento de la aceptacin se desconocen elementos de
la herencia que pueden disminuir el valor de la asignacin, hay lesin cuando este
se disminuye en ms de la mitad.
SANCIN: RESCISIN
8. Particin: Artculo 1405 C.C. En la particin se presenta la lesin cuando se
recibe menos de la mitad de lo que corresponde.
SANCIN: RESCISIN
OJO!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!
!!!!!!!!!!!!!!!!!!!
RESCISIN Y REAJUSTE:Compraventa de Inmuebles, Permuta.
RESCISIN:Aceptacin de herencia, Particin.
REAJUSTE:Mutuo, Clusula Penal, Hipoteca, Anticresis.
10. FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO: (OFERTA):
OFERTA:Acto realizado antes del contrato. Proyecto de negocio jurdico. Es una
propuesta de celebracin de un acto jurdico de una parte (conocida como
oferente) a otra (conocida como destinatario). El oferente es quien hace la
propuesta y el destinatario quien la recibe. La Oferta puede hacerse:
A persona determinada:Oferta tpica de los contratos civiles. Se conoce el
nombre de la persona a quien va dirigida la oferta.
A persona indeterminada:Oferta dirigida a todas las personas. Al pblico. Es
tpica de la negociacin comercial, pero tambin puede presentarse en el negocio
civil.
- Requisitos de la oferta:
1. Debe ser completa:Debe contener los elementos esenciales del negocio
ofrecido.
2. Debe ser seria:No debe provenir de un compromiso social o una broma.
3. Debe ser inequvoca o firma:No debe dar lugar a duda.
4. Debe ser comunicada:En cualquier forma. Ya sea Verbal, Escrita o por
Telfono.
- Oferta a persona indeterminada:No se explica. Pertenece al rea comercial
- Oferta a persona determinada:
1. Verbal:Debe contestarse inmediatamente o avisar cuando se va contestar.
2. Escrita:Debe contestarse mximo en 6 das cuando se hace la oferta en la
misma ciudad de lo contrario se le suma el trmino de la distancia, el cual se
entiende como el tiempo que se demora en llegar la oferta teniendo en cuenta el
tipo de transporte que el oferente utilizo para enviarla. Es el oferente quien
determina el trmino de la distancia.
Si el destinatario no contesta en el trmino estipulado, la OFERTA CADUCA, pero
la respuesta extempornea del destinatario se ve como una nueva oferta cuyo
destinatario es el antiguo oferente.
-Teoras sobre la formacin del contrato cuando hay oferta escrita:
v Teora de la Declaracin: El Contrato de forma en el momento en que el
destinatario declara su voluntad. Cuando escribe su respuesta.
v Teora de la Expedicin: No basta con que el destinatario escriba la respuesta,
es necesario que emplee un medio para enviarla.
v Teora de la Recepcin: El Contrato se forma cuando la respuesta llega a las
manos del oferente.
v Teora del Conocimiento: El Contrato se forma cuando el oferente lee o conoce
la respuesta.
En Colombia se acoge la Teora de la Recepcin(Artculo 864 C.Co.), pero para
efectos probatorios se tiene como base la Teora de la Expedicin. En los
contratos consensuales el solo cruce de voluntades da origen al contrato.
-Efectos jurdicos de la Oferta:
1. Escuela Clsica Francesa:La oferta obliga, por lo tanto es revocable.
Contempla la CADUCIDA de la misma por muerte, incapacidad o insolvencia del
oferente. Esta escuela le quita seriedad a la oferta. (No hay vnculo del oferente).
2.Escuela Moderna Alemana: La oferta obliga, es irrevocable. No CADUCA
porque los herederos del oferente quedan amarrados a la oferta. (Hay vinculo del
oferente y de sus herederos mientras dure el plazo)
3. Hace mezcla.La oferta no obliga sino en determinadas circunstancias. Se
puede revocar y CADUCA (respuesta extempornea)
-Responsabilidad precontractual:
v Responsabilidad precontractual:Inters precontractual negativo. INTERES DE
CONFIANZA. Por no haber podido celebrar contrato.
v Responsabilidad contractual:Inters positivo. INTERES DE CUMPLIMIENTO.
11. OBJETO: Qu se debe? Es necesario distinguir entre:
v Objeto del Contrato:Operacin jurdica que se persigue en el Contrato.
v Objeto de la Obligacin:Prestacin (dar, hacer o no hacer).
v Objeto Material:Sustrato de la prestacin.
Generalmente se refieren al objeto de la prestacin sin prescindir de las otras
acepciones.
-Requisitos del Objeto:
a.Que exista o pueda llegar a existir:Este requisito se refiere al objeto material
como tal, si no existe, no hay contrato Aunque puede llegar a existir la venta de
cosas futuras (negociacin condicionada), como en los contratos aleatorios o de la
esperanza y la venta de cosa esperada.
Si no existe, no ha existido y no puede llegar a existir: INEXISTENCIA
b.Que sea posible:Este requisito se refiere tanto al objeto material como a la
conducta.
- Fsicamente:No debe ser contrario a las fuerzas de la naturaleza. Ejemplo: La
entrega de la Luna. Si es fsicamente imposible la sancin es la INEXISTENCIA
- Moralmente:No debe ser contrario ni a la ley, ni al orden publico ni a las buenas
costumbres. Si es Moralmente imposible la sancin es la NULIDAD ABSOLUTA, ya
que va encuentra de la ley, orden pblico y buenas costumbres.
Artculo 1519 C.C.Objeto ilcito es todo lo que contraviene al derecho pblico de
la Nacin.
Artculo 1521 C.C.Hay objeto ilcito en las cosas que no estn en el comercio. Hay
derechos o privilegios que no pueden transferirse a otras personas. Ejemplo: El
derecho de uso, de habitacin, de usufructo, el derecho de alimentos que tienen
los hijos con respecto al padre y los derechos personalsimos.
c.Que este determinado o sea determinable:Este requisito se refiere tanto al
objeto material como a la conducta; el objeto material puede tener una cierta
determinacin que diferencia a la obligacin de genero de la de cuerpo cierto. La
obligacin no existe si el objeto es indeterminado.
En el Artculo 1518 C.C.hay un claro ejemplo de obligaciones indeterminadas
pero determinables.
- Obligacin de gnero:Cual el objeto se diferencia de los dems de su especie
ya sea por su grupo, cantidad del objeto, el legislador exige mediana calidad.
- Obligacin de cuerpo cierto:Cuando el objeto esta plenamente determinado
ya que es nico en su especie.
d. Que sea susceptible de apreciacin econmica:Esto no quiere decir que la
prestacin sea en dinero, el objeto debe ser susceptible de apreciacin econmica
para efectos indemnizatorios.
e.Que este en el comercio:Este requisito es necesario para que el objeto no sea
ilcito.
Si no esta en el comercio se sanciona con la NULIDAD ABSOLUTA
12. CAUSA: Por qu se debe? La causa se ubica hacienda la pregunta de: Por
qu se obliga? Pero su definicin cambia dependiendo de las teoras que intentan
explicarla.
a. Teora Clsica o Causalista:Tiene su origen en Francia, en el siglo XVII, sus
mayores exponentes fueron Pothier y Domat. Para esta teora, la causa es un
requisito indispensable del acto, y se ubica de acuerdo a cada contrato.
v Contratos Bilaterales:En los contratos, la causa es la contraprestacin que se
pretende recibir. Ejemplo:En una compraventa entre A y B, la causa del contrato
de A es el precio que B le va a pagar, y la causa del contrato de B, es el objeto que
A le va a entregar.
Ejemplo de Causa Ilcita:Cuando el objeto de la obligacin de B es entregar
sustancias alucingenas a A, la causa de este ltimo es ilcita.
v Contratos Unilaterales:La causa de la obligacin es la entrega previa que
realiza la parte que no se obligo. Ejemplo:En mutuo entre A y B, la causa del
contrato es la entrega que hace una de las partes.
v Contratos Gratuitos:La causa es la mera liberalidad o animo de donar. La
generosidad.
b. Teora Anticausalista o Antitesis: Tiene su origen en los siglos XIX y XX. Esta
teora niega la importancia de la causa diciendo que es falsa e intil ya que la
teora del objeto ilcito podra cumplir su funcin; Por eso sobra. Sus principales
exponentes son Planiol, Dabin y Laurent quienes atacan la teora clsica
dependiendo del tipo de contrato:
v Contratos Bilaterales: La causa no puede ser la contraprestacin que se
espera recibir, ya que la causa no puede preceder al efecto y aplicando la teora
clsica, tanto la causa como la contraprestacin nacen simultneamente. Esto es
imposible.
v Contratos Unilaterales: La entrega previa no puede ser la causa porque es el
hecho generador del contrato.
v Contratos Gratuitos:Cuando los clsicos argumentan que la causa es la mera
liberalidad, representa una tautologa (Se repite el concepto). La gratuidad no
puede serla causa de la gratuidad, se repite el concepto. Es necesario buscar en
los contratos gratuitos una causa diferente a la liberalidad, ya que nada puede ser
causa de si mismo. Si se comparte la posicin de los clsicos, no habra lugar para
causa ilcita en los contratos gratuitos.
- Defensa de los clsicos: Frente a los ataques anticausalistas, que dicen que la
teora del objeto ilcito podra suplir la funcin de la teora de la causa, los clsicos
se defienden argumentando que se pueden presentar casos en los cuales hay
objeto lcito pero causa ilcita. Ejemplo:En la compraventa de sustancias
alucingenas, la causa de quien las recibe es ilcita, pero su objeto (entrega el
dinero) es lcito. Respecto de la crtica a cada uno de los contratos los clsicos se
defienden:
v Contratos Bilaterales: Para ellos la causa no se concibe en sentido filosfico,
sino en sentido jurdico, la causa son los motivos. (Los cuales pueden ser anteriores
o concomitantes al contrato, e incluso pueden surgir durante la ejecucin del
mismo).
v Contratos Unilaterales:Para ellos la entrega no es el hecho generador del
contrato, es el consentimiento.
v Contratos Gratuitos:Para los clsicos no hay tautologa (Se repite el concepto),
ya que la causa de la obligacin, mas no del contrato.
c. Teoras Modernas: Se originaron en el siglo XX y an estn en vigencia. Estas
teoras regresan a la Causalista o clsica pero desde otro punto de vista.
Teora de la causa impulsiva y determinante: Cuando una persona va a
realizar un acto o contrato existen infinidad de motivos para realizarlo. La
aplicacin de la teora consiste en analizar el mvil determinante en cada contrato
en particular. No se puede generalizar el mvil. Hay contratos en los cuales, si se
aplica esta teora la causa es ilcita, pero aplicando la teora clsica, la causa es
licita. Ejemplo: En una donacin que A hace a B con el objeto de que este ultimo no
testifique en su contra (soborno). Si se aplica la teora de la causa impulsiva y
determinante la causa es ilcita, pero si se aplica la causalista, no lo es.
LaCorte Suprema de Justicia, respecto a la teora de la causa ha dicho que
todava esta vigente. No ha desaparecido, sino que se ha fortalecido. Cuando se
demuestra que la causa es diferente a la que aplican los causalistas, el juez est
obligado a aplicar la teora de la cusa impulsiva y determinante.
Con respecto al objeto ilcito, se puede agregar que lo que se ha dado o pagado
por l, a sabiendas, no podr repetirse. Artculo 1525 C.C
- Negocios Abstractos o Formales: En estos negocios no aparece la causa ni
expresa, ni implcitamente. Tienen tanta importancia los requisitos formales, que la
causa no importa. Ejemplo: Los ttulos valores.
OBJETO LICITO
ART. 1521.Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
1. De las cosas que no estn en el comercio.
2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona.
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o
el acreedor consienta en ello.
JURISPRUDENCIA.La compraventa de bien embargado tiene objeto ilcito

y es absolutamente nula."Con arreglo al Cdigo Civil Colombiano, para que una
persona se obligue a otra por acto o contrato, se requiere que ste, a ms de
reunir otros requisitos, recaiga sobre el objeto lcito (art. 1502, ord. 3). Si el
objeto es ilcito, el contrato generador de la obligacin es absolutamente nulo,
como con toda claridad lo pregonan los artculos 1740 y 1741.
La obligacin de dar tiene por objeto hacer tradicin de un derecho real, esto es,
enajenar. Tal objeto es ilcito si consiste en enajenar cosa que a la sazn est
embargada por decreto judicial, salvo que el juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello (art. 1521, ord. 3). Luego es absolutamente nulo el contrato
creador de obligacin cuyo objeto sea hacer tradicin de cosa sujeta a embargo,
excepto en los dos casos anteriormente citados (...).
Conforme al artculo 1521, hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no
estn en el comercio; de los derechos o privilegios que no pueden transferirse; de
las cosas embargadas, a no ser en determinados casos especficos, y de aquellas
sobre cuya propiedad se litigia, excepto en una sola hiptesis. Si fuera nula la
enajenacin de las cosas embargadas y de las litigiosas, pero no el contrato, que
obliga a hacerla, con idntica razn sera vlido el que genera obligacin de
enajenar cosa que por su naturaleza o su destino est fuera del comercio, o
derecho o privilegio intransferible. As, la venta de bienes de uso pblico sera
contrato vlido, susceptible de ser cumplido en equivalente; e igualmente lo sera
la de derechos de uso o habitacin, o la de percibir alimentos a que tiene derecho
el vendedor. Conclusiones todas estas que, como fcilmente se advierte, no
resisten el menor anlisis.
Y no se diga que los dos primeros casos del artculo 1521 se refieren a nulidad
absoluta, en tanto que los dos ltimos slo ataen al inters del demandante en el
proceso en que se ha decretado el embargo o se ha registrado la demanda;
porque todos cuatro, sin excluir ni uno solo, configuran objeto ilcito, o sea que
concierten al inters pblico y generan por igual nulidad de aquella especie, no
apenas relativa (...).
Atendida la estructura que ttulo y modo tienen en nuestro rgimen civil, o bien
tanto el contrato como la tradicin son nulos cuando se trata de bien embargado,
o bien el uno y la otra son vlidos. No hay ms alternativa. Si los contratantes
estipulan como pura la obligacin de enajenarlo, esto es, si no la sujetan a plazo ni
condicin, contrato y tradicin son actos nulos, como quiera que aqul prev el
pago inmediato de la obligacin de dar, esto es, mientras el embargo subsiste,
mas si pactan que el pago, o sea la tradicin o enajenacin, se haga cuando la
cosa haya sido desembargada (obligacin a plazo indeterminado) , o en el evento
de que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello (obligacin condicional),
tanto el contrato como la enajenacin constitutiva del pago son actos vlidos y
eficaces.
Se ha argido tambin que la prohibicin de enajenar, cosa embargada fue
establecida por el legislador en el solo inters del acreedor en cuyo beneficio se
decret esa medida, a quien en nada perjudica el contrato, sino nicamente la
tradicin o enajenacin del bien trabado. Al sentar esta premisa se olvida, no sobra
repetirlo, que la nulidad absoluta es de orden pblico. Puede ser declarada, no
slo a instancia del acreedor burlado, sino tambin de toda otra persona que
tenga inters en ello. Si la prohibicin del ordinal 3 del artculo 1521 mirara
apenas al inters particular del acreedor a quien el embargo aprovecha ste
podra renunciar el derecho de pedir la declaracin de nulidad cuando l mismo
no consinti la enajenacin ni la autoriz el juez (artculo 15 del cdigo) lo que
estara en abierta pugna con la prohibicin contenida en los artculos 2 de la Ley
50 de 1936 y 1526 del cdigo". (CSJ,Cas. Civil, Sent. dic. 14/76).
NOTA:Recurdese que el numeral 4 del artculo 1521 que contemplaba la ilicitud
del objeto en la enajenacin de bienes cuya propiedad se litiga fue derogado por el
Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 698.
JURISPRUDENCIA.Enajenacin de bien embargado indebidamente. En este
orden de ideas, para comprender a cabalidad el genuino significado del numeral 3
del artculo 1521 del Cdigo Civil y evitar as incurrir en inaceptables pretensiones
invalidativas que cual sucede con la formulada de manera principal por el actor en
esta causa, dicen fundarse en el precepto que acaba de citarse, forzoso es no
perder de vista la razn de ser de la prohibicin all consagrada y de la nulidad que
por mandato del artculo 1741 de la misma codificacin sanciona su no
observancia, e igualmente la funcin concreta a que la primera va enderezada,
temas estos que por muchos aos han ocupado la atencin de la jurisprudencia en
una ardua tarea no del todo terminada aun (cfr, G. J, t. CLII, pgs. 530 y siguientes)
y cuyo desarrollo no resulta pertinente resear ahora. Frente a la especie litigiosa
en estudio y las particularidades que la individualizan de acuerdo con la
perspectiva que de la misma ofrecen, tanto la sentencia impugnada como el
recurso de casacin interpuesto, basta tan slo con advertir que en realidad de
verdad, al referirse a cosas embargadas, el numeral 3 del artculo 1521 del
Cdigo Civil se limita a consagrar, ms que una rotunda prohibicin ...muestra del
empeo legislativo en reprimir concretas y maysculas infracciones del ius cogens
y orientada a la salvaguardia de aspectos fundamentales del orden social y tico
vigentes... (G.J.T. CXXIV, pg. 138), una restriccin de eficacia relativa, en tanto
circunscrita por principio al inters de la persona que obtuvo en su favor el decreto
de embargo, y cuyo alcance es el de privar temporalmente al titular de su poder
de disposicin sobre aquellas cosas sometidas a traba judicial, luego por simple
lgica ha de entenderse que de una consecuencia de esta ndole, puesta de
manifiesto en la sustraccin transitoria de la posibilidad de enajenacin vlida que
el embargo implica, no puede ser destinataria persona diferente ese titular contra
quien tendr que adelantarse entonces el correspondiente proceso en el cual dicha
medida desempee la misin cautelar que le atribuye la ley.
De suerte que si la norma en referencia persigue el amparo del derecho que tiene
todo acreedor a ser pagado de su crdito con el producto de la realizacin forzosa
de los bienes embargados, mediante el ejercicio de la accin general que sobre el
patrimonio del deudor le concede el artculo 2488 del Cdigo Civil, y si a brindar
esa seguridad confluye sin lugar a dudas la nulidad absoluta por ilicitud en el
objeto con que la legislacin civil sanciona las transferencias privadas que de los
susodichos bienes se lleven a cabo sin licencia del juez o sin la autorizacin del
acreedor, tiene por necesidad que concluirse que la restriccin de cuyo
quebrantamiento voluntario emerge esta radical declaracin de invalidez, no
puede producir los efectos que le son peculiares en presencia de una orden de
embargo no ajustada a la ley por haberse extendido sobre activos que no forman
parte del patrimonio del deudor y por ello, debido precisamente a esta
circunstancia, la enajenacin realizada por el sujeto legitimado, no obstante la
existencia de la traba en cuestin, no admite tacha de ilicitud pues carece por
completo de virtualidad nociva para los derechos del acreedor. (CSJ, Cas. Civil,
Sent. jun. 24/97. Exp. 4816. M.P. Carlos Esteban Jaramillo Schloss).
ART. 1522.El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en
cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La
condonacin del dolo futuro no vale.
ART. 1523.Hay as mismo objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes
CAUSA LCITA
ART. 1524.No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es
necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causael motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcitala
prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
As, la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa;
y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral,
tiene una causa ilcita.
JURISPRUDENCIA.Antecedentes de la teora de la causa. Es preciso
distinguir entre voluntad, intencin y los mviles para contratar, como
quiera que la causa va indisolublemente ligada al mvil de la
obligacin."En el derecho latino la causa de la obligacin era su fuente misma. Si
naca del contrato la causa era ste; si provena ex variis causarum figurisla
causa era el negotium jurisque ligaba a las partes; si se originaba de dao causado
por un delito o cuasi delito, la causa de la obligacin era tal hecho ilcito. Como la
legislacin romana era formalista, haca inseparable el hecho formal de sus efectos
jurdicos.
El derecho cannico deslig la obligacin de la forma. Otorgaba a la causa un
carcter psicolgico y la estimaba ms bien como la intencin que guiaba al
contrayente, segn la naturaleza del pacto, y los efectos perseguidos, en forma tal
que no bastaba el consentimiento como elemento general, esencial e interno, sino
que tambin se exiga como tal que el consenso tuviera una razn apreciable y
lcita. Esta razn de obrar, que viene a ser mvil directo contractual, era la causa
del contrato.
Para Josserand, en todos los casos la determinacin de la intencin es esencial,
puesto que ella influye y dirige a la naturaleza misma de la operacin celebrada
entre las partes; porque viene a ser ella la que le otorga un verdadero carcter a la
relacin jurdica; a imprimirle el matiz que sirve para calificar la voluntad de los
contratantes. De ah que en el campo del derecho civil, la intencin se nos
presente como una medida para precisar el querer de las partes, en orden a la
determinacin del fin inmediato vinculado a la voluntad contractual.
As, en el decreto privado y especialmente en el civil, es conveniente hacer la
debida distincin entre la voluntad, la intencin y los mviles para la fiel y
acertada interpretacin de los contratos. Es claro que en algunos casos la
intencin se incorpora a la voluntad y llegan a constituir un solo hecho, en
trminos que conocindose la una se llega al conocimiento de la otra; pero esta
identificacin accidental nada prueba contra la verdad de esa distincin. Por otra
parte, los mviles en s mismos llegan a ofrecerse en ocasiones en una forma tan
clara y definida, en una funcin tan aislada, que es de rigor aceptarlos e
interpretarlos con absoluta separacin de la voluntad y de la intencin (...).
Hay que aceptar que en el derecho moderno la nocin jurdica de causa ha dejado
de ser abstracta e inoperante para actuar ms bien en forma de instrumento que
impone la equivalencia en las transacciones, como expresin de la justicia
conmutativa.
Para ilustrar mejor la cuestin debatida, viene al caso analizar la evolucin de dos
doctrinas que se han propuesto para explicar la nocin de causa: la escuela clsica
o doctrinaria y la frmula jurisprudencial hoy predominante. Para Bonnecase, en la
frmula doctrinaria la causa es el fin abstracto, inmediato, rigurosamente idntico
en todos los actos jurdicos de igual categora; en la jurisprudencial, que establece
un principio opuesto a aqulla, la causa es el fin concreto de inters general o de
inters privado que los autores del acto de esfuerzan por conseguir ms all de un
acto jurdico determinado y por medio de l. Este fin no est necesariamente
ligado a la estructura tcnica de un acto jurdico y es, por el contrario, susceptible
de variar en los actos de una misma categora.
La tesis sostenida por la escuela jurisprudencial francesa ha venido a ser la
consagrada por nuestro Cdigo Civil, cuando en su artculo 1511 habla del error de
hecho en una calidad del objeto, que vicia el consentimiento cuando esa calidad
fue el principal motivo que tuvo una de las partes para contratar y tal motivo fue
conocido de la otra parte. Igualmente acepta la misma concepcin cuando en el
artculo 1524 ibdem define la causa como "el motivo que induce al acto o
contrato".
Como consecuencia de la doctrina consagrada en nuestro derecho positivo, la
causa no es exclusivamente el elemento mecnico de la contraprestacin, sino
que junto a ste hay un mvil indisolublemente ligado a la obligacin. El acto
volitivo obedece fatalmente a mviles que han inducido la voluntad y han sido
conocidos de las partes. (CSJ,Cas. Civil, Sent. oct. 7/38).
DOCTRINA.Requisitos para que el error en los motivos que llevaron a
contratar impliquen nulidad del contrato."(...) como no siempre que se
presenta un error en los mviles o motivos determinantes al celebrar un acto
jurdico estos mviles o motivos se refieren a las calidades del objeto o a la
identidad y calidades de las personas, sino que tambin pueden versar sobre
otros puntos distintos, importa decidir si en este ltimo caso el error produce el
mismo efecto. Por ejemplo: creyendo que una persona me ha prestado un
servicio, me obligo a darle una suma de dinero; pero, despus de hecha mi
promesa, descubro que dicha persona en realidad no me ha prestado servicio
alguno y que, por consiguiente, he incurrido en error acerca del mvil que me
indujo a prometer. Se pregunta entonces: puedo alegar tal error para que se
declare la invalidez de mi obligacin, a pesar de que el mvil falso o errneo sea
ajeno a las calidades del objeto y a la identidad y calidades personales de mi
acreedor? He aqu el problema que se trata de resolver. Si con el reconocimiento
del error como vicio del consentimiento, la ley pretende proteger el ejercicio de la
autonoma de la voluntad privada, negndole eficacia jurdica en los casos en que
dicha voluntad haya sido determinada por un error de tal magnitud que, de no
haberse incurrido en l, el acto jurdico no se habra celebrado, la razn y los
dictados de la equidad imponen la necesidad de admitir que el error en cualquier
mvil o motivo determinante debe constituir vicio del consentimiento y causal de
invalidez del acto jurdico respectivo. La solucin contraria carecera de razn
justificativa, porque no se podra explicar satisfactoriamente que la ley reconociera
eficacia al error sobre los mviles o motivos determinantes relacionados con el
objeto de los actos jurdicos o con la personalidad de los agentes, y que, a la vez,
negara dicha eficacia al error sobre otros mviles o motivos igualmente
determinantes, pero ajenos a aquellos puntos. Cabalmente, fue esta la
consideracin que sirvi de base a los tribunales franceses para ampliar y
desarrollar su nocin del error in substantia,dndole aplicacin en casos de errores
en los mviles determinantes de los actos jurdicos, aunque nada tuvieran que
ver con la sustancia del objeto.
Pero en el derecho colombiano no es necesario realizar labor tan esforzada y
discutible para llegar a la misma conclusin jurisprudencial francesa, porque la
teora de la falsa causa, tal como se encuentra consagrada por nuestro Cdigo
Civil, conduce clara y naturalmente a la invalidez de cualquier acto jurdico
celebrado bajo el imperio de falsos mviles determinantes. En efecto, el art. 1524
de dicha obra declara que "no puede haber obligacin sin una causa real y lcita",
y el mismo artculo define lo que debe entenderse por causa de las obligaciones,
diciendo que esta es "el motivo que induce al acto o contrato". Luego es indudable
que este clarsimo texto legal consagra la regla general de que no puede haber
obligacin contrada en virtud de un mvil o motivo determinante irreal, vale
decir, falso o errneo, regla esta de que son simples aplicaciones particulares las
contenidas en los artculos 1511 y 1512 de la propia obra que tratan del error en
los mviles o motivos determinantes vinculados a las calidades del objeto, y a la
identidad y calidades de la persona.
Sin embargo, en punto del error en la causa o mviles determinantes de los actos
jurdicos se presenta un delicado problema, a saber: para declarar la invalidez de
un acto jurdico y de las obligaciones resultantes de l, basta simplemente que
una de las partes haya incurrido en error acerca de los mviles o motivos
determinantes de su voluntad o, por el contrario, es necesario exigir adems que
la otra parte haya tenido conocimiento de tales mviles o motivos determinantes?
(...).
La jurisprudencia de nuestra Corte Suprema de Justicia adoptando la solucin
propuesta al respecto por los tribunales franceses, ha decidido este problema en el
sentido de que la expresin "el motivo que induce al acto o contrato", empleada
por el artculo 1524 del Cdigo Civil para definir la nocin de causa, significa "los
mviles determinantes del acto jurdico que han sido conocidos de las partes". "El
acto volitivo dice la Corte en Sentencia del 7 de octubre de 1938 obedece
fatalmente a mviles que han inducido la voluntad y han sido conocidos de las
partes".
En conclusin, dos son las condiciones que se requieren para que el error en los
mviles de los actos jurdicos implique la nulidad de stos: a) que los mviles sean
determinantes, y b) que sean conocidos de las partes al tiempo de celebrarse el
acto. Slo que este segundo requisito debe ser descartado en el caso del error
acerca de la identidad o de las calidades de las personas, porque el artculo 1512
del Cdigo Civil dispone claramente que dicho requisito no es necesario en tal
hiptesis". (OSPINA FERNNDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. Teora
general de los actos o negocios jurdicos. Editorial Temis. Bogot 1980, pgs. 202 a
205).
ART. 1525.No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa
ilcita a sabiendas.
JURISPRUDENCIA.No hay lugar a restituciones mutuas en contrato con
objeto ilcito. Alcance de la expresin "a sabiendas". "Por mandato legal y
como principio de orden general, la nulidad cualquiera que sea su especie
absoluta o relativa, una vez declarada, consagra en pro de las partes
contratantes el derecho de ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si
no hubiese existido el acto o contrato nulo, cumplindose este objetivo a travs de
las restituciones mutuas. Sin embargo se registran algunos casos en que no hay
lugar a tales prestaciones, como ocurre cuando la nulidad se ha originado en
objeto o causa ilcita, habiendo actuado las partes o una de ellas a sabiendas de la
ilicitud.
Esta excepcin es de gran contenido tico, pues tiene por fuente el clsico
principio in pari causa turpitudinen cessat repetitio.
Es perfectamente explicable que si una persona a plena conciencia interviene en
un acto contrario al ordenamiento jurdico, se le niegue toda accin y derecho,
porque la ley no puede utilizarse para obtener ventajas que tienen como soporte la
ilicitud. Sin embargo, como la sancin es grave en cuanto impide la restitucin de
lo entregado en razn del contrato nulo, el legislador slo reprime al contratante
que acta en el negocio jurdico "a sabiendas'' de la ilicitud.
En este orden de ideas, el adverbio "a sabiendas", segn el diccionario de la Real
Academia de la Lengua, significa "de modo cierto", "ciencia segura", o, con otras
palabras, a plena conciencia, a pleno conocimiento, con conocimiento inequvoco.
Esto indica que se requiere un conocimiento objetivo o conocimiento realidad
frente a determinado hecho. Y, a esta categora de conocimiento se refiere el
artculo 1525 del Cdigo Civil cuando utiliza la locucin "a sabiendas", expresin
esta empleada en otros artculos del Cdigo Civil (477, 737, 955, 1029, 1480,
1675, num. 1, 1870, 1992 y 2017)''. (CSJ, Cas. Civil, Sent. ene. 22/71).
ART. 1526.Los actos o contratos que la ley declara invlidos, no dejarn de serlo
por las clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie a la accin de
nulidad.
13. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES:
ART. 1527.Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
Civilesson aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturaleslas que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que
cumplidas autorizan para retener lo que se ha dado o pagado, en razn de ellas.
Tales son:
1. Las contradas por personas que, teniendo suficiente juicio y discernimiento,
son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como la mujer casada en
los casos en que le es necesaria la autorizacin del marido, y los menores adultos
no habilitados de edad.
2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin.
3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para
que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por
testamento, que no se ha otorgado en la forma debida.
4. Las que no han sido reconocidas en juicio, por falta de prueba. Para que no
pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es
necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tena la libre
administracin de sus bienes.
JURISPRUDENCIA.Naturaleza de las obligaciones naturales. La
enumeracin del 1527 no es taxativa, pero siempre deben tener origen
en una disposicin legal expresa y no en la mera determinacin
judicial."Entre los dos extremos, obligaciones civiles y deberes morales, hay un
tipo de obligaciones intermedias, que participan de la naturaleza de las
obligaciones civiles en cuanto a sus elementos, y de los caracteres del deber moral
en cuanto al hecho de que su cumplimiento no est sancionado por una accin.
Este tipo intermedio lo constituyen las obligaciones naturales, que son aquellas
que no confieren accin para exigir el cumplimiento de la prestacin, pero que
autorizan para retener lo pagado, una vez cumplidas voluntariamente por el
deudor. Es decir, no dan accin, pero s excepcin para retener el pago, una vez
efectuado. Por cuanto autorizan para retener el pago voluntariamente efectuado,
algunos autores como Ripert opinan que, paradjicamente, la obligacin natural no
se reconoce ms que en el momento en que muere con la ejecucin voluntaria,
porque "es en la constatacin de su muerte en donde se encuentra la prueba de la
vida''.
Entre nosotros, el artculo 1527 del Cdigo Civil, enumera cuatro casos de
obligaciones naturales, a saber: (...).
(...).
Esta enumeracin no es taxativa, como lo cree el recurrente, porque se hace por
va de ejemplo, y nada impide, por tanto, la existencia o posibilidad de existencia
de otros casos constitutivos de obligaciones naturales, no incluidos en la
disposicin citada.
(...).
Pero de que en el artculo 1527 del Cdigo Civil no estn comprendidas todas las
hiptesis de obligaciones naturales, de ah no se sigue que entre nosotros pueda el
juez, al resolver un litigio, considerar como obligacin natural un caso no
contemplado en la ley como tal. Es decir, basado en que la enumeracin del
artculo 1527 del Cdigo Civil no es taxativa, el juez no puede catalogar como
obligaciones naturales casos que en la ley no estn descritos como obligaciones
naturales. Estas son, en nuestro derecho, las enumeradas en el artculo 1527
citado del Cdigo Civil, y las indicadas en otras disposiciones del mismo cdigo,
aun cuando no se les haya dado el nombre de tales, a condicin de que se les
atribuyan por la misma ley los efectos propios de ellas. No es oportuno relacionar
aqu los distintos ejemplos que existen en el cdigo, que pueden considerarse
como originarios de obligaciones naturales y que no estn comprendidos en la
enumeracin del artculo 1527; basta citar la hiptesis del pago de intereses no
estipulados en el mutuo (C.C., art. 2233), que no pueden repetirse ni imputarse al
capital.
El tribunal encontr que all en donde haba un deber de conciencia, exista para el
demandante una obligacin natural, concepto que es preciso rectificar, porque,
como ya se expres, no hay ms obligaciones naturales que las sealadas en la ley
y los deberes de conciencia, como tales, no estn elevados a la categora de
obligaciones de esa especie''. (CSJ,Cas. Civil, Sent. ago. 25/66).
ART. 1528.La sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra el
naturalmente obligado, no extingue la obligacin natural.
ART. 1529.Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas en
(sic) terceros para seguridad de estas obligaciones, valdrn.
Con respecto a la accin de exigibilidad; Se clasifican en:
vCiviles: Las que tienen accin y excepcin.El acreedor tiene accin para exigir su
cumplimiento; tienen accin porque se puede constreir al deudor para que
cumpla. Artculo 1527 C.C.
vNaturales:Las que no tienen accin para exigir su cumplimiento pero si
excepcin porque es un medio de defensa para cuando es demandado. En estas
obligaciones el acreedor no puede constreir al deudor para que cumpla, por tal
razn se conocen como obligaciones imperfectas. Si el deudor paga, el acreedor
puede retener lo pagado.
JERRQUICAMENTE:
1. Obligaciones Civiles;
2. Obligaciones Naturales; y
3. Deber moral
-EFECTOS JURIDICOS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES:
A.Dan lugar para retener lo pagado voluntariamente, pero no dan lugar a demanda
del acreedor para exigir su cumplimiento. Cuando la obligacin se cumple
voluntariamente no se puede repetir.
REQUISITOS DEL PAGO:Debe ser voluntario y debe ser hecho por quien tiene
libre administracin de sus bienes.
B.Se pueden garantizar con una obligacin accesoria. La cual si otorga accin para
su cumplimiento se puede caucionar. Artculo 1529 C.C.
C.Puede ser remplazada a travs de una novacin por novacin civil y viceversa.
Artculo 1689 C.C.
D.La sentencia judicial que rechaza la accin no extingue. Artculo 1528 C.C.
-CLASES DE OBLIGACIONES NATURALES: Hay autores que afirman que las
obligaciones naturales se clasifican en:
CIVILES DEGENERADAS:Cuando las obligaciones civiles pasan a ser naturales
por prescripcin de la accin.
CIVILES RESCINDIBLES:Los actos realizados por incapaces relativos dan lugar a
NULIDAD RELATIVA y las obligaciones que contrajeron se convierten en
NATURALES.
DIFERENCIAS ENTRE LA OBLIGACIN Y EL DEBER MORAL:
OBLIGACIONES NATURALES DEBER MORAL
Tienen efectos jurdicos No tienen efectos jurdicos
Tanto los sujetos como el objeto estn Ni los sujetos ni el objeto estn
planamente determinados plenamente determinados
Admiten caucin No admiten caucin
-OBLIGACIONES NATURALES: ARTICULO 1527 C.C.

Obligaciones contradas por INCAPACES RELATIVOS: producen obligaciones
naturales a pesar de ser atacables con NULIDAD RELATIVA generan obligaciones
naturales que es el nivel mas bajo de las obligaciones. No se tiene accin para
exigir su cumplimiento. Las contradas por INCAPACES ABSOLUTOS son NULAS
ABSOLUTAMENTE, por eso solo son por los incapaces relativos. RESCINDIBLES
Obligaciones civiles extintivas por prescripcin DEGENERADAS
Actos a los cuales les falta alguna solemnidad y esta falla de lugar a
NulidadRESCINDIBLES
Las obligaciones que no han sido reconocidas en juicio por falta de
pruebasDEGENERADAS
La Corte Suprema de Justicia se ha pronunciado diciendo que una obligacin es
natural cuando se cumplen los requisitos del pago. Ejemplos:
1.Pago de intereses no estipulados: Artculo 2233 C.C No hay accin para cobrar
los intereses de mutuo si no se pacto.
2.Multa por incumplimiento de promesa de matrimonio: Artculo 111C.C.
3.Sancin por causa y objeto ilcitos: Artculo 1525C.C.
CLASIFICACIN DE MAYOR O MENOR DETERMINACIN DEL OBJETO
*Genero:Grupo al cual pertenece un determinado objeto.
Ejemplo:Libro, mueble. Cantidad y (no es indispensable determinar la calidad, el
legislador estipula que si no se pacta debe exigirse la mediana calidad) Debe
determinarse el grupo y cantidad porque si no es inexistente.
- Cualquier bien del grupo establecido
-El deudor cumple con el numero de objetos
- No tiene que cuidar el objeto
-Si perecen por culpa del deudor no tiene responsabilidad contractual. El genero no
perece aunque si desaparece
- La obligacin no se extingue porque no perece
-No hay riesgo
* Cuerpo Cierto o Especie: Totalmente determinado, nico en el universo
-Alguien esta obligado con ese inmueble. El acreedor solo puede exigir el individuo
(bien)
-El deudor solo cumple entregando el individuo (bien)
-El deudor esta obligado a cuidar el bien porque si perece por su culpa responde
con el precio + perjuicios
- Si perece por caso fortuito la obligacin se extingue.
- Riesgo de perdida lo corre el acreedor, la perdida monetaria
Teora del Riesgo: Obligacin de dar cuerpo cierto, tiene que pagar el precio y si
ya lo pago no puede repetir. La teora solo se aplica en las obligaciones de dar
cuerpo cierto.
OTRA CLASIFICACIN: Conforme a la existencia de modalidades
I. OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES:Son las que no estn sujetas a
modalidades de Condicin, Plazo ni Modo.
II. OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDADES: Son las que estn sujetas a
modalidades como la Condicin, el Plazo y el Modo.
A. CONDICIN: Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la
extincin de una obligacin del derecho. Sus dos requisitos son: que sea futuro e
incierto
CLASIFICACIN DE LA CONDICIN:
a. - POSITIVA: Que acontezca un hecho.
Ej:que se case. Tiene que haber variacin.
- NEGATIVA:Que no acontezca un hecho.
Ej:que no se case. Para cumplirse no debe haber una variacin en la situacin.
b. - FISICAMENTE POSIBLE: Que vaya de acuerdo con las normas de la
naturaleza.
- MORALMENTE POSIBLE: Que no contrarie la ley, ni las buenas costumbres, ni
orden publico.
c. - DETERMINADA: Que sea cumplida dentro de determinada poca.
Ej: Si tegraduas (condicin) te regalo el carro (obligacin)
- INDETERMINADA: No se seala la poca.
Ej: Cuando llueva te doy el carro.
d. - SUSPENSIVA: Cuando la condicin detiene el nacimiento de una obligacin.
- RESOLUTORIA:Cuando la condicin detiene el extincin de una obligacin. La
obligacin ya existe.
e. - POTESTATIVA: Cuyo cumplimiento depende la voluntad de las partes.
Ej:Si te graduas te regalo el carro.La obligacin potestativa puede ser:
SIMPLEMENTE POTESTATIVA: Si aquello depende de un acto voluntario de las
partes. Algo de importancia (Si tu).
MERAMENTE POTESTATIVA: Depende de la sola voluntad de una de las partes.
(Si tu quieres)
- CASUAL: Si dependede un acaso o de la voluntad de un tercero.
Ej: Si tu hermano viaja a Europa, yo te vendo la casa.
- MIXTA: Cuando el cumplimientodepende en parte de la voluntad de las partes y
en parte del acaso (condicin externa) o de la voluntad de un tercero.
OJO!!!!!!!!!!
** Si la condicin no se entiende: Se entiende por fallida.
**Negativa + fsicamente imposible:obligacin pura y simple.Si no tocas el
cielo con las manos te doy $10.000
**Negativa + moralmente imposible:NULA. Si no matas a Pedro te regalo un
carro.
** Simplemente Potestativa + Suspensiva y depende del deudor:VALIDA
** Simplemente Potestativa + Resolutoria y depende del deudor o
Acreedor:VALIDA
**Meramente Potestativa +Resolutoria y depende del deudor:NULA.
**Meramente Potestativa + Suspensiva y dependedel deudor:NULA.
**Meramente Potestativa + Suspensiva y dependedel acreedor:VALIDA
** Positiva + Fsicamente imposible + Suspensiva: Se entiende por fallida. Si
llueve para arriba.
** Positiva + Moralmente imposible + Suspensiva : Se entiende por fallida.
** Positiva + Fsicamente imposible + Resolutoria: Se entiende por no
escrita.
** Positiva + Ininteligible + Resolutoria: Se entiende por no escrita.
** Positiva + Moralmente imposible + Resolutoria: Se entiende por no
escrita.
ESTADOS O ETAPAS DE DESARROLLO DE LA CONDICIN:
1. Pendiente: Cuando no se ha cumplido.
Positiva: Cuando no se ha acontecido el hecho.
Negativa: Cuando no se ha realizado el hecho prohibido.
2. Cumplida:Cuando lleno los requisitos.
Positiva: Cuando se realizo el hecho dentro de la oportunidad. Condicin
determinada e indeterminada)
Negativa: Cuando no se realizo el hecho dentro de la oportunidad. Caso excepcin
= Si te casas con Jorge te doy el carro y mato a Jorge para no cumplir con la
obligacin, la condicin fallo por culpa del hecho (medio ilcito) del derecho
3. Fallida:Cuando no se pudo cumplir.
Positiva: Cuando no se realizo el hecho.
Negativa: Cuando no realizo el hecho prohibido. Le dijeron que no viajara y viajo.
EFECTOS DE LA CONDICIN SUSPENSIVA:
1. Pendiente: Consiste no solo la exigibilidad sino el nacimiento mismo de la
obligacin. La condicin no existe pero se espera que exista.
A.No hay obligacin
a.No se puede exigir la obligacin
b.No se puede compensar
c.Se puede exigir que se devuelva. Si se paga se puede repetir Ej.: Si te gradas
en 5 aos te pago 2 millones.
d.No corre prescripcin extintiva, porque no hay obligacin exigible.
B.Si hay un germen o principio de obligacin y del derecho correlativo
a.Se le exige al potencial deudor un comportamiento adecuado que no impida el
cumplimiento de la condicin.
b.El potencial de deudor debe cuidar al cuerpo cierto. Si perece el cuerpo cierto
debe pagar precio + perjuicio si se llega a dar la condicin. Si perece el cuerpo
cierto por caso fortuito queda eximido de la obligacin el deudor.
c.El potencial acreedor puede pedir medidas conservatorias
d.Si se hereda el germen de obligacin y de derecho si es titulo oneroso.
Excepcionalmente cuando el titulo es gratuito el germen de derecho no se hereda.
El heredero del deudor hereda el germen de obligacin, mientras que el heredero
del acreedor hereda el germen de derecho.
Si perece el cuerpo cierto por un tercero queda eximido de la obligacin el deudor
y puede intentar accin contra el tercero.
2. Cumplida:
ONEROSO: Se hereda el germen de obligacin, hereda el germen de derecho.
GRATUITO: Si se hereda el germen de la obligacin el germen de derecho no se
hereda
a.Nace la obligacin
b.El germen se desarrolla (deber y obligacin)
c.No se puede repetir el pago hecho antes y no se repetir
d.Se puede compensar
e.Empieza a correr la prescripcin
3. Fallida:
No nace la obligacin, desaparece el germen y la caduca las medidas
conservatorias
EFECTOS DE LA CONDICIN RESOLUTORIA:
1. Pendiente: La obligacin esta a la expectativa de su extincin si terminara o no
la obligacin.
2. Cumplida: Se extingue la obligacin y el derecho correlativo
3. Fallida: La obligacin subsiste y se consolida y el derecho correlativo.
CONDICIN RESOLUTORIA TACITA: Fundamentado de la responsabilidad
contractual. Art. 1546 CC
a. Contratos Bilaterales
b.Incumplimiento puede ser total o parcial. La corte sealo que si el deudor
cumpli con casi todo, el acreedor no puede pedir resolucin por abusar del
derecho solo puede pedir el cumplimiento.
c.Quien demanda debe haber cumplido o haberse allanado (aceptar) a cumplir.
DIFERENCIA ENTRE CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA Y TACITA
CONDICIN RESOLUTORIA
ORDINARIA CONDICIN RESOLUTORIA TACITA
1. Convencin. La imponen las
partes 1. La seala la ley
2. Cualquier contrato 2. Contratos Bilaterales
3. Opera de plano de derecho Ipso
Jure (pleno derecho) 3. Declarada por el juez: Ipso facto
4. Estado: Pendiente, Cumplida y
fallida 4. No hay estados
5. Dos acciones (resolucin + perjuicios y
5. No hay acciones cumplimiento + perjuicios)
B. PLAZO: Hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad de la obligacin o
la extincin de ella; puede ser:
a. Expreso: Aquel que se seala en trminos explcitos.
Ejemplo: el 20 de Julio del 2004.
Tcito: La obligacin no es susceptible de cumplirse inmediatamente.
Ejemplo: Cuando nazca la cra.
b. Determinado: Se sabe cuando ha de llegar.
Ejemplo: 2 das, en 3 das
Indeterminado: Se sabe que se va a dar pero no se sabe cuando.
Ejemplo: Cuando muera; el da que llueva.
c. Legal: Lo que seala la ley.
Ejemplo: El de 10 das que tiene el mutuario para el pago, cuando se hubiere
pactado otro distinto al del contrato.
Convencional: Pactado por las partes.
Judicial: Lo seala el juez.
d. Suspensivo: Detiene la exigibilidad de la obligacin.
Ejemplo: Le presto 20.000 a Juan para que los pague al mes.
Extintivo: Una vez se da el plazo termina la obligacin y los derechos
correlativos.Ejemplo: Si A le debe a B una renta vitalicia, la obligacin de A se
extingue por la muerte de B.
En el plazo extintivo hay tres maneras de que se extinga:
* Renuncia del Plazo: Normalmente el plazo siempre esta a favor del deudor.
Faculta al deudor para renunciar al plazo, a menos que la anticipacin del pago
acarree al acreedor un perjuicio que mediante el plazo se ha propuesto evitar.
* Caducidad del Plazo: La concesin de un plazo al deudor implica un acto de
confianza por parte del acreedor, si en un momento dado los intereses del
acreedor se encuentran en grave peligro por hallarse el deudor en circunstancias
que ya no se pueda tener la confianza de que cumplir su obligacin, el plazo
caduca: se extingue prematuramente y el deudor ya no puede prevalecerse de l.
Ejemplo: Quiebra del deudor
1. Insolvencia del deudor: debe ser declaradopor el juez.Liquidacin obligatoria
2.Si las cauciones han desaparecido o se han determinado por culpa del deudor.
* Prescripcin Extintiva: Solo una vez vencido el plazo comienza a correr la
prescripcin de la accin.
SEMEJANZAS ENTRE CONDICIN Y PLAZO
a. Son hechos futuros
b. Extinguen obligaciones.
c. Permiten medidas conservatorias.
d.Son modalidades
DIFERENCIAS ENTRE CONDICIN Y PLAZO
CONDICIN PLAZO
a. Incierta a. Cierta
b. Condicin suspensiva: detiene el b. Plazo suspensivo: detiene la
nacimiento mientras no se da el hecho. exigibilidad.
c. Lo que se paga antes de la condicin se c. Lo que se paga antes del plazo
tiene como pago de lo no debido. suspensivo se puede repetir.
d. Efectos retroactividad. d. Efectos no retroactividad
B. MODO:A la obligacin se le seala una destinacin en particular.
Ejemplo: Te vendo el carro si lo destinas al servicio pblico. Es ms comn
en titulo gratuito o en sucesoral. No impide el nacimiento de la
obligacin. El hacedor no puede pedir resolucin, sino cumplimiento salvo
se pacte condicin resolutoria.
14. CLASIFICACIN SEGUN EL NUMERO DE OBJETOS
1. OBJETO SIMPLE: Un solo objeto.
2. OBJETO PLURAL O MULTIPLE: Varios objetos
a. OBLIGACIN CONJUNTIVAS: (carro y casa y libros)Segn la doctrina. Son
varios objetos los que se deben. El deudor cumple con la entrega de todos los
objetos.
b. OBLIGACIN ALTERNATIVA: (carro o casa o moto): Puede pagar o con el
carro o con la casa o con la moto. La Eleccin es por parte del deudor a menos que
se halla pactado otra cosa. Si hay perdida el deudor quedara obligado con las otras
opcin alternas que posee y si queda una sola se obligara con esa.
c. OBLIGACIN FACULTATIVA: (Objeto principal - la casa y objeto
facultativo - carro) Se discuten hasta donde es un objeto plural. Debe el carro
pero se pierde el carro puede pagar con la casa. Si se pierde por caso fortuito el
deudor se libera de la obligacin.
CUANDO HALLAS DUDAS EN QUE SI ES FACULTATIVA O ALTERNATIVA SE
ENTENDERA POR ALTERNATIVA.
15. Clasificacin segun el NMERO de sujetos y el numero de relaciones
1. OBLIGACIN CONJUNTA: Hay varios acreedores y varios deudores. Cada
acreedor tiene derecho solo a su cuota.
Elementos:
a.Sujeto Plural :Varios acreedores y varios deudores
b.Objeto divisible:Porque tiene derecho sobre la cuota
c. Pago divisible:si paga el deudor se extingue la obligacin nada ms.
CARACTERSTICAS:
a.Pago:Si paga un deudor extingue su propia obligacin (su cuota)
b.Remisin (Perdn de condonacin):El perdn solo libra de la obligacin al
perdonado.
c.Compensacin: Cuando A le debe a B y B le debe a A se extingue la obligacin
porque se deben lo mismo.
d.Confusin:La misma persona es acreedor y deudor.
Ej.:Usualmente se dan en las sucesiones. El hijo le debe al padre, muere el padre y
las deudas del padre pasan al hijo. Solo se extingue la cuota por confusin, la
obligacin del deudor que hereda del acreedor.
e.Novacin:Se extingue la obligacin por hacer una nueva. Novacin objetiva por
cambio de objeto y se acabo con porque en vez de pagarle el dinero le va a dar
libros.
f.Mora:Retardo culpable en el cumplimiento de la obligacin. La constitucin en
mora de uno no afecta a los otros. Solo puede exigirle su cuota y los perjuicios
ocasionados por no haber cumplido con su cuota.
OJO:Cuando hay un socio insolvente no grava a los otros deudores, porque cada
uno es responsable de su cuota.
CONJUNTA ACTIVA:Varios acreedores y el 1 deudor.
CONJUNTA PASIVA:Varios deudores y 1 acreedor.
2. OBLIGACIN SOLIDARIAS: O se debe todo o se cobra todo.Varios deudor,
varios acreedores. Cualquiera de los acreedores puede exigir la obligacin y
cualquiera de los deudores tiene que cumplir con la obligacin.
La solidaridad puede provenir de 3 fuentes:
* Convencin: Las partes lo han acordado as.
* Ley:El legislador lo sealo as para el caso en particular
* Testamento: El testador sealo que el crdito o la obligacin es solidaria.
Elementos:
a.Sujeto Plural :Varios acreedores y varios deudores
SOLIDARIA ACTIVA: Varios acreedores y 1 deudor
SOLIDARIA PASIVA: Varios deudores y 1 acreedor
b.Objeto divisible:Tiene que ser de genero para que puede fraccionar la
obligacin.
c. Pago indivisible:Se puede cobrar a cualquiera de los deudores por lo tanto se
escoge a los deudores que mas capacidad econmica tengan.
d.Unidad en el objeto:El objeto que se debe tiene que ser uno solo pero no es
una unidad. Todos deben lo mismo.
e.Varios Vnculos: No todos tienen que obligarse de la misma forma.
CARACTERSTICAS:
a.Pago:Cualquiera de los acreedor puede demandar la totalidad de la obligacin a
un solo deudor.
Viculum o vinculo:Se da al interior de la solidaridad
Commodum: Cuando el deudor le cancela a cualquiera de los acreedores, el que
recibi debe repartir lo que le pagaron entre los otros acreedores. Los otros
acreedores pueden accionar contra el acreedor que recibi el pago. Esta relacin
entre los acreedores solidarios es una conjuncin
b.Compensacin:El deudor queda liberado de la obligacin y el acreedor que
realizo la compensacin tiene que pagarle el resto de los acreedores
c.Confusin:Yo me debo a mi misma. Se confunde la calidad de deudor y acreedor
en una misma persona.
d. Novacin:Se extingue la obligacin por hacer una nueva. El pacto que se haga
del cambio de la obligacin con uno de los acreedores afecta a todos los
acreedores solidarios.
e.Requerimiento: No se necesita que todos los acreedores requieran al deudor
para que este quede en mora, basta con que unos solo de los acreedores lo
requiera.
f. Prescripcin:El acreedor que interrumpa el termino de prescripcin, el que
interrumpa los hace para todos los acreedores.
DEUDOR INSOLVENTE: No puede pagar. Por estar en quiebra.
3. OBLIGACIN INDIVISIBLES
OBLIGACIONES II
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
Responsabilidad contractual y extracontractual
Las obligaciones generan una responsabilidad que puede ser contractual o
extracontractual (la cual no siempre proviene de un delito).
RESPONSABILIDAD CONTACTUAL
Cuando se daa al acreedor por el incumplimiento de una obligacin concreta a
cargo del deudor.
Ej.: Como la de pagar una suma de dinero dada en mutuo.
La doctrina dice que la responsabilidad civil contractual suele hablar de
incumplimiento que puede ser total o parcial y tambin puede haber un
cumplimiento defectuoso o tardo.
* INCUMPLIMIENTO TOTAL:(Cuantitativo)=Cuando el deudor nada paga al
acreedor.
* INCUMPLIMIENTO PARCIAL: (Cuantitativo)= Cuando el deudor le paga parte
de lo que debe al acreedor.
* CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO: (Cualitativo)=Prestacin defectuosa hecha
por el deudor con pretexto de cumplirla. Ej.: Cuando el vendedor entrega la vaca
enferma, debiendo entregar un semoviente sano.
* CUMPLIMIENTO TARDIO: (Cualitativo)=Prestacin tarda hecha por el deudor
con pretexto de cumplirla. Lo tiene que demostrar.
Los Elementos son:
CULPA, MORA y PERJUICIOS.
LA CULPA
Quien se compromete debe tener cuidado, diligencia y prudencia en la ejecucin de lo debido
porque puede daarse por torpeza, negligencia o descuido a lo que se comprometi. El
incumplimiento de un contrato puede presentarse tanto por dolo como por culpa, pero en
materia de responsabilidad contractual existe una presuncin de culpa (ART. 1730 C.C) 1. La
culpa no debe probarse, se afirma; mientras que el dolo debe ser probado. La culpa, consiste
en causar dao por negligencia.
Clases de Culpa: (ART. 63 CC)2
CULPA LATA O GRAVE: (Negligencia grave)= Consiste en no emplear el
cuidado que una persona negligente empleara en sus propios negocios, cuando se
manejan negocios ajenos. Para evitarla se requiere un cuidado mnimo y en
materia civil equivale a dolo ya que presentan iguales efectos. La culpa grave se
asimila al dolo solamente en lo que concierne a los efectos y no a la prueba de
aquella.
CULPA LEVE: (Descuido leve)= Falta del cuidado que un hombre normal
empleara en sus propios negocios. Para evitarla se requiere un cuidado mediano.
Cuando la culpa no tiene ninguna calificacin, equivale a la leve.
CULPA LEVISIMA: Falta de esmerada diligencia que un hombre juicioso
empleara en el cuidado de sus negocios mas importantes. Para evitarla se
requiere de suma diligencia y cuidado.
Para quien esta obligado a entregar cuerpo cierto la culpa se clasifica de
la siguiente forma(ART. 1604 CC)3
CULPA LATA O GRAVE: Se presenta en los contratos que solo son tiles
para el acreedor, en estos casos es el deudor quien debe emplear el cuidado.
Ej.:Depsito.
CULPA LEVE: Se presenta cuando el contrato reporta beneficio reciproco
para las partes.
Ej.:Compraventa.
CULPA LEVISIMA: Se presenta cuando el contrato solo reporta beneficio
para el deudor.
Ej.:Comodato.
Dolo:Consiste en la intencin positiva de inferir injuria a las personas o propiedad de otro.
Hay que probarlo. No solo por negligencia sino por mala intencin. Responde por los
perjuicios directos, previsibles e imprevisibles. Se presume en los casos de responsabilidad
contractual la culpa leve y levsima responde por los perjuicios directos pero no imprevisibles.
Requisitos para que el acreedor pueda ejercer el derecho a la
indemnizacin de perjuicios
Que el incumplimiento sea imputable al deudor.
Que el acreedor haya sufrido perjuicios a consecuencia de ese
incumplimiento.
Si la obligacin es positiva, el deudor est constituido en mora.
Caso Fortuito: Hecho irresistible e imprevisible que le impide al deudor cumplir con su
obligacin.
Caso Fortuito como eximente de responsabilidad
La presuncin de culpa existe en materia contractual (ART.1730 CC), cuando sta se
presenta dentro de la responsabilidad contractual, no debe probarse, simplemente se afirma, y
es al deudor a quien le corresponde demostrar el caso fortuito, el cual si llega a probarse, lo
exime de responsabilidad.
Casos en los cuales el deudor responde por el Caso Fortuito
Existen casos excepcionales que el caso fortuito no exime al deudor de responsabilidad.
Si el deudor asume el riesgo y se pacta que l responde por el caso fortuito.
Clusulas Agravantes.
Si el deudor esta en mora. Excepto cuando el caso fortuito de todas formas
hubiese destruido el objeto an cuando el deudor lo hubiese entregado. En este
caso el deudor responde por el perjuicio causado por la mora mas no por el objeto.
(ART. 1607 CC)4
Si el deudor se comprometi a entregar el mismo cuerpo cierto por
diferentes contratos a dos o mas personas. El deudor responde a todos los
acreedores por el caso fortuito y por perjuicios compensatorios (ART.1607 CC)
Si el cuerpo cierto es robado y luego perece por caso fortuito. (ART. 1735
CC)5
Si el caso fortuito ocurre por culpa del deudor (Aunque en este caso no
existira realmente el caso fortuito).
Clusulas Agravantes, Atenuantes y Eximentes de Responsabilidad
Agravantes: Tienen como objeto aumentar la responsabilidad del deudor
en una relacin contractual. Otorgan mayor seguridad al acreedor.
Ej.:Pactar que el deudor responda por el caso fortuito.
Atenuantes: Tienen como objetivo disminuir la responsabilidad del deudor
en una relacin contractual. No son beneficiosas para el acreedor.
Ej.:Pactar que el deudor emplee menos cuidado del que exige la ley.
Eximentes: Depende de la clasificacin de la culpa: Cuando se trata de
exonerar de culpa grave al deudor, no son aceptadas ya que daran pie a una
obligacin que no obliga. Cuando se trata de exonerar de culpa leve o levsima al
acreedor, el efecto no es ni exonerar, ni atenuar, sino invertir la carga probatoria,
se altera la presuncin y es el acreedor quien debe probar la culpa
Teora del riesgo y de la imprevisin
Del Riesgo: Se da en las obligaciones de dar cuerpo cierto. En materia civil la perdida,
cuando es por caso fortuito, la sufre el acreedor (precio) y libera de responsabilidad al deudor;
pero cuando es en materia comercial la perdida la asume el deudor. Siempre es el acreedor el
que asume el riesgo. En las obligaciones de entregar cuerpo cierto es diferente ya que el
riesgo lo asume el que es dueo del objeto. Ej.: En el comodato, quien asume el riesgo es el
comodante, no por acreedor, sino por dueo. Y en las obligaciones de hacer, el riesgo lo corre
el deudor que no cumpli.
Excepto:
El deudor cuando esta constituido en mora
Obligaciones sujetas a condicin suspensiva.
De la Imprevisin: (ART. 868CCo.)6=Se presenta en los contratos de trato sucesivo y
en los de ejecucin diferida (pago por del precio por cuotas), en los primeros por la naturaleza
de la obligacin, y en los segundos por la voluntad de las partes. Para aplicar esta teora es
necesario que las prestaciones aun no encuentren cumplidas, ya que lo que se altera es su
futuro cumplimiento.
Presenta en circunstancias extraordinarias imprevistas e imprevisibles.
Posteriores a la celebracin de contratos de trato sucesivo o ejecucin
sucesiva.
Alteren o agraven las prestaciones futuras en el cumplimiento de contratos
para una de las partes.
Que resulte excesivamente oneroso
La teora se aplica en futuras prestaciones y no en contratos que ya se
hallan cumplido las prestaciones. Incertidumbre en la celebracin del contrato.
Puedan solicitar la revisin.
El legislador presento esta teora por equidad o mantenimiento de buena fe. El caso del ART.
2060 Num.2 CC7es el nico artculo que contempla el reajuste de un contrato despus de
haber sido celebrado. All se presentan las condiciones y se contempla el reajuste mas no la
terminacin del contrato.
LA MORA
MORA:Es el retardo culpable en el cumplimiento de una obligacin (ART. 1608C.C) 8puede
presentarse tanto por parte del deudor como del acreedor. La mora del deudor depende del
plazo que se estipulo o no por las partes.
RETARDO: El deudor no cumple la obligacin debida o el deudor retrase la ejecucin de la
prestacin debida despus del momento en que se hace exigible.
REQUERIMIENTO: Para que el deudor quede constituido en mora y responda de los
perjuicios causados al acreedor, es indispensable que este exija el cumplimiento de la
obligacin.
Cuando se ha estipulado el plazo. El deudor se constituye en mora, si la
obligacin no se cumple del plazo estipulado, en los casos en los que no sea
necesario el requerimiento. Legalmente hay contratos en los que es necesario el
plazo y el requerimiento para incurrir en mora. Ej.: El arrendamiento. Es necesario
aclarar que la mora y el retardo son diferentes, es la mora la que acarrea el pago
de perjuicios.
Cuando el plazo es tcito. El deudor se constituye en mora, si llegada la
oportunidad para cumplir el deudor la deja pasar.
Cuando no hay plazo. El deudor se constituye en mora cuando es
requerido judicialmente. En las obligaciones puras y simples, es necesario el
requerimiento para la exigibilidad de perjuicios por mora.
Mora del acreedor
Se presenta cuando el acreedor se retarda o se niega a realizar el cumplimiento de la
obligacin o se niega a que el deudor lo realice. El deudor tiene una herramienta para poder
cumplir, aun en contra de la voluntad del acreedor. Los efectos de la mora del acreedor son
los siguientes:
Atenuacin de la responsabilidad del deudor. Ya que el acreedor es el
que ha provocado el incumplimiento, la responsabilidad del deudor disminuye y
este solo responde por culpa grave o dolo (ART. 17399, 188310 CC). El deudor debe
demostrar los perjuicios para obtener indemnizacin.
El acreedor debe pagar perjuicios al deudor.
Se libera a los fiadores.
El deudor cuenta con el Pago por Consignacin, que es una herramienta para poder cumplir
con su obligacin aun en contra de la voluntad del acreedor, consagrado en el ART. 1656 CC,
pero que solo se aplica en las obligaciones de dar y de entregar (generalmente cnones de
arrendamiento).
Hay autores que plantean que la mora del acreedor exonera de responsabilidad por la fuerza
mayor, el caso fortuito y el hecho de terceros.
Excepcin de contrato no cumplido
Se presenta en los contratos bilaterales y se puede resumir con la frase la mora se purga con
mora. Es la mora simultanea de las partes, consagrada en el Artculo 1609CC 11. La Corte ha
concebido diferentes circunstancias para saber si la excepcin de contratos no cumplido es o
no posible:
Cuando el demandante cumpli y el demandado no ha cumplido: El
demandado no puede excepcionar.
Cuando el demandante no cumpli y el demandado no ha cumplido pero
deba cumplir primero: El demandado no puede excepcionar.
Cuando el demandante no cumpli pero deba cumplir primero y el
demandado no cumpli: El demandado puede excepcionar.
Cuando ninguno de los dos ha cumplido y deben cumplir al mismo tiempo:
La Corte ha dividido esta circunstancia:
Cuando el demandante no ha cumplido pero se allan y el demandado no
ha cumplido y no se allan: El demandado no puede excepcionar.
Cuando el demandante no ha cumplido ni se allan y el demandado no ha
cumplido pero se allan: El demandado puede excepcionar.
Cuando el demandante no ha cumplido ni se allan y el demandado no ha
cumplido ni se allan: El demandado no puede excepcionar.
En este ultimo caso la corte ha dicho que segn la conducta de las partes (falta de inters)
existe un consentimiento tcito para acabar con el contrato. Se presenta un mutuo disenso
tcito. Para entender esta figura es necesario recordar que el mutuo disenso es una manera
consensual de dar por terminada una relacin contractual, el acuerdo de voluntades puede
ocasionar tanto el origen, como el fin de un contrato, y puede ser expreso (Con las mismas
formalidades que le dieron origen al contrato) o tcito (basta con el incumplimiento de las
obligaciones de las partes contratantes).
Carcter coercitivo de la Obligacin
Ejecucin forzada de la Obligacin: Cuando se presenta el incumplimiento, en los
contratos bilaterales el acreedor puede escoger entre la resolucin con perjuicios y la accin
de cumplimiento: En los contratos unilaterales solo existe la accin de cumplimiento mas
indemnizacin de perjuicios. Esta ltima es la que se conoce como ejecucin forzada de la
obligacin, porque se realiza a travs de un proceso. Para poder intentar la accin ejecutiva,
el acreedor debe tener un titulo ejecutivo (documento que proviene del deudor o de sus
causantes, que debe contener una obligacin clara, expresa y actualmente exigible), cuando
no tiene ttulo ejecutivo, el interesado debe intentar una accin ordinaria, el titulo ejecutivo
ser entonces, la sentencia que dicte el juez . La ejecucin forzada de la obligacin puede ser:
Directa: El deudor esta en posibilidad de cumplir la obligacin tal como se
pact. Persigue el cumplimiento de la obligacin, mas perjuicios.
Indirecta: El deudor no puede cumplir la obligacin tal como se pact, se
persigue el valor de la prestacin, mas perjuicios compensatorios, todo en dinero.
Ejecucin directa e indirecta
Obligaciones de dar: Dinero, cuerpo cierto o gnero.
o Dinero: La ejecucin por va directa o indirecta, en este caso tiene
las mismas consecuencias.
o Cuerpo Cierto: En la ejecucin por va directa, se ordena dar el
cuerpo cierto mas perjuicios moratorios.
En ejecucin por va indirecta(no existe el cuerpo cierto o ya no existe inters por parte del
acreedor), se ordena pagar el valor del cuerpo cierto mas perjuicios compensatorios.
Gnero: En la ejecucin por va directa, se ordena dar el gnero mas
perjuicios moratorios.
En ejecucin por va indirecta(no existe el genero o ya no existe inters por parte del
acreedor), se ordena pagar el valor del genero mas perjuicios compensatorios.
Obligaciones de hacer: (ART:1610CC) En la ejecucin por va directa de
las obligaciones de hacer se ordena realizar la conducta y pagar perjuicios: la
conducta puede ser ejecutada por un tercero a expensas del deudor.
La ejecucin por va indirectase intenta cuando el acreedor ya no est interesado en que
se realice la conducta, cuando la conducta ya no puede realizarse, o cuando el deudor se
niega a
realizarla y un tercero no puede ejecutarla. Se ordena pagar el valor de la conducta o
prestacin
mas perjuicios compensatorios.
Obligaciones de no hacer: (ART:1612CC) Para ejecutarlas por va
directa, es necesario que exista la posibilidad de deshacer lo que se hizo; se
ordena que se deshaga o se destruya lo que se ha hecho mas perjuicios.
La ejecucin por va indirecta presupone que no se puede deshacer lo que se hizo, se
ordenan
perjuicios compensatorios.
PROMESA DE CONTRATO. Obligacin de hacer as sea de dar
En el ART. 1611CC. Se estipulaba la promesa civil de celebracin de contrato, de cuya
interpretacin se deduca que no produca efectos, hasta que fue subrogado por el ART. 89 de
la ley 153 de 1987, el cual abri la posibilidad de que los produjera. La promesa de contrato
puede ser bilateral (las partes se obligan a celebrar cualquier otro contrato, el cual, a pesar de
ser objeto del primero, no es el mismo ya que cada uno tiene sus propios requisitos) o
unilateral (una parte tiene la obligacin y otra tiene la opcin)
Requisitos del contrato de Promesa bilateral de celebrar contrato:
(ART.89 L 153 /87)
o Conste por escrito: Escritura pblica o documento privado.
Constituye una solemnidad, la promesa no puede celebrarse verbalmente, de lo
contrario el contrato es inexistente.
o El contrato prometido llene los requisitos del
ART.1502CC (Capacidad, consentimiento libre de vicios, objeto licito y causa licita)
o Contenga un plazo o una condicin en el que habr de celebrarse
el contrato prometido (Condicin determinada)
o Se determine el contrato prometido de tal forma que solo resten
la tradicin (contratos reales) o las formalidades legales para su perfeccionamiento
(contratos solemnes).
o CSJ, que se especifique la Notaria donde se va a celebrar el contrato
prometido; a menos que solo haya una notaria en la ciudad. Si no se especifica la
notaria ser nula absolutamente la promesa. Adems deben especificarse
los elementos accidentales y esenciales del contrato prometido. Cuando se
produce el incumplimiento del contrato de promesa, teniendo en cuenta la
bilateralidad el acreedor puede escoger entre la resolucin con perjuicios y la
accin de cumplimiento.
La promesa de contrato en el campo comercial no es solemne, es consensual excepto la
promesa de Sociedad.
Requisitos del contrato de Promesa unilateral o derecho de opcin:
(ART.23 L 51 /18):
En este contrato una parte promete celebrar un contrato en caso de que la otra decida
celebrarlo. Solo se obliga una de las partes. Ej.: El arrendatario que se compromete a comprar
en caso de una posible venta por parte del arrendador.
PERJUICIOS ART.1613CC
Dao ocasionado por el incumplimiento de la obligacin por parte del deudor al acreedor.
Tercer requisito de la responsabilidad contractual. Es necesario que el acreedor pruebe el
dao y la cuanta. No hay que probar los perjuicios cuando existe clusula penal o cuando la
obligacin es entregar una suma de dinero.
Clases de Perjuicios:
Dao Emergente: Quebranto econmico. Es lo que ha salido del
patrimonio del acreedor por causa del incumplimiento.
Lucro Cesante: Ganancia que se deja de percibir por el acreedor en razn
del incumplimiento.
Materiales: Susceptibles de apreciacin econmica.
Morales: El Consejo de Estado distingue los perjuicios morales:
Subjetivos: Premium dolores. Se basan en ponerle precio del dolor. (Es casi
imposible).
Objetivados: Susceptibles de alguna apreciacin econmica.
La jurisprudencia no esta de acuerdo en que se apliquen daos morales en la responsabilidad
contractual, esto da margen a discusin.
Previsibles: Se pueden determinar con anterioridad a su produccin.
Imprevisibles: No se pueden determinar con anterioridad a su produccin.
Si el deudor acto con dolo o con culpa, responde por perjuicios directos
previsibles e imprevisibles.
Directos: Cuando existe una relacin de causa a efecto entre el
incumplimiento y el dao.
Indirectos: Cuando intervienen otras causas diferentes al incumplimiento
para producir el dao. Por estos perjuicios no se responde ni en materia de
responsabilidad civil contractual, ni extracontractual.
Convencional: Su cuanta ha sido estimada por las partes previamente.
Son acordados por las partes en la clusula penal.
Judiciales: Los que seala el juez en un proceso. Los seala una vez la
parte interesada los demuestre al igual que la cuanta.
Legal: Los que seala la ley, generalmente en obligaciones dinerarias.
Intereses.
Culpa grave o Doloresponde por perjuicios directos, previsibles e imprevisibles
Culpa Leve o levsimaresponde por perjuicios directos y previsibles.
Clases de Intereses
Moratorios: Representan perjuicios cuando el deudor cae en mora.
Remuneratorios: Se pagan dentro del plazo y no representan perjuicio
sino ganancia.
Se clasifican en:
Legales: Sealados por la ley. 6% anual y 0.5 mensual
Convencionales: Sealados por las partes.
Corrientes: El que se acostumbra a cobrar dentro de la plaza por los
comerciantes. Sirve para establecer el tope del convencional. Se asimila al
bancario.
Tipos de Indemnizacin exigible
Moratoria: Retardo (falta de pago). Indemnizacin objeto de la obligacin
mas la Indemnizacin.
Compensatoria: Es reparar los daos sufridos por el acreedor como
consecuencia del incumplimiento total o parcial o por cumplimiento defectuosos de
la prestacin. Pago del objeto mas la Indemnizacin.
Perjuicios por mora en las Obligaciones Dinerarias.
ART. 1617CCIndemnizacin de perjuicios por mora cuando no se ha
pactado cuanto es el inters moratorio.
Intereses convencionales mayores que el inters legal quedara vigente el
convencional Si el convencional es menor que el legal se cobra el legal.
Si el corriente es mayor que el legal y el convencional, se cobra el corriente.
El acreedor prueba el hecho retardo.
Los intereses de intereses no pueden cobrarse.
La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones
peridicas.
Clusula Penal
Elemento accesorio del contrato cuya funcin principal es hacer una activacin anticipada de
los perjuicios por incumplimiento o por mora de la obligacin principal. ART. 1592 CC 12. Una
parte, para asegurar el cumplimiento de la obligacin, se sujeta a una sancin de tipo civil de
dar o hacer algo en caso de no ejecutar o retardar la obligacin principal. Los perjuicios son
convencionales:
Carcter accesorio de la clusula penal: se explica teniendo en
cuenta que:
La pena depende de una obligacin principal: Si la obligacin principal
es inexistente, la pena tambin lo ser. Lo mismo sucede si la obligacin es nula ya
que lo accesorio sigue la suerte de los principal (ART. 1593CC)13
La pena depende de la voluntad de las partes: Es un elemento
accesorio del contrato que se celebra, tiene que incluirse a travs de la clusula.
Tiene fundamento en el principio de relatividad de los efectos de los mismos a las
partes que intervienen.
Se pueden contar como excepciones a las reglas anteriores las
siguientes:
Clusula penal que asegure una obligacin natural: Son validas
porque la ley expresamente estipula que las obligaciones naturales son
caucionables. Es una excepcin a la regla de que lo accesorio sigue la suerte de los
principal.
Promesa por otro: Consiste en trasladar las obligaciones que nacen de las
partes a un tercero. ART. 1506CC La promesa por otro no vincula a un tercero en la
medida en que este no acepte, pero genera obligaciones para el promitente. La
clusula penal es valida pero no constituye realmente una excepcin al principio de
la relatividad de los efectos de los contratos ya que la obligacin que se garantiza
no es la del tercero sino la del promitente.
Estipulacin para otros: (promesa para otro) ART. 1506 CC. Aqu el
promitente se obliga a favorecer a un tercero, no al estipulante. Aparentemente es
una excepcin al principio de relatividad ya que realmente se necesita la
aceptacin del tercero, y en el momento de la aceptacin se convierte en parte
contractual.
fundamento en el principio de relatividad de los efectos de los mismos a las
partes que intervienen.
Cuando se paga la pena?
Cuando el deudor esta en mora. Tanto los perjuicios como la pena necesitan del concepto de
mora. Antes de que el deudor se constituya en mora, no puede el acreedor demandar a su
arbitrio la pena. En las obligaciones negativas se dice que no hay mora sino incumplimiento,
en este caso la pena se aplica cuando ocurre el incumplimiento, se incurre en el desde que se
ejecuta el hecho que el deudor se ha obligado a no hacer.
La pena puede ser compensatoria o moratoria,si es moratoriase puede acumular
con la obligacin principal, pero la pena compensatoria envuelve tanto la obligacin principal
como la pena. Solamente en caso de pena moratoria puede el acreedor pedir al tiempo el
cumplimiento de la obligacin principal y la pena, o cuando se haya estipulado que por el pago
de la pena no se entienda extinguida la obligacin principal. En caso contrario el acreedor solo
tiene oportunidad de elegir alternativamente entre la obligacin principal y la pena.
Derecho a rebaja de la pena (ART. 1596 CC)14: Si el deudor cumple
solamente con una parte de la obligacin principal y el deudor esta parte, tendr
derecho para que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada por falta de
cumplimiento de la obligacin principal.
Divisibilidad de la pena (ART 1597CC)15: Cuando la obligacin principal
es divisible, la pena tambin lo es. Pero cuando la obligacin principal es indivisible
por convencin, la pena tambin lo ser para quien causo el incumplimiento.
Pena respaldad con bien hipotecario (ART.1597CC)16: La pena puede
ser garantizada con una hipoteca, y si el bien no es suficiente el acreedor puede
perseguir su cumplimiento en el resto del patrimonio del deudor.
relatividad de los efectos de los mismos a las partes que intervienen.
Funciones de la Clusula Penal:
Funcin de estimacin anticipada de perjuicios: Consiste en el avalu
anticipado y convencional de los perjuicios que puedan tener lugar por el
incumplimiento de la prestacin debida o del retardo. No tiene que probarse, con la
clusula penal se exonera de probarse.
Funcin de apremio: Ejercer presin psicolgica sobre el deudor para que
cumpla.
Ej.: Pena a favor de un tercero. Cuando le pagamos a un tercero.
Pena a cargo de un tercero. Cuando el tercero hipoteca por el deudor.
Funcin de garanta del cumplimiento de una obligacin: Sirve de
caucin o garanta para asegurar el cumplimiento de la obligacin. Funcin
derivada de su carcter accesorio, garantiza una obligacin principal. Ej.: Cuando
la garanta es a cargo de un tercero. No es igual a un fiador ya que se compromete
en la pena, no en la obligacin principal.
Ventajas en relacin con los perjuicios ordinarios (que no necesitan
pacto):
No hay que probar la existencia de los perjuicios.
No hay que demostrar la cuanta de los perjuicios.
Aun cuando no haya perjuicios se puede cobrar la pena.
Aun cuando el incumplimiento produzca beneficios para el acreedor, se
puede cobrar la pena.
El acreedor tiene la opcin de escoger entre la pena y la indemnizacin.
ARRAS ART. 1859CC17
Cuando se realiza el contrato una de las partes entrega a la otra un objeto o suma de dinero
como una:
Prenda de la celebracin del contrato
Prenda de la ejecucin del contrato
Prueba de la existencia del contrato
En Roma era una seal de la celebracin del contrato.
Clasificacin:
ARRAS RETRACTATORIAS O PENITENCIALES: ART. 1859CC.18 Facultan a
las partes para retractarse de la celebracin del contrato. Las partes deben fijar un
termino, de lo contrario el legislador impone el termino para retractarse de dos
meses (ART. 1860CC)19 o el momento cuando se otorga la escritura pblica de la
venta o de la entrega.
Si una de las partes se retracta, las arras se manejan de la siguiente forma:
Si fue el que entrego las arras: las pierde.
Si fue el que las recibi: Debe restituirlas dobladas.
Despus de vencido el termino pactado por las partes o por el legislador, pueden presentarse
dos situaciones:
Cumplimiento del contrato: Si el comprador fue quien entrego las arras,
se toman como parte del precio. Si el vendedor fue quien las entrego, el comprador
debe restituirlas.
Incumplimiento del contrato: Por parte de quien las entrego, se toman
como parte de la indemnizacin. Por parte de quien las recibi, debe restituirlas e
indemnizar los perjuicios.
No se trata de una sancin ya que las partes se facultan mutuamente para retractarse, no es
una activacin anticipada de perjuicios como la clusula penal.
ARRAS CONFIRMATORIAS: ART. 1861CC20. Son una prueba de la
celebracin del contrato y perfeccionan la venta excepto la de bienes races,
servidumbres y de una sucesin hereditaria que no se reputan perfectas mientras
no se ha otorgado escritura pblica (ART. 1857 inciso 2). Se pueden entregar:
o Como parte del precio
o Como seal de quedar convenidos los contratantes.
Si la razn por la que se entregan las arras no se explica por escrito, se presume que las arras
son retractatorias.
ARRAS CONFIRMATORIAS PENALES: (Creacin Jurisprudencial) Son una
mezcla entre las arras(se entregan al celebrar el contrato) y la clusula penal (hay
sancin ya que se habla de indemnizacin de perjuicios por incumplimiento o por
mora). Son criticadas por la doctrina.
Diferencia entre las Arras Retractatorias y la Clusula Penal.
ARRAS RETRACTATORIAS CLAUSULA PENAL
Son el ejercicio de un derecho
contractual Es una sancin anticipada
Se pagan antes de celebrar el Se paga despus del

contrato incumplimiento o mora
Persiguen que el contrato

desaparezca Persigue ejecutar el contrato
MEDIDAS AUXILIARES DE LOS ACREEDORES

Son aquellas medidas por las que el acreedor puede perseguir al deudor. Institucin romana
que esta encaminada a asegurar la custodia y administracin del patrimonio del deudor para
que cumpla con el pago del crdito.
ACCION OBLICUA:Subrogativa o Indirecta. El acreedor intenta una accin que esta en
cabeza del deudor, para que lo favorezca. En nuestro pas produce efectos colectivos.
Generalmente va encaminado a aumentar el patrimonio del deudor.
Ej.: Sofa debe a Sandra 600
Sofa no tiene trabajo y no tiene ningn bien para pagarle la suma que le debe a Sandra.
Entonces Sandra que es la acreedora , se entera que Sofa(deudora) vive en una casa de
650, sabe que no la ha comprado, ni heredado y lleva viviendo all como 15 aos: El acreedor
interpone una accin de pertenencia por prescripcin adquisitiva y Sandra intenta el proceso
de pertenencia a nombre de Sofa, sin su consentimiento para que el juez le otorgue el bien a
Sofa y luego ella pueda entrar a embargar. Aunque cualquier deudor podra utilizarla.
El acreedor solo puede subrogar (Ejercicio de los derechos de otro, por reemplazo del titular)
en el caso anterior.
Requisitos:
o Crdito cierto, liquido y exigible: que no este sujeto a condicin, que
el monto este determinado y que ya haya llegado el plazo.
o Insolvencia del deudor: Si no, no existira inters subrogatorio.
o Negligencia del deudor: Que el deudor no haya intentado la accin.
o Sobre derechos patrimoniales: La subrogacin no se aplica sobre
derechos personales incluso cuando tengan efectos patrimoniales.
Efectos Jurdicos de la accin oblicua:
o Sonde tipo colectivo: Se puede favorecer a todos los acreedores.
o El acreedor intenta la accin a nombre del deudor.
o El hecho que le acreedor haya intentado la accin, no le quita el
derecho al deudor. Este sigue siendo el titular del derecho.
CASOS EN EL CODIGO DONDE SE PRESENTA LA ACCION OBLICUA:
Derechos del deudor susceptibles de subrogacin:
o Derechos de usufructo, prenda y retencin (bienes ajenos) ART.
2489CC.
o Arrendamiento. ART. 2020, 2023, 2026 CC: Cuando el deudor es el
arrendador, el acreedor puede reemplazarlo para recibir el canon. Si es el
arrendatario puede reemplazarlo en el goce del bien. En ambos casos se requiere
de un proceso.
Subrogacin cuando se repudia una herencia:
o ART. 1451CC. Herencia, legado o donacin hasta concurrencia de sus
crditos (a favor de su acreencia). Tiene efectos colectivos ya que si sobra, podrn
beneficiarse terceros, otros acreedores.
o ART. 1295 CC: Repudio de una herencia. Tiene efectos relativos ya
que la repudiacin subsiste con el dinero sobrante. El acreedor puede abrir el
proceso de sucesin.
ACCION DE SIMULACION: ART.1766 CC. Es un derecho que compete a cualquier
interesado. Consiste en la connivencia(accin de confabular) entre las partes para fingir un
contrato con el propsito de que este no produzca efecto alguno(simulacin absoluta), o para
disfrazar el contrato que realmente quieren celebrar con la forma aparente de otro contrato
distinto, como cuando una donacin se hace aparecer como si fuera compraventa (simulacin
relativa). La simulacin son declaraciones de las partes que contienen manifestaciones para
engaar a terceros.
Si la accin es interpuesta por uno de los simulantes lo que busca es proteger el contrato
mientras que si es impuesta por un acreedor lo que quiere es proteger el patrimonio.
Puede ser:
Absoluta: Se aparenta realizar un contrato, cuando en el fondo no hay
nada.
Relativa: Se aparenta celebrar un contrato cuando en el fondo hay otro
diferente. Realmente existe un solo contrato pero no hay dos declaraciones. No
necesariamente esta simulacin es ilcita, puede esconder un acto de modestia.
Esta simulacin es ilcita cuando perjudica a un tercero.
Se fundamenta en el ART. 1766 CC. Que posibilita a las partes para realizar escrituras
privadas para alterar lo estipulado en escrituras pblicas. No producen efectos frente a
terceros, pero si frente a las partes.
Con la accin no se busca la nulidad sino la prevalencia de la voluntad real de las partes. El
acreedor la intenta cuando no hay bienes en el patrimonio del deudor. Se prueba con el contra
documento privado o con una cadena de indicios.
La doctrina francesa ha considerado que en la simulacin existen dos actos jurdicos que se
superponen, cada uno de ellos dotado de sus elementos propios : la voluntad y la respectiva
declaracin de ella.
La compraventa ficticia existiran este contrato en forma aparente y otro acto oculto que le
restara a aquel toda su eficacia. En este caso, la accin de simulacin se orientara a la
declaracin de la prevalencia del acto oculto sobre el aparente.
La doctrina moderna tiende a considerar que en una simulacin no se dan dos actos jurdicos
distintos sino uno solo, en el cual, bien sea que los contratantes tengan la intencin de
aparentar un acto totalmente ficticio y, a la vez, privarlo de eficacia, o bien que la intencin sea
de celebrar un contrato real pero disfrazado de otro distinto.
El objeto de la accin de simulacin es el desentraar y hacer prevalecer esa voluntad real
sobre el disfraz de su declaracin aparente. No es necesariamente fraudulenta la simulacin.
SUBROGACION DE LOS ACREEDORES:
Es la sustitucin de estos ejercicio o en la administracin de los derechos y acciones de
contenido patrimonial y embargables, pertenecientes al deudor respecto del cual se est
tramitando una liquidacin obligatoria o simplemente est sujeto a un proceso de ejecucin,
hasta que tales derechos y acciones sean vendidos en el respectivo proceso a terceros o a
dichos acreedores, o hasta que el deudor recupere la administracin, si el proceso termina por
causa distinta del remate de bienes.
La subrogacin legal de los acreedores en los bienes del deudor un implemento de ndole
procesal, para efectividad
ACCION PAULIANA:ART. 2491CC
El deudor celebra un contrato que puede atacado por el acreedor.
*Elementos de la accin:
*Eventos damni:Perjuicio que se le ocasiona al acreedor, representado en que produce la
insolvencia del deudor o aumenta la misma (no tener activos o tener activos inalcanzables)
* Concilium fraudes:El deudor se pone de acuerdo con un tercero para celebrar el contrato
que lo va a dejar insolvente o va a aumentar su insolvencia. El acuerdo implica el
conocimiento de la insolvencia o de que el contrato va a aumenta la insolvencia del deudor.
Este requisito es necesario en contratos a titulo oneroso, mas no a titulo gratuito. ART.
2491CC
Es una accin de revocacin, tiene efectos relativos.
* Requisitos:
* Que el crdito sea la accin que va a atacar.
* Que el contrato exista: debe ser cierto, liquido y exigible. Se puede hacer exigible antes del
plazo cuando el deudor queda insolvente o por su culpa hace que se extingan las acciones.
* Debe existir la insolvencia.
* Deben presentarse los elementos de la accin.
DIFERENCIAS
ACCION DE SIMULACION ACCION PAULIANA
Es sobre un acto ficticio Es sobre un acto real
Efectos Colectivos Efectos limitados
No se habla si debe ser anterior o despus, solo se El crdito debe ser anterior
habla de insolvencia. a la accin.
ACCION DE SIMULACION ACCION OBLICUA

Se ejerce a titulo personal. Se ejerce a titulo del deudor.
La cosa siempre ha estado y nunca ha salido La cosa nunca ha estado en el

del patrimonio del deudor. patrimonio del deudor.
ACCION PAULIANA ACCION OBLICUA

Busca un bien que salio del Busca un bien que nunca ha estado en el
patrimonio patrimonio
Busca aumentar el patrimonio Busca aumentar el patrimonio
Sale del patrimonio por mala fe del No entra al patrimonio del deudor por
deudor negligencia
Esta expresa en la ley ART. 2491CC No esta expresa en la ley
Solo tiene efectos para quien

interpone la accin Tiene efectos para todos los acreedores
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
Responsabilidad:Es la obligacin de sumir las consecuencias de un hecho, un acto o una
conducta.
Responsabilidad moral: Se queda en el fuero interno
Responsabilidad tica: Depende de la profesin
Responsabilidad jurdica: Implica la relacin con el grupo social. Puede
ser:
R. Penal : Hecho tpico, antijurdico y culpable.
R. Convencional : Por violacin a normas policivas.
R. Civil Contractual: Por violacin a un contracto.
R. Civil Extracontractual: Dao patrimonial sin vinculacin previa.
La responsabilidad civil extracontractual tiene consecuencias patrimoniales por un hecho
daosos sin que exista ningn nexo anterior entre quien ocasiona el dao y la victima. Buena
parte de la doctrina argumenta que solo existe una responsabilidad pero que para efectos
acadmicos es necesario dividirla. La responsabilidad civil extracontractual se subclasifica en:
Responsabilidad directa: Ocasionada por el hecho propio
Responsabilidad indirecta:
Por el hecho de un tercero : El que debe indemnizar no es quien realiza
el hecho, sino alguien de quien depende.
Por el de las cosas : Aqu responde una persona ya que las cosas no
pueden responder.
o Animadas(animales)
o Inanimadas
Actos normales
Actividades peligrosas.
Diferencias entre Responsabilidad Civil Contractual Y Extracontractual
R. CIVIL
CONTRACTUAL R. CIVIL EXTRACONTRACTUAL
Incumplimiento del La violacin del derecho de otro
contrato (dao) sin relacin previa.
RESPONSABILIDAD
Mora, Culpa y
Perjuicios Hecho, Culpa, Dao y Nexo Causal
ELEMENTOS
Se presume la
culpa, excepto en
las obligaciones de Hay que demostrar la culpa, excepto
PRESUNCION DE medio en las actividades peligrosas.
CULPA
Cualificada: Grave,
GRADUACION DE LA Leve, Levsima La culpa no esta graduada
CULPA
CLAUSULAS QUE
MODIFICAN LA Se admiten No se admiten
RESPONSABILIDAD
Directos, cuando
hay culpa grave o
dolo (previsibles e Siempre se responde por perjuicios
imprevisibles directos previsibles e imprevisibles.
PERJUICIOS
PERJUICIOS No se aceptan Si se aceptan
MORALES
Los incapaces son los menores de 10
Regla general aos y dementes.
CAPACIDAD
SOLIDARIDAD Es la excepcin, Regla general cuando varias
hay que pactarla,
el testador debe personas realizan un hecho daoso.
expresarla. Se Presume la solidaridad
Si se intenta dentro de un proceso

penal, la accin prescribe con la
Regla general, 20 accin penal, si se intenta dentro de
aos. Pero hay un proceso civil prescribe en 20
acciones que aos, para quien responde
prescriben en 4 indirectamente la prescripcin es de
aos. 3 aos.
PRESCIPCION
PRESUNCION DE CULPA:Se puede defender demostrando que actu con el debido
cuidado y rompiendo con el nexo causal.
PRESUNCION DE RESPONSABILIDAD:No se puede defender la persona sino que
solamente rompiendo el nexo causal.
No hay ninguna legislacin que permita acumular la indemnizacin civil contractual y la
extracontractual, ya que sera cobrar dos veces por el mismo hecho. Aunque hay
circunstancias en las que podra darse la opcin de escoger entre responsabilidad contractual
y la extracontractual. Ej.: ART. 1006Cco.21
Se presenta responsabilidad civil extracontractual cuando se desprenden perjuicios de un
contrato nulo o se presenta responsabilidad extracontractual.
Elementos de la Responsabilidad Civil Extracontractual
HECHO: Circunstancia, suceso, acontecimiento que modifica la realidad
ocasionando dao a una persona. Puede ser realizado por un animal, persona cosa.
Puede ser positivo o negativo (Accin por omisin). Es necesario tener en cuenta
que la modificacin a la realidad puede ser fsica o psquica.
CULPA: Elemento de tipo subjetivo. Intencin o nexo psicolgico.
Negligencia. Error de conducta que no cometera una persona prudente colocada
en la misma situacin externa del causante. Han existido dos tendencias en la
responsabilidad civil extracontractual.
-Responsabilidad Objetiva:No es necesario hablar de culpa, lo relevante es el dao.
-Responsabilidad Subjetiva:La culpa es necesaria, pero la Corte tiende a la
responsabilidad objetiva por eso se habla de presuncin de culpa y de responsabilidad.
DAO: Perjuicio que se le ocasiona a un inters que est en patrimonio de
otra persona.
El dao debe ser:
o Cierto: Que exista, que no sea hipottico. Puede ser pasado,

presente o futuro.
o Subsistente: Que no haya sido indemnizado.
NEXO CAUSAL: Relacin de causalidad entre el hecho culposo y el dao. Si
hay varias causas importantes todas se tienen en cuenta. Hay responsabilidad
solidaria. El nexo causal se rompe demostrando una causa extraa.
o Culpa exclusiva de la victima: Cuando la culpa es compartida
atena la responsabilidad y baja la indemnizacin.
o Caso Fortuito o Fuerza Mayor
o Culpa de un tercero
Clases de Responsabilidad Civil Extracontractual
Responsabilidad Directa:
Ocasionado por el nombre directamente. Simple, directa y personal.
Hecho
Victima Culpa
Nexo Causal
Se demuestra la culpa.
ART. 2341CC. Responsabilidad directa, simple o personal. Es el tipo de
responsabilidad a la que hay que acudir, es la regla general. Hay independencia
entre la sancin penal y la extracontractual. La jurisprudencia seala que es
necesario probar el hecho, la culpa, el dao y el nexo causal. Se habla de culpa
probada.
ART. 2342CC. Titulares de la accin indemnizatoria por responsabilidad
extracontractual. Habla de derechos reales, a daos ocasionados sobre cosas. Esta
indemnizacin puede pedirla: El dueo, el poseedor, el heredero(tanto del dueo
como del poseedor del bien), el usufructuario, el habitador, el usuario, el tenedor
en ausencia del dueo. El dueo prima sobre el poseedor.
ART. 2343CC. Responde quien ocasion el dao. La obligacin de
indemnizar se transmite a sus herederos y tambin responde quien recibe
provecho del dolo ajeno sin haber tenido parte en el. Solo es obligado hasta
concurrencia de loa que valga el provecho que hubiese reportado.
ART. 2344CC. Responsabilidad solidaria cuando son varios los que
cometieron el hecho daoso, se puede reclamar a cualquiera de ellos. Las
excepciones estn contempladas en los ART. 2350 y 2355 CC.
ART. 2345CC. Responsabilidad del ebrio. En materia civil es responsable sin
importar si el acto fue o no preordenado.
ART. 2346CC. No responden los menores de 10 aos y los dementes.
Responsabilidad Indirecta:
Por culpa de un tercero: (Presuncin de culpa):
Toda persona es responsable no solo de sus propios actos sino de aquellas que estn a su
cargo.
Responsabilidad indirecta
Hecho
Requisitos Culpa
Nexo Causal
Relacin que cometi el hecho con la que lo estaba cuidadando
Depende de la situacin. Se demuestra la culpa o se presume. Demostrar la culpa.
ART. 2347CC. Regla de responsabilidad indirecta. Toda persona es
responsable de aquellos actos de personas que estuvieran a su cuidado. El Artculo
es enunciativo, no taxativo. Presuncin de culpa del tercero.
-Inciso 2. Los padres son solidariamente responsables por los daos ocasionados por el hijo
menor que viva en la casa. El menor de 10 aos es incapaz de responsabilidad civil
extracontractual, el padre no puede repetir contra el hijo. Tampoco puede repetir en caso de
que el dao haya sido ocasionado obedeciendo una orden de quien depende.
-Inciso 3.Responsabilidad del tutoro curador por los daos ocasionados por el pupilo que
tenga a su cuidado.
-Inciso 4.Responsabilidad de los directores de colegio por los daos causados por los nios
que se encuentran a su cargo. Excepto cuando no hubieran podido impedir el hecho. En este
caso no se habla de responsabilidad solidaria, ya que con excepcin de lo estipulado en
el ART. 2348CC.Cuando se prueba que el acto realizado es producto de la mala educacin
de los padres.
ART. 2349CC. Responsabilidad del empleador por los daos causados por el
trabajador en el desarrollo de su labor. Excepto cuando se comprueba que este se
ha comportado de un modo impropio
o Por el hecho de las cosas:
Cosas Animadas: Animales. En esta categora se clasificaba a los esclavos.
-Si son domsticos se presume la culpa.
-Si son fieros y no producen ninguna utilidad se presume la responsabilidad.
Hecho
Demandante Culpa
Nexo Causal
Relacin entre el animal o el dueo o el que lo estaba cuidando
ART. 2353CC. El dueo es responsable por los daos causados por el
animal domesticado, como tambin quien se sirve del animal,. Presuncin de culpa
del dueo.
ART. 2354CC. Quien tiene al animal fiero responde por sus daos. Estos
animales no tienen dueo. En este artculo hay una presuncin de responsabilidad
mas no de culpa. Ya que no puede eximirse alegando que empleo el cuidado
necesario. Solo podr exonerarse rompiendo el nexo causal. Presuncin de
responsabilidad. Sin beneficio y si lo tiene se presume la culpa
Cosas Inanimadas:
ART. 2350CC. Si las ruinas de un edificio caen causando un dao, los
dueos del edificio responden conjuntamente, por la parte proporcional del
dominio, cada uno responde por su cuota. Culpa probada de los dueos.
ART. 2351CC. Responsabilidad del constructor. ART. 2060 CC Culpa probada
del constructor.
ART. 2355CC. El dao causado por la cosa que lance o se arroja de un
edificio hace responsables a quienes viven en la misma parte del edificio. En esta
hiptesis la cosa no hace parte integrante del edificio.
Actividades peligrosas:
En Francia el responsable del dao ocasionado por las cosas peligrosas era el guardin o
custodio, haba presuncin de culpa. Posteriormente se hablo de cosas potencialmente
peligrosas, luego desapareci el termino ya que se estimo que la peligrosidad de las cosas
dependa de la finalidad que se les diera. Posteriormente el guardin de las cosas paso de
estar presumido en culpa a la presuncin de responsabilidad.
En Colombia se habla de actividades peligrosas (ART. 2356 CC), aunque la Corte dice que no
deben enumerarse para dar oportunidad para discutir si se trata o no de una actividad
peligrosa. Aunque como ejemplos de actividades peligrosas se pueden mencionar: Demoler
un edificio, construir un edificio, transporte, uso y provisin de la energa elctrica, explotacin
minera.
Exoneracin del que est presumido en culpa:
Demostrando que emple cuidado
Rompiendo el nexo causal, demostrando una causal extraa. (culpa
exclusiva de la victima, fuerza mayor o caso fortuito, culpa de terceros)
Rompiendo el nexo causal
MODOS DE EXTINGUIRSE LAS OBLIGACIONES

ARTICULO1625.FORMAS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES. Toda obligacin
puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo
capaces de disponer libremente de lo suyo, consientan en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
1. Por la solucin o pago efectivo.
2. Por la novacin.
3. Por la transaccin.
4. Por la remisin.
5. Por la compensacin.
6. Por la confusin.
7. Por la prdida de la cosa que se debe.
8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin.
9. Por el evento de la condicin resolutoria.
10. Por la prescripcin.
De la transaccin y la prescripcin se tratar al fin de este libro; de la condicin
resolutoria se ha tratado en el ttulo De las obligaciones condicionales.
COMENTARIO. La enumeracin legal de los modos de extinguir las
obligaciones no es taxativa."Coincide la doctrina en sealar que la relacin del
1625 es simplemente enumerativa en cuanto existen diversas formas de extinguir
las obligaciones no contempladas en el citado texto legal. (Consltese Alessandri,
Valencia Zea y Ospina Fernndez).
En efecto, constituyen otras formas de extinguir las obligaciones el trmino
extintivo, mediante el cual se pone fin a las obligaciones derivadas de contratos de
tracto sucesivo como el suministro o el arrendamiento; la muerte del acreedor o
del deudor cuando los contratos de que se trate sean intuito personae como el
usufructo, el mandato, la sociedad colectiva entre otros, como quiera que la
obligacin es intransmisible a los herederos del difunto; la revocacin unilateral
autorizada por va contractual o legal, como en el comodato o el arrendamiento por
destinacin del bien a finalidades distinta de la pactada; la dacin en pago,
mediante la cual se entrega una cosa distinta de la convenida; la revocacin y la
resolucin del contrato judicialmente declarada; la simulacin del acto; la
perencin de las acciones procesales; la imposibilidad de ejecutar la obligacin,
como cuando se produce la prdida de la cosa debida en una obligacin de
carcter unilateral como la donacin, entre otras.
De otra parte, cabe resaltar que la expresin "nula" del texto legal en comento es
impropia, en cuanto es viable que el contrato haya sido vlidamente celebrado, es
decir, que rena los requisitos de existencia y validez; de suerte que el sentido
correcto de dicha expresin es el de privar de eficacia mediante convencin, la
obligacin en cuestin.
CAPTULO I: Del pago efectivo en general
ART. 1626CONCEPTO. El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.
COMENTARIO.Acepciones de pago.Popularmente el pago es la entrega de una
suma de dinero. Jurdicamente paga el que cumple la prestacin debida, es decir,
el que da la cosa debida, ejecuta el hecho objeto de prestacin o se abstiene de
ejecutar un hecho.
ART. 1627 CONFORMIDAD CON EL TENOR DE LA OBLIGACIN.El pago se har
bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en los
casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba, ni aun a
pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida
ART. 874 C. Co.Cuando no se exprese otra cosa, las cantidades que se estipulen
en los negocios jurdicos sern en moneda legal colombiana. La moneda nacional
que tenga poder liberatorio al momento de hacer el pago se tendr como
equivalente de la pactada, cuando sta no se halle en circulacin al tiempo del
pago.
Las obligaciones que se contraigan en monedas o divisas extranjeras, se cubrirn
en la moneda o divisa estipulada, si fuere legalmente posible; en caso contrario, se
cubrirn en moneda nacional colombiana, conforme a las prescripciones legales
vigentes al momento de hacer el pago.
L. 9/91. ART. 28.Estipulacin de obligaciones en moneda extranjera.Las
obligaciones que se pacten en monedas o divisas extranjeras se cubrirn en la
moneda o divisa estipulada, si fuere legalmente posible; en caso contrario se
cubrirn en moneda legal colombiana, en los trminos que fije la Junta Monetaria
mediante normas de carcter general.
D. 1735/93. ART. 3Operaciones internas.Salvo autorizacin expresa en
contrario, ningn contrato, convenio u operacin que se celebre entre residentes
se considerar operacin de cambio. En consecuencia, las obligaciones que se
deriven de tales contratos, convenios y operaciones, debern cumplirse en
moneda legal colombiana.
JURISPRUDENCIA.El acreedor de obligaciones dinerarias puede negarse a
recibir cheques."Estima la Sala que es conveniente aludir, por la va de
rectificacin doctrinaria, al concepto del ad quem por cuya virtud "... el ttulo-valor
denominado cheque, a la luz de la ley, es un medio de pago vlido, mientras no se
acredite su no solucin...'', pues sin la debida precisin, con semejante idea se
podra estar queriendo decir que el acreedor se encuentra obligado a recibirlo
siempre, lo cual no es cierto.
De hecho, el artculo 1626 del Cdigo Civil define el pago como "la prestacin
efectiva de lo que se debe''. Y el artculo 1627 ibdem prescribe que "el pago se
har bajo todos los respectos en conformidad al tenor de la obligacin...''.
En el anterior orden de ideas, si, como ha sido dicho, la prestacin a cargo del
deudor es dineraria, lo debido ser dinero. De modo que slo entregando la
cantidad de signos monetarios que, con referencia a determinada unidad de
cuenta, constituyan el objeto de la prestacin, el deudor quedar liberado de la
obligacin. O, para expresarlo con una frmula propia del derecho de obligaciones,
el dinero se encontrar no slo "in solutione'', sino tambin "in obligatione".
El criterio precedente rige sin restricciones en el mbito propio de las obligaciones
en general. Por ende, no puede el acreedor ser constreido a recibir un cheque u
otro ttulo-valor de naturaleza crediticia para el pago de la suma de dinero que se
le adeude.
La conclusin precedente no se ve enturbiada por lo prescrito en el artculo 882
del Cdigo de Comercio por cuanto la hiptesis normativa all considerada, si bien
concierne a la posibilidad de pagar con ttulos valores, sujeta a ciertos
condicionamientos, ella no est edificada sobre una posicin de preeminencia del
deudor respecto del acreedor en la escogencia del medio con que aqul debe
satisfacer el inters de ste.
De modo, pues, que el criterio expuesto por el Tribunal slo resulta admisible en la
medida en que se respete la voluntad del acreedor, o lo que ste y su deudor
hubieren acordado''. (CSJ,Cas. Civil, Sent. nov. 18/91 M.P. Hctor Mern Naranjo).
JURISPRUDENCIA.Concepto de dacin en pago.."Luce ms acorde con el
cometido que le asiste al deudor para efectuar una dacin y al acreedor a
aceptarla, estimar que se trata de un modo o mecanismo autnomo y, de suyo,
independiente de extinguir las obligaciones (negocio solutorio), en virtud del cual
el solvens, previo acuerdo con el accipiens, le entrega a ste un bien diferente para
solucionar la obligacin, sin que, para los efectos extintivos aludidos, interese si
dicha cosa es de igual o mayor valor de la debida, pues una y otra se deben mirar
como equivalentes. Como el deudor no satisface la obligacin con la prestacin
primitivamente debida, en sana lgica, no puede hablarse de pago (C.C., art.
1626); pero siendo la genuina intencin de las partes cancelar la obligacin
preexistente, es decir, extinguirla, la dacindebe, entonces, calificarse como una
manera o modo ms de cumplir, supeditada, por supuesto, a que el acreedor la
acepte y a que los bienes objeto de ella ingresen efectivamente al patrimonio de
aqul. No en vano, su origen y su sustrato es negocial y ms especficamente
volitivo. Por tanto, con acrisolada razn, afirma un sector de la doctrina que La
dacin en pagoes una convencinen s misma, intrnsecamente diversa del
pago( Siro Solazzi. Della revocabilita del pagamanti, delle dazioni in pagamento e
dello constituzioni di garanzie. Milln. Pg. 41), agregndose, en un plano
autonmico, que se constituye en un modo de extinguir las obligaciones que se
perfecciona por la entrega voluntaria que un deudor hace a ttulo de pago a su
acreedor, y con el consentimiento de ste, de una prestacin u objeto distinto del
debido (Hernn Barrios Caro y Gabriel Valls Saintis. Teora General de la Dacin
en Pago. Ed. Jurdica de Chile. 1961. Pg. 53)". (CSJ, Cas. Civil, Sent. feb 2/2001.
M.P. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo).
JURISPRUDENCIA.Diferencias fundamentales entre la dacin en pago y el
contrato de compraventa. "Ahora bien, como el casacionista aboga por la
aplicacin analgica a la dacin en pago, de las normas de la compraventa que
regulan la lesin enorme, imperioso es sealar las inocultables, a fuerde palmarias,
diferencias que existen entre esos dos negocios jurdicos, disimilitudes que, por
sustanciales, aconsejan su escisin tipolgica.
2. Sea lo primero destacar, que es incontestable que en la datio in solutum el
acreedor no tiene la voluntad de comprar, ni el deudor la de vender
(animus negocial); aquel, tan solo quiere que le paguen y este, correlativamente,
quiere pagar. El nico tropiezo es que el deudor no puede dar, ni hacer, ni dejar de
hacer lo que debe, por lo que espera que su acreedor, soberanamente, asienta en
recibir otra cosa que lo que se le deba (C.C., art. 1627). De aceptarlo, habr
dacin en pago, pero no compraventa, al punto que el acreedor no contrae
obligaciones, como s lo hace el deudor.
3. Que la dacin en pago es negocio jurdico unilateral, lo confirma, de cara a la
compraventa, que el acreedor que consiente en aquella no contrae la obligacin de
pagar precio alguno: apenas conviene en que se d una cosa diferente por la
debida (rem pro reo rem pro pecunia), o que en lugar de ella se haga (factum pro
re), o se deje de hacer (non facere pro re); o que a cambio de hacer, se d (rem
pro factoo pecunia pro facto), o se ejecute un hecho distinto (factum pro facto), o
se deje de hacer (non facere pro facto); o que por no hacer, se d dinero u otra
cosa, o se haga o se modifique el deber de abstencin, entre muchas otras
opciones. Por el contrario, el deudor s se obliga para con su acreedor a dar, hacer
o no hacer, segn se hubiere acordado, para de esa manera extinguir su
primigenio deber de prestacin, todo lo cual corrobora que la dacin en pago, en s
misma, es un prototpico negocio jurdico extintivo (C. Co., art. 878). Al fin y al
cabo, esa es su razn de ser, ese su cometido basilar.
4. En adicin a lo ya sealado, son diversas las diferencias, amn de apreciables
entre uno y otro negocios jurdicos: (a) la venta, por regla, es consensual, mientras
que la dacin se perfecciona a partir del momento en que el deudor da, hace o
deja de hacer la prestacin sustitutiva; (b) si la deuda extinguida no exista, no
puede hablarse de pago por compensacin con la obligacin de pagar el precio, la
cual sera exigible, pues la venta se habra perfeccionado y, por tanto, pervivido la
transferencia del dominio de la supuesta cosa vendida; en cambio, si se toma
como lo que es, es decir, una dacin de lo que no se deba primitivamente, habr
accin de repeticin (C.C., art. 2313); (c) afirmar que la suma debida se compensa
con el precio de la cosa vendida, implica sostener que las garantas de aquella
quedaron definitivamente extinguidas por efecto de la compensacin, as resulte
luego que la cosa no le perteneca al deudor, efecto ese que nicamente ocurre
cuando de la fianza se trata (art. 2407 ib.), por cuanto en los dems casos, ellas
subsistirn sobre la base de que el pago fue nulo, de conformidad con lo previsto
en el artculo 1633 del Cdigo Civil.
5. De manera pues que en la hora de ahora no luce exacto afirmar, como antao
se sostuvo, que dare in solutum est vendere(4), afirmacin que posiblemente tiene
su origen en el deseo de extender al acreedor que recibe una cosa en pago de
dinero, las acciones de saneamiento por eviccin y por vicios redhibitorios
previstas para el contrato de compraventa(5).
En la actualidad, ciertamente, un reducido y minoritario sector de la doctrina
sostiene que la dacin es una venta o que se asimila a ella, y aunque un
respetable grupo de autores considera que sus reglas pueden ser aplicadas por
analoga o por extensin, dada su proximidad, no es posible pasar por alto las
acentuadas e irreductibles diferencias que existen entre ambas; tantas que, como
bien lo anota don Luis Claro Solar, esta semejanza es ms aparente que real(6),
por lo que concluye el doctor Prez Vives, constituye un error querer asimilarla
exclusivamente a uno de los actos jurdicos anteriormente referidos (pago,
novacin, compraventa). Las reglas hay que desprenderlas de su propia
naturaleza, sin perjuicio de que coincidan con algunas de las que el cdigo da para
los citados actos(7), tal y como lo ha puesto de presente esta Sala (vid, Sent., feb.
2/2001).
No cabe persistir, entonces, en la idea de la dacin como partcipe, tanto de la
compraventa, como de la permuta, segn que se cambie dinero por un bien o cosa
por cosa, y en relacin con la cual se hacen concurrir para su operancia tanto la
novacin, por la satisfaccin de la obligacin con un objeto distinto del convenido,
como la compensacin del precio, en el primero de esos supuestos, lo que ha
originado, no sin razn, el calificativo a esta singular postura de monstrum iuris(8).
Se impone, por el contrario, reconocerle su propia y particular naturaleza, como
una forma autnoma y especial de solucin de obligaciones(9)" (CSJ, Cas. Civil,
Sent. jul. 6/2007, Exp. 1998-00058. M.P. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo).
(4) Cdigo de Justinianeo, libro VIII, tit. 44, 1.4.
(5) Tal asimilacin de la dacin en pago y la compraventa en el derecho romano, aparece
desvirtuada en las propias normas del Cdigo de Justiniano que a continuacin se transcriben,
en las cuales se alude, expresamente, a cada uno de esos negocios jurdicos, de forma
individual y autnoma: libro VIII, tt. 20, 1: Si el que recibi antes la prenda la hubiese
vendido, no te podr quedar la accin persecutoria de la hipoteca. Mas cuando el deudor
hubiere dado en pago o vendidoal mismo acreedor anterior las mismas prendas, no se
te quit la accin persecutoria de otra suerte que si el deudor hubiese vendido a otros las
mismas cosas. Pero al perseguir las cosas obligadas sers odo, si ofrecieres lo que por virtud
de la autoridad del anterior contrato se le debi al mismo poseedor; y libro VIII, tt. 31, 3: Si
habiendo recurrido al presidente de la provincia hubieres probado, que, habiendo devuelto la
cantidad debida, habindose compensado el precio, dadas en pago o vendidaslas
cosas, se le satisfizo aquel contra quien suplicas, o, si debe algn resto, lo hubieres
ofrecido, y, si no lo hubiere recibido, lo hubieres depositado sellado, proveer que se te
restituyan las cosas obligadas con el pacto de prenda, porque es manifiesto que tambin con
la accin establecida en el edicto perpetuo, habindose pagado el dinero al acreedor, si por
l se hubiere hecho que no se pagase, es l apremiado bastante evidentemente devolver lo
que por derecho de prenda haba recibido (se destaca).
ART. 1628. En los pagos peridicos la carta de pago de tres perodos

determinados y consecutivos har presumir los pagos de los anteriores perodos,
siempre que hayan debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor
ART. 1629. Los gastos que ocasionare el pago sern de cuenta del deudor; sin
perjuicio de lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las costas
judiciales.
CAPTULO II: POR QUIN PUEDE HACERSE EL PAGO
ART. 1630.Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre de l, aun sin
su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor.
Pero si la obligacin es de hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en
consideracin la aptitud o talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra
persona contra la voluntad del acreedor.
JURISPRUDENCIA.Modalidades del pago hecho por un tercero y
consecuencias."El pago que un tercero hace por el deudor puede ser de tres
maneras: 1) Con la voluntad expresa o tcita del deudor, en cuyo caso el que
paga queda subrogado, por ministerio de la ley, y aun contra la voluntad del
acreedor, en todos los derechos de ste, es decir, en todas sus acciones,
privilegios, prendas e hipotecas (C.C. arts. 1630 y 1668, ord. 5); 2) Sin el
conocimiento del deudor, y en este caso el que paga no se entiende subrogado por
la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni podr compeler al acreedor a que le
subrogue. El que paga en estas condiciones slo pretende liberar al deudor,
extinguir la deuda; y eso no ocurrira si mediara subrogacin, porque en virtud de
sta el tercero que paga queda en el lugar del acreedor y puede ejercer contra el
deudor la misma accin que tena el acreedor primitivo, con todos sus privilegios e
hipotecas. Para que haya subrogacin, es menester que el deudor consienta,
expresa o tcitamente en el pago que hace el tercero. No mediando conocimiento
del deudor, el tercero que paga por l no puede entablar como aqul la accin
correspondiente a la obligacin extinguida por su pago; pero tiene derecho para
que el deudor le reembolse lo pagado: tiene la nueva accin como negotiorum
gestor por haber desempeado un negocio del deudor (C.C. art. 2313). Este
derecho es para el simple reembolso de la suma pagada al acreedor, y 3) Contra
la voluntad del deudor. En este caso el que pag tiene derecho a que el deudor le
reembolse lo pagado, a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin
(C.C. art. 1632). Este es un caso especial de excepcin, porque en principio, el que
paga por otro tiene recurso contra el deudor liberado". (CSJ,Cas. Civil, Sent. jun.
25/45).
DOCTRINA.Efectos del pago realizado por persona no interesada en el
cumplimiento de la obligacin. "El pago por persona no interesada en el
cumplimiento de la obligacin produce efectos distintos: si se hace con el
conocimiento del deudor, el solvens tiene frente a ste la accin legal subrogatoria
y la accin del mandatario, y as, depende de cul de estas acciones l elija para
determinar, respectivamente, si la obligacin subsiste con sus accesorios o si se ha
extinguido por el pago, dando lugar a la accin de reembolso ex mandato; si el
pago se hace sin el conocimiento del deudor, la obligacin se extingue
absolutamente y el solvens no se subroga en el respectivo crdito, sino que nace
en su favor otro crdito distinto, el de reembolso contra el deudor liberado, a
menos, desde luego, que el acreedor se allane a cederle el crdito al solvens o a
subrogarlo convencionalmente en l, caso en el cual la obligacin no se extingue,
sino que cambia de acreedor; en fin, si el pago se ha hecho contra la voluntad del
deudor, la obligacin se extingue, pero el solvens tiene accin de in rem verso
contra el deudor, si el pago le ha sido til a ste y dicha utilidad subsiste al tiempo
de la demanda de aqul". (OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Rgimen General de las
Obligaciones, Editorial Temis, Librera Bogot, Colombia, pg. 346).
ART. 1631. El que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin sino para
que ste le reembolse lo pagado; y no se entender subrogado por la ley en el
lugar y derechos del acreedor, ni podr compeler al acreedor a que le subrogue.
ART. 1632. El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que
el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda
voluntariamente su accin.
DOCTRINA.Inconvenientes del pago contra la voluntad del deudor."A este
propsito el Cdigo Civil incurre en notoria contradiccin, pues al paso que el
artculo 1632 le niega la accin de reembolso a quien paga contra la voluntad del
deudor, el artculo 2309 se la otorga expresamente. En efecto, el primero de tales
artculos precepta: "El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho
para que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda
voluntariamente su accin" (se subraya). Y, de su lado, el artculo 2309 dice: "El
que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado no
tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente
til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda, por ejemplo, si de la gestin ha
resultado la extincin de una deuda que, sin ella, hubiere debido pagar el
interesado..." (se subraya). La contradiccin es, pues, manifiesta.
De los textos legales transcritos se colige, en primer trmino, que nuestra
legislacin admite la agencia oficiosa contra la voluntad del interesado,
determinacin esta que carece de toda justificacin jurdica. Bien est que esta
intervencin unilateral en los negocios ajenos se declare lcita cuando se realiza sin
el conocimiento del dueo (si hay este conocimiento, se configura un mandato),
porque con ello se evitan prdidas de riqueza y el perjuicio que dicho dueo
sufrira por no haber podido atender personalmente a su negocio o designado a
quien se encargase de l. En estas circunstancias, encuentra razonable cabida la
idea romana segn la cual es lcito mejorar la condicin ajena, aun ignorndolo el
beneficiado. Pero, tambin por principio jurdico elemental, la tutela de los
derechos privados corresponde a sus titulares, siendo stos personas capaces,
hasta el punto de que pueden renunciarlos cuando slo miran a su inters (art. 15).
Por tanto, repugna a la lgica y a dicho principio que se permita a un extrao
autoerigirse en rbitro de la utilidad que tales derechos reporten a sus titulares y a
inmiscuirse en su guarda, aun contra el querer de ellos. Y todava se justifica
menos reconocerle al agente oficioso que obra contra la prohibicin del dueo del
negocio, derecho alguno contra ste. La prohibicin del enriquecimiento injusto,
segn la cual nadie puede enriquecerse en detrimento ajeno (nemo cum alterio
detrimento locupletiorem fieri potest),fuente de la obligacin de reembolso
amparada con la accin de in rem verso, tiene un fundamento de equidad que no
se ofrece cuando el empobrecimiento obedece a la intencin de quien lo sufre,
como cuando ste obra con nimo de liberalidad, y menos an se justifica la accin
de in rem versocuando el propsito del agente se endereza a generar la obligacin
de reembolso a cargo de quien se niega a recibir el enriquecimiento o utilidad.
En el mismo orden de ideas, puedo yo tener inters en no pagar una deuda, v. gr.,
porque mi acreedor no me ha cumplido el contrato, y en el caso de que me la
cobre, puedo proponerle la excepcin de contrato no cumplido, o porque estoy
esperando a que dicha deuda se compense con otra que an no es exigible a cargo
de mi acreedor, o porque s que ste tolerar que yo le pague cuando quiera.
Entonces resulta injustificable que se autorice a un tercero para pagar por m,
contra mi voluntad y aun a pesar de mi acreedor, segn lo hacen los citados
artculos 1632 y 2309, siguiendo la antigua legislacin espaola. Y todava es ms
aberrante que, en tales circunstancias, se le otorgue a ese tercero una accin de
reembolso contra m, segn el artculo 2309, accin esta que, contradictoriamente
pero con mejor fundamento racional, le niega el artculo 1632.
Agrgase a lo dicho que la precitada contradiccin legal ha de resolverse entre
nosotros en favor de la solucin criticada, pues los dos textos mencionados se
refieren por igual al pago, lo que impone al intrprete la aplicacin de la emprica
regla de hermenutica que trae el artculo 5, 2, de la Ley 57 de 1887, a cuyo
tenor: "Cuando las disposiciones tengan una misma especialidad o generalidad, y
se hallen en un mismo cdigo, preferir la disposicin consignada en el artculo
posterior...".
Desde luego, como lo dice el artculo 1632 con impropiedad, el tercero que paga
contra la voluntad del deudor tiene accin contra ste cuando el acreedor se la
ceda voluntariamente, pues entonces en realidad no hay un pago extintivo de la
obligacin, sino una cesin del crdito o una subrogacin en l, que pasa al
cesionario o subrogado con sus accesorios, privilegios y seguridades, cesin o
subrogacin convencional que no requiere el consentimiento del deudor. No se
trata, por tanto, de una accin de reembolso, como impropiamente la califica el
texto comentado, sino de un traspaso del crdito y de las acciones pertinentes a
ste''. (OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Rgimen general de las obligaciones,
Editorial Temis librera, Bogot, Colombia, pgs. 344 y 345).
ART. 1633. El pago en que se debe transferir la propiedad, no es vlido, sino en
cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada o la paga con el consentimiento
del dueo.
Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el
que paga tiene facultad de enajenar.
Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible, y el acreedor la ha consumido de
buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueo o no
tuvo facultad de enajenar.
JURISPRUDENCIA.Si el tradente no es dueo de la cosa objeto de la
deuda, la hipottica tradicin que de ella haga es invlida "Ms
exactamente, si el tradente es deudor de la prestacin de transferir el dominio
pero no es dueo de la cosa objeto de la deuda, la hipottica tradicin que de ella
haga es invlida y por tanto ni extingue la obligacin que de esa forma se pretende
pagar, ni transfiere el dominio al acreedor, independientemente de que pueda
trasladarle cualquier otro derecho del que s sea titular. En todo caso, al tenor del
Decreto 1250 de 1970, el ttulo que el pretendido adquirente exhiba debe
registrarse en la sexta columna del folio de matrcula inmobiliaria destinado a
inscribir los casos de falsa tradicin, que, como su nombre lo sugiere, no implica
una mutacin del dominio". (CSJ, Cas. Civil, Sent. mayo 2/2000, Exp 6277, M.P.
Jorge Antonio Castillo Rugeles).
CAPTULO III: A QUIN DEBE HACERSE EL PAGO
ART. 1634. Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo
cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito aun a
ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la
persona diputada por el acreedor para el cobro.
El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del
crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.
JURISPRUDENCIA.Pago de buena fe a quien estaba en posesin del
crdito."Indudablemente este segundo prrafo del 1634 contiene una aplicacin
de la buena fe creadora de derechos. Quien paga a quien se encuentre en
posesin del crdito, sin duda puede cometer un error, pero es un error que se
justifica ampliamente, pues cualquier persona que quiere pagar el verdadero
acreedor se cerciora previamente de que se encuentre en posesin del crdito y si
an as tal posesin resulta aparente, la ley convierte al pago invlido en un pago
vlido, para satisfacer la exigencia del comercio.
En resumen: el deudor que paga al acreedor que se encuentra en posesin del
crdito, no ha cometido ninguna culpa y ha reunido las dos condiciones de la
buena fe cualificada o la buena fe exenta de culpa: conciencia recta y certeza.
Tal sucede cuando el acreedor muere y la acreencia pasa a los herederos. El
deudor para no incurrir en un error, espera a que la justicia indique quines son
tales herederos. Y una vez que sabe quines fueron declarados como tales, y que
han entrado en posesin de los crditos del causante, cancela la deuda.
Pero resulta que si la justicia declar como herederos a los padres cuando en
realidad el muerto tena hijos, vendr una nueva sentencia judicial que dejar sin
efectos la primera declaracin de herederos y sern declarados como herederos
definitivos los hijos.
Pero si entre tanto el deudor pag indebidamente a los padres, no tendr que
pagar dos veces, pues el anterior pago se mira como vlido.
Obsrvese de cmo el legislador sacrifica al legtimo acreedor (los hijos) para
declarar vlido el pago hecho al primer acreedor, es decir, al acreedor que result
falso, simplemente aparente.
Obsrvense nuevamente los requisitos que exige la ley para que pueda valer la
excepcin que se estudia: 1 Pago de buena fe, y segundo, error invencible al
tomar por verdadero un falso acreedor, pues la ley exige que se trate de un
acreedor que est "en posesin del crdito", es decir, lo haya adquirido por medios
legtimos. Aqu el legislador sin ms, transforma la simple apariencia en realidad,
crea de la nada un derecho". (CSJ,Cas. Civil, Sent. jun. 23/58).
ART. 1635. El pago hecho a una persona diversa de las expresadas en el artculo
precedente, es vlido, si el acreedor lo ratifica de un modo expreso o tcito,
pudiendo legtimamente hacerlo; o si el que ha recibido el pago sucede en el
crdito, como heredero del acreedor, o bajo otro ttulo cualquiera.
Cuando el pago hecho a persona incompetente es ratificado por el acreedor, se
mirar como vlido desde el principio.
ART. 1636. El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes:
1. Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en cuanto se
probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en cuanto
este provecho se justifique con arreglo al artculo 1747.
2. Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener el pago.
3. Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha
abierto concurso
ART. 1637. Reciben legtimamente los tutores y curadores por sus respectivos
representados; los albaceas que tuvieron este encargo especial o la tenencia de los
bienes del difunto; los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la administracin
de los bienes de estas; los padres de familia por sus hijos, en iguales trminos; los
recaudadores fiscales o de comunidades o establecimientos pblicos, por el fisco o
las respectivas comunidades o establecimientos; y las dems personas que por ley
especial o decreto judicial estn autorizadas para ello.
ART. 1638. La diputacin para recibir el pago puede conferirse por poder general
para la libre administracin de todos los negocios del acreedor, o por poder
especial para la libre administracin del negocio o negocios en que est
comprendido el pago, o por un simple mandato comunicado al deudor
DOCTRINA.Naturaleza y efectos de la diputacin para el pago.(...)
"Diputacin. La diputacin es el ruego, invitacin o encargo que hace el acreedor
(diputacin activa) a otra persona para el cobro y el recibo de la prestacin (C.C.,
arts. 1634 y 1638 y ss.). Es una figura comprendida dentro de la representacin y,
ms ampliamente, dentro del mandato, y, en todo caso dentro de la delegacin,
que enseguida se estudiar ms detenidamente. El diputado recibe un encargo
concreto: cobrar, recibir, expedir la carta de pago. No constituye completamente al
acreedor, no lo reemplaza o releva, sino que simplemente acepta el ruego de l
con la comisin precisa para cobro y pago. Por lo mismo, no constituye un caso de
sucesin en el crdito, sino de apoderamiento, general o particular para la gestin
anotada". (...).
(HINESTROSA, Fernando. Obligaciones, primera y segunda parte, Editorial U.
Externado de Colombia, pg. 56).
ART. 1639.Puede ser diputado para el cobro y recibir vlidamente el pago,
cualquiera persona a quien el acreedor cometa el encargo, aunque al tiempo de
conferrsele no tenga la administracin de sus bienes ni sea capaz de tenerla
ART. 1640. El poder conferido por el acreedor a una persona para demandar en
juicio al deudor, no le faculta por s solo para recibir el pago de la deuda
ART. 70 CPC.Facultades del apoderado.El poder para litigar se entiende
conferido para los siguientes efectos:
Solicitar medidas cautelares y dems actos preparatorios del proceso, adelantar
todo el trmite de ste, realizar las actuaciones posteriores que sean consecuencia
de la sentencia y se cumplan en el mismo expediente, y cobrar ejecutivamente en
proceso separado las condenas impuestas en aqulla.
El apoderado podr formular todas las pretensiones que estime conveniente para
beneficio del poderdante, siempre que se relacionen con las que en el poder se
determinan.
El poder para actuar en un proceso habilita al apoderado para recibir la notificacin
del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo y representar al
poderdante en todo lo relacionado con la reconvencin y la intervencin de
terceros.
El apoderado no podr realizar actos que impliquen disposicin del derecho en
litigio, ni reservados exclusivamente por la ley a la parte misma; tampoco recibir,
salvo que el demandante lo haya autorizado de manera expresa.
ART. 1641. La facultad de recibir por el acreedor no se transmite a los herederos o
representantes de la persona diputada por l para este efecto, a menos que lo
haya as expresado el acreedor.
ART. 1642. La persona designada por ambos contratantes para recibir, no pierde
esta facultad por la sola voluntad del acreedor; el cual, sin embargo, puede ser
autorizado por el juez para revocar este encargo, en todos los casos en que el
deudor no tenga inters en oponerse a ello
ART. 1643. Si se ha estipulado que se pague al acreedor mismo, o a un tercero, el
pago hecho a cualquiera de los dos es igualmente vlido. Y no puede el acreedor
prohibir que se haga el pago al tercero, a menos que antes de la prohibicin haya
demandado en juicio al deudor o que pruebe justo motivo para ello.
ART. 1644. La persona diputada para recibir se hace inhbil por la demencia o la
interdiccin, por haber pasado a potestad de marido, por haber hecho cesin de
bienes o haberse trabado ejecucin en todos ellos; y en general, por todas las
causas que hacen expirar un mandato
CAPTULO IV: DNDE DEBE HACERSE EL PAGO
ART. 1645. El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin.
ART. 1646. Si no se ha estipulado lugar para el pago, y se trata de un cuerpo
cierto, se har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de
constituirse la obligacin.
Pero si se trata de otra cosa, se har el pago en el domicilio del deudor.
COMENTARIO.El lugar en que deba efectuarse el pago determina, en ciertos
casos, la competencia del juez que deba conocer de las acciones deducidas para
obtener su cumplimiento forzado. As lo establece el artculo 23 numeral 5 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
ART. 1647. Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor, entre la
celebracin del contrato y el pago, se har siempre este en el lugar en que sin esa
mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra
cosa.
CAPTULO V: CMO DEBE HACERSE EL PAGO
ART. 1648. Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el
estado en que se halle; a menos que se haya deteriorado y que los deterioros
provengan del hecho o culpa del deudor, o de las personas por quienes este es
responsable; o a menos que los deterioros hayan sobrevenido despus que el
deudor se ha constituido en mora, y no provengan de un caso fortuito a que la
cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor.
En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la rescisin
del contrato y la indemnizacin de perjuicios; pero si el acreedor prefiere llevarse
la especie o si el deterioro no pareciere de importancia, se conceder solamente la
indemnizacin o perjuicios.
Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por
hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es vlido el
pago de la cosa en el estado en que se encuentre; pero el acreedor podr exigir
que se le ceda la accin que tenga su deudor contra el tercero, autor del dao.
ART. 1649. El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que
se le deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que
dispongan las leyes en casos especiales.
El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se
deban
JURISPRUDENCIA.El deudor moroso debe pagar con correccin monetaria
para que el pago sea completo."1. El pago para que tenga entidad de extinguir
la obligacin, debe hacerlo el deudor al acreedor en las condiciones establecidas
por la ley, entre las cuales merece destacarse el de que se debe efectuar en forma
completa, o sea, que mediante l se cubra la totalidad, a virtud de que el deudor
no puede compeler al acreedor a que lo reciba por partes, salvo estipulacin en el
punto, pues sobre el particular establece el inciso segundo del artculo 1626 del
Cdigo Civil que el "pago efectivo es la prestacin de lo que se debe" y, para que
sea cabal, ntegro o completo, debe hacerse, adems, con sus intereses e
indemnizaciones debidas, tal como reza el inciso segundo del artculo 1649 ibdem
cuando dispone que "el pago total de la deuda comprende el de los intereses e
indemnizaciones que se deban". (Subraya la Corte).
2. Partiendo del postulado legal de que el pago para que extinga la obligacin
debe ser completo, no se da tal fenmeno, especialmente respecto de deudores
morosos de obligaciones de dinero, cuando stos pagan con moneda
desvalorizada, o sea, sin la consiguiente correccin monetaria, pues en tal evento
se trata de un pago ilusorio e incompleto, como acertadamente lo sostienen la
doctrina y la jurisprudencia, no slo nacional sino fornea, la cual insiste en que si
la obligacin no es pagada oportunamente, se impone reajustarla, para
representar el valor adecuado, porque esa es la nica forma de cumplir con el
requisito de la integridad del pago. (...).
De suerte que no resulta ser exacto y legal que el deudor moroso que paga con
moneda desvalorizada, extinga en esas condiciones real e ntegramente la
obligacin por l debida y, menos, que el pago as efectuado sea justo y equitativo,
como quiera que de aceptarse obtendra un provecho indebido, producto de su
propio incumplimiento y con desmedro econmico para el acreedor.
Podr afirmarse, con algn criterio de justicia, que un deudor moroso satisface
plenamente su obligacin, pagando con moneda desvalorizada? Podr sostenerse
que el acreedor, de ese deudor moroso, que recibe un pago depreciado y, por ende
parcial, tenga que correr con la prdida del poder adquisitivo de la moneda? Podr
decirse con fundamento en el derecho positivo, que un pago en esas condiciones
es completo o ntegro y tiene eficacia para extinguir la obligacin? Podr ser justo y
legal que el deudor moroso se quede con la ventaja o lucro econmico que le
reporta pagar a destiempo con moneda envilecida? Realmente el derecho no est
ciertamente para patrocinar atropellos y premiar la conducta ilegal de deudores
incumplidos, que en el comn de los casos, conscientemente, se desinteresan de
pagar oportunamente para sacarle provecho a los efectos de la inflacin en que se
debaten las economas de los pases de la Amrica Latina. (...).
3. Es innegable, en la actual coyuntura econmica en que se desenvuelve el pas,
que el deudor desde que injustificadamente incurre en mora en el pago de una
obligacin de dinero, por una parte asume una conducta antijurdica y, por otra,
ocasiona un dao al acreedor, que aqul, frente al derecho positivo, est obligado
a repararlo, sin que se requiera prueba de la inflacin y, por ende, de la
depreciacin monetaria, porque como lo tiene sentado la doctrina ms
generalizada y aceptable, se trata de un hecho pblico y notorio que exime al
damnificado de demostrarlo.
4. A nadie ofrece hesitacin que la crisis econmica que viven los pases,
especialmente los subdesarrollados como Colombia, uno de los problemas que los
azota es el de la inestabilidad monetaria y prdida del poder adquisitivo de su
signo o peso. Por ello, no puede ignorar o desentenderse el juzgador de reconocer
la revaluacin del crdito cuando el solvens no cumple oportunamente con la
obligacin de su cargo, sobre el supuesto de que no hay prueba que demuestre el
descenso del poder de compra del peso, porque, se reitera, se trata de un hecho
coruscante, generalizado, que lo vive y lo siente el pas y no de un simple rumor, o
de situaciones inciertas o equvocas''. (CSJ,Cas. Civil, Sent. mar. 30/84).
ART. 1650. Si hay controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus
accesorios, podr el juez ordenar, mientras se decide la cuestin, el pago de la
cantidad no disputada.
ART. 1651. Si la obligacin es de pagar a plazos, se entender dividido el pago en
partes iguales; a menos que en el contrato se haya determinado la parte o cuota
que haya de pagarse a cada plazo.
ART. 1652.Cuando concurran entre unos mismos acreedor y deudor diferentes
deudas, cada una de ellas podr ser satisfecha separadamente; y por consiguiente,
el deudor de muchos aos de una pensin, renta o canon, podr obligar al
acreedor a recibir el pago de un ao, aunque no le pague al mismo tiempo los
otros.
CAPTULO VI: DE LA IMPUTACIN DEL PAGO
ART. 1653. Si se deben capital e intereses, el pago se imputar primeramente a
los intereses, salvo que el acreedor consienta expresamente que se impute al
capital.
Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se
presumen stos pagados
ART. 1654. Si hay diferentes deudas, puede el deudor imputar el pago a la que
elija; pero sin el consentimiento del acreedor no podr preferir la deuda no
devengada a la que lo est; y si el deudor no imputa el pago de ninguna en
particular, el acreedor podr hacer la imputacin en la carta de pago; y si el deudor
lo acepta, no le ser lcito reclamar despus.
ART. 1655. Si ninguna de las partes ha imputado el pago, se preferir la deuda
que al tiempo del pago estaba devengada a la que no lo estaba; y no habiendo
diferencia bajo este respecto, la deuda que el deudor eligiere.
CAPTULO VII: DEL PAGO POR CONSIGNACIN
ART. 1656. Para que el pago sea vlido no es menester que se haga con el
consentimiento del acreedor; el pago es vlido aun contra la voluntad del acreedor,
mediante la consignacin.
ART. 1657. La consignacines el depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud
de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, y con las
formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.
COMENTARIO.Mediante el pago por consignacin el deudor logra su exoneracin
en el evento de que el acreedor no quiere aceptar el pago; produce los efectos de
extinguir la obligacin de la misma manera que si el acreedor voluntariamente
acepta el pago. De todas maneras, el incumplimiento del deudor no se puede
justificar por la negativa del acreedor a recibir el pago, ni mucho menos sanea la
mora cuando pueda existir. La resistencia del acreedor a recibir, dara margen al
deudor a solicitar indemnizacin de perjuicios, si stos se ocasionaren.
ART. 420 CPC.Pago por consignacin.En el proceso de pago por consignacin se

observarn las siguientes reglas:
1. La demanda de oferta de pago deber cumplir tanto los requisitos exigidos por
este cdigo, como los establecidos en el Cdigo Civil.
2. Si el demandado no se opone, el demandante deber depositar a rdenes del
juzgado lo ofrecido si fuere dinero, dentro de los cinco das siguientes al
vencimiento del trmino del traslado. En los dems casos el juez fijar fecha y hora
para la diligencia, y si el acreedor no concurre o se niega a recibir, designar un
secuestre a quien entregar el bien ofrecido. Hecha la consignacin o practicada la
diligencia, se dictar sentencia que declare vlido el pago.
Si vencido el plazo no se efecta la consignacin o no se presentan los bienes en la
fecha sealada para la diligencia, el juez dictar sentencia en que negar las
pretensiones de la demanda. En este caso la sentencia no ser apelable.
Cuando dentro de los cinco das siguientes a aqul en que se haya suministrado lo
necesario para la notificacin, no se hubiere realizado sta ni decretado el
emplazamiento del demandado, si se tratare de dinero, el juez, por auto que no
tendr recurso alguno, ordenar al demandante hacer la consignacin dentro del
trmino de cinco das; en los dems casos sealar fecha para la diligencia de
secuestro por auto que tampoco tendr recurso.
En los supuestos contemplados en este numeral no se aplicar el artculo 101.
3. Si al contestar la demanda el demandado se opone a recibir el pago, el juez
ordenar por auto que no tendr recursos, que el demandante haga la
consignacin en el trmino de cinco das contados a partir de su notificacin, o
fijar fecha y hora para el secuestro del bien; practicado ste o efectuada aqulla,
el proceso seguir su curso.
Si el demandante no hace la consignacin, se proceder como dispone el inciso
segundo del numeral anterior.
4. En la sentencia que declare vlido el pago se ordenar: la cancelacin de los
gravmenes constituidos en garanta de la obligacin, la restitucin de los bienes
dados en garanta, la entrega del depsito judicial al demandado, y la entrega de
los bienes a ste por el secuestre.
PAR.El demandante podr hacer del derecho que le otorga el artculo 1664 del
Cdigo Civil, en las oportunidades en l previstas.
ART. 1658. La consignacin debe ser precedida de oferta; y para que sta sea
vlida, reunir las circunstancias que requiere el artculo 1658 del Cdigo Civil:
1. Que sea hecha por una persona capaz de pagar.
2. Que sea hecha al acreedor, siendo capaz de recibir el pago, o a su legtimo representante.
3. Que si la obligacin es a plazo, o bajo condicin suspensiva, haya expirado el
plazo o se haya cumplido la condicin.
4. Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido.
5. Que el deudor dirija al juez competente un memorial manifestando la oferta que
ha hecho al acreedor, y expresando, adems, lo que el mismo deudor debe, con
inclusin de los intereses vencidos, si los hubiere, y los dems cargos lquidos; y si
la oferta de consignacin fuere de cosa, una descripcin individual de la cosa
ofrecida.
6. Que del memorial de oferta se confiera traslado al acreedor o a su
representante.
ART. 1659. El juez, a peticin de parte, autorizar la consignacin y designar la
persona en cuyo poder deba hacerse.
ART. 1660.La consignacin se har con citacin del acreedor o su legtimo
representante, y se extender acta o diligencia de ella por ante el mismo juez que
hubiere autorizado la consignacin.
Si el acreedor o su representante no hubieren concurrido a este acto, se les
notificar el depsito con intimacin de recibir la cosa consignada.
ART. 1661. Si el acreedor se hallare ausente del lugar en que deba hacerse el
pago, y no tuviere all legtimo representante, tendrn lugar las disposiciones de
los nmeros 1, 3, 4 y 5 del artculo 1658.
La oferta se har ante el juez; el cual, recibida informacin de la ausencia del
acreedor, y de la falta de persona que lo represente, autorizar la consignacin, y
designar la persona a la cual debe hacerse.
En este caso se extender tambin acta de la consignacin y se notificar el
depsito al defensor que debe nombrrsele al ausente.
ART. 1662. Las expensas de toda oferta y consignacin vlidas sern a cargo del
acreedor.
COMENTARIO.El principio establecido en esta disposicin constituye una
excepcin a la regla general, en cuanto a que los gastos del pago son de cargo del
deudor, art. 1629. Se justifica en razn de que ha sido el acreedor, con su negativa
a recibir el pago, el causante de los gastos ocasionados.
ART. 1663. El efecto de la consignacin vlida es extinguir la obligacin, hacer
cesar, en consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor; todo
ello desde el da de la consignacin.
ART. 1664.Mientras la consignacin no haya sido aceptada por el acreedor, o el
pago declarado suficiente por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada,
puede el deudor retirar la consignacin; y retirada, se mirar como de ningn valor
ni efecto respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores.
JURISPRUDENCIA.Eficacia jurdica del pago efectuado contra la voluntad
del acreedor."Por cuanto en nuestro derecho positivo (C.C., art. 1656) el pago es
vlido no slo cuando cuenta con el consentimiento del acreedor, sino tambin
cuando se efecta an contra su voluntad; el deudor, a fin de liberarse
vlidamente de la obligacin, est asistido de facultad legal para compelar a aquel
a recibir la prestacin debida.
Para hacer efectivo este derecho del deudor la legislacin procesal colombiana, as
la que rigi el pas hasta junio de 1971 como la que hoy impera, ha establecido un
procedimiento integrado fundamentalmente por los siguientes actos: a) la oferta
que por escrito y a travs del juez competente hace el solvens al accipiensde
pagar el objeto debido; b) si el acreedor rechaza el pago ofrecido, el juez autoriza
la consignacin; y c) si an despus de sta el acreedor persiste en su negativa, el
juez, a peticin del deudor, debe proferir sentencia sobre la validez del pago por
consignacin.
Lo cual quiere decir que en materia civil, salvo el caso de los arrendatarios
previstos por el Decreto N 1943 de 17 de agosto de 1957, que estableci una
especialsima manera de solucionar el valor de los cnones debidos y no
aceptados por el arrendador, el pago por consignacin de la prestacin debida
como modo de extinguir las obligaciones, debe someterse a la totalidad de las
prescripciones legales pertinentes. Slo a travs de la observancia de los actos
procesales correspondientes la consignacin gozar de eficacia jurdica y producir
por tanto, como lo pregona el artculo1663 del Cdigo Civil, el efecto de "extinguir
la obligacin, hacer cesar, en consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la
cosa al deudor; todo ello desde el da de la consignacin''.
Y segn la preceptiva contenida en el artculo1664 ibdem, lo que en ltimas viene
a atribuir eficacia jurdica al pago por consignacin es la aceptacin por el
acreedor, o la sentencia ejecutoriada que haya declarado suficiente el depsito de
lo debido, no puede decirse que en el presente caso haya ocurrido esta modalidad
de solucin, porque no ha mediado, segn lo demuestran todas las pruebas
practicadas, la aceptacin ni la sentencia dichas''. (CSJ,Cas. Civil, Sent. ago.
16/73).
ART. 1665.Cuando la obligacin ha sido irrevocablemente extinguida, podr
todava retirarse la consignacin, si el acreedor consiente en ello. Pero en este caso
la obligacin se mirar como del todo nueva; los codeudores y fiadores
permanecern exentos de ella, y el acreedor no conservar los privilegios o
hipotecas de su crdito primitivo. Si por voluntad de las partes se renovaren las
hipotecas precedentes, se inscribirn de nuevo, y su fecha ser la del da de la
nueva inscripcin.
CAPTULO VIII: Del pago con subrogacin
ART. 1666. La subrogacines la trasmisin de los derechos del acreedor a un
tercero, que le paga.
DOCTRINA.Naturaleza jurdica de la subrogacin. Diferencias con la
novacin, la cesin de crditos y el pago efectivo."El pago con subrogacin
es una institucin que presenta mucha semejanza con varias otras instituciones del
derecho: la novacin y la cesin de crditos. Pero no es posible confundirla ni con
una ni con otra. Y basta el ms superficial de los exmenes para convencerse de
ello.
Si en la novacin por cambio de acreedor y en el pago con subrogacin hay cambio
de la persona del acreedor, los efectos que ese cambio produce en la novacin y
en la subrogacin, son diametralmente opuestos, porque mientras en la novacin
ese cambio extingue la obligacin, en el pago con subrogacin no la extingue. De
ah se sigue que en la novacin el reemplazo de la obligacin antigua por el
cambio de acreedor extingue la obligacin primitiva; en cambio, en el pago con
subrogacin el crdito no se extingue sino que permanece la obligacin misma;
slo ha variado la persona material del acreedor, y el subrogado puede entrar a
ejercer todos los derechos y privilegios del acreedor.
Ms semejanzas tiene la subrogacin con la cesin de derechos, porque en ambas
instituciones hay cambio de acreedor y el crdito subsiste, queda vivo; en la cesin
de derechos, como en la subrogacin el crdito pasa de manos del cedente a
manos del cesionario, cuyos derechos no son otros que los que el cedente tena.
Sin embargo, no pueden confundirse estas dos instituciones, porque la cesin de
crditos es el resultado de un contrato que ser venta o permuta u otro contrato
que tiene precisamente por objeto transferir el crdito al cesionario, por lo que
ste no hace otra cosa que ejercitar los derechos que al cedente correspondan. La
cesin de crditos es un acto de especulacin, es un negocio en que el cedente
obtiene el pago del crdito antes de que venza; el cesionario paga menos de lo que
en realidad vale el crdito, por lo que despus va a recibir ms de lo que pag.
En cambio, en la subrogacin no hay un fin de especulacin: la subrogacin es
simplemente un acto jurdico destinado a extinguir una obligacin, y el acreedor
que recibe el pago no lo hace con el fin de lucro sino que lo hace para extinguir su
crdito; y por eso es que la subrogacin slo extingue el crdito con respecto a l.
El tercero que viene a subrogarse lo hace inspirado casi siempre en un fin de
beneficencia, en un fin moral.
De la diferente naturaleza que hay entre la cesin de crditos y la subrogacin, se
desprenden las diferencias fundamentales que podemos anotar entre ambas
instituciones.
1. En primer lugar, la cesin de derechos nace de un contrato, sea donacin,
permuta o venta; del acuerdo de voluntades entre el deudor y el acreedor; en
cambio, en la subrogacin, salvo la convencional, no hay acuerdo de voluntades; y
an ms, puede hacerse contra la voluntad del acreedor.
2. En la cesin de derechos, el cesionario tiene los derechos que el cedente le
haya cedido en virtud de la cesin; en tanto que en el pago con subrogacin, la
persona que entra a ocupar el lugar del acreedor podr intentar no solamente los
derechos y acciones que competan a ste, sino adems los del mandato, o de la
agencia oficiosa, o del mutuo, segn sea la relacin jurdica que lo ligue con el
deudor.
3. En la cesin de derechos a ttulo oneroso, como que es una verdadera
compraventa, el cedente se hace responsable de la eviccin, que en este caso se
traduce en que el cedente debe responder del crdito que se debe, y si el crdito
no existe debe indemnizar al cesionario en los casos que la ley seala; tratndose
de una subrogacin, como que no es una venta, no pesa sobre el acreedor la
obligacin de sanear la eviccin: se trata nicamente de un pago en que el
acreedor no contrae tal obligacin.
4. La cesin de crditos como que es un acto de especulacin autoriza al
cesionario para exigir la totalidad del crdito, aunque l haya pagado menos del
crdito que exige; el pago con subrogacin en cambio, no es un acto de
especulacin, y por eso, el individuo que ha subrogado en los derechos del
acreedor mediante el pago de una cantidad inferior al total del crdito que se
subroga, slo puede reclamar del deudor, la cantidad que efectivamente pag al
acreedor, de donde se infiere que el menor valor que el subrogado haya podido
pagar al subrogante, no le aprovecha a l, slo aprovecha al deudor que en vez de
tener que extinguir la obligacin en su totalidad, debe pagar la cantidad que
efectivamente el subrogado pag al subrogante.
5. En seguida, la cesin de crditos no se perfecciona respecto de terceros y del
deudor, sino mediante el cumplimiento de ciertas formalidades especiales; la
subrogacin, salvo la convencional y salvo la legal del numeral 6 del artculo
1610 lase art. 1688 para el caso colombiano no requiere formalidades de
ninguna especie; basta el slo hecho del pago para que se produzcan sus efectos
respecto de todo el mundo.
6. Otra diferencia es que si la cesin de crditos es parcial no hay entre el cedente
y el cesionario diferencia alguna por lo que respecta a la concurrencia en presencia
del deudor, de tal manera que el cedente y el cesionario parcial quedan en
igualdad de condiciones para pagarse cada uno en la parte de crdito que les
corresponda; ni el cedente goza de preferencia, ni tampoco la goza el cesionario,
de modo que en un concurso, el cedente y el cesionario formaran una sola entidad
y concurriran conjuntamente al pago de sus crditos; en cambio, no sucede lo
mismo en el pago con subrogacin en que, si sta es parcial, el acreedor
subrogante goza de preferencia para el pago del sueldo del crdito en que no se ha
operado la subrogacin, y el subrogado parcial no entrara a pagarse del crdito
que le corresponde, sino despus que el primitivo acreedor se haya pagado del
suyo. El inciso final del artculo 1612 lase 1670 para el caso colombiano dice
expresamente que si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer
sus derechos, relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que
slo ha pagado una parte del crdito.
7. Finalmente, en la cesin de crditos slo se traspasan al cesionario los
derechos, acciones, privilegios, prendas o hipotecas, del acreedor cedente, pero no
las acciones personales de este; en tanto que en el pago con subrogacin se
traspasa el crdito mismo con todos sus privilegios y garantas, con todas sus
calidades, y, por consiguiente, aun las acciones personales del acreedor.
Presenta tambin diferencias de pago con subrogacin con el pago simple, es
decir, con el pago que no va seguido de ninguna otra consecuencia.
El pago liso y llano extingue la obligacin con respecto a todo el mundo; y si bien el
tercero que paga puede en algunos casos tener una accin en contra del deudor,
como en el caso del artculo 1573, por ejemplo, esa accin emana de otra relacin
jurdica que se ha formado, cual es el cuasicontrato de agencia oficiosa; pero no
emana del crdito primitivo que se ha extinguido por el pago del tercero. En el
pago con subrogacin, si bien la obligacin se ha extinguido con respecto al
acreedor, queda, sin embargo, subsistente con respecto al deudor y con respecto
al subrogado que ha pagado al acreedor''. (ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Teora
de las Obligaciones. Editorial Jurdica Ediar, Conosur Ltda., pgs. 382 a 384).
SUBROGACIN
ART. 1667. Se subroga un tercero en los derechos del acreedor, o en virtud de la ley o en
virtud de una convencin del acreedor.
JURISPRUDENCIA.Clases de subrogacin y efectos."Efecto natural del pago
es extinguir la obligacin del deudor, pero hay veces en que ella apenas queda
extinguida con respecto al acreedor, que por haber recibido la cosa nada puede ya
reclamar. Cuando es un tercero quien paga, no siempre se extingue la obligacin
con respecto al deudor, el cual puede quedar ligado en favor de la persona que
vino a ocupar el lugar del acreedor. Esto ocurre en virtud del pago con
subrogacin, pago de naturaleza especial, que no liberta al deudor porque no es
hecho por l. La subrogacin es una institucin jurdica en virtud de la cual los
derechos del acreedor se transmiten con todos sus accesorios a un tercero que ha
pagado. La obligacin subsiste en favor de ese tercero. En otras palabras, hay
mudanza de acreedor sin que se extinga la deuda. Por eso Delvincourt defini la
subrogacin como "el cambio del acreedor, sin novacin de la deuda", y por eso
tambin nuestro Cdigo Civilen el inciso 2 de su artculo1691, dice que tampoco
hay novacin "cuando un tercero es subrogado en los derechos del acreedor". No
hay sino dos clases de subrogacin: legal, aun contra la voluntad del acreedor, en
los casos sealados por la ley; convencional, en virtud de una convencin del
acreedor. Es requisito indispensable que el pago sea hecho por un tercero. Si lo
efecta el mismo deudor, u otra persona a su nombre o por su encargo, no cabe
subrogacin sino extincin. Legal o convencional, la subrogacin se opera
juntamente con el pago. No antes ni despus. El ministerio de la ley obra en el
acto mismo de la prestacin. En esa oportunidad obra tambin la convencin del
acreedor. Si en el momento de pagar no se cumple la subrogacin legal,
inconcebible antes del pago, es porque no se cumplir ms tarde. Ocurre lo propio
en la convencional. Efectuado el pago no podra el acreedor transferir ningn
derecho resultante de una deuda satisfecha ya con respecto a l, puesto que nadie
puede ser subrogado en lo que dej de existir. En la subrogacin convencional
concurren simultneamente el pago de lo debido y la transmisin al tercero de los
derechos y acciones que corresponden al acreedor. La carta de pago es una
solemnidad y tambin el medio nico de prueba. Como la subrogacin en este
caso est sujeta a la regla de la cesin de derechos, para que produzca todos sus
efectos debe el acreedor hacer al subrogado entrega del ttulo y debe practicarse
la notificacin al deudor. La subrogacin, legal o convencional, traspasa al nuevo
acreedor todos los derechos, acciones y privilegios, prendas e hipotecas del
antiguo, as contra el deudor principal, como contra cualesquiera terceros,
obligados solidaria y subsidiariamente a la deuda". (CSJ,Cas. Civil, Sent. nov.
25/35).
ART. 1668. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley, y aun contra la
voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes y especialmente
a beneficio:
1. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un
privilegio o hipoteca.
2. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a
quienes el inmueble est hipotecado.
3. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente.
4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia.
5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor.
6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago, constando as en escritura
pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago haberse
satisfecho la deuda con el mismo dinero.
JURISPRUDENCIA.Pago de deuda ajena."En el supuesto del ord. 5 del art.
1668 del Cdigo Civil, es claro que quien verifica el pago debe hacerlo de su propio
peculio; porque mal podra efectuarse con subrogacin el pago de quien lo hace
como contravalor de lo que tiene ya recibido para verificarlo. Si lo hace, apenas
cumple la obligacin suya de cancelar determinada deuda, que por lo mismo le es
ajena''. (CSJ,Cas. Civil, Sent. nov. 17/60).
SUBROGACIN CONVENCIONAL
ART. 1669. Se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del acreedor,

cuando este, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga
voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponden como tal
acreedor; la subrogacin en este caso est sujeta a la regla de la cesin de
derechos, y debe hacerse en la carta de pago
ART. 1670. La subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo
acreedor todos los derechos, acciones y privilegios, prendas e hipotecas del
antiguo, as contra el deudor principal como contra cualesquiera terceros,
obligados solidaria y subsidiariamente a la deuda.
Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos
relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que slo ha pagado
una parte del crdito.
ART. 1671. Si varias personas han prestado dinero al deudor para el pago de una
deuda, no habr preferencia entre ellas, cualesquiera que hayan sido las fechas de
los diferentes prstamos y subrogaciones.
CAPTULO IX: DEL PAGO POR CESIN DE BIENES O POR ACCIN EJECUTIVA
DEL ACREEDOR O ACREEDORES
ART. 1672. La cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de
todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando a consecuencia de accidentes
inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas.
DOCTRINA.Naturaleza jurdica de la cesin de bienes. No constituye pago
sino provisin para el pago."La cesin de bienes es "el abandono voluntario que
el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando a
consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus
deudas" (C.C., art. 1672). Como indica la definicin transcrita este modo de
proveer al pago es un "abandono voluntario" de los bienes del deudor. El alcance
de esta expresin lo da a nuestro juicio el inciso final del artculo 1678 del cdigo
cuando indica que la cesin no transfiere la propiedad de los bienes sino slo la
facultad de disponer de ellos o de sus frutos para poder pagarse el acreedor o los
acreedores sus respectivos crditos. As la cesin no es propiamente un pago sino
una "provisin para el pago" y por tanto la extincin de las obligaciones se
producir cuando puedan ser stas satisfechas con los bienes cedidos, lo que
podra ocurrir de dos modos: o bien aceptando los acreedores, en todo o en parte,
bienes del deudor como dacin en pago, mecanismo ya analizado, o bien
enajenando los bienes para efectos de pagarse las obligaciones con su producto.
Pero de una u otra manera la cesin en s misma no extingue; es preciso o la
aceptacin como dacin en pago, en cuyo caso se extinguirn las obligaciones en
la medida en que sean satisfechas las deudas con los bienes aceptados como
dacin en pago, o la liquidacin de bienes y su aplicacin al pago.
Nos parece muy radical la opinin de Colin y Capitant segn la cual el abandono
quiere decir que el deudor no puede realizar acto alguno como propietario, no
puede administrar, ni constituir derechos reales, ni enajenar. (COLIN, AMBROSIO y
CAPITANT, Henry. op. cit. Tomo Tercero, pg. 182).
De acuerdo con el artculo 1680 de nuestro cdigo, las posibilidades del deudor
dependern del convenio de cesin; por ste puede quedar en capacidad de
realizar lo que Colin y Capitant consideran improcedente. Mas aun, si nada se dice
en los convenios de cesin slo el deudor puede realizar ciertas actuaciones
reservadas a los propietarios, como sera el caso, por ejemplo, de la constitucin
de gravmenes sobre sus bienes, y esto en razn a que sigue siendo el dueo de
ellos. (...).
La cesin comprende la totalidad de los bienes del deudor, excepcin hecha de los
no embargables mencionados en los artculos 1677 del Cdigo Civil, 684 del
Cdigo de Procedimiento Civil y en las dems normas que los complementan o
adicionan''. (...). (CUBIDES CAMACHO, Jorge, CUBIDES DELGADO, Juanita.
Obligaciones, Segunda edicin, Pontificia Universidad Javeriana, 1991, pgs. 302 y
303).
ART. 1673. Esta cesin de bienes ser admitida por el juez con conocimiento de
causa, y el deudor podr implorarla no obstante cualquiera estipulacin en
contrario
ART. 1674. Para obtener la cesin, incumbe al deudor probar su inculpabilidad en
el mal estado de sus negocios, siempre que alguno de los acreedores lo exija.
ART. 1675. Los acreedores sern obligados a aceptar la cesin, excepto en los
siguientes casos:
1. Si el deudor ha enajenado, empeado o hipotecado como propios los bienes
ajenos a sabiendas.
2. Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificacin o quiebra fraudulenta.
3. Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores.
4. Si ha dilapidado sus bienes.
5. Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus
negocios, o se ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus
acreedores.
ART. 1676.Cuando el deudor hubiere aventurado en el juego una cantidad mayor
que la que un prudente padre de familia arriesga por va de entretenimiento en
dicho juego, es un caso en que se presume haber habido dilapidacin.
ART. 1677. La cesin comprender todos los bienes, derechos y acciones del
deudor, excepto los no embargables.
No son embargables:
1. Subrogado. L. 11/84, art. 3.No es embargable el salario mnimo legal o
convencional.
2. El lecho del deudor, el de su mujer, los de los hijos que viven con l y a sus
expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas.
3. Los libros relativos a la profesin del deudor, hasta el valor de doscientos pesos
y a la eleccin del mismo deudor.
4. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de
alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin.
5. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado.
6. Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para su
trabajo individual.
7. Los artculos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, hasta
concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia, durante un mes.
8. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente.
9. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin.
COMENTARIO.La relacin de bienes inembargables no se limita a la
contemplada en el artculo 1677.A nuestro juicio, la relacin de bienes a los
cuales no se extiende la cesin de bienes por ser inembargables, es meramente
enunciativo, de suerte que tal prohibicin se extiende a todos aquellos bienes que
tienen el carcter de inembargables por previsin legal expresa. En este sentido se
pronunci el profesor Jorge Cubides al sealar que "la cesin comprende la
totalidad de los bienes del deudor, excepcin hecha de los no embargables
mencionados en los artculos 1677 del Cdigo Civil, 684 del Cdigo de
Procedimiento Civil y en las dems normas que los complementen o adicionen".
(Obligaciones, Segunda Edicin, Editorial Universidad Javeriana, pg. 303). Autores
como Valencia Zea se limitan a sealar que se exceptan de la cesin de bienes
"los no embargables a que se refiere el artculo 684 del Cdigo de Procedimiento
Civil de 1970".
ART. 1678. La cesin de bienes produce los efectos siguientes:

1. Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean satisfechas con los
bienes cedidos.
2. Si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa solucin de las
deudas, y el deudor adquiere despus otros bienes, es obligado a completar el
pago con estos.
La cesin no transfiere la propiedad de los bienes del deudor a los acreedores, sino
slo la facultad de disponer de ellos o de sus frutos hasta pagarse de sus crditos.
ART. 1679.Podr el deudor arrepentirse de la cesin antes de la venta de los
bienes o de cualquiera parte de ellos, y recobrar los que existan, pagando a sus
acreedores.
ART. 1680. Hecha la cesin de bienes, podrn los acreedores dejar al deudor la
administracin de ellos, y hacer con l los arreglos que estimaren convenientes,
siempre que en ello consienta la mayora de los acreedores concurrentes.
ART. 1681. El acuerdo de la mayora obtenido en la forma prescrita por las leyes
de procedimiento, ser obligatorio para todos los acreedores que hayan sido
citados en la forma debida.
Pero los acreedores privilegiados, prendarios o hipotecarios, no sern perjudicados
por el acuerdo de la mayora si se hubieren abstenido de votar.
ART. 1682. La cesin de bienes no aprovecha a los codeudores solidarios o
subsidiarios, ni al que acept la herencia del deudor sin beneficio de inventario
ART. 1683. Lo dispuesto acerca de la cesin en los artculos 1677 y siguientes se
aplica al embargo de los bienes por accin ejecutiva de acreedor o acreedores
CAPTULO X: Del pago con beneficio de competencia
ART. 1684.Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para
no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles, en
consecuencia, lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y
circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna.
ART. 1685. El acreedor es obligado a conceder el beneficio de competencia:

1. A sus descendientes o ascendientes, no habiendo estos irrogado al acreedor
ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin.
2. A su cnyuge no estando divorciado por su culpa.
3. A sus hermanos, con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor
de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin
respecto de los descendientes o ascendientes.
4. A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que
nazcan del contrato de sociedad.
5. Al donante; pero slo en cuanto se trate de hacerle cumplir la donacin
prometida.
6. Al deudor de buena fe, que hizo cesin de sus bienes y es perseguido en los que
despus ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesin;
pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
ART. 1686. No se pueden pedir alimentos y beneficio a un mismo tiempo. El
deudor elegir.
DOCTRINA.Razones que justifican la incompatibilidad entre la peticin de
alimentos y el pago con beneficio."Si el deudor beneficiario tiene derecho a
recibir una pensin alimentaria del acreedor a quien puede oponer el beneficio,
deber optar entre dicha pensin y el beneficio, o sea, que no puede pedir ambos
a un tiempo (art. 1686). La razn de ser de esta regla no obedece, segn lo
piensan algunos, a que el beneficio tenga carcter alimentario, pues la obligacin
de pagar alimentos no siempre existe en favor de cualquier deudor beneficiario,
como lo es el cesionario de bienes. Dicha razn es otra: si el deudor goza de una
pensin alimenticia que cualquier persona, acreedora o no, le suministre, no
necesita del beneficio y, a la inversa, si goza de este, no se encuentra tampoco en
el estado de necesidad que justifica el reclamo de tal pensin.
Lo que s puede ocurrir y esto explica la opcin de que se trata es que los
alimentos a que tiene derecho el deudor no seancongruos,o sea, de los que
habilitan para subsistir modestamente segn la posicin social de ste,
sino necesarios,es decir, apenas bastantes para sustentar la vida (art. 413). En
tal caso, el deudor optar por el beneficio de competencia equivalente a los
alimentos congruos''. (OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Rgimen general de las
obligaciones. Editorial Temis, Bogot, Colombia, pg. 418).
TTULO XV: NOVACIN
ART. 1687. La novacines la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior,

la cual queda por tanto extinguida.
ART. 1688. El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial
facultad para ello, o no tiene la libre administracin de los negocios del comitente
o del negocio a que pertenece la deuda.
DOCTRINA.La novacin implica diferencia sustancial entre ambas
obligaciones"Para que haya efectivamente una novacin no basta simplemente
una obligacin anterior destinada a extinguirse y el nacimiento de una nueva que
la reemplace; es menester que entre ambas obligaciones haya una diferencia
sustancial, porque la palabra novacin, segn su etimologa, significa cambiar algo;
de donde se deduce que en la novacin debe haber algo nuevo, algo distinto de lo
que ya haba Si la nueva obligacin no es distinta, de la anterior, si es idntica con
ella, no hay novacin, sino que habr sencillamente una confirmacin o el
reconocimiento de la primera obligacin, pero en ningn caso una obligacin
distinta". (ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Teora de las obligaciones, primera
parte, librera y Editorial Zamorano Capern, Santiago de Chile 1934, pg. 340).
ART. 1689. Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin
primitiva como el contrato de novacin, sean vlidos, a lo menos naturalmente.
COMENTARIO.Requisitos de la novacin.Los elementos constitutivos de la
novacin son:
1. Una obligacin anterior y una obligacin nueva (art. 1687).
2. Validez de la obligacin primitiva y del contrato de novacin (art. 1689).
3. Cambios sustanciales de la nueva obligacin respecto de la primitiva, los cuales
pueden ser subjetivos (cambio de acreedor o deudor); objetivo (materia sobre la
que recae la obligacin) o en la causa de la obligacin (arts. 1690, 1707, 1708 y
1709).
4. La intencin de las partes de sustituir la segunda obligacin a la primera o
animus novandi (art. 1693).
5. Que concurran los requisitos de capacidad, consentimiento libre de vicio, causa
y objeto lcito que deben acompaar todo contrato (art. 1502) sobre este ltimo
requisito cabe resaltar que Guillermo Ospina seala que la redaccin del art. 1689
es impropia cuando exige la validez de las obligaciones "a lo menos naturalmente",
en cuanto confunde el acto jurdico cual es el contrato de novacin, que siempre es
vlido o invlido, con las obligaciones derivadas de l que son las nicas que
pueden ser naturales, de suerte que el acto novatorio debe ser vlido, en cuanto
no existen contratos naturales, sino obligaciones naturales, y stas existen y son
vlidas como tales, o no existen.
ART. 1690. La novacin puede efectuarse de tres modos:
1. Sustituyndose una nueva obligacin a otra, sin que intervenga nuevo acreedor
o deudor.
2. Contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero, y
declarndole en consecuencia libre de la obligacin primitiva el primer acreedor.
3. Sustituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre.
Esta tercera especie de novacin puede efectuarse sin el consentimiento del
primer deudor. Cuando se efecta con su consentimiento, el segundo deudor se
llama delegadodel primero
DOCTRINA.Ejemplos prcticos de las modalidades de novacin.
"a) Por el objeto.Debo mil pesos y convengo con mi acreedor en que, en vez de
esta suma, le dar un caballo. En general, esta modalidad novatoria, denominada
novatoria real u objetiva, se produce siempre que el acreedor consiente en liberar
a su deudor, obligndose este a realizar una prestacin distinta de la debida (alium
pro alio), sean ellas de la misma clase, v. gr. dar dinero o una cosa en vez de otra,
o de clases diversas, como realizar o abstenerse de un hecho en lugar de dar
dinero o una cosa, etc.
b) Por la causa.Debo mil pesos por concepto del precio de una cosa que he
comprado y convengo con mi acreedor en que retendr ese dinero a ttulo de
prstamo. Esta modalidad encuadra en el numeral 1 del artculo 1690,
"sustituyndose una nueva obligacin a otra". En el ejemplo propuesto, por
hiptesis el acreedor y el deudor permanecen los mismos y la suma de dinero
contina siendo el objeto debido, pero la obligacin originaria nacida de la
compraventa se extingue y, en su lugar, se crea otra nueva emanada de un mutuo.
El establecimiento de la novacin por cambio de causa produce en la prctica un
efecto importante, cual es el de excluir los efectos del contrato que le dio
nacimiento a la obligacin primitiva. As, en el ejemplo propuesto, el acreedor al
precio de la compraventa ya no podr ejercer la accin resolutoria por
incumplimiento del contrato, sino que tendr que valerse de las acciones que el
mutuo le confiere.
650. c) Por el deudor.Debo mil pesos y convengo con mi acreedor en que esta
suma le ser pagada por un deudor mo, quien tambin consiente en ello, y as
dicho acreedor me declara libre de la deuda para con l. O, an ms, ese deudor
mo o cualquier persona legitimada para pagar mi deuda, conviene con el
acreedor, sin mi consentimiento, en hacerse cargo de la deuda y este ltimo me
libera de ella. De estos dos ejemplos se infiere que la novacin por cambio de
deudor requiere siempre el consentimiento del acreedor y el del nuevo deudor, no
as el del deudor primitivo, quien puede prestarlo o no. Si lo presta se configura un
acto tripartita, la delegacin, en el cual el deudor primitivo es el delegante, el
nuevo deudor es el delegado, y el acreedor es el delegatario (art. 1690, inc. final).
Esta figura se llama delegacin perfecta o novatoria cuando el acreedor libera al
deudor primitivo. De no ser as esto ltimo, la delegacin es imperfecta y no hay
novacin. Y si el deudor primitivo no presta su consentimiento al acto celebrado
entre el acreedor y el nuevo deudor que asume la deuda, solamente habr
novacin cuando el acreedor libera a su antiguo deudor. En caso contrario, o sea
cuando el acreedor no libera a su deudor, no hay novacin, sino asuncin por un
tercero de la obligacin a cargo del deudor primitivo, figura que, segn la
intencin, constituye al tercero en codeudor o fiador de dicho deudor primitivo.
651. d) Por el acreedor.Por razn de una venta, el comprador me adeuda mil
pesos y delego a este deudor para que le pague esa suma a otro acreedor mo.
Contando este acto con el consentimiento de los tres, segn ya qued dicho, se
estructura una delegacin perfecta o novatoria que extingue la deuda a mi cargo y
en favor de mi acreedor, as como la deuda del comprador en mi favor,
sustituyendo a ambas una nueva obligacin directa entre mi comprador y mi
acreedor.
Tinese, por tanto, que para que se d la novacin por cambio de acreedor
siempre es necesario el consentimiento del deudor, pues, de faltar este, el negocio
entre el acreedor primitivo y el acreedor sustitutivo deriva hacia otra figuracin
diferente: la cesin del crdito, o el pago con subrogacin legal o convencional. Y
lo propio sucede si falta la intencin novatoria o animus novandi, que determina la
extincin de vnculo originario y el nacimiento de otro enteramente nuevo''.
(OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Rgimen general de las obligaciones, Editorial
Temis Librera, Bogot, Colombia, pgs. 432 y 433).
JURISPRUDENCIA.Para que se d la novacin debe haber cambio de
alguno de los elementos constitutivos o esenciales de la obligacin
anterior."La novacin es un modo de extincin de las obligaciones, y consiste en
la sustitucin de una obligacin nueva a otra anterior (artculos 1625 y 1687 del
Cdigo Civil). Su realizacin puede asumir dos grandes formas contempladas en el
artculo 1690: la subjetiva (numeral 2 y 3), y la objetiva (numeral 1).
Por lo que respecta a la novacin objetiva, que es la que interesa considerar, ella
se surte mediante acuerdo de voluntades entre los mismos sujetos acreedor y
deudor de la obligacin primitiva (el llamado contrato de novacin a que alude el
artculo 1689 del Cdigo Civil), acuerdo de voluntades en virtud del cual estos dan
por extinguida dicha obligacin primitiva, pero reemplazndola por otra nueva que
difiere de aquella por el aspecto real de su estructura, dejando de esa manera el
deudor de serlo respecto de la primera obligacin, para pasar a serlo nicamente
de la segunda. Siendo entendido que estos efectos simultneos: extintivo, de un
lado, y constitutivo de otro, deben aparecer claramente queridos por las partes
(animus novandi), ya porque as lo declaren expresamente, ya porque del acto se
deduzca indudablemente que su intencin ha sido esa. El animus novandi, pues,
no se presume (C.C., art. 1693).
Conviene especialmente aqu hacer nfasis sobre el factor nuevo que, para que
pueda hablarse de novacin, debe importar la segunda obligacin en relacin con
la primitiva, con el fin de destacar al respecto que ese factor nuevo debe
presentarse como consecuencia del cambio de alguno de los elementos
constitutivos o esenciales de la obligacin anterior: cambio de uno de sus sujetos,
tratndose de novacin subjetiva, y cambio del objeto de la causa, si la novacin
es objetiva.
Resulta de lo que acaba de decirse, entonces, que si la obligacin anterior es
modificada mediante acuerdo entre las partes, pero por aspectos no relacionados
con sus elementos esenciales o constitutivos, sino por elementos accidentales o
accesorios suyos, no se produce novacin. A ese criterio obedece que no haya de
suyo novacin en el caso de que siendo la obligacin antigua pura y simple, la
nueva se someta a una condicin, o viceversa: ni que tampoco constituye
novacin la simple mutacin del lugar donde debe hacerse el pago, o la mera
ampliacin del plazo para el cumplimiento de la obligacin, o la reduccin del
mismo (C.C., arts. 1692, 1707, 1708, 1709). A estos casos no configurativos de
novacin, expresamente previstos por la ley, cabe agregar otros, como el
otorgamiento de garantas personales o reales, la reduccin o eliminacin de
stas, la remisin parcial de una deuda, etc., pues en todos estos casos la
obligacin ya existente queda viva en si misma, no es sustituda por otra diferente,
y ello explica que no haya all novacin''. (CSJ,Cas. Civil, Sent. abr. 10/70).
ART. 1691. Si el deudor no hace ms que diputar una persona que haya de pagar
por l, o el acreedor una persona que haya de recibir por l, no hay novacin.
Tampoco la hay cuando un tercero es subrogado en los derechos del acreedor.
ART. 1692. Si la antigua obligacin es pura y la nueva pende de una condicin
suspensiva, o si, por el contrario, la antigua pende de una condicin suspensiva y
la nueva es pura, no hay novacin, mientras est pendiente la condicin; y si la
condicin llega a fallar o si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin
antigua, no habr novacin.
Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el
primero quede desde luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condicin
pendiente, se estar a la voluntad de las partes.
ART. 1693. Para que haya novacin es necesario que lo declaren las partes, o que
aparezca indudablemente que su intencin ha sido novar, porque la nueva
obligacin envuelve la extincin de la antigua.
Si no aparece la intencin de novar, se mirarn las dos obligaciones como
coexistentes, y valdr la obligacin primitiva en todo aquello en que la posterior no
se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la
primera.
DOCTRINA.El nimo novatorio constituye elemento esencial de la
novacin."En cuanto hace relacin al tercero de los elementos citados, la voluntad
de las partes de sustituir la primigenia obligacin, por una nueva que ha sido
llamada por la doctrina "animus novandi", encuentra consagracin expresa en el
artculo 1693 del Cdigo Civil, el cual establece que "para que haya novacin es
necesario que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente que su
intencin ha sido novar, porque la nueva obligacin envuelve la extincin de la
antigua".
En efecto, el animus novandi constituye un elemento fundamental en la
configuracin de la novacin, como quiera que la "creacin de una obligacin
nueva por su objeto, la designacin de un deudor o de un acreedor nuevos, pueden
presentar un significado distinto que la novacin: pudieran coexistir las dos
deudas, tratarse de una fianza por parte del segundo deudor, de un simple
mandato para cobrar o para pagar conferido al sustituto del acreedor o deudor
primitivos. Ningn hecho, por tanto, puede implicar, por s solo y
necesariamente, la novacin.Para que exista sta, es necesario que aparte del
cambio efectuado en la obligacin original aparezca la voluntad de las partes a fin
de extinguirle y remplazarla por la nueva". (Las subrayas no son del texto)
(PLANIOL y RIPERT, ob. citada, pgs. 570-571)". (Superintendencia Bancaria,
Concepto N 056019 de noviembre 21/89).
ART. 1694. La sustitucin de un nuevo deudor a otro no produce novacin, si el
acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. A falta de
esta expresin se entender que el tercero es solamente diputado por el deudor
para hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con l solidaria o
subsidiariamente, segn parezca deducirse del tenor o espritu del acto.
ART. 1695. Si el delegado es sustituido contra su voluntad al delegante, no hay
novacin, sino solamente cesin de acciones del delegante a su acreedor; y los
efectos de este acto se sujetan a las reglas de la cesin de acciones
ART. 1696. El acreedor que ha dado por libre al acreedor primitivo, no tiene
despus accin contra l, aunque el nuevo deudor caiga en insolvencia; a menos
que en el contrato de novacin se haya reservado este caso expresamente, o que
la insolvencia haya sido anterior y pblica o conocida del deudor primitivo
ART. 1697 El que delegado por alguien de quien crea ser deudor y no lo era,
promete al acreedor de ste pagarle para libertarse de la falsa deuda, es obligado
al cumplimiento de su promesa; pero le quedar a salvo su derecho contra el
delegante para que pague por l o le reembolse lo pagado.
ART. 1698. El que fue delegado por alguien que se crea deudor y no lo era, no es
obligado al acreedor, y si paga en el concepto de ser verdadera la deuda, se halla
para con el delegante en el mismo caso que si la deuda hubiera sido verdadera,
quedando a salvo su derecho al delegante para la restitucin de lo indebidamente
pagado
ART. 1699. De cualquier modo que se haga la novacin, quedan por ella
extinguidos los intereses de la primera deuda, si no se expresa lo contrario.
ART. 1700. Sea que la novacin se opere por la sustitucin de un nuevo deudor o
sin ella, los privilegios de la primera deuda se extinguen por la novacin.
COMENTARIO. La presente disposicin no autoriza la reserva de los privilegios de

la primitiva obligacin, los cuales se extinguen irremediablemente.
ART. 1701.Aunque la novacin se opere sin la sustitucin de un nuevo deudor, las
prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no pasan a la obligacin posterior, a
menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva.
Pero la reserva de las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no valen,
cuando las cosas empeadas e hipotecadas pertenecen a terceros que no acceden
expresamente a la segunda obligacin.
Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la
primera. Si, por ejemplo, la primera deuda no produca intereses, y la segunda los
produjere, la hipoteca de la primera no se extender a los intereses
COMENTARIO.El principio general en materia de novacin, es que la modificacin
de la obligacin anterior no puede perjudicar a los terceros que la aseguran. Junto
a la obligacin anterior se extinguen los derechos, garantas o acciones que la
acompaaban.
ART. 1702. Si la novacin se opera por la sustitucin de un nuevo deudor, la
reserva no puede tener efecto sobre los bienes del nuevo deudor, ni aun con su
consentimiento.
Y si la novacin se opera entre el acreedor y uno de sus deudores solidarios, la
reserva no puede tener efecto sino relativamente a ste. Las prendas e hipotecas
constituidas por sus codeudores solidarios se extinguen a pesar de toda
estipulacin contraria; salvo que estos accedan expresamente a la segunda
obligacin.
ART. 1703. En los casos y cuantas en que no puede tener efecto la reserva,
podrn renovarse las prendas e hipotecas; pero con las mismas formalidades que
si se constituyen por primera vez, y su fecha ser la que corresponda a la
renovacin.
ART. 1704. La novacin liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios que no
han accedido a ella.
ART. 1705.Cuando la segunda obligacin consiste simplemente en aadir o quitar
una especie, gnero o cantidad a la primera, los codeudores subsidiarios y
solidarios podrn ser obligados hasta concurrencia de aqullo que en ambas
obligaciones convienen.
ART. 1706. Si la nueva obligacin se limita a imponer una pena para en caso de
no cumplirse la primera, y son exigibles juntamente la primera obligacin y la
pena, los privilegios, fianzas, prendas e hipotecas subsistirn hasta concurrencia
de la deuda principal sin la pena.
Mas, si en el caso de infraccin es exigible solamente la pena, se extender (sic)
novacin desde que el acreedor exige slo la pena, y quedarn por el mismo hecho
extinguidos los privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin primitiva, y
exonerados los que solidaria o subsidiariamente accedieron a la obligacin
primitiva y no a la estipulacin penal.
ART. 1707. La simple mutacin de lugar para el pago dejar subsistentes los
privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin y la responsabilidad de los
codeudores solidarios y subsidiarios, pero sin nuevo gravamen.
ART. 1708. La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin;
pero pone fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e
hipotecas constituidas sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores
o los dueos de las cosas empeadas o hipotecadas accedan expresamente a la
ampliacin
JURISPRUDENCIA.Efectos de la ampliacin del plazo respecto de las
prendas e hipotecas sobre bienes de terceros."El artculo 1708 del Cdigo
Civil expresa que la mera ampliacin del plazo de una obligacin principal
"extingue las prendas e hipotecas constituidas sobre otros bienes que los del
deudor: salvo que, los dueos de las cosas empeadas o hipotecadas accedan
expresamente a la ampliacin''.
El sentido de esta disposicin legal es perfectamente claro: el pacto sobre
ampliacin del plazo de la obligacin principal no extingue las prendas o hipotecas
que pesen sobre bienes del deudor, pero s extingue las que recaigan sobre bienes
de terceros que no "accedan expresamente a la ampliacin".
Si con el texto transcrito se hubiera querido significar lo que el impugnador
pretende que se signific, el legislador lo habra redactado as: la mera ampliacin
del plazo de una obligacin principal "extingue las prendas e hipotecas
constituidas por terceros'', lo cual es enteramente distinto de decir que esa
ampliacin extingue tales gravmenes cuando pesan sobre bienes de terceros
("otros bienes que los del deudor") que no consiente expresamente en la
ampliacin. Ensea el artculo 27 del Cdigo Civil que cuando el sentido de la ley
sea claro, debe atenderse a su tenor literal. Y conforme al 30 de la misma obra, "el
contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de
manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona''.
(CSJ,Cas. Civil, Sent. jun. 17/75).
ART. 1709.Tampoco la mera reduccin del plazo constituye novacin; pero no
podr reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios, sino cuando expire el
plazo primitivamente estipulado.
ART. 1710. Si el acreedor ha consentido en la nueva obligacin bajo condicin de
que accediesen a ella los codeudores solidarios o subsidiarios, y si los codeudores
solidarios o subsidiarios no accedieren, la novacin se tendr por no hecha.
DOCTRINA.Efectos de la novacin."El efecto que produce la novacin es la
extincin de la primitiva obligacin con todos sus accesorios y el nacimiento de
una nueva, entera y totalmente distinta de la anterior. Es un acto nico que
produce este doble resultado y no se podra concebir una novacin sin que se
extinguiera una obligacin a la vez que naciera la otra, porque nace la segunda
porque la primera se extingue, y muere la primera, porque nace la segunda.
Esto pone en evidencia la diferencia que existe entre la novacin por una parte y la
cesin de crditos y la subrogacin por otra. En la novacin haya o no cambio de
acreedor, ste no puede ejercitar ninguno de los privilegios, prenda o hipotecas
que accedan a la primitiva obligacin, porque habindose ella extinguido, se
extinguen sus accesorios, no pudiendo el acreedor ejercitar sino los derechos
accesorios derivados de la nueva obligacin; entre tanto, en la cesin de crditos y
en la subrogacin, si bien ha cambiado la persona del acreedor, subsiste
ntegramente el crdito con todos sus accesorios de manera que el acreedor,
llmese subrogado o cesionario, puede ejercitar, con mayor o menor amplitud,
segn sea la naturaleza de la operacin jurdica, todos los derechos accesorios de
la primitiva obligacin.
En la novacin se extingue la obligacin con todos sus accesorios a virtud del
principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal; de manera que
producida la novacin cesarn de correr los intereses de la primitiva obligacin,
como lo dice el artculo 1640 lase 1699 para el caso colombiano; se
extinguirn los privilegios inherentes al crdito, como lo establece el artculo 1641
lase 1700 para el C.C. colombiano; cesar la responsabilidad de los
codeudores solidarios y subsidiarios, que quedan libres de la primera obligacin; se
extinguirn las prendas y las hipotecas que se haban constituido para garantizarla,
cesar la responsabilidad del deudor por los riesgos; cesar su estado de mora si
en l incurri; y en general, cesarn todos los efectos anexos a la primitiva
obligacin que se ha extinguido por la novacin.
Pero, si bien la regla general es que la novacin extingue todos los accesorios de la
primitiva obligacin, la ley no ve ningn inconveniente para que las partes puedan
convenir en la subsistencia de alguno de ellos, ya que en esto no hay sino un
simple inters privado; por eso, diversos artculos del Cdigo Civil establecen
expresamente que los contratantes que han pactado una novacin, podrn dejar
vigente con relacin a la nueva obligacin que va a sustituir a la antigua todos o
algunos de los accesorios de la primitiva obligacin. Y as, el artculo 1640 lase
1699 para el Cdigo Civil colombiano autoriza la estipulacin intereses: el
artculo 1642 lase 1701 para el Cdigo Civil colombiano, la subsistencia de las
prendas o hipotecas que caucionaban la primitiva obligacin; y el artculo 1645
lase 1702 para el Cdigo Civil colombiano autoriza dejar vigente la
responsabilidad de los codeudores solidarios y de los fiadores de la obligacin que
se extingue. Lo nico que no pueden pactar los contratantes es la subsistencia de
los privilegios anexos a la primitiva obligacin, porque los privilegios, es decir, el
derecho de ser pagado primeramente en caso de concurso, son inherentes al
crdito mismo, y como los privilegios arrancan de la ley y las partes no les pueden
dar el carcter de privilegiados a derechos que no lo son, implcitamente el
legislador habra autorizado a los contratantes para darles ese carcter de
privilegiados a crditos que no lo tienen''. (ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Teora
de las obligaciones. Editorial Jurdica Ediar, Conosur Ltda., pgs. 431 y 432).
TTULO XVI: DE LA REMISIN
ART. 1711.La remisin o condonacin de una deuda no tiene valor sino en cuanto
el acreedor es hbil para disponer de la cosa que es objeto de ella
DOCTRINA.Nocin de remisin."Puede definirse la remisin como la
condonacin o perdn de la deuda que el acreedor hace a su deudor. En otros
trminos, puede decirse que es la renuncia o el abandono de sus derechos por
parte del acreedor. Remite una deuda el que la perdona, el que se da por
cancelado de su crdito. La palabra remisin viene a ser en el derecho sinnima de
perdn.
En la remisin el acreedor no se satisface en su derecho, el deudor no realiza la
prestacin debida, y no obstante eso, la obligacin se extingue porque el acreedor
se despoja de su crdito, se asemeja as la remisin, a la prescripcin, en que en
ambas instituciones la obligacin se extingue sin que el acreedor sea satisfecho en
sus derechos, como consecuencia de la prdida o extincin del derecho del
acreedor. No obstante esto, la prescripcin y la remisin se diferencian
fundamentalmente, porque mientras en la prescripcin la prdida del derecho del
acreedor o el abandono de este derecho proviene de su exclusiva voluntad, en la
remisin es el resultado del acuerdo de voluntades del deudor y del acreedor; por
una parte en la remisin el acreedor renuncia a su derecho; por otra, el deudor
acepta esa renuncia, en forma que mientras el deudor no haya aceptado, no se
produce la remisin''. (ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Teora de las obligaciones.
Editorial Jurdica Ediar, Conosur Ltda., pg. 441).
ART. 1712. La remisin que procede de mera liberalidad, est en todo sujeta a las
reglas de la donacin entre vivos, y necesita de insinuacin en los casos en que la
donacin entre vivos la necesita
COMENTARIO.Carcter gratuito u oneroso de la remisin.Diversas
posiciones se han generado en la bsqueda de la naturaleza jurdica de la figura en
comento. En efecto, autores como Valencia Zea sostienen que "la remisin no
siempre se realiza a ttulo exclusivamente gratuito, ya que puede tener su fuente
en una transaccin, en la renuncia a una accin litigiosa, o de un crdito, en
compensacin de algn servicio prestado. En todo caso hay remisin de la deuda
cuando el acreedor renuncia a que le sea cumplida por el deudor, sin obtener el
pago directo o cumplimiento''. (VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho Civil. Tomo III,
Editorial Temis, pg. 552).
Otros como Arturo Alessandri, sealan que atendiendo la causa la remisin puede
ser a ttulo gratuito y a ttulo oneroso, en el entendido de que esta ltima tiene
lugar cuando el acreedor la consiente mediante una prestacin que en cambio le
hace el deudor. No obstante, el citado autor acepta que tratndose de la onerosa
no hay remisin jurdicamente hablando en cuanto el negocio derivara en
novacin o transaccin.
Por su parte, tratadistas como Guillermo Ospina Fernndez seala, en opinin que
compartimos, que al igual que la donacin y la asignacin testamentaria, la
remisin es un acto gratuito y pasa a criticar la clasificacin que de tal figura se
hace en gratuita y onerosa al sealar que la llamada remisin onerosa se confunde
con otras instituciones como la novacin, la dacin en pago, la transaccin, el
mutuo disenso, etc.; las cuales quedan sujetas al rgimen propio de cada una de
ellas, con lo cual se concluye que tal categora de onerosa no existe. Comparte
esta ltima posicin el profesor Jorge Cubides Camacho al sealar como elemento
esencial de la remisin la gratuidad.
ART. 1713.Hay remisin tcita cuando el acreedor entrega voluntariamente al
deudor el ttulo de la obligacin, o lo destruye o cancela con nimo de extinguir la
deuda. El acreedor es admitido a probar que la entrega, destruccin o cancelacin
del ttulo no fue voluntaria o no fue hecha con nimo de remitir la deuda. Pero a
falta de esta prueba, se entender que hubo nimo de condonarla.
La remisin de la prenda o de la hipoteca no basta para que se presuma remisin
de la deuda
COMENTARIO.Requisitos para que se configure la remisin. Discusin
sobre si se requiere el consentimiento del deudor.Constituyen requisitos de
la remisin los siguientes:
1. La capacidad del acreedor que efecta la remisin (art. 1711).
2. Que el objeto de la remisin lo constituyan derechos cuya renuncia no est
prohibida por la ley (art. 15).
3. Existe un tercer requisito exigido por parte de la doctrina (vase Claro Solar)
cual es el consentimiento del deudor en cuanto se estima que la remisin es un
contrato y en consecuencia para deshacerlo deben concurrir las partes que lo
formaron, respaldando su afirmacin en el hecho de que se asimila la remisin al
contrato de donacin. Otra corriente doctrinaria sostiene que la remisin es un
acto unipersonal del acreedor dotado por s mismo de eficacia extintiva y en
cuanto tal no se requiere que el deudor concurra a aportar su consentimiento.
(Consltese a Guillermo Ospina Fernndez).
TTULOXVII:DE LA COMPENSACIN
ART. 1714.Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas
una compensacinque extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van
a explicarse.
ART. 1715. La compensacin se opera por el solo ministerio de la ley y aun sin
conocimiento de los deudores; y ambas deudas se extinguen recprocamente hasta
la concurrencia de sus valores, desde el momento que una y otra renan las
calidades siguientes:
1. Que sean ambas de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual
gnero y calidad.
2. Que ambas deudas sean lquidas.
3. Que ambas sean actualmente exigibles.
Las esperas concedidas al deudor impiden la compensacin; pero esta disposicin
no se aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor.
DOCTRINA.Incongruencia del sistema de compensacin legal."1. De la regla
de que la compensacin obra por ministerio de la ley, aun sin necesidad de que lo
sepan los deudores, se deducen consecuencias absurdas e inequitativas; pero el
legislador ha tratado de evitarlas, de lo cual resultan verdaderas incongruencias.
a) Sin embargo de efectuarse la compensacin por ministerio de la ley, reza el art.
1719 del Cdigo, el deudor que no la alegare, ignorando un crdito que puede
oponer a la deuda, conservar junto con el crdito mismo las fianzas, privilegios,
prendas e hipotecas constituidas para su seguridad.
Si en este caso la compensacin obrara por ministerio de la ley y las deudas se
fueran extinguiendo a medida que cada contratante reuniera la doble calidad de
acreedor y deudor, tendramos que quien no alegara la compensacin hara pago
de lo no debido. Y no es as, lo cual quiere decir que se aplican las consecuencias
del sistema alemn y del suizo.
b) Y ello es as, pues en la prctica judicial la compensacin debe ser alegada para
que produzca sus efectos, quedando descartada la regla de que obra por ministerio
de la ley y aun sin conocimiento de las partes. Entonces tendremos que interpretar
la parte del artculo 1715 en el sentido normal que tuvo en sus antecedentes
histricos, esto es que para alegar en juicio o extrajudicialmente la compensacin,
no se necesita ningn requisito, ninguna formalidad.
c) Y corrobora lo expuesto la doctrina del artculo 1718 acabada de exponer,
segn la cual el deudor que en el momento de la notificacin no alega la
compensacin frente al cesionario, no la puede alegar despus.
En resumen: a pesar de las enfticas palabras del artculo 1715 del Cdigo, de que
la compensacin obra por el solo ministerio de la ley y aun sin conocimiento de las
partes, en la prctica de los negocios y en los tribunales, ya entre las partes
contratantes, ya frente a terceros, para que la compensacin produzca efectos
debe ser alegada, propuesta.
2. Por otra parte, las consecuencias que se deducen de la regla de que la
compensacin antes que un instrumento de crdito, de garanta y seguridad, es un
medio de pago, tambin deben ser mitigadas notablemente, en vista de las
manifiestas injusticias a que conducen. Y ello porque el acreedor de una obligacin
cuya existencia es incontrovertible, pero que no puede liquidarse inmediatamente,
podra verse ejecutado por su deudor alegando algunas acreencias de menor valor,
sin poder retener la suya en garanta de que ser pagado tan pronto se liquide, lo
cual constituye una injusticia.
Estas dificultades se obvian mediante las siguientes consideraciones:
a) El cdigo slo ha contemplado la compensacin legal; pero nada obsta para que
las partes hagan funcionar dicha institucin convencionalmente, ni para que pueda
tener su fuente en una sentencia judicial.
b) La ley no puede regular todos los conflictos y casos de la vida. Las partes tienen
un gran campo en la elaboracin del derecho. En consecuencia, el artculo 1715
debe interpretarse en el sentido de que cuando dos deudas renen los requisitos
de ese mismo texto deudas de una misma naturaleza, lquidas y exigibles,
tiene lugar la compensacin legal, con las inconsecuencias expuestas en los
artculos 1718 y siguientes del cdigo. Pero en ningn caso la ley ha quitado a las
partes y al juez la facultad de compensar deudas.
c) En la casi totalidad de los casos, una parte abre crditos a otra en reciprocidad
del crdito que ella le suministra, y por ello dichas hiptesis deben interpretarse
como casos de compensacin convencional. El juez tiene amplias facultades para
interpretar las condiciones en que se desarrollan las relaciones comerciales de los
particulares; y en tales condiciones debe decretar la compensacin de deudas,
aunque no renan los requisitos del artculo 1715, cuando aparezca que segn los
usos sociales normalmente los contratantes la aplican en determinada categora de
negocios, y presumir que la voluntad de los contratantes fue el usarla en sus
transacciones. (...)''. (VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho Civil. Tomo III, Editorial Temis,
7 Edicin, 1986, pgs. 445 y 446).
DOCTRINA.Requisitos para que opere la compensacin.
"Primer requisito
"Que ambas partes sean personal y recprocamente deudoras y acreedoras".
(...).
Pero no basta que sean recprocamente deudoras; es menester que sean
personalmente deudoras y acreedoras, es decir, que sean obligaciones propias de
las personas cuyas obligaciones se extinguen. Consecuencia de ello es que si las
deudas no son personales, aunque haya entre esas dos personas relaciones de
acreedor y deudor, no puede operarse la compensacin, y, por eso, el deudor
principal no puede oponer a su acreedor por va de compensacin lo que el
acreedor deba al fiador (inc. 2, arts. 1657, 1716 para el C.C. colombiano).
(...).
Segundo requisito
"Que ambas deudas sean anlogas", es decir, "que ambas deudas sean de dinero o
de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad".
(...).
Cuando la ley dice que ambas cosas sean fungibles o indeterminadas de igual
gnero y calidad, quiere decir que las cosas sean "fungibles entre s", es decir, que
las dos obligaciones recaigan sobre cosas que indistintamente puedan servir para
solucionar una u otra; de manera que la fungibilidad o indeterminacin de las
cosas debe existir no con relacin al gnero a que la cosa pertenece, sino con
relacin a la otra obligacin. Y as, puede compensarse trigo con trigo, porque en
este caso las dos obligaciones recaen sobre cosas del mismo gnero; pero no
podra compensarse trigo con cebada, porque la cebada, aun cuando sea cosa
fungible o indeterminada dentro del gnero a que pertenece, no es fungible o
indeterminada dentro del mismo gnero a que pertenece el trigo.
(...).
Tercer requisito
El tercer requisito prescrito por la ley para que se opere la compensacin legal, es
"que ambas obligaciones sean lquidas".
(...).
Puesto que no se puede exigir el pago sino de las obligaciones lquidas, y la
compensacin importa en el hecho un pago doble y recproco, es muy natural que
la ley haya puesto esta condicin. Una obligacin es lquida, cuando se conoce con
toda exactitud su existencia y su monto. Segn esto, una obligacin es ilquida
cuando no se conoce a ciencia cierta su existencia, como si una de las partes
pretende exigir indemnizacin de perjuicios a la otra y se discute en los tribunales
de justicia la procedencia o improcedencia del cobro de los perjuicios. Una
obligacin es ilquida en cuanto a su cuanta, cuando conocida su existencia, se
ignora, sin embargo, el monto de la misma, como si reconocida por sentencia
judicial la obligacin de indemnizar perjuicios, ellos todava no se han determinado
y se est discutiendo en la ejecucin del fallo o en juicio posterior el monto de los
perjuicios que el demandado debe indemnizar al demandante. Pero si se conoce
con toda exactitud la existencia y cuanta de la obligacin, podemos decir que la
obligacin es lquida en cuanto a su existencia y en cuanto a su cuanta. Y para que
sea lquida en cuanto a su cuanta no es necesario que sea actualmente lquida, es
decir, que conste de una cantidad determinada con toda precisin, porque tambin
es lquida para este efecto una obligacin cuyo monto sea fcilmente liquidable,
esto es, cuyo monto pueda conocerse con toda exactitud por simples operaciones
aritmticas o que pueda determinarse fcilmente por los datos que consten en el
ttulo.
(...).
Cuarto requisito
Otro requisito para que tenga lugar la compensacin es (...). "Que ambas deudas
sean actualmente exigibles"; es decir, que el acreedor de cada una de estas
obligaciones est en la situacin jurdica de hacer efectivo su cumplimiento; que
no haya ningn obstculo jurdico para que el acreedor pueda compeler al deudor
a la ejecucin de la obligacin. Luego, no puede tener lugar la compensacin
cuando ambas obligaciones o una de ellas no son actualmente exigibles; y as, las
obligaciones naturales no pueden ser compensadas legalmente, porque carecen de
accin para exigir su cumplimiento; tampoco pueden serlo todas aquellas
obligaciones convencionales de condicin suspensiva, pendiente la condicin; ni
las obligaciones a plazo, pendiente el plazo; ni ninguna obligacin a que la ley
niegue accin para exigir su cumplimiento.
(...).
Las esperas no son sino una prrroga del plazo. Pero si bien las esperas concedidas
al deudor impiden la compensacin, el plazo de gracia no la impide, porque es un
simple beneficio o favor que el acreedor otorga al deudor, sin que ese beneficio
implique una renuncia de sus derechos de parte del acreedor''. (ALESSANDRI
RODRGUEZ, Arturo. Teora de las obligaciones. Editorial Jurdica Ediar, Conosur,
Chile, pgs. 449 a 455).
ART. 1716. Para que haya lugar a la compensacin es preciso que las dos partes
sean recprocamente deudoras.
As, el deudor principal no puede oponer a su acreedor, por va de compensacin,
lo que el acreedor deba al fiador.
Ni requerido el deudor de un pupilo por el tutor o curador, puede oponerle por va
de compensacin lo que el tutor o curador le deba a l.
Ni requerido uno de varios deudores solidarios pueden compensar su deuda con los
crditos de sus codeudores contra el mismo acreedor; salvo que stos se los hayan
cedido.
ART. 1717. El mandatario puede oponer al acreedor del mandante, no slo los
crditos de ste, sino sus propios crditos contra el mismo acreedor, prestando
caucin de que el mandante dar por firme la compensacin. Pero no puede
compensar con lo que el mismo mandatario debe a un tercero lo que ste debe al
mandante, sino con voluntad del mismo mandante
DOCTRINA.La compensacin efectuada por mandatario constituye una
excepcin a la exigencia de la reciprocidad de las deudas."Esta excepcin,
tomada del antiguo derecho espaol, armoniza con el rgimen del pago, al que en
el fondo equivale la compensacin. El mandatario debe y puede, como cualquier
persona, pagar por el mandante, aun a pesar de ste y el acreedor. No existe,
pues, razn alguna para que, en vez de cobrar su propio crdito y con el producto
de ste pagar despus la deuda de su mandante, no pueda oponer la
compensacin, llamada precisamente a evitar este doble pago. Siendo esto as, lo
que sobra es la exigencia legal de la ratificacin por el mandante para un acto que
legtimamente puede ser eficaz sin su consentimiento y que, por aadidura, se le
imponga al mandatario la prestacin de una caucin''. (OSPINA FERNNDEZ,
Guillermo. Rgimen general de las obligaciones. Editorial Temis, pg. 455).
ART. 1718. El deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor
haya hecho de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al
cesionario los crditos que antes de la aceptacin hubiera podido oponer al
cedente.
Si la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer al cesionario todos los
crditos que antes de notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun
cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin.
ART. 1719. Sin embargo de efectuarse la compensacin por ministerio de la ley, el
deudor que no la alegare, ignorando un crdito que puede oponer a la deuda,
conservar junto con el crdito mismo las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas
constituidas para su seguridad.
ART. 1720. La compensacin no puede tener lugar en perjuicio de los derechos de
tercero.
As, embargado un crdito, no podr el deudor compensarlo en perjuicio del
embargante por ningn crdito suyo adquirido despus del embargo.
ART. 1721. No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una
cosa de que su dueo ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de
restitucin de un depsito, o de un comodato, aun cuando perdida la cosa, slo
subsista la obligacin de pagarla en dinero.
Tampoco podr oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin, por un
acto de violencia o fraude, ni a la demanda de alimentos no embargables
ART. 1722.Cuando hay muchas deudas compensables, deben seguirse para la
compensacin las mismas reglas que para la imputacin del pago.
ART. 1723.Cuando ambas deudas no son pagaderas en un mismo lugar, ninguna
de las partes puede oponer la compensacin, a menos que una y otra deuda sean
de dinero y que el que opone la compensacin tome en cuenta los costos de la
remesa.
TTULO XVIII: LA CONFUSIN
ART. 1724.Cuando concurran en una misma persona las calidades de acreedor y
deudor, se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce
iguales efectos que el pago.
COMENTARIO.Aplicacin de la confusin a los derechos reales. La confusin
se aplica, tambin, a los derechos reales. As, el fideicomiso se extingue por
confundirse la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario; se
extingue el usufructo por la consolidacin del usufructo con la nuda propiedad; las
servidumbres se extinguen por la confusin, o sea la reunin perfecta e irrevocable
de ambos predios en manos de un mismo dueo; se extingue la prenda cuando la
propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor por cualquier ttulo que no
constituya pacto pignoraticio. Se podra presentar, as mismo, confusin en el
posible caso de que el deudor heredara del acreedor; o si el acreedor lega el
crdito a su deudor.
ART. 1725. La confusin que extingue la obligacin principal extingue la fianza;
pero la confusin que extingue la fianza, no extingue la obligacin principal.
ART. 1726. Si el concurso de las dos calidades se verifica solamente en una parte
de la deuda, no hay lugar a la confusin, ni se extingue la deuda, sino en esa
parte.
ART. 1727. Si hay confusin entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor,
podr el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota
que respectivamente les corresponda en la deuda. Si por el contrario, hay
confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser obligado el
primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente
les corresponda en el crdito.
ART. 1728. Los crditos y deudas del heredero que acept con beneficio de
inventario no se confunden con las deudas y crditos hereditarios.
TTULO XIX: LA PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE
ART. 1729.Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o
porque deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se
extingue la obligacin; salvas empero las excepciones de los artculos
subsiguientes.
ART. 1730.Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha
sido por el hecho o por culpa suya.
JURISPRUDENCIA.El artculo 1730 del Cdigo Civil adopt el rgimen de
culpa presunta. "No a otra conclusin puede llegarse si se examina el
tratamiento que en el estatuto mercantil tienen situaciones que guardan similitud
con la que aqu se enjuicia, vale decir, las obligaciones de restituir a cargo de
ciertos empresarios tales como el transportador (arts. 982 y 1030), el depositario
(art. 1171); el hotelero (art. 1196), entre otros, respecto de quienes se adopta
unrgimen de culpa presunta, el mismo al que se refiere el artculo 1730 del
Cdigo Civil, pero en los que el responsable siempre debe indemnizar por la
prdida de la cosa debida, a menos que demuestre un hecho extrao con eficacia
tal que rompa el nexo causal.
De ah que igualmente deba concluirse cmo, en tanto sea posible prever la
realizacin de un hecho susceptible de oponerse a la ejecucin del contrato, y que
este evento pueda evitarse con diligencia y cuidado, no hay caso fortuito ni fuerza
mayor. Sin duda el deudor puede verse en la imposibilidad de ejecutar la
prestacin que le corresponde, pero su deber de previsin era evitar encontrarse
en semejante situacin. El incendio, la inundacin, el hurto, el robo, la muerte de
animales, el dao de las cosas, etc., son hechos en general previsibles y que por su
sola ocurrencia no acreditan el caso fortuito o la fuerza mayor, porque dejan
incierto si dependen o no de culpa del deudor. Por consiguiente, es racional que el
deudor que alegue uno de esos o parecidos acontecimientos, pretendiendo librarse
del cumplimiento de su obligacin, debe no solo probar el hecho, sino demostrar
tambin las circunstancias que excluyen su culpa. Y la presuncin de culpa que
acompaa a quien no ha ejecutado el contrato, no se destruye por la simple
demostracin de la causa del incumplimiento cuando el hecho as sealado es de
los que el deudor est obligado a prever o impedir. Por ejemplo, el robo y el hurto
son hechos que se pueden prever y evitar con solo tomar las precauciones que
indique la naturaleza de las cosas. No constituye caso fortuito sino probando que
no obstante fue imposible evitar el suceso: como cuando se consuman por un
asalto violento que domina la guardia suficiente con que se custodia la cosa...
(LXIX, 555) (CLXV, pg.12)""(CSJ, Cas. Civil, Sent. oct. 11/2005, Exp. 7602. M.P.
Pedro Octavio Munar Cadena).
ART. 1731. Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la
obligacin de ste subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado al precio de
la cosa y a indemnizar al acreedor.
Sin embargo, si el deudor est en mora, y el cuerpo cierto que se debe perece por
caso fortuito, que habra sobrevenido igualmente a dicho cuerpo, en poder del
acreedor, slo se deber la indemnizacin de los perjuicios de la mora. Pero si el
caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del acreedor, se debe el
precio de la cosa, y los perjuicios de la mora.
JURISPRUDENCIA.Persistencia de la obligacin luego de la destruccin del
objeto."La cosa se pierde o perece, como dice el artculo 1729 del Cdigo Civil,
cuando se destruye, o cuando deja de estar en el comercio, o cuando desaparece
y se ignora si existe. En caso de prdida de la cosa por ocurrir alguna de tales
circunstancias, la obligacin se extingue, pero slo a condicin de que la cosa haya
perecido sin hecho o culpa del comprador, porque de conformidad con el artculo
1730 ibdem, siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha
sido por hecho suyo; y de acuerdo con el artculo 1731, si la cosa perece por obra
o durante la mora del deudor, la obligacin de ste subsiste, aunque vara de
objeto: el deudor, es obligado al precio de la cosa y a indemnizar el acreedor''.
(CSJ,Cas. Civil, Sent. mayo 6/68).
ART. 1732. Si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito, o de
alguno en particular, se observar lo pactado.
ART. 1733. El deudor es obligado a probar el caso fortuito que alega.
Si estando en mora pretende que el cuerpo cierto habra perecido igualmente en
poder del acreedor, ser tambin obligado a probarlo.
ART. 1734. Si reaparece la cosa perdida, cuya existencia se ignoraba, podr reclamarla el
acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido en razn de su precio.
ART. 1735. Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le ser permitido
alegar que la cosa ha perecido por caso fortuito, aun de aqullos que habran
producido la destruccin o prdida del cuerpo cierto en poder del acreedor.
ART. 1736.Aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligacin del deudor,
podr exigir el acreedor que se le cedan los derechos o acciones que tenga el
deudor contra aqullos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa.
ART. 1737. Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor, que
inculpablemente ignoraba la obligacin, se deber solamente el precio, sin otra
indemnizacin de perjuicios.
ART. 1738. En el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las
personas por quienes fuere responsable.
ART. 1739. La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido
ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable
al deudor sino por culpa grave o dolo.
DOCTRINA.Efectos de la prdida de la cosa."Para determinarlos, deben
distinguirse dos hiptesis en que se sitan todas las reglas consignadas en el
comentado ttulo del cdigo y que, segn se ver, son meras aplicaciones de las
normas generales que gobiernan la responsabilidad por el incumplimiento de las
obligaciones, salvas algunas reglas que s son especiales; tales hiptesis son: la
prdida no es imputable al deudor, o s lo es.
682. a) La prdida no es imputable al deudor. 1. El artculo 1729 precepta:
"Cuando el cuerpo cierto que se debe perece..., se extingue la obligacin...". No
pudindose dar o entregar precisamente la cosa que ya no existe o que la ley ha
puesto fuera del comercio, hay imposibilidad de cumplir, fsica o moral,
respectivamente, y por tanto, la obligacin se extingue por ineludible aplicacin de
la mxima impossibilium nulla obligatio est (no puede haber obligacin a lo
imposible).
2. El deudor, en principio, no responde por el caso fortuito, pero si lo alega debe
probarlo (art. 1604); tampoco responde de la prdida fortuita de la cosa, pero tiene
que probar tal circunstancia (art. 1733).
3. El hecho o culpa de un tercero que no depende ni es mandatario del deudor se
asimila al caso fortuito; el deudor queda a salvo por la prdida de la cosa, causada
por personas de quienes no sea responsable (art. 1738). Pero, en este caso, el
acreedor puede exigir que el deudor le ceda las acciones que tenga contra las
personas responsables (art. 1736).
4. La culpa exclusiva del acreedor (mora creditoria) tambin exonera al deudor de
responsabilidad; la destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha
sido ofrecida al acreedor y durante el retardo de ste en recibirla, no hace
responsable al deudor, sino por culpa grave o dolo (arts. 1605 y 1739).
683. b) La prdida es imputable al deudor. 1. Aunque el cuerpo cierto (o el gnero
limitado, en su caso) perezca por dolo o culpa del deudor, la conclusin del artculo
1729 es invariable: la obligacin se extingue; su cumplimiento se hace imposible,
lo que necesariamente da lugar a la aplicacin de la ya citada mxima
impossibilium nulla obligatio est. Es, por tanto, inexacta la afirmacin que, en
contradiccin con el efecto invariable sealado por el artculo 1729, contiene el
artculo 1731: "Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor,
la obligacin de ste subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado al precio
de la cosa y a indemnizar al acreedor" (se subraya). No; la obligacin no subsiste,
ya nunca podr ser cumplida. Lo que ocurre es que la culpa del deudor, causante
de los perjuicios que sufre el acreedor, le impone a aquel una obligacin nueva y
distinta: la indemnizatoria que, de ordinario, tiene por objeto una suma de dinero
representativa de una satisfaccin por equivalencia del crdito frustrado. Dcese
que esto no es as, porque, de admitirse, se estara en presencia de una novacin
que extinguira las garantas de la obligacin novada (ALESSANDRI y SOMARRIVA,
Curso de derecho civil, t. III, Santiago de Chile, Edit. Naseimento, 1942, num. 726,
pgs. 432 y ss.). El argumento prueba mucho y no prueba nada. En la novacin
puede darse la reserva de las garantas por la voluntad de los contratantes; luego,
con mayor razn, la ley puede hacer esta reserva para la obligacin indemnizatoria
que remplaza la obligacin principal incumplida, y esto para la mejor proteccin del
derecho del acreedor, y aun en detrimento de los terceros garantes de la buena fe
y diligencia del deudor.
2. Las obligaciones de dar o entregar cuerpo cierto (y tambin las de igual clase
que versen sobre cosas de un gnero limitado) implican la de conservar dichas
cosas hasta su entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor (art. 1605).
Pero, segn los principios generales, para que esta sancin sea aplicable al deudor
es necesario que ste quebrante los dictados de la buena fe y de la diligencia que
rigen su conducta (arts. 1603 y 1604); se presume que el incumplimiento de la
obligacin es culposo (art. 1604), presuncin que es desvirtuable por el deudor,
mediante la prueba de la diligencia debida o del caso fortuito exonerante de
responsabilidad (ibdem). Aplicada esta preceptiva general a la prdida de la cosa
debida, el deudor slo responde de sta cuando ocurre por su hecho o culpa, lo
que se presume cuando la cosa perece en su poder (art. 1730); pero esta
presuncin es legal y, por tanto, desvirtuable, acreditando el deudor la prestacin
de la diligencia debida o el caso fortuito que alega (arts. 1604 y 1733).
3. La indemnizacin de perjuicios se causa desde el momento en que el deudor
queda constituido en mora, si la obligacin es positiva (art. 1615), porque, al darse
la mora, ya entra a jugar la presuncin de culpa en el retardo, la cual, lgicamente,
debe ser desvirtuada por el deudor, probando, por ejemplo si alega un caso
fortuito, que este es anterior a la mora, ya que el posterior no destruye la
situacin creada por sta (art. 1604). Pero, en cuanto a la prdida de la cosa
debida, estas normas rectoras sufren modificaciones: el caso fortuito posterior,
siendo de aquellos que hubieran daado la cosa, aun si hubiese sido entregada al
acreedor, atena la responsabilidad del deudor, reducindola a la indemnizacin
moratoria o por el retardo, o sea, excluyendo de dicha indemnizacin el precio de
la cosa (indemnizacin compensatoria), que s se debera en el caso contrario, es
decir, cuando el caso fortuito no hubiera daado la cosa, de haber sido
oportunamente entregada al acreedor (arts. 1604 y 1731). Sin embargo, el caso
fortuito y la circunstancia de que este tambin habra hecho perecer la cosa en
poder del acreedor deben ser probados por el deudor, lo que de por s es bastante
difcil (art. 1733).
4. Si en principio, y segn qued visto en el apartado anterior, el caso fortuito no
compromete la responsabilidad del deudor, s hay lugar a esta cuando dicho
deudor ha asumido expresamente todo caso fortuito o el alegado por l (arts. 1604
y 1732).
5. Conforme al artculo 1738, "en el hecho o culpa del deudor se comprende el
hecho o culpa de las personas por quienes fuere responsable". Es esta una
aplicacin de la regla segn la cual el hecho o culpa del tercero solamente
constituye caso fortuito exonerante cuando el tercero es extrao al deudor, no as
cuando es su dependiente o comisionado.
6. El artculo 1735 no le permite al deudor que ha hurtado o robado una cosa que
se pierde en su poder exonerarse de responsabilidad alegando un caso fortuito,
aun de aquellos que la hubieran destruido en poder del acreedor.
7. Finalmente, el artculo 1737 atena la responsabilidad del deudor cuando la
cosa perece por un hecho voluntario suyo, si este ignoraba la obligacin. En esta
coyuntura, la indemnizacin se reduce al precio de la cosa. (OSPINA FERNNDEZ,
Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. Teora general de los actos o negocios
jurdicos. Editorial Temis Librera, Bogot, Colombia, pgs. 583 a 585).
TTULOXX: la nulidad y la rescisin
ART. 1740. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la
ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato segn su especie y la calidad
o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
JURISPRUDENCIA.Actos susceptibles de ser afectados de nulidad. "De
manera que dentro de los diversos actos jurdicos que pueden ser invalidados por
la nulidad, se encuentran en primer trmino y por fuera de toda discusin, el
contrato, es decir, el "... acuerdo libre de voluntades destinado a crear
obligaciones, en cuya formacin necesariamente deben concurrir dos partes
contratantes, pues es imposible concebirlo como el acto de una sola persona (C.C.
art. 1495)" (Sent., oct. 10/47, LXIII, 57), celebrado en la forma contemplada en el
artculo 1602 del Cdigo Civil, pues all se prev que "todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causales legales", entre las que se cuenta, desde
luego, la nulidad, al tenor de los ordenamientos antes citados; y en segundo lugar,
el "acto", o sea, todos los dems negocios jurdicos voluntarios, sean stos
convenciones o declaraciones unilaterales de voluntad, aunque si bien es cierto
que no es dable aplicarle a las diversas convenciones que no son contratos la regla
de la nulidad por analoga, ello es posible debido a las variadas disposiciones
legales en las cuales se precepta que la omisin de un determinado requisito
acarrea la nulidad del acto, como acontece con la tradicin, cuya validez depende
del cumplimiento de los requisitos sealados en los artculos 742 a 745 del Cdigo
Civil, o la ausencia de error sobre los aspectos contemplados en los artculos 746 y
747 dem". (CSJ, Cas. Civil, Sent. sep. 30/94, Exp. 4165. M.P. Rafael Romero
Sierra).
ART. 1741. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad
producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben
para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos,
y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan,
son nulidades absolutas.
Hay as mismo nulidad absolutaen los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la
rescisin del acto o contrato.
DOCTRINA.Nocin de nulidad absoluta y relativa."La teora de las nulidades,
tanto en Colombia como en Francia, ha distinguido dos clases de nulidades:
absolutas y relativas. La llamada rescisin es una especie de nulidad relativa, con
efectos generalmente iguales a los de sta.
El criterio de la distincin entre la nulidad absoluta y la relativa reside en la
importancia de la norma violada. Si sta es de inters general, la nulidad es
absoluta; si es de aquellas que tutelan el inters particular de las personas, la
nulidad es relativa.
De lo anterior se sigue que los motivos de nulidad absoluta son ms graves: falta
de formalidades en los actos jurdicos solemnes (requisitos ad
solemnitatemexigidos por el legislador), incapacidad absoluta, falta de
consentimiento, ausencia de objeto o de causa, ilicitud del objeto o de la causa. La
nulidad, en tales casos, tiene su fundamento en la falta de uno de los elementos de
validez del acto jurdico, elementos exigidos por el legislador en favor del inters
colectivo.
Y, en todo caso, si la nulidad tiene por fin proteger el inters general, el orden
pblico, es una nulidad absoluta. (WEILL, Alex y TERRE, Francis. Droit Civil. "Les
obligations", Pars, Dalloz, 1975, num. 292; SEVATIER, Ren. Thorie des
obligations. Pars, Dalloz, 1967, pg. 222).
Las causales que originan la nulidad relativa son menos graves y conciernen tan
solo al inters particular: la incapacidad relativa, el error, la fuerza y el dolo
sufridos por el contratante (es decir, los vicios del consentimiento) y, finalmente, la
lesin enorme. Como dice Planiol, hay dos categoras de nulidad porque la ley debe
asegurar la proteccin de dos clases de intereses en la conclusin del contrato: los
intereses de la comunidad jurdica y los intereses privados (...)". (TAMAYO
LOMBANA, Alberto. Manual de Obligaciones. Editorial Temis, 4 Edicin, 1990, pgs.
233 y 234).
JURISPRUDENCIA.Nulidad absoluta, relativa e inexistencia."Si
la inexistenciaes el no ser en el mundo jurdico, como el jams haberse celebrado
un acto; si la nulidadconsiste, cuando es absoluta, en haber nacido un acto
muerto a la vida jurdica, o sea desprovisto de toda eficacia, por causa de un vicio
que lo afecta in integrum; y, cuando de la relativase trata, en que el acto,
aunque nacido con vida jurdica est trascendido de un vicio que lo expone a
desaparecer por virtud de la rescisin que logre el interesado en cuya proteccin a
favor se encuentre tal sancin establecida; y si la simulacinradica en que un
acto jurdico se estructure a base de dos declaraciones contrapuestas: una
aparente y otra oculta, de las cuales la segunda aniquile la primera, sin producir
entre las partes otra vinculacin que la de tener que restituir las cosas a su estado
anterior simulacin absoluta, o la declaracin oculta cambie, transforme o
altere la aparente, estableciendo entre las partes una positiva relacin negocial
creadora de una situacin jurdica diversa de la anterior al acto simulado y llamada
a sustituir a sta o modificarla simulacin relativa, ciertamente se tiene que
tales fenmenos no pueden confundirse, ni de ellos hacerse, por lo tanto, una
accin hbrida". (CSJ, Cas. Civil, Sent. jul. 24/69).
DOCTRINA.Consagra o no el Cdigo Civil colombiano la figura de la
inexistencia como fenmeno distinto a la nulidad absoluta?"El sentido y
alcance de varios textos permite concluir que en nuestro sistema jurdico tiene
cabida la figura de la inexistencia. El legislador la admite implcitamente.
En primer lugar, la forma como el legislador clasifica las nulidades absolutas y
relativas implica una clara distincin entre nulidad absoluta e inexistencia.
En efecto, son causales de:
Nulidad absoluta: Nulidad relativa:

Cualquier otra especie
El objeto ilcito de vicio
La causa ilcita
La falta de
solemnidades
La incapacidad
absoluta
Lo anterior lo dispone el artculo 1741 del Cdigo Civil. Las de la primera columna
son las nicas nulidades absolutas consagradas por el legislador. Todas las dems
son relativas.
El tratadista Ricardo Uribe Holgun hace una observacin importante: al no
mencionarse la ausencia de consentimiento entre las nulidades absolutas, ello
implica una distincin entre nulidad absoluta e inexistencia, pues no podra
pensarse que tal omisin configura apenas una nulidad relativa (URIBE HOLGUN,
Ricardo. Cincuenta breves ensayos sobre obligaciones y contratos. Bogot,
Editorial Temis, 1970, nums. 24 y 25).
En similar sentido se pronuncia Savatier al decir que en tal caso la nada del
contrato es tal que no exigira una constatacin judicial si no fuera porque las
apariencias inmediatas obligan a quien las sufre a hacer reconocer por el juez la
inexistencia del contrato (Ren Savatier).
Nos parece que adems de este importante argumento existen otros para sostener
la admisin implcita de la figura de la inexistencia en nuestro derecho.
En primer lugar, y siguiendo la misma lgica del doctor Uribe Holgun, hay que
decir que al no figurar la falta de objeto en la primera columna, en la de las
nulidades absolutas, no es factible sostener que se trate de una nulidad relativa. La
falta de objeto impide la formacin del acto. Prueba de ello se encuentra en la
clara preceptiva del artculo 1870 del Cdigo Civil: "La venta de una cosa que al
tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce
efecto alguno" (se subraya). No habla el legislador de que el acto quede afectado
de nulidad sino que le niega todo efecto. Lo cual equivale a la inexistencia de la
venta. Falta un elemento esencial del contrato.
Por otra parte como se ha sostenido en la doctrina universal las nulidades en el
matrimonio son textuales. Quiere ello decir que no existen otras causales de
nulidad del matrimonio que las consagradas taxativamente por el legislador. Entre
nosotros esas causales son las contempladas por los artculos 140 del Cdigo Civil
y 13 de la Ley 57 de 1887. Entre ellas no figura la identidad de sexo. Bien se sabe
que la diferencia de sexo es en la doctrina universal un elemento esencial para
la validez del matrimonio.
De donde se sigue que encuentra cabida una vez ms en nuestra legislacin la
figura de la inexistencia. Si no puede predicarse ni siquiera la nulidad de un
supuesto matrimonio en el que se presente la identidad de los sexos porque las
nulidades son taxativas en este terreno forzoso ser hablar de matrimonio
inexistente. (Lo dicho acerca del matrimonio pasara a tener un valor relativo, en
forma general, si se tiene en cuenta que el 25 de junio de 1989 entr en vigencia
en Dinamarca una ley que permite el matrimonio civil entre parejas del mismo
sexo, con efectos civiles).
Finalmente, ante la falta de solemnidades el legislador se pronuncia en forma tal
que da la idea de la inexistencia del acto ms que de su nulidad absoluta. Pueden
servir de ejemplo las siguientes disposiciones:
"ART. 1457.No valdr la donacin entre vivos, de cualquiera especie de bienes
races, si no es otorgada por escritura pblica, inscrita en el competente registro de
instrumentos pblicos".
"ART. 1857, inc. 2: La venta de los bienes races y servidumbres y la de una
sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha
otorgado escritura pblica". Esta norma debe armonizarse con el Decreto 1712 de
1989, referente a las donaciones ante notario.
Si los actos a que se refieren los artculos anteriores no valen, no se perfeccionan
ante la ley, es porque no han alcanzado su ser jurdico, son inexistentes. Si tal
ocurre, no podrn ni ratificarse, ni validarse por la prescripcin. Lo que s es posible
cuando se trata de actos afectados de nulidad, como se ver.
Por ltimo, una norma general, la del artculo 1500 del Cdigo Civil, habla del
contrato solemne en forma tal, que permite pensar en la figura de la inexistencia.
Dice el texto que el contrato es "solemne cuando est sujeto a la observancia de
ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto
civil".
Concordada esta regla con la del artculo 1760 del mismo cdigo, se puede
asegurar una vez ms la admisin implcita de la inexistencia en nuestro
ordenamiento positivo: "La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra
prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se
mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa
reducirlos a instrumento pblico..." (se subraya). El artculo 265 del Cdigo de
Procedimiento Civil se pronuncia en igual sentido, al referirse al instrumento
pblicoad substantiam actus.
El Cdigo de Comercio no deja duda respecto a la admisin de la inexistencia,
cuando expresa: Ser inexistente el negocio jurdico cuando se haya celebrado sin
las solemnidades sustanciales que la ley exija para su formacin, en razn del acto
o contrato y cuando falte alguno de sus elementos esenciales (art. 898-2)". (...)".
(TAMAYO LOMBANA, Alberto. Manual de obligaciones. Editorial Temis, 4 Edicin,
1990, pgs. 234 a 237).
JURISPRUDENCIA.Efecto de la nulidad material dentro de un
proceso. "Ahora bien, la sancin anterior al igual que las restantes establecidas
en la ley para los actos jurdicos irregulares, surgen y producen sus efectos en el
exclusivo mbito del derecho material, o sea, que no tienen por qu repercutir
sobre el proceso como tal, por lo que resulta obvio decir que la invalidez o la
ineficacia del contrato que el juez declare, o seabstenga de declarar, no afecta la
actuacin judicial donde se emita la pertinente decisin en torno a aqulla. Esa
actuacin ser nula o anulable nicamente en cuanto se incurra en alguna de las
causales taxativamente previstas en el artculo 140 del Cdigo de Procedimiento
Civil, caso en el cual, la invalidez deviene de la infraccin de normas procesales
mas no de aquellas de derecho sustancial que regulan lo relativo a la eficacia de
los contratos.
Declarada, por ejemplo, la nulidad de la integridad de un proceso, el problema de
la invalidez de un negocio jurdico que all pudiera estarse discutiendo, continuar
vigente. Y viceversa: no obstante la declaratoria de nulidad del negocio, el
proceso, en s, tiene su propia esfera de validez como quiera que su dimensin o
perspectiva jurdica es otra.
(...).
As las cosas, la supuesta ineficacia contractual que el tribunal dej de decretar en
la sentencia, de ningn modo incide sobre la actuacin procesal que se ha surtido
con posterioridad, la que slo es nula en la medida en que se incurra en alguna de
las causales expresamente previstas en el artculo 140 del Cdigo de
Procedimiento Civil, a ninguna de las cuales alude el recurrente" (CSJ, Cas. Civil,
Sent. nov. 17/93, Exp. 3851. M.P. Hctor Marn Naranjo).
JURISPRUDENCIA.Equivalencia entre nulidad y rescisin."En diversas
ocasiones la ley hace uso del vocablo "nulidad" para designar el fenmeno de la
rescisin y en otras se vale de esta ltima palabra para designar nulidad relativa.
De este modo, en el campo jurdico, las dicciones "nulidad" y "rescisin" tienen
muchas veces un mismo alcance, y de ah que, al pedirse, como en el caso de este
juicio, "que se declare nula y rescindida por lesin enorme" la mencionada
particin de bienes, no pueda entenderse que se ejercitan dos acciones distintas y
concurrentes con respaldo en una causa nica. La expresin transcrita no admite
esta inteligencia; por el contrario, la frase "por lesin enorme", indicativa de la
causa que induce a solicitar que se declare "nula y rescindida" la particin, denota
que la demanda no se refiere sino a una sola accin, cual es la de rescisin o
nulidad relativa de la particin.
Atribuirle a la expresin sobredicha el alcance de que implica el ejercicio de dos
acciones diferentes y por contera incompatibles, como son las deducidas en este
caso por el fallo acusado, equivale a incurrir en un manifiesto error de
derecho"(CSJ, Cas. Civil, Sent. oct. 28/68).
JURISPRUDENCIA.Nulidad e invalidez son sinnimos. "Es nulo el contrato
cuando carece de cualquiera de los siguientes requisitos: la capacidad de las
partes contratantes (C.C., art. 1502 , ord. 1); la licitud del objeto u objetos de las
obligaciones que est destinado a crear (ord. 3, ibd.); la licitud de la causa (ord.
4 ibd.); consentimiento exento de vicios (ord. 2, ibd.); y ciertas formalidades
impuestas por la naturaleza misma del contrato o por la calidad o estado de las
personas que lo celebran (art. 1500).
En los incisos primero y segundo del artculo 1741 se enumeran taxativamente las
causas de la nulidad absoluta, que son: la incapacidad absoluta de cualquiera de
los contratantes, la ilicitud del objeto y objetos, la ilicitud de la causa y la omisin
de requisitos o formalidad impuesta por la naturaleza misma del contrato. Los
dems vicios producen nulidad relativa: la incapacidad relativa de cualquiera de
las partes, los vicios del consentimiento y la falta de requisito o formalidad exigido
por la ley en atencin a la calidad o estado de cualquiera de los contratantes (inc.
final del citado art. 1741).
Conforme al artculo 1740, "es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor(se subraya) del mismo acto o
contrato...''. De donde se concluye con toda evidencia, que, dentro del rgimen
civil colombiano, nulidad o invalidezson vocablos sinnimos"(CSJ, Cas. Civil,
Sent. ago. 12/71).
JURISPRUDENCIA.Alcances de la declaratoria de nulidad respecto de una
unin de contratos. No afecta necesariamente toda la unin."Tienen
aceptado la doctrina y la jurisprudencia patrias que, aun prescindiendo de los
contratos atpicos, o sea de aquellas convenciones cuyo contenido es tan
particular que no pueden asimilarse a ninguno de los contratos tipos, una
convencin jurdica ajustada entre las partes puede presentar combinadas
prestaciones correspondientes a diversos contratos nominados. Y han dicho que
estas uniones de contratos pueden ser: a) unin simplemente externa, que es la
que corresponde a aquella en que los distintos pactos, independientes unos de
otros, aparecen unidos externamente sin que haya subordinacin de los unos
respecto de los otros; b) unin con dependencia unilateral o bilateral, en la cual los
distintos contratos que aparecen unidos son queridos como un todo,
establecindose entre ellos una recproca dependencia en el sentido de que el uno
se subordina al otro u otros; y c) unin alternativa, caracterizada por la existencia
de una condicin que enlaza los distintos contratos en forma que si el suceso
positivo no acaece o si acaece el negativo, se entiende concluido uno u otro.
Nota adems la doctrina, y con ella la jurisprudencia, que no pueden aplicarse en
absoluto y sin excepcin las reglas establecidas para un tipo determinado de
contrato, cuando el que se celebr, no obstante pertenecer a ese tipo, exija un
trato divergente, debido a su fin especial, articulado en la convencin misma. Ese
trato divergente conduce a afirmar que, tratndose sobre todo de una unin
simplemente externa o formal de contratos, la nulidad pronunciada para uno de
ellos no incide en el otro u otros, o sea que el conjunto del contrato no se deshace
sino en la parte a la cual trasciende jurdicamente el vicio" (CSJ, Cas. Civil, Sent.
ago. 12/76).
JURISPRUDENCIA.La inoponibilidad est consagrada legalmente en el
concierto jurdico colombiano. "Si bien es verdad la inoponibilidad no se
encuentra debidamente sistematizada en el derecho positivo patrio, como s lo
est, por ejemplo, la nulidad de los negocios jurdicos, respecto de la cual el Cdigo
Civil en particular dedica toda una estructura normativa a regularla en su doble
faceta, no lo es menos que ninguna duda existe acerca de su consagracin legal,
pues, as sea de manera diseminada, existen en el concierto jurdico colombiano
diversas disposiciones a travs de las cuales emerge su regulacin legal, como lo
son, verbi gratia, los artculos 640, 1505, 1871, 2105 del Cdigo Civil y 833 del
Cdigo de Comercio, entre otros, en los cuales se prevn algunos de los eventos en
que el acto o contrato deviene inoponible haciendo que el mismo se torne ineficaz
frente a quien en un momento dado ostentare la condicin de tercero. Alrededor de
esta especfica y puntual temtica ha de reiterarse que sin desconocer que el
legislador, normalmente, como ocurre en nuestro cdigo, no establece una teora
general de la inoponibilidad, cual efectivamente lo hace con la nulidad, lo cierto
es que dicha institucin s est establecida en numerosos preceptos, y su
existencia est reconocida por todos los autores y la jurisprudencia(1) (CSJ, Cas.
Civil, Sent. ago. 15/2006, Exp. 1995-9375-01 M.P. Cesar Julio Valencia Copete).
(1) Abeliuk Manasevich, Ren, Las obligaciones, Ediar Editores Ltda., Santiago de
Chile, 1983, pg.134.
JURISPRUDENCIA.La falta de poder bastante para celebrar en nombre de
otro una compraventa no genera nulidad absoluta sino la inoponibilidad
del negocio frente al supuesto mandante."La falta de poder bastante para
celebrar en nombre de otro una compraventa no es una eventualidad de las
contempladas en el transcrito artculo 1741 del Cdigo Civil como generador de
nulidad absoluta, ms cuando esa disposicin puntualiza que la omisin de
requisitos formales prescritos por la ley para el valor del acto o contrato
necesariamente debe ataer a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de
las personas que los ejecutan o acuerdan, tpico sobre el que la Corte ya tuvo
oportunidad de expresar que no se trata entonces de la ausencia de cualquier
formalidad, sino de aquella que la propia ley consider como un complemento
necesario de la voluntad, al estimar que sta por s sola no era idnea o suficiente
para producir el correspondiente efecto jurdico. De manera que esa formalidad
tiene que ser exigida por la propia ley, que adems debe asignarle el carcter ad
sustantiam actus, pues slo as se estara frente a un requisito cuya desatencin
generara la nulidad absoluta del acto o contrato, dado el rgimen de reserva y
taxatividad que en materia de nulidades consagra el Cdigo Civil. La omisin de
otros requisitos y formalidades que no estn prescritos por la ley 'para el valor' del
acto o contrato, genera consecuencias distintas, pero no la nulidad absoluta que se
examina en este evento (Sent. 62/2000, mayo 24, Exp. 5267).
Especficamente sobre el particular se hace necesario transcribir a espacio lo
expresado por esta corporacin en fallo de 30 de noviembre de 1994, ocasin en la
que reiter que la falta de poder en quien se dice ser mandatario de un tercero, no
genera la nulidad del acto o contrato en el que intervenga aduciendo tal calidad, ni
cualquier otro vicio cuyo estudio el juez deba, de oficio, abordar ab initio, sino que
da lugar a un fenmeno bien distinto como lo es el de la inoponibilidad del negocio
frente al supuesto mandante, inoponibilidad que, entonces, debi ser alegada ac
por la afectada" (CSJ, Cas. Civil, Sent. ago. 15/2006, Exp. 1995-9375-01. M.P. Csar
Julio Valencia Copete).
ART. 1742. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin
peticin de parte, cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato; puede
alegarse por todo el que tenga inters en ello; puede as mismo pedirse su
declaracin por el Ministerio Pblico en el inters de la moral o de la ley. Cuando no
es generada por objeto o causa ilcitos, puede sanearse por la ratificacin de las
partes y en todo caso por prescripcin extraordinaria.
JURISPRUDENCIA.Un tercero tiene inters jurdico para pretender la
nulidad absoluta de un contrato de compraventa. "(...). Conforme al artculo
2 de la Ley 50 de 1936, La nulidad absoluta... puede alegarse por todo el que
tenga inters en ello....
Segn el texto precedente, la nulidad absoluta de un contrato puede pretenderla
adems de quienes intervinieron en su celebracin y son parte del mismo, todos
aquellos que resulten afectados por las consecuencias jurdicas del referido acto.
Una norma de este linaje, se ha dicho por la doctrina, ampla el panorama de la
legitimacin cuando se trata de impugnar por va de nulidad absoluta, no slo
porque est de por medio el orden pblico, sino con el fin de asegurar y garantizar
la vigencia de los principios de buena fe, justicia y equidad en la relacin negocial.
"(...). En el asunto sub judice el actor impetra la nulidad absoluta por objeto ilcito
del contrato de compraventa ....
Segn el demandante, su inters jurdico para pretender la nulidad de dicho
contrato, surge de la situacin posesoria ejercida por ms de veinte (20) aos
sobre parte del inmueble objeto del contrato, la cual le permite alegar, como en
efecto lo hizo antes de presentar la demanda de nulidad, la prescripcin
adquisitiva extraordinaria de dominio.
Ciertamente, la circunstancia descrita por el demandante, aunada a la condicin
de la entidad compradora del bien (...), llevan a dejar por averiguado que el
contrato de compraventa objeto de la pretensin, produjo un efecto jurdico
negativo en el patrimonio del actor al hacer inocua la alegada posesin material
que sobre parte del bien enajenado vena ejerciendo como hecho precedente al
acto impugnado, pues a partir de l y por virtud de la tradicin que de la propiedad
(...) el inmueble se hizo imprescriptible al tenor de lo dispuesto por el artculo 407
del Cdigo de Procedimiento Civil.
En esta afeccin, radica entonces, el inters jurdico del demandante para
pretender la nulidad absoluta del contrato de compraventa que involucr el sector
del inmueble por l posedo, porque en tanto ese contrato conserve su validez y
con ella la de la tradicin efectuada (...), la pretensin de usucapin carece de
tutela jurdica. (CSJ, Cas. Civil, Sent. ago. 2/99, Exp. 4937. M.P. Jos Fernando
Ramrez Gmez).
JURISPRUDENCIA.Qu se entiende por inters como fundamento
legitimante para que tercero demande la nulidad absoluta de un
contrato. "(...). Desde siempre doctrina y jurisprudencia se han preocupado por
averiguar el significado de la expresin inters, como fundamento legitimante de
los terceros, porque como se anot, el precepto en comentario identifica a estos
como titulares de la accin de nulidad absoluta, al lado de las partes y el
Ministerio Pblico en el inters de la moral o de la ley, sin perjuicio del deber de
oficiosidad que la norma atribuye al juez, para cuando se dan las circunstancias
que ella misma seala.
La doctrina y la jurisprudencia chilena al examinar texto similar al colombiano (art.
1683 del Cdigo Civil chileno), han estado de acuerdo en que la norma se refiere a
quienes tienen un inters econmico o patrimonial en la declaracin de nulidad
absoluta, o sea a quien derive de la satisfaccin de la pretensin un beneficio
pecuniario, quedando excluido, segn lo dice Claro Solar, el inters puramente
moral porque ste es el que motiva la declaracin por parte del Ministerio Pblico.
Esta corporacin, tambin ha precisado que el inters que legitima al tercero es un
inters econmico que emerge de la afeccin que le irroga el contrato impugnado.
(Casaciones de ago. 17/893, G.J. t. IX, pg. 2, de jul. 13/896, G.J. t. XII, pg. 13; de
sep. 29/17, G.J. t. XXVI, pg. 180; de oct. 8/25, G.J. t. XXXV, pg. 7; de mayo 20/52,
G.J. t. LXXII, pg. 125, entre otras). Desde luego que el inters al cual se refiere
el artculo inicialmente citado, no es distinto al presupuesto material del inters
para obrar que debe exhibir cualquier demandante, entendiendo por este el
beneficio o utilidad que se derivaran del despacho favorable de la pretensin, el
cual se traduce en el motivo o causa privada que determina la necesidad de
demandar, que adems de la relevancia jurdico sustancial, debe ser concreto, o
sea existir para el caso particular y con referencia a una determinada relacin
sustancial; serioen tanto la sentencia favorable confiera un beneficio econmico o
moral, pero en el mbito de la norma analizada restringido al primero, y actual,
porque el inters debe existir para el momento de la demanda, descartndose por
consiguiente las meras expectativas o las eventualidades, tales como los derechos
futuros. (CSJ, Cas. Civil, Sent. ago. 2/99, Exp. 4937. M.P. Jos Fernando Ramrez
Gmez).
JURISPRUDENCIA.El juez tiene no solo la potestad sino el deber de
declarar la nulidad absoluta de un contrato, an en forma oficiosa, pero
dicho poder est limitado por los condicionamientos que consagra el
artculo 1742 del Cdigo Civil. "Cuando en la formacin de un contrato se han
subestimado exigencias legalmente impuestas para dotarlo de validez, cuya
inobservancia se sanciona con la nulidad absoluta del respectivo pacto, el artculo
1742 del Cdigo Civil, subrogado por el artculo 2 de la Ley 50 de 1936, atribuye
al juez no solo la potestad, sino el deber de privarlo de la eficacia normativa que
por principio le corresponde, declarando la nulidad absoluta del mismo, aun sin
peticin de parte, siempre que ...aparezca de manifiesto en el acto o contrato,
segn lo declara textualmente la norma.
La previsin legal en comentario consagra una aplicacin particular del principio
inquisitivo, en tanto autoriza la oficiosidad del juez, atribucin cuya justificacin se
halla en el fundamento mismo de tal especie de nulidad, establecida como se sabe
en inters de la moral, el orden pblico y el respeto debido a las normas de
carcter imperativo, postulados cuya proteccin no puede quedar sometida
exclusivamente a la iniciativa particular, como ocurrira si el aniquilamiento de los
negocios jurdicos que los contraran solo pudiere declararse a ruego suyo.
Empero, como desde antao lo ha venido exponiendo la doctrina de la Corte, ese
poder excepcional que al fin de cuentas comporta un control de legalidad en torno
a la actividad negocial, est sujeto o limitado por los condicionamientos que la
propia norma consagra y que la corporacin ha identificado as: ... 1) Que la
nulidad aparezca de manifiesto en el acto o contrato, es decir, que a la vez que el
instrumento pruebe la celebracin del acto o contrato, demuestre o ponga de bulto
por s solo los elementos que configuran el vicio determinante de la nulidad
absoluta; 2) Que el acto o contrato haya sido invocado en el litigio como fuente de
derecho u obligaciones para las partes; y 3) Que al pleito concurran, en calidad de
partes, las personas que intervinieron en la celebracin de aquel o sus
causahabientes, en guarda del principio general que ensea que la declaracin de
nulidad de un acto o contrato en su totalidad no puede pronunciarse sino con
audiencia de todos los que lo celebraron (G.J. T. CLXVI, pg. 631). Criterio que ha
reiterado entre otras, en sus sentencias del 10 de octubre de 1995, 10 de abril de
1996 y 20 de abril de 1998.
(...).
3. Como se aprecia sin dificultad, olvidando que el poder legalmente reconocido al
juzgador para declarar la nulidad absoluta de un negocio jurdico est supeditado a
que el vicio que la origina ...aparezca de manifiesto en el acto o contrato, es
decir, se perciba a simple vista, el sentenciador declar la nulidad absoluta de la
promesa de compraventa materia de la pretensin resolutoria por un vicio que no
aparece manifiesto, ya que para verificarlo hubo de acudir a otras piezas
probatorias y procesales, como el certificado de tradicin del inmueble prometido
en venta y la respuesta a la demanda, circunstancia que de suyo descartaba la
procedencia de la declaratoria ex officio,por ausencia de las condiciones
positivamente requeridas para habilitarla (CSJ, Cas. Civil, Sent. mar. 11/2004, Exp.
ART. 1743. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez o prefecto sino a
pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el Ministerio Pblico en el
solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por aqullos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes, o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el
lapso de tiempo o por ratificacin de las partes.
La incapacidad de la mujer casada que ha obrado sin autorizacin del marido o del
juez o prefecto en subsidio, habiendo debido obtenerla, se entiende establecida en
beneficio de la misma mujer y del marido.
ART. 1744. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato,
ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad.
Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin, u otra
causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento
de nulidad.
ART. 1745. Los actos y contratos de los incapaces, en que no se ha faltado a las
formalidades y requisitos necesarios, no podrn declararse nulos ni rescindirse,
sino por las causas en que gozaran de este beneficio las personas que administran
libremente sus bienes.
Las corporaciones de derecho pblico y las personas jurdicas son asimiladas en
cuanto a la nulidad de sus actos o contratos a las personas que estn bajo tutela o
curadura.
ART. 1746. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa
juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se
hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido
sobre el objeto o causa ilcita.
En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de
este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o
de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias,
tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos, y la posesin
de buena fe o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin
perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.
JURISPRUDENCIA.Efectos retroactivos de la nulidad."El principio de la
retroactividad es dominante en los efectos de toda declaracin de nulidad. La
sentencia que tal dispone no hace sino verificar una nulidad que ha existido
siempre; el contrato nulo no se ha perfeccionado nunca y no ha producido efecto
jams.
Exceptuada la anulacin del matrimonio, fundndose en el indicado principio, que
se halla consagrado positivamente en el artculo 1746 del Cdigo Civil, han
sostenido concordemente la doctrina y la jurisprudencia patrias que el efecto
propio y natural de toda declaracin judicial de nulidad es la restauracin completa
de las cosas al estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato
nulo. "Como la sentencia que declara la nulidad de un acto produce efectos ex
tunc, ha dicho la Corte se supone que tal acto o contrato no tuvo existencia
legal, y entonces, por imperativo de lgica, hay que restaurar las cosas al estado
en que se hallaran si dicho acto o contrato no se hubiera celebrado" (G.J. CXXXII,
250).
Si, pues, por virtud del efecto retroactivo de la declaracin judicial de toda nulidad
sustancial, excepto tratndose del matrimonio, las cosas deben regresar al estado
en que se encontraban antes del otorgamiento del acto o contrato nulo, la
sentencia que haga tal declaracin, as lo sea oficiosamente, y no regule a la vez
las prestaciones mutuas de los contratantes, infringe por inaplicacin del artculo
1746 del Cdigo Civil". (CSJ, Cas. Civil, Sent. abr. 17/75).
JURISPRUDENCIA.Restituciones recprocas derivadas de la declaracin de
nulidad. "2. En el punto de las prestaciones recprocas, ha dicho la Corte que las
disposiciones legales que gobiernan las prestaciones mutuas a que puede haber
lugar, por ejemplo, en las acciones reivindicatorias y de nulidad, tienen su
fundamento en evidentes y claras razones de equidad, que procuran conjurar un
enriquecimiento indebido. Por tal razn, ha repetido esta corporacin, tales
restituciones mutuas quedan incluidas en la demanda, de tal manera que el
juzgador debe siempre considerarlas en el fallo, bien a peticin de parte, ora de
oficio. De suerte que cuando se declara la nulidad de un negocio jurdico, o su
ineficacia, como en el caso presente, no slo debe restituirse, por la parte obligada
a ello, la suma de dinero recibida en desarrollo del contrato anulado o ineficaz, con
la consiguiente correccin monetaria, sino tambin el valor de los intereses que
como consecuencia normal habra de producir toda suma de dinero, pues el efecto
general y propio de toda declaracin de nulidad de un negocio jurdico, es el de
retrotraer las cosas al estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o
contrato nulo. Por tal virtud, la sentencia de nulidad ciertamente produce efectos
retroactivos y, por consiguiente, cada parte tiene que devolver a la otra lo que ha
recibido como prestacin del negocio jurdico anulado, o sea, las partes quedan
obligadas a devolverse lo que recprocamente se hubieren entregado en desarrollo
de la relacin jurdica declarada nula, razn por la cual, dice el artculo 1746 del
Cdigo Civil, que "en las restituciones que hayan de hacerse los contratantes en
virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las
especies o su deterioro, de los interesesy frutos, y del abono de las mejoras
necesarias, tiles o voluntarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos, y
la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales
y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente"(subraya la sala)". (CSJ, Cas.
Civil, Sent. jun. 15/95, Exp. 4398. M.P. Rafael Romero Sierra).
JURISPRUDENCIA.Restituciones mutuas y reajuste monetario de las sumas
devueltas como consecuencia de la nulidad. "2. Ahora bien, si lo que debe
restituirse por una de las partes por razn de la declaratoria de nulidad de un
negocio jurdico consiste en una suma de dinero, cuyo valor nominal se ha
envilecido, su devolucin debe hacerse con el consiguiente ajuste monetario, tal
como lo tiene sentado la jurisprudencia de la Corte, al afirmar en el punto lo
siguiente: "Entonces, si con motivo del fallo de nulidad, a una de las partes le
corresponde devolver determinada suma de dinero y por el tiempo transcurrido
entre el recibo de dicha suma y su restitucin no mantiene su valor real de
cambio, por cuanto ha sido afectado por el fenmeno de la depreciacin, la
devolucin debe hacerse con el consiguiente ajuste, que comprenda la
desvalorizacin de la moneda... As como una de las partes, por efecto de la
nulidad, va a recibir un bien raz, seguramente valorizado, simtricamente la otra
parte que va a recibir determinada suma de dinero se le debe entregar igualmente
valorizada (Cas. Civil del 24 de marzo de 1983).
3. El criterio precedente ya haba sido sostenido por la doctrina fornea,
especialmente por la Corte Suprema de Chile, al precisar los alcances del artculo
1687 del Cdigo Civil de ese pas, que es absolutamente igual al artculo 1746 del
Cdigo Civil colombiano". (CSJ, Cas. Civil, Sent. feb. 1/94, Exp. 4090. M.P. Alberto
Ospina Botero).
JURISPRUDENCIA.Excepciones al efecto retroactivo de la declaracin de
nulidad."5. Pero ese efecto retroactivo de la declaracin de nulidad admite
excepciones, en primer lugar, cuando la nulidad proviene de un objeto o causa
ilcita; en segundo lugar, cuando se declara nulo el contrato celebrado con una
persona incapaz omitindose los requisitos que la ley exige y, en tercer lugar, por
razones de inters pblico.
Las dos primeras excepciones estn contempladas en los artculos 1525, 1746 y
1747 del Cdigo Civil. La primera disposicin prohbe repetir lo que se haya dado o
pagado a sabiendas de la ilicitud, y la segunda, en igual forma, lo que se haya
dado o pagado al incapaz, salvo prueba de haberse hecho ste ms rico.
La tercera excepcin viene impuesta por las necesidades del servicio pblico, dada
la primaca del inters social por sobre el particular, establecida en el artculo 58
de la Constitucin Nacional (antes art. 30). Siendo, como es, la propiedad una
funcin social, al tenor de la disposicin constitucional, debe ceder frente al inters
general, por lo cual no siempre es conducente la accin restitutoria o
reivindicatoria, sino una sustitutiva de carcter compensatorio". (CSJ, Cas. Civil,
Sent. ago. 18/93. Exp. 2985. M.P. Nicols Bechara Simancas).
JURISPRUDENCIA.La restitucin de dinero procede con correccin
monetaria y pago de intereses."... 3. Si el contrato se ha cumplido, en todo o
en parte, y lo que debe restituirse por uno de los contratantes, con motivo de la
declaracin judicial de nulidad consiste en una suma de dinero, cuyo valor nominal
se ha envilecido, su devolucin debe hacerse con el consiguiente ajuste monetario,
tal como lo tiene afirmado la jurisprudencia de la Corte, al sostener en uno de los
diferentes fallos, que sobre el particular ha pronunciado, que "si con motivo del
fallo de nulidad, a una de las partes le corresponde devolver determinada suma de
dinero y si por el tiempo transcurrido entre el recibo de dicha suma y su restitucin
no mantiene su valor real de cambio, por cuanto ha sido afectado por el fenmeno
de la depreciacin, la devolucin debe hacerse con el consiguiente ajuste que
comprenda la desvalorizacin de la moneda..." (Cas. Civil, mar. 24/83). Y esto
tiene soporte en el mismo artculo 1746 del Cdigo Civil, porque cuando este
precepto ordena que las partes deben ser "restituidas al mismo estado en que se
hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo est indicando que el dinero
debe restituirse con el poder de compra que tena en ese entonces y, por ende, si
entre la fecha del recibo y la fecha de devolucin, se ha envilecido, se impone, por
consiguiente, su ajuste monetario.
4. Tambin tiene definido la jurisprudencia que para los eventos en que se deba
restituir una suma de dinero a consecuencia de la declaratoria de nulidad de un
negocio jurdico, su devolucin debe ordenarse con ajuste monetario, aun ex oficio,
sin que en este ltimo evento, el fallo que as se pronuncie, se resienta de
inconsonancia.
5. De otro lado, tambin ha sentado la Corte que las disposiciones legales que
gobiernan las prestaciones mutuas a que puede haber lugar, por ejemplo, en las
acciones reivindicatorias y de nulidad, tienen su fundamento en evidentes y claras
razones de equidad, y se trata de evitar un enriquecimiento indebido. Por tal
razn, quedan incluidas en la demanda, de tal manera que el juzgador debe
siempre considerarlas en el fallo, bien a peticin de parte, ora de oficio. De suerte
que cuando se declara la nulidad de un negocio jurdico, no slo debe restituirse la
parte del precio pagado, con correccin monetaria, sino los intereses que como
consecuencia normal habra de producir toda suma de dinero, que siendo el
contrato de naturaleza comercial, sera el bancario corriente". (CSJ, Cas. Civil,
Sent. mar. 7/94, Exp. 4163. M.P. Alberto Ospina Botero).
DOCTRINA.Si se reconoce correccin monetaria e intereses, stos sern
los legales. "Por eso, si ante supuestos de la ndole del que fue ventilado en el
proceso y porque as lo impone el artculo 1746 del Cdigo Civil, ha de concederse
por los jueces el reajuste del capital para fijar el alcance de la respectiva obligacin
restitutoria de origen legal a cargo de una de las partes, es tambin en guarda del
justo equilibrio que aquella norma manda observar que la medida de la deuda por
intereses accesoria no debe determinarse con base en tasas que tiendan de algn
modo a recomponer de nuevo ese capital erosionado pues dos veces se estara
cubriendo un nico concepto que, en sntesis, no es cosa distinta al deterioro por
inflacin del poder de compra que el hoy acreedor del reembolso pag en su
momento para cumplir los compromisos adquiridos por virtud del negocio con
posterioridad invalidado. Las tasas de inters que en consecuencia pueden
desempear una funcin adecuada en este mbito son las que por ministerio de la
ley rigieron en el pas en pocas en que la cada progresiva del poder adquisitivo
de la moneda no tuvo las dramticas caractersticas que actualmente la
identifican, es decir aquellas tasas que con apoyo en textos legales expresos como
los artculos 1617 y 2232 del Cdigo Civil, podan tenerse como expresin prudente
del valor de la contraprestacin del plazo, como el justo precio del uso de recursos
financieros ajenos o, en fin como el precio mesurado por el sacrificio consentido de
liquidez siempre bajo el supuesto de que todo se desenvuelve en condiciones de
estabilidad econmica ideales y que por lo mismo no es apreciable el efecto de
influencias extraas sobre la tasa neta de inters sealada por la ley". (Salv. de
Voto M. Carlos Esteban Jaramillo Schloss. CSJ, Cas. Civil, Sent. mar. 7/94, Exp.
4163).
JURISPRUDENCIA.La mencin de intereses corrientes no siempre se
refiere a los comerciales. "De manera que aun cuando el ad quem orden en su
sentencia al prometiente vendedor devolver la parte del precio que recibi junto
con los intereses corrientes, ello no demuestra de suyo que hubiese aplicado,
como lo estima la censura, los artculos 822 y 884 del Cdigo de Comercio, pues el
tribunal en cuanto refiere a esa obligacin (de pagar intereses) no hizo otra
cosa que observar estrictamente el artculo 1746 del C.C aplicando cabalmente el
fenmeno restitutorio all previsto. Entonces, si, como puntualmente lo dej
establecido el sentenciador, se trataba de un asunto eminentemente civil, mal
podra decirse por parte de la censura que aqul aplic aquellas normas del Cdigo
de Comercio, cuanto ms si, de otra parte, el fallo no hizo remisin expresa o
tcita a dichos preceptos, y bien se sabe que no siempre que se condena al pago
de intereses corrientes se est aludiendo necesariamente a los comerciales,
pues nada se opone a que la condena as proferida pueda estar referida a
intereses civiles. Si ello es as, y si, por ende, el fallo atacado no permite concluir
que en el caso de este proceso el sentenciador aplic los artculos 822 y 884 del
Cdigo de Comercio, ya que contrariamente no hizo otra cosa que darle cabida a
las restituciones mutuas, el cargo resulta desenfocado porque atribuye al
sentenciador algo que en realidad ste no hizo, aspecto sobre el cual se desarroll
precisamente la acusacin. (CSJ, Cas. Civil, Sent. abr. 30/96. Exp. 4497. M.P.
Nicols Bechara Simancas).
JURISPRUDENCIA.El derecho a reclamar mejoras, como consecuencia de la
declaratoria de nulidad de un negocio jurdico, puede hacerse en proceso
separado. "El precepto mencionado, se refiere al artculo 1746 del Cdigo Civil
determina las consecuencias que se derivan del aniquilamiento del vnculo
contractual, dispuesto por la declaracin judicial de nulidad, cuando seala los
derechos y las obligaciones que a cada una de las partes incumbe para que
queden restabIecidas en la situacin existente al momento de celebrarse el
negocio invalidado. Efectos que de ordinario se concretan en el proceso en el cual
se pronuncia el decreto anulatorio, bien a instancia de parte o por iniciativa del
juzgador, si cuenta con el soporte probatorio correspondiente, ya que se
consideran incluidos en elthema decidendum, por ser la consecuencia natural y
legalmente asignada a un pronunciamiento de tal ndole.
Con todo, si all; no se produce la pertinente condena, bien por no estar dirigida la
pretensin a controvertir la validez del negocio jurdico sobre el cual recae a la
postre el pronunciamiento anulatorio, o por otra circunstancia, que bien puede ser
la no alegacin en esa oportunidad, de ah no se puede colegir la imposibilidad
para reclamarla en proceso autnomo y separado, sencillamente porque tal
disposicin no consagra una regla preclusiva del derecho a obtener el
reconocimiento de las prestaciones que a cada parte corresponden, ni la norma en
cita establece ste como el mbito nico para el ejercicio de tales derechos, como
si ocurre con ocasin de similares reclamaciones en tratndose de procesos
divisorios y de deslinde y amojonamiento, donde, como ha tenido oportunidad de
explicarlo la corporacin, se verifican normas destinadas a este propsito, como
ocurre con los arts. 466 y 472 del Cdigo del Procedimiento Civil. Es que siendo la
caducidad del trmino para formular la pretensin una verdadera prdida del
derecho de accin por una causa concreta, su tratamiento, que negativamente
(ausencia de caducidad), se propone como presupuesto del proceso, corresponde
con exclusividad a la ley y mediante normas de orden pblico, frente a las cuales,
como lo ha dicho la Corte, no caben intromisiones del funcionario judicial, pues el
trmino adems de tenerlo que prever expresamente el legislador, corre de
manera automtica, puesto que se trata de una situacin temporal delimitada de
antemano.
De manera que si se declara judicialmente la nulidad de un negocio jurdico y
consecuentemente se ordena la restitucin del bien sobre el cual vers, y no
obstante haber sido mejorado por la parte obligada a entregarlo, nada se dispone
sobre el reconocimiento del derecho que legalmente le asiste para obtener el
abono del valor de las mejoras implantadas, ningn bice existe para que tal
pretensin se formule ulteriormente en demanda autnoma e independiente, por
la inexistencia de una regla legal que imperativamente establezca su reclamo en el
proceso en el cual se resuelve la nulidad, con efectos preclusivos de as no ocurrir.
Ya la Corte en sentencia de 31 de marzo de 1998 (G.J. No 2491, pgs. 701 y s.s.),
haba admitido la procedencia de una demanda ulterior y autnoma, pretendiendo
el reconocimiento de mejoras, no empece a haberse tramitado con antelacin un
proceso donde era dable su reclamo". (CSJ, Cas. Civil, Sent. jun. 15/2000. Exp.
ART. 1747. Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin
los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o
reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare
haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz.
Se entender haberse hecho esta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ella le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas
pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias,
subsistan y se quisiere retenerlas.
JURISPRUDENCIA.La restitucin al estado anterior del contrato constituye
un efecto de la nulidad. El contrato con incapaz constituye una excepcin
a dicha regla."La Corte ha dicho que el "efecto legal y natural de toda
declaracin judicial de la nulidad es la restauracin completa de las cosas al
estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato anulado. La
sentencia declarativa de nulidad produce efectos retroactivos y en virtud de ella
cada una de las partes tiene que devolver a la otra lo que ha recibido como
prestacin del contrato invalidado (C.C. art. 1746). Este principio general tiene dos
excepciones: cuando la nulidad proviene de un objeto o causa ilcita, caso en que
no puede repetirse lo que se ha pagado a sabiendas de la ilicitud (1525, ib.), y
cuando se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los
requisitos que la ley exige, en cuya ocurrencia la obligacin de restituir lo que se
pag o gast en virtud del contrato se reduce a cuanto se probare haberse hecho
ms rica la persona incapaz (1747, ib.). La excepcin relativa a los incapaces tiene
su razn y fundamento en un sentido de amparo legal a las personas que por
causas, ya de orden fisiolgico como ocurre con los dementes o los menores, o de
orden jurdico como sucede con los prdigos, se suponen insuficientemente
dotados para la actividad comercial por carecer de una voluntad jurdicamente
eficaz, que los hace acreedores a una especial proteccin de la ley que vela por
sus intereses, y la presuncin ordinaria de que un contratante de disminuida o
inferior capacidad habr malgastado todo o parte del dinero recibido. Pero esta
excepcin sufre a su turno la excepcin, fundada en la norma general de derecho
de que nadie puede enriquecerse injustamente a expensas ajenas, de que el
incapaz debe devolver cuando lo hubiere enriquecido el contrato anulado, segn
las reglas legales". (Casacin Civil de 20 de septiembre de 1938, XLVIII, pg. 227.
En igual sentido LXXXVI, pg. 292).
En la doctrina que en lo pertinente se ha transcrito, para el caso concreto de que
trata el artculo 1747 del Cdigo Civil, aparece claramente expuesto que quien
contrat con el incapaz, como regla general, no tiene derecho a ser restituido al
estado anterior al contrato que se anula, lo cual constituye una excepcin al
principio general que consagra el artculo 1746, y que a su turno, ste sufre una
excepcin cuando se demuestra que por razn del contrato anulado el incapaz se
hizo ms rico. El segundo inciso de aquel precepto fija muy bien los casos en que
se produce esa ocurrencia, es decir, cuando se entiende que dicho incapaz recibi
un incremento patrimonial as: a) si las cosas pagadas o las adquiridas por medio
de ellas le hubieren sido necesarias, y b) cuando a falta de tal necesidad, tales
cosas subsistan en el patrimonio del incapaz y quisiere retenerlas.
Sirven de ejemplo del primer caso el pago de una deuda vlida y plenamente
comprobada que el acreedor habra podido hacer efectiva judicialmente, y del
segundo, un contrato de permuta en cuya virtud ingresaron al haber del incapaz
bienes que subsisten al declararse la nulidad y que el incapaz (vale decir, su
representante legal) quiere conservar. Estas circunstancias, pues, son defensas
que asisten a quien contrat con el incapaz para que en virtud de lo que estatuye
el artculo 1747 no tenga que perder lo que pag y entreg a su contratante, pero
en todo caso deben estar plenamente acreditadas en el proceso". (CSJ, Cas. Civil,
Sent. sep. 14/76).
ART. 1748. La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra
terceros poseedores, sin perjuicio de las excepciones legales.
JURISPRUDENCIA.La restitucin y la reivindicacin como acciones
consecuenciales de la nulidad."El ttulo XX del libro cuarto del Cdigo Civil, que
trata de la nulidad y la rescisin, primeramente seala las causas de una y otra
figura y luego genricamente para ambas consagra en los artculos 1746 y 1748
las consecuencias de la nulidad judicialmente pronunciada. En el primero de los
citados establece que entre las partes (obviamente tambin entre sus
causahabientes) la nulidad da derecho "para ser restituidas al mismo estado en
que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo". Pero si entra en
juego un tercero, el segundo artculo expresa que "la nulidad judicialmente
pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores". No es pues
caprichoso que el que pretende la nulidad opte por una accin u otra, sino que es
la propia ley la que determina cundo hay lugar a la restitucin y cundo a la
reivindicacin consecuenciales.
La accin de restitucin es fundamentalmente una accin personal. La
reivindicacin es una accin real. Aquella opera como consecuencia de haberse
desatado un vnculo contractual, ora por resolucin a causa de incumplimiento, ora
por nulidad del contrato.
En la accin de restitucin al estado precontractual no es en manera alguna
necesario que el que la pretende demuestre o siquiera que alegue ser dueo, pues
para nada juega all el derecho real de dominio; la restitucin se ordenar como
consecuencia de haber desaparecido el vnculo que sirvi como causa a una
tenencia, independientemente de quien sea el dueo. La accin de reivindicacin,
autnoma o como consecuencia de la nulidad, implica que el actor alegue o
demuestre ser el dueo y el demandado poseedor. Obviamente cuando se depreca
una nulidad, lo aconsejable es que entre las partes se impetre consecuencialmente
la restitucin. Pero nada obsta para que el demandante, an entre las mismas
partes, opte por la accin reivindicatoria que, en ltimas, tambin persigue una
restitucin, aunque por causas diversas. Lo que ocurre, entonces, es que si el
demandante opta por la reivindicacin entre las partes, se echa a sus espaldas
innecesariamente la carga de probar todos aquellos elementos axiolgicos de la
accin reivindicatoria, que seran ajenos al debate si hubiese optado por la accin
consecuencial de restitucin. La posibilidad de optar por una u otra accin
consecuencial frente a las partes no puede predicarse ciertamente en el caso de
terceros, pues frente a ellos, precisamente por ser terceros, vale decir, ajenos a la
relacin contractual, el simple rompimiento del vnculo contractual no apareja la
condena a restituir, pues en nada modifica la situacin del tercero que el contrato
celebrado por otros sea vlido, incumplido o nulo. Frente a terceros siempre ser
necesario deprecar la accin real de dominio, con sus cargas probatorias nsitas".
ART. 1749.Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una ellas no aprovechar a las otras.
ART. 1750. El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos.
Este cuatrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta
hubiere cesado; en el caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del
acto o contrato.
Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el cuatrienio
desde el da en que haya cesado esta incapacidad.
A las personas jurdicas que por asimilacin a los menores tengan derecho para
pedir la declaracin de nulidad, se les duplicar el cuatrienio y se contar desde la
fecha del contrato.
Todo lo cual se entiende en los casos en que las leyes especiales no hubieren
designado otro plazo.
ART. 1751. Los herederos mayores de edad gozarn del cuatrienio entero si no
hubieren principiado a correr; y gozarn del residuo, en caso contrario. A los
herederos menores empieza a correr el cuatrienio o su residuo desde que hubieren
llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad, pasados treinta aos
desde la celebracin del acto o contrato.
ART. 1752. La ratificacin necesaria para sanear la nulidad cuando el vicio del
contrato es susceptible de este remedio, puede ser expresa o tcita.
JURISPRUDENCIA.La intencin en la ratificacin tcita."La ratificacin o
confirmacin tcita de un acto jurdico nulo, al igual que la expresa, debe ser
voluntaria; y consiste en la ejecucin que de un modo libre hace la persona de
todas o de parte de las obligaciones que de dicho contrato surgieron para ella. La
ratificacin tcita supone pues para su eficacia que se haga con nimo de cumplir
el pacto". (CSJ, Cas. Civil, Sent. abr. 17/75).
ART. 1753. Para que la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con las
solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica.
ART. 1754. La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la obligacin
contratada.
TITULO III: CONTRATOS
CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES
Contrato: negocio jurdico (N. J.), con dos o ms partes, cuya finalidad es producir
obligaciones (efectos jurdicos). Elementos:
1. De la esencia: 1502 C. C., capacidad, consentimiento, objeto y causa lcitos; 2.
De la naturaleza: estn insitos as las partes no lo declaren;
3. Accesorios: producto de la voluntad contractual.
CONTRATO DE COMPRAVENTA
Reglamentada en el C. C. como en el C. Co.
1. Definicin: acuerdo de voluntades donde una de las partes se obliga a dar
una cosa y la otra a pagar un precio por esa cosa (ordinariamente en dinero). El C.
Co. utiliza la expresin transmitir.
2. Caractersticas:
A) Consensual por regla general, solemne: inmuebles, derecho de herencia, naves
y aeronaves de gran envergadura, servidumbres.
B) Bilateral: obligaciones para ambas partes;
C) Oneroso, se pretende una utilidad por ambas partes;
D) Por regla general conmutativo, es aleatoria cuando se pacta expresamente o se
compra el alea;
E) Principal;
F) Nominado;
G) De ejecucin instantnea porque es susceptible de agotarse en un nico
momento;
H) Libre discusin.
3. Elementos:
A) Capacidad:se rige por las reglas generales; la normatividad establece unas
inhabilidades especiales:
* Padre e hijo de familia, es decir, no emancipado (nulidad absoluta);
* Administradores de establecimientos pblicos sobre los bienes que administran,
salvo autorizacin de la junta directiva que tenga esta funcin (nulidad absoluta); *
Empleados pblicos y quienes ejercen jurisdiccin en los litigiosos en que
intervengan o sobre los cuales pueden ejercer jurisdiccin segn las reglas de
competencia (nulidad absoluta), es de anotar que la jurisdiccin coactiva no est
inmersa en esta prohibicin porque el que realmente compra es la entidad
rematante no el funcionario;
* Los guardadores sobre los bienes que administran (nulidad relativa);
* Los mandatarios de las cosas dadas en mandato para vender, salvo autorizacin
del mandante (nulidad relativa);
* Secuestre, sndico, y albaceas, sobre los bienes que tienen en razn de su
encargo;
* Bienes para construccin diplomticas en ausencia de tratado de reciprocidad
(nulidad absoluta).
B) Consentimiento:Manifestacin de voluntad sobre el querer el contrato, se rige
por las reglas generales. Por regla general la compraventa es consensual, donde
basta el acuerdo para perfeccionarse, aunque la tradicin puede estar sometida a
alguna solemnidad.
Automotores: el contrato es consensual, pero la tradicin es solemne, por cuanto
toca inscribirlo en el registro terrestre automotor (Cdigo de Transporte Terrestre),
aunque no se indica qu es lo que debe inscribirse.
Arras: especie o dinero que se da en garanta de la celebracin del contrato, con 3
fines diferentes: confirmar el contrato: arras confirmatorias:Reafirma la voluntad:
no permite desistir del contrato, no detiene la ejecucin del mismo, si incumple se
acude al 1546 del C. C., no son una pena, hacen parte del precio o se imputan a l.
Arras de retracto:permiten desistir del negocio, pagando una sancin (no es una
indemnizacin): permiten arrepentirse con una pena igual al valor de las arras
(restituyndolas dobladas si las recibi o perdindola si las dio); no detienen la
ejecucin del contrato, deben ejercerse en el trmino pactado en el contrato y a
falta de estipulacin 2 meses, si el contrato se ejecuta o eleva a escritura pblica
no puede ejercerse el retracto, no pueden hacer parte del precio porque seran
confirmatorias, son la regla general en caso de ausencia de calificacin en el
contrato (se presumen si no se dice a que tipo se dan las arras).
Arras confirmatorias penales: creadas por la jurisprudencia, y su funcin es
reafirmar la voluntad de querer el contrato, pero si se incumple, tambin sirven
como estimacin anticipada de perjuicios: confirman el contrato, son una clusula
penal para la tasacin de perjuicios, no tienen la ejecucin del contrato, tienen
carcter indemnizatorio, se diferencian de la clusula penal porque hay entrega
anticipada del bien, requiere acudir a la jurisdiccin para que se declare el
incumplimiento.
Expresin de la voluntad: el contrato puede someterse a cualquier condicin o
plazo. Tratndose de venta de bienes futuros, la ley entiende que se someten a la
condicin de que el bien exista, salvo que se compre el alea.
Gastos contrato: los del contrato segn lo sealado por las partes y en ausencia
la ley dice que por partes iguales. Los de la tradicin sern del vendedor, en
ausencia de pacto expreso.
C. Objeto:todas las cosas corporales o incorporales:
1. Todas las cosas se pueden vender salvo las que tienen prohibido la venta: de lo
contrario se caera en objeto ilcito y nulidad absoluta: derecho a pedir alimentos
(diferente a los crditos vencidos de alimentos), pacto de retroventa, derecho de
uso y habitacin, derecho a suceder (diferente al derecho de herencia), bienes
comunes, cosas que estn fiera del comercio, bienes embargado (la posicin actual
de la Corte es que es nula tanto la venta como la tradicin; el bien slo se tendr
por embargado una vez se ha agotado el proceso completo de orden judicial ms
inscripcin, al igual que el desembargo exige los dos momentos, orden e
inscripcin).
2. La cosa debe existir o esperarse que exista, de lo contrario no hay objeto; si la
cosa no existe habr perjuicios dependiendo de la buena o mala fe del vendedor,
como conocimiento de la ausencia del bien, si es lo segundo, si debe; si la cosa
existe parcialmente el comprador puede solicitar justa tasacin o desistir del
contrato (desistir segn la C. S. J es resolver).
3. Debe ser determinada o determinable: en cuanto al gnero o especie.
Compra de cosa propia: sucede cuando alguien le compra a un tercero una cosa
que resulta ser de propiedad del comprador: esta compra no vale (siempre hay
entonces venta de cosa ajena pero esto no se toma en cuenta sino la prohibicin
de compra de cosa propia).
Venta de cosa ajena: Es vlida en el campo civil aunque penalmente puede
generar abuso de confianza o estafa; lo vlido es la venta no la tradicin, porque
para realizar esta ltima se requiere capacidad e intencin y si no le pertenece la
cosa al vendedor no tiene capacidad aunque si intencin. El comprador puede
adquirir por prescripcin o por ratificacin del verdadero dueo (se entiende
retroactiva al momento de la venta) o por compra del vendedor al verdadero
dueo.
Venta a varias personas: Un dueo vende a varias personas: prevalece:
1. Si no hay entrega la venta ms antigua.
2. Si hay entrega, al primero que s ele haya entregado;
3. En inmuebles al primero que se la haya realizado la tradicin (inscripcin).
D. Precio: Es elemento de la esencia del contrato.
Elementos:
1. Normalmente en dinero, pero puede ser en dinero y cosa siempre que la cosa no
valga ms que el dineroMoneda extranjera: se puede slo que si es de
circulacin restringida en el pas debe hacerse la conversin, segn la tasa que
haya pactado las partes; si las partes no sealaron la tasa, ser la del momento de
contraerse la obligacin (contrato).
2. Determinado o determinable: si se deja a voluntad de un tercero, y ste no lo fija
se entiende que no hay precio. Si se vende en plaza la ley entiende que el precio,
en ausencia de pacto, ser el medio de la plaza. En el mbito comercial hay norma
supletoria en ausencia de precio para decir que ser el medio.
3. Serio y real: no puede ser simulado, porque se generan las acciones de esta
figura; ni irrisorio, porque se entiende no pactado. Si por escritura pblica se dice
que el precio se pago pero esto no es cierto, entre las partes vale cualquier medio
probatorio para determinar el no pago, pero frente a terceros slo es vlido la
nulidad o falsificacin de la escritura.
Lesin enorme: desproporcin de ms de la mitad en relacin con el precio,
cuando el comprador, compra por ms del doble del justo precio, o el vendedor
vende por menos de la mitad del justo precio. Una vez producida la lesin puede
dar lugar a la rescisin del contrato, como aniquilamiento de sus efectos jurdicos,
como volver al estado precontractual: el comprador devuelve la cosa libre de todo
gravamen y el vendedor el precio, precio y cosa con intereses y frutos desde la
demanda, no hay lugar a indemnizacin de perjuicios. Es un vicio objetivo, por lo
que opera con independencia de la buena o mala fe, del conocimiento acerca de la
lesin y de la calidad de las partes; se diferencia claramente de la nulidad porque
una slo opera para unos negocios (compraventa, permuta, intereses, hipoteca,
clusula penal, particin de una herencia y adjudicacin de la herencia), mientras
que la nulidad para todos los negocios jurdicos, adems la lesin no afecta a
terceros cuando la nulidad si lo hace. Para que proceda la rescisin en la
compraventa se requiere:
1. Se trate de inmuebles;
2. La lesin debe ser enorme;
3. Que lo venta no sea judicial: por remate judicial,
4. Que la accin no haya caducado segn la CSJ: 4 aos despus del contrato;
5. Que la cosa no se hubiera perdido en poder del comprador por postventa o
destruccin (si es de mala fe la venta, porque el tercero y el comprador conocan
de la accin, esto no afecta la rescisin). 6. Que no se haya renunciado a la accin
con posterioridad a la celebracin del contrato (as sea por segundos segn la CSJ)
En todo caso, se conserva la facultad para el lesionante de que conserve el
contrato completando o restituyendo hasta el justo precio, ganando un 10% sobre
el mismo (siempre el lesionado pierde un 10% sobre el justo precio en caso de que
se conserve el contrato).
Lesin y promesa de contrato: para la CSJ el justo precio debe mirarse al
momento de la promesa, sin importar cuando tiempo transcurra entre la promesa y
el contrato prometido.
4. Obligaciones vendedor: son bsicamente 2: entregar la cosa y hacer el
saneamiento.
A. Entregar la cosa:transferir el dominio; en Civil se dice que es dar lo que
implica transferir el dominio jurdicamente hablando, es decir, con la inscripcin en
el caso de inmuebles y ciertos muebles, y con la entrega en los dems muebles. En
el Derecho Comercial se habla de transferir, pero esto comprende la inscripcin (si
esta se requiere) y la entrega, lo que genera una divisin, porque slo se agota con
dos momentos, y si slo se realiza uno, no hay tradicin. La entrega se realizar en
el lugar y tiempo convenidos, y en ausencia de pacto, en el lugar donde se
encontraba la cosa si es cuerpo cierto, o en el domicilio del vendedor si es gnero,
y de manera inmediata a la celebracin del contrato.
Riesgo de la cosa vendida: en caso de que haya un interregno entre el contrato
y su entrega, el riesgo se distribuye de manera diferente en Civil y Comercial; en
civil, ser para el comprador as como los acrecimientos y frutos son de l a partir
del contrato; en materia comercial el riesgo de la prdida es para el vendedor,
quien todava es dueo, pero los frutos y acrecimientos para el comprador.
Incumplimiento de la entrega: se debe entregar lo pactado en el contrato, y si
no se hace hay incumplimiento del contrato; si no es lo mismo, el vendedor puede
conservar el contrato o justa tasacin o desistir del negocio (resolver segn la CSJ).
Proteccin al vendedor: En caso de que el comprador desmejore su situacin
econmica, el vendedor puede abstenerse de realizar la entrega hasta que
garantice el pago del precio.
Venta por cabida: es la venta realizada en consideracin a la extensin fsica de
un bien inmueble, que genera acciones especiales; para que proceda se requiere:
1. Que el bien sea inmueble;
2. Que el inmueble sea rural (segn certificado del Agustn Codazzi);
3. Que se exprese la cabida total (o se pueda determinar);
4. Que se determine el precio total o sea determinable;
5. Que no se venda por cuerpo cierto.
Efectos:si la cabida es mayor a la declarada: si no excede un 10% del precio, debe
completar ese mayor valor; si excede el 10% frente al precio, el comprador puede
completar el precio o desistir del contrato con indemnizacin de perjuicios. Si la
cabida es menor a la declarada: si el precio es menor en ms de 10%, el
comprador puede pedir disminucin del precio o desistir del contrato con
indemnizacin de perjuicios; el precio menor no excede el 10% el comprador
puede optar o que se le complete el terreno si ello es posible o que se le rebaje
proporcionalmente el precio. Estas acciones prescriben en un ao a partir de la
entrega del bien.
B. Saneamiento por eviccin:se produce cuando el comprador es perturbado
por un ataque de derecho sobre el bien comprado. Caracterstica: es de carcter
privado, por lo que se puede renunciar, salvo que la renuncia sea en fraude a
terceros, caso en el cual no vale la renuncia; si la renuncia es general se conserva
la facultad de solicitar el precio, pero si es para un caso en particular no se puede
exigir nada; es indivisible en la fase de defensa, por que en la fase de restitucin
cada vendedor responde por lo que haya recibido; es exigible de todos los
vendedor, como una cadena hasta donde se ubique la causa del ataque del
derecho (similar a una cadena de endosos). Para que el ataque sea considerado de
eviccin se requiere: que sea ataque de derecho, es decir, no incluye los ataques
de hecho; y deben tener causa anterior al contrato. El saneamiento por eviccin
tiene dos fases: defensa: busca la proteccin en el pleito a travs de la denuncia
del pleito, para que se asuma la defensa, si resulta vencido surge entonces la
segunda: saneamiento propiamente dicho: restitucin del precio e indemnizacin
de perjuicios.
Restituir el precio:lo que el comprador pago, porque perdi la cosa; si la cosa
vale menos el comprador tiene derecho a que se le pague la totalidad (salvo que
haya obtenido provecho del deterioro); indemnizacin de perjuicios: gastos de la
celebracin del contrato, frutos que sea obligado a restituir (salvo que despus de
allanado el vendedor decida seguir por su propia cuenta el proceso, por lo que
deber sufragar los frutos desde el momento del allanamiento), costas del proceso
(salvo que despus de allanado el vendedor decida seguir por su propia cuenta el
proceso), mayor valor de la cosa (hasta de lo pago si es el vendedor es de buena
fe, y todo si es mala fe), expensas (tiles y necesarias si es de buena fe el
vendedor, todas si es de mala fe). La accin de saneamiento propiamente dicho
prescribe en 4 aos para civil y 2 para comercial despus de evicta la cosa.
C. Saneamiento por vicios redhibitorios:se relaciona con cuestiones
intrnsecas de la cosa, como defectos o problemas, que impiden el
aprovechamiento til y normal de la cosa. El vicio debe:
1. Existir al momento del contrato segn el C. C. y tener causa anterior al contrato
segn C. Co.;
2. Ser grave, que afecte o imposibilite el disfrute de la cosa;
3. Oculto, porque no es dado a conocer, y no es evidente en una simple inspeccin.
Produce dos acciones:
La reivindicatoria, que busca acabar con el contrato, para volver al estado
precontractual, si el vendedor es de buena fe, porque no conoca el defecto, slo
debe restituir el precio, pero si es de mala fe, porque conoca, deber adems
indemnizar.
Y la estimatoriaque pretende la rebaja del precio en proporcin al dao.
Prescriben estas acciones as:
Civil: Redhibitoria:muebles 6 meses, inmuebles 1 ao; Estimatoria: muebles 12
meses e inmuebles 18 meses; comercial: 6 meses. Todas contadas desde la
entrega del bien. Si el defecto no es grave slo procede la accin estimatoria.
5. Obligaciones del comprador: son bsicamente dos:
Recibir la cosa:segn las reglas de la entrega; si se constituye en mora de recibir
se hace cargo de la prdida fortuita de la cosa; se puede efectuar el pago por
consignacin y depositar la cosa a cargo de un secuestre con cargo al comprador.
Pagar el precio:el pactado o determinable; puede ser en un solo pago o por
cuotas segn el pacto entre las partes, sino hay estipulacin se realizar en un solo
pago; se realizar en el lugar sealado por las partes, sino en el lugar donde se
entregue la cosa. Si incumple el pago del precio, se puede acudir a la resolucin
del contrato, para lo cual se tomar al comprador como de mala fe, salvo que
demuestre que el no pago provino de caso fortuito o mengua fortuita de su
patrimonio, caso en el cual se toma como de buena fe. En tratndose de materia
mercantil, sino se realiza el pago, la accin otorgada es un proceso verbal de
restitucin de la cosa (no resolucin).
6. Pactos accesorias al contrato de compraventa: los primeros pactos
accesorios a que ya se hizo referencia son las arras (aplicables a cualquier negocio
jurdico), pero adems de stas encontramos otras reguladas expresamente por la
ley:
1. Pacto de reserva de dominio:la tradicin se somete a una condicin
suspensiva como es el pago del precio, as no hay transferencia hasta que no se
pague todo el precio. En Civil este pacto slo es vlido para muebles y para
inmuebles no produce efectos. Efectos: frente partes: no transfiere dominio al
comprador, por lo que el vendedor lo conserva, si hay entrega el comprador se
toma como tenedor segn CSJ; la tradicin se toma como retroactiva al momento
de la entrega si paga el precio; frente a terceros: si es de buena fe, no puede
afectarlo el pacto, pero si es de mala fe, porque conoce del pacto, lo afecta. En el
mbito mercantil el pacto es vlido para muebles e inmuebles, salvo los bienes
destinados a reventa o los rotativos. Efectos: frente a partes, igual civil; frente a
terceros: surte efectos si se inscribe, tratndose de inmuebles en la oficina de
instrumentos pblicos., y muebles en el cmara de comercio; si el comprador ha
pago 7/8 partes del precio, no se puede resolver el contrato en caso de
incumplimiento en el pago de la ltima parte del precio, sino simplemente
ejecutar; las acciones de reversa se hacen a travs de un proceso verbal para
obtener la restitucin de la cosa, peor el comprador cuanta an con 3 meses para
recuperar la cosa si paga la totalidad del precio.
2. Pacto comisorio:La compraventa se somete a una condicin resolutoria en
caso de que no se pague el precio. Son de dos tipos: simple, igual a los alcance de
la condicin resolutoria tcita; calificado: igual que el anterior pero con una
excepcin, y es que despus de notificada la demanda al comprador por no pagar
el precio, tiene 24 horas para cancelar lo que adeuda y evitar la resolucin del
contrato. Efectos: hay transferencia, slo que el contrato se somete a condicin
resolutoria; frente a terceros los afecta segn conozcan o no el pacto.
3. Pacto de retroventa:El contrato se somete a una condicin resolutoria, para
finiquitarlo, a efectos de que el vendedor, pueda readquirir la cosa, deshaciendo el
contrato, pagando la suma estipulada o en ausencia de pacto el precio del contrato
a resolver. Efectos: hay tradicin; frente a terceros, los afecta segn buena o mala
fe. Prescripcin hasta por 4 aos, en ausencia de plazo 6 meses.
4. Mejor comprador:Se vende pero sometido a una condicin resolutoria,
consistente en que el contrato se resuelve si un tercero mejora la oferta del
negocio, en todo caso en comprador puede igual la oferta para evitar la resolucin.
7. Modo de terminacin: Por cumplimiento o resolucin, adems de todas
las formas de ineficacia.
CONTRATO DE PERMUTA
1. Definicin: acuerdo de voluntades donde se da una cosa a cambio de otra,
o de otra y dinero cuando la primera es mayor que el dinero. Se le aplican las
normar de la compraventa.
2. Caractersticas: Consensual (eventualmente es solemne por las mismas
causas de la compraventa); bilateral; oneroso; conmutativo (eventualmente
aleatorio); principal; nominado; ejecucin instantnea; libre discusin.
3. Elementos:
A. Capacidad:Igual compraventa, se le aplican las reglas de las inhabilidades
especiales;
B. Consentimiento: Igual compraventa;
C. Objeto.Lcito, determinado o determinable y estar en el comercio. La permuta
de bien embargado contamina de nulidad tanto el ttulo como el modo; la permuta
de cosa ajena es vlida por la distincin entre ttulo y modo, sin perjuicio de los
derechos del legtimo dueo; no hay permuta por cabida, porque se entiende que
se cambian cuerpos ciertos,
D. Precio:No hay precio en estricto sentido, por lo que no es un elemento, sin
embargo, admite la lesin enorme, con las reglas de la compraventa.
4. Obligaciones: Igual compraventa
CESIN DE DERECHOS
El C. C. platea tres tipos de cesin: de derechos personales, de derechos de
herencia y de derechos litigiosos. Lo primero que hay que afirmar es que la cesin
es un modo, no un contrato, por lo que siempre tienen un ttulo antecedente que
va a regular sus efectos, por ejemplo, compraventa, permuta o donacin, por lo
que debemos recurrir a ese contrato o negocio para precisar el alcance de la
figura.
CESIN DE DERECHOS PERSONALES
La cesin de derechos personales es la cesin de crditos o activos
individualizados de una persona sobre otra llamada deudor. Es decir, no puede
conllevar deudas, slo activos, deben ser individualizados, que no est prohibida
por ley la cesin y siempre que no estn sometidos a otro rgimen de negociacin.
Se traspasa el crdito con sus garantas y accesorios, salvo las acciones personales
del cedente. La responsabilidad entre cedente cesionario depende: si el contrato
es oneroso, de la existencia del crdito por no por la solvencia del deudor (salvo
pacto en contrario; si es gratuito, no responde de nada salvo perjuicios si es de
mala fe.
Para que produzca efectos tenemos que: cedente cesionario: si consta en un
ttulo, debe hacerse la nota de cesin en el ttulo, con entrega del mismo. Si no
consta en ttulo, debe hacerse una nota de cesin y entregarla. Cesionario
deudor. El deudor por no ser parte del negocio debe notificarse o aceptar, caso en
el cual debe pagar al cesionario, sino, el pago realizado al cedente es vlido.
CESIN DE CONTRATOS
Regulado en el cdigo de comercio, no aplicable al civil, se refiere al traspaso de
toda la posicin contractual: si el contrato es de ejecucin sucesiva: se permite
salvo que la ley o las partes lo impidan; los de ejecucin instantnea: si no estn
ejecutados se pueden ceder con consentimiento de la contraparte;
contratos intuitu personaese pueden ceder con la aquiescencia de la otra parte.
Si el contrato consta por escrito, la cesin debe ser por escrito; si es a la orden
puede cederse a cualquier personal; si es consensual por este medio; si el contrato
requiere registro, la cesin debe registrarse para que produzca efectos.
El cedente responde por la existencia del contrato, pero no por la solvencia del otro
contratante, salvo estipulacin en contrario que caduca en 10 das. Se cede las
garantas, privilegios y dems prerrogativas del contrato. El contratante cedido
debe notificarse o aceptar.
CESIN DE DERECHOS DE HERENCIA
El derecho de herencia es del derecho que se tiene sobre una sucesin presente:
debe hacer un causante, una herencia y unos herederos. Es, entonces, la
expectativa en una sucesin. La cesin de derechos de herencia se refiere a esa
expectativa sobre la totalidad del patrimonio del causante, no sobre un bien
determinado, porque habra venta de cosa ajena, ya que el bien no ha sido
adjudicado.
Caractersticas: solemne: requiere de escritura pblica, pero el registro es para
efectos de publicidad, no para la tradicin. Aleatoria: por regla general, para la CSJ
puede ser conmutativa si:
1. En la sucesin hay bienes inmuebles;
2. si hay lesin enorme;
3. si se conocen el activo y pasivo de la sucesin;
4. Si se conocen el nmero y calidad de los heredares, para proceder as la
rescisin por lesin enorme. Principal. Nominada. De libre discusin.
Acrecimiento: si uno de los herederos rechaza la herencia o es declarado indigno
o incapaz de suceder, el derecho del cesionario acrece, salvo estipulacin en
contrario.
Responsabilidad cedente: si el ttulo fue oneroso, de su calidad de heredero,
salvo que se estipule la entrega de una determinada cosa. Si es gratuito, no
responde de nada, salvo indemnizacin de perjuicios si es de mala fe.
CESIN DE DERECHOS LITIGIOSOS
Derecho litigioso es el que se controvierte en un litigio: despus de notificada la
demanda, y se diferencia de la cosa litigiosa como el sustrato material sobre el
cual recae el derecho. Su principal caracterstica es el carcter de aleatorio. Una
vez realizada la cesin, el cesionario puede llegar al proceso como litisconsorte del
cedente, por medio de dos vas: a travs de un memorial dirigido al juez por parte
del cedente, o por un memorial dirigido por el cesionario anexando el ttulo de la
cesin. El cedente responde de la existencia del proceso, no de las resultas.
Cuando la cesin es onerosa, se permite el retracto litigioso: facultad que tiene la
contraparte cedida, para pagar la cantidad que le pag el cesionario al cedente y
de este modo terminar el proceso, sin que el cesionario pueda oponerse. Hay 6
casos en que el retracto no procede:
1. En las gratuitas,
2. Cuando se enajena una cosa que comprende el derecho litigioso;
3. Las hechas al que goza de una cosa como poseedor de buena fe;
4. Las hechas a un acreedor en pago de lo que debe el cedente;
5. Realizadas por ministerio de la justicia; 6. La realizada a un heredero o
copropietario de un derecho que es comn a los dos.
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
El C. C. regula el arrendamiento de cosas, de servicios, de obra y de transporte,
siendo el primero, la base de todos los otros, porque son normas supletorias, de all
que sea de mucha ms trascendencia su estudio. El arrendamiento de criados, ya
que est vigente por cuanto est regulado por el C. S. T y el transporte porque se
encuentra reglamentado en el C. Co.
ARRENDAMIENTO DE COSAS
1. Definicin: acuerdo de voluntades donde una parte se obliga a
proporcionarle a otra el uso y goce de una cosa, durante cierto tiempo, y sta se
obliga a pagar como contraprestacin un precio determinado.
2. Caractersticas: Bilateral: ambas partes de obligan, el arrendador a
proporcionar el uso y goce de una cosa, y el arrendatario a pagar un canon o renta.
Consensual: se perfecciona con el acuerdo sobre la cosa y el canon. Oneroso:
nunca gratuito porque sera comodato; Oneroso: excepcional aleatoria en el
contrato de aparcera. De ejecucin sucesiva: el contrato se realiza
peridicamente. Nominado. De libre discusin.
3. Elementos:
A. Capacidad:Se rige por las reglas generales.
B. Consentimiento:Las partes pueden pactar solemnidades convencionales.
C. Objeto:Se confunde con la cosa arrendada: requisitos:
a) que la cosa se pueda arrendar;
b) Que la cosa exista o se espere que exista;
c) Que la cosa sea corporal o incorporal, excluyendo los consumibles. El
arrendamiento de cosa ajena vale porque no hay norma expresa. No se puede
arrendar cosa propia, salvo que el derecho de uso y goce est desmembrado, caso
en el cual si se puede.
4. Precio:Puede consistir en dinero o en frutos de la cosa, debe ser serio, real y
determinado. Si el canon es pactado en moneda extranjera, y no se puede pagar
con sta debe hacerse la conversin segn lo estipulado en el contrato, y en
ausencia de pacto, la tasa al momento de contraerse la obligacin, con
independencia de que el pago se realce por cuotas.
4. Obligaciones del arrendador: Son bsicamente 3:
1. Entregar la cosa. Entrega fsica del bien arrendado, para permitir uso y goce a
ttulo de mera tenencia (no derecho real). La entrega se realizar en el lugar y
tiempo convenidos, pero en ausencia de pacto, inmediatamente despus de
celebrado el contrato y en el lugar donde se encuentre la cosa si es cuerpo cierto,
y en el domicilio del arrendador si es gnero.
2. Mantener la cosa en estado normal de uso:La cosa debe servir para lo cual
fue arrendada, condicin que debe mantenerse a lo largo del contrato. Las
reparaciones, punto que se relaciona con el funcionamiento de la cosa, son
locativas: deben hacerse por el uso normal de la cosa; necesarias: indispensables
para el normal uso de la cosa; tiles: aumentan el valor de la cosa; voluptuarias:
de lujo o recreacin.
Estas reparaciones son a cargo de:
LOCATIVAS:Arrendatario, salvo que el dao provenga de fuerza mayor o caso
fortuito o de la mala calidad de los materiales, caso en el cual sern a cargo de
arrendador.
NECESARIAS:A cargo del arrendador, salvo que sta provenga de un hecho
imputable al arrendatario o un dependiente suyo; stas pueden ser realizadas por
el arrendatario, an sin el consentimiento del arrendador, solicitando con
posterioridad el valor de las mismas, cuando se lo ha hecho saber al arrendador
ste no las ha hecho: esto genera un derecho de retencin sobre la cosa arrendada
hasta que se paguen.
TILES Y VOLUPTUARIAS:Arrendador, pero no est obligado a hacerlas y por
tanto no son exigibles.
3. Evitar cualquier perturbacin en el gozo de la cosa arrendada:Si los
actos provienen del arrendador, el arrendatario podr repelerlos con medidas
policivas; si son actos de terceros, podr solicitar el saneamiento: si la cosa
resultare evicta podr terminar el contrato con indemnizacin de perjuicios; si la
eviccin es parcial, podr pedir rebaja del precio o terminacin.
Si el arrendador no entrega la cosa, antes de empezar a ejecutar el contrato, hay
incumplimiento:
1. Por imposibilidad de entregar la cosa: desistimiento con indemnizacin de
perjuicios,
2. Retardo en la entrega: si afecta el inters contractual: desistir con
indemnizacin; si no afecta, slo indemnizacin.
5. Obligaciones del arrendatario: son 4:
A. Gozar de la cosa segn los trminos y/o espritu del contrato.El bien
debe destinarse segn: lo sealado en el contrato, en ausencia de lo cual se acude
al espritu del contrato, y por ltimo a la costumbre. Un cambio en la destinacin
faculta al arrendador para dar por terminado o el contrato con indemnizacin, o
slo solicitar lo segundo.
SUBARRIENDO: El subarriendo es cuando el arrendatario permite el uso y goce
del bien arrendado por otra persona diferente de l, donde hay dos contratos; en
materia civil est prohibido, salvo pacto en contrario, y faculta al arrendador para
terminar el contrato con indemnizacin; en todo caso, el arrendatario es obligado
de las consecuencias del contrato de subarriendo. En derecho comercial,
tratndose se establecimientos de comercio, es permitido, siempre y cuando no
exceda un 50% del bien y se le d la misma destinacin.
CESIN:Es la sustitucin contractual referida a la calidad de arrendatario: est
prohibida salvo pacto en contrario; excepcional es vlido cuando el arrendatario
deba entregar la cosa por motivos de fuerza mayor, siempre y cuando el cesionario
sea persona solvente y capaz.
2. Conservar la cosa:Realizar medidas conducentes al mantenimiento de la cosa,
por lo que debe realizar las reparaciones locativas. Responde por culpa leve en sus
actos y por las de sus visitantes, familiares y huspedes.
3. Pago del precio:Empieza a correr segn lo estipulado, y en ausencia desde la
entrega de la cosa. Deber realizar el pago segn lo convenio, pero sino lo hace
dentro del trmino deber ser reconvenido (en inmuebles destinados a vivienda
dos avisos mediando 4 das entre uno y otro), salvo que se renuncie a ellos. Si el
arrendador se niega a recibir el precio, el arrendatario podr pagar por
consignacin bancaria: el valor del canon en el trmino para ello, avisando al
arrendador, es de anotar que se consigna en banco, no en la cuenta del
arrendador, y deber acreditar la renuencia del arrendador. La mora de un solo
periodo faculta al arrendador para dar por terminado el contrato, aunque puede
ser purgado por ste (aquiescencia de continuar con el contrato), sin que implique
modificacin del contrato. Se deber pagar hasta el ltimo da en que se use la
cosa (no genera ningn derecho a posterioridad).
4. Restituir la cosa.Una vez vencido el trmino y a falta de ste, mediante
desahucio: aviso que un contratante da a otro, de la terminacin del contrato, por
lo menos el periodo anterior para que tenga efectos el siguiente.
TCITA RENOVACIN: Si el arrendador, en materia de bienes inmuebles, ha
recibido lo pagado por el arrendatario an vencido, se prorroga el contrato de 3 en
3 meses. Si es de predios rsticos, ser el tiempo necesario para recoger la
cosecha o el necesario para realizar labores principales. En ningn caso se
prorrogan las garantas.
6. Terminacin: Podemos encontrar 4 formas:
A. Destruccin de la cosa arrendada: Por desaparecer el objeto del contrato,
sin que d lugar a indemnizacin alguna, salvo que la destruccin sea por culpa del
arrendatario, caso en el cual debe responder. Si la destruccin es parcial, puede el
arrendatario escoger si contina el contrato con reduccin del precio o terminarlo.
B. Vencimiento del plazo:Por regla general, aunque puede producirse la tcita
renovacin de 3 en 3 meses; en materia de bienes arrendados para vivienda
urbana, esta causal no opera.
C. Extincin del derecho de arrendador.Extinguido el derecho del arrendador
sobre la cosa arrendada, como el vnculo entre l y el arrendatario es personal,
tambin debe serlo para el arrendatario, salvo que el contrato se celebre por
escritura pblica registrada, caso en el cual es el nuevo adquirente debe respetar
el trmino contractual. Procesalmente hay una cuestin an no definida, porque el
artculo 417 dispone que en la entrega del tradente al adquirente, se respetar
cualquier contrato de arrendamiento, sin embargo, el 426 CPC dispone que se
puede solicitar la restitucin del inmueble arrendado, entonces, no se puede
precisar si tenemos una nueva excepcin, o si por el contrario, se puede
desconocer hasta el arrendamiento.
D. Sentencia judicial.Ni la muerte del arrendador ni del arrendatario pone fin al
contrato de arrendamiento.
7. Regmenes especiales: podemos ubicar mltiples regmenes especiales,
por ejemplo para consultorios, oficinas o similares, pero que no sern tratados por
cuestiones de prioridad. En los regmenes especiales hay uno fundamental y es el
relacionado con el arrendamiento de vivienda urbana destina a vivienda., regulado
por la Ley 56 de 1985 y Ley 820 de 2003: lo fundamental de esta regulacin es:
define otros elementos que pueden hacer parte del contrato de arrendamiento,
como servicios conexos (por ejemplo servicios pblicos) o adicionales (mobiliario).
El contrato sigue siendo consensual, pero se sealan algunos elementos que debe
tener mismamente el contrato, como la identificacin de las partes, del bien, del
canon, el pago de los servicios (Ley 820), etc. Se mantiene la prohibicin de exigir
depsitos en relacin con el canon, pero la ley 820 permite exigirlos a efectos de
garantizar los servicios pblicos, a travs de plizas o garantas bancarias (slo
entrarn a regir un ao despus de la vigencia de la ley, as que actualmente no es
aplicable). El contrato puede ser independiente (cada uno en lo suyo sin compartir
nada en comn), compartido (hay zonas comunes que se comparten),
mancomunado (existen varios arrendatarios que responden todos por el canon), y
pensin (parte de inmueble que no sea total o parcialmente independiente e
incluye necesariamente servicios, Ej. Residencias universitarias).
Se prohbe la cesin o subarriendo, teniendo en todo caso la facultad el arrendador
de contratar directamente con el subarrendatario (terminar el primer contrato y
realizar uno nuevo con el subarrendatario). Lo fundamental de este rgimen es la
prrroga automtica del contrato, de suerte que vencido el trmino del contrato,
ste no se termina, sino que se prorroga, si el arrendatario asume los aumentos
permitidos por ley y cumple con las obligaciones del contrato. Para el incremento
se tiene en cuenta que cada 12 meses de ejecucin del contrato (en pensiones 10),
se puede aumentar el IPC sin exceder en ningn caso, el 1% del Valor comercial del
inmueble, valor ste que no puede sobrepasar el doble del avalo catastral. Dentro
de las obligaciones de las partes, es de resaltar, que cuando hay zonas
compartidas, corresponde al arrendador dar una copia del reglamento interno del
bien, y corresponde al arrendatario acatarlo.
El contrato se termina por mutuo acuerdo de las partes, por incumplimiento de las
obligaciones y de manera unilateral (con indemnizacin de perjuicios, durante la
prrroga DEL ARRENDADOR, avisando con 3 meses de anterioridad y pagando una
sancin igual a 3 cnones de arrendamiento, sin indemnizacin cuando la requiera
para su propia habitacin, para repararlo o reconstruirlo y para su entrega por acto
de disposicin. Durante la prrroga el ARRENDATARIO, sin indemnizacin, y con
indemnizacin de perjuicios pagando una cantidad igual a tres cnones de
arrendamiento si no es durante la prrroga del contrato)
ARRENDAMIENTO DE PRESTACIN DE SERVICIOS
1. Definicin: Una persona se obliga para con otra a prestar una labor
eminentemente intelectual y la otra a pagar una remuneracin por esa labor.
2. Caractersticas: Igual arrendamiento de cosas.
3. Elementos:
1. Capacidad: plena de las partes;
2. Consentimiento: regla general;
3. Objeto: prestacin de servicios inmateriales, si son materiales el contrato ser
de construccin o de obra;
4. Causa: reglas generales.
5. Precio: pactado, a falta de estipulacin el fijado por peritos.
4. Obligaciones: Igual arrendamiento.
5. Diferenciacin: Se diferencia del contrato de trabajo por elemento de la
subordinacin, porque hay un precio (similar a salario) y una prestacin personal
de la actividad, pero hay autonoma tcnica y logstica para realizar el encargo (lo
cual no impide que se den ciertas pautas para realizar el trabajo)
ARRENDAMIENTO DE OBRA
1. Definicin: una persona se obliga a confeccionar una obra material, ya sea
que el artfice ponga los materiales o realice nicamente la labor, bajo una
remuneracin sin mediar subordinacin o representacin.
2. Caractersticas: igual arrendamiento; se diferencia en que puede ser de
ejecucin instantnea si los materiales son dados por el artfice, o de ejecucin
sucesiva si son dados por el beneficiario.
3. Elementos:
1. Capacidad. Reglas generales.
2. Consentimiento: reglas generales;
3. Objeto: recae sobre cuestiones materiales, fsicas, donde el artfice puede o no
dar los materiales: si son dados por el artfice, se le aplican las reglas de la
compraventa (una vez concluida la obra), de suerte de que si perecen, se entiende
que no hay contrato; si los materiales son dados por el beneficiario, una vez sean
entregados los mismos se perfecciona el contrato, y la cosa perece para el
beneficiario quien es dueo de los materiales.
4. Causa: reglas generales.
5. Precio: pactado, a falta de estipulacin el fijado por peritos.
4. Obligaciones artfice: realizar la obra encomendada, segn lo estipulado,
y a falta de estipulacin de la mejor manera, y entregar la obra en el tiempo
pactado.
5. Obligaciones beneficiario: pagar el precio de la obra, cooperar en la
confeccin y recibir la obra.
CONTRATO DE CONSTRUCCIN
El artculo 2060 regula un contrato particular para la construccin de obra a precio
fijo, es decir, por el precio fijado, teniendo presente las alteraciones que provengan
de la mala calidad de los materiales, sin aceptar ninguna otra excusa. Se rige por
las reglas del arrendamiento de obra.
Para que proceda se requiere que la obra sea total y por un precio prefijado. El
contratista adquiere una responsabilidad de garanta de 10 aos, trmino que no
puede renunciarse.
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO COMERCIAL
El requisito para que nos ubiquemos en la proteccin otorgada por el C. Co., es que
el empresario haya permanecido mnimo dos aos consecutivos en el mismo
inmueble donde se ubique un local comercial, y la prerrogativa fundamental es el
derecho a la renovacin del contrato, sin que se exija aceptacin del arrendador.
Renovacin que se diferencia de la prrroga porque es un nuevo contrato, pero con
la posibilidad de conversar el uso y goce. La prrroga se produce en estos
contratos, cuando el arrendador pretende la terminacin del contrato si n las
formalidades legales, entonces la ley lo sanciona con la prrroga. Las diferencias
suscitadas en la renovacin sern resultas por un proceso verbal, y si radica en
relacin con el precio, ser resulta por un perito.
Se puede evitar la renovacin cuando: hay incumplimiento del arrendatario (acude
a reglas generales), o cuando lo necesita para su propia vivienda o para un
establecimiento sustancialmente diferente al del arrendatario, o para demolerlo o
repararlo (tiene que dar aviso con 6 meses de anterioridad, por cualquier aviso).
Si el arrendador no utiliza el bien para s, o no inicia las labores pasados 3 meses,
ser obligado a indemnizar: dao emergente, lucro cesante, gatos indispensables
para la nueva instalacin, indemnizacin por despido de personal y el valor actual
de las mejoras necesarias y tiles que hubiere hecho en el local entregado. En caso
de que la restitucin sea producto de demolicin o reparacin, ser preferido el
arrendatario para que se le realice un nuevo contrato, y si los locales fueren menos
de los existentes al momento de la restitucin, ser preferido segn antigedad;
para esto deber darle aviso con 60 das de anterioridad a la terminacin de la
obra y el arrendatario deber responder en un lapso de 30 das de anterioridad a la
terminacin.
No se puede subarrendar, salvo que sea en mximo un 50% pero conservando la
destinacin; no se puede ceder salvo que provenga de cesin del establecimiento
de comercio.
CONTRATO DE MANDATO
1. Definicin. Contrato por medio del cual una persona encarga a otra la
celebracin o realizacin de uno o varios negocios jurdicos, por cuenta y riesgo del
primero. Es importante no confundir los conceptos por cuenta y riesgo con el a
nombre de otro, porque esta distincin es bsica para entender el alcance de la
representacin en el mandato.
2. Representacin: La teora de la representacin busca determinar a
nombre de quien se acta, con independencia de que las consecuencias se
radiquen en nombre de otra persona, as, tenemos que se puede actuar a nombre
propio, pero sus consecuencias se radican en una persona diferente. As tenemos
mandato sin representacin, cuando el mandatario realiza los actos propios del
encargo ocultando su condicin de mandatario (testaferrato bueno) al negociante,
por lo que se resulta obligado de manera directa con esta persona (tenemos A,
mandante, B, mandatario, C, contratante del negocio encargado, hay mandato sin
representacin: si B no revela su condicin C, por lo que resultan vinculados entre
ellos, estn entonces obligados B y C), aunque las consecuencias ltimas de este
negocio pasen del mandatario al mandante (en el ejemplo, se radique de manera
final entre B y A), por lo que tenemos dos clases de vnculos, entre los negociantes
(B y C), y entre mandante y mandatario (A y B). El mandato con representacin, se
produce cuando el mandatario revela su condicin de tal, de suerte que los efectos
del negocio celebrado se radiquen directamente en el mandante, as tenemos que
slo hay un vnculo entre el mandante y el contratante del negocio.
3. Caractersticas:
1. Consensual. Por regla general, salvo cuando sea por poder para contraer
matrimonio, que requiere de escrito; el mandato general que requiere de escritura
pblica; el mandato para la enajenacin de inmuebles que requiere de escrito; y el
mandato judicial que requiere de escrito.
2. Unilateral. En civil el nico obligado es el mandatario; en comercial es bilateral,
porque se obliga uno a realizar el encargo, y el otro a pagar una remuneracin.
3. Oneroso: en materia comercial; en civil puede ser oneroso o gratuito segn haya
o no remuneracin.
4. Principal.
5. Nominado.
6. Libre discusin.
4. Elementos:
1. CAPACIDAD. Reglas generales.
2. CONSENTIMIENTO: Puede ser expreso o tcito, o con el simple silencio (procede
cuando la persona se dedica a negocios ajenos, recibe el encargo y pasa un tiempo
prudencial para presumir la aceptacin).
3. OBJETO: es el encargo: celebracin de uno o varios negocios jurdicos. Puede ser
especial, para uno o varios; o general, para todos los negocios de la persona (es
casi un desprendimiento de la capacidad de ejercicio contractual), caso este ltimo
que debe realizarse por escritura pblica.
4. CAUSA: reglas generales.
5. Clases:
Individual: un solo mandante y un solo mandatario; o
Colectivo: conjunto (deben actuar de manera uniforme, todos al mismo tiempo),
solidario (pueden actuar separadamente pero todos responde del encargo),
divisible (se puede dividir la gestin, cuando sea autorizado o haya silencio sobre
el particular), y sustituto (seala un orden en que deben actuar los mandatarios).
6. Responsabilidad mandatario: responde por culpa leve tanto en los
onerosos como en los gratuitos. A su vez, la culpa leve se subdivide en simple
para negocios gratuitos-, en estricta para los remunerados y menos estricta
cuando ha manifestado repugnancia-.
7. Administracin del mandato:
1. EJECUCIN DEL MANDATO: se deber ejecutar en los trminos sealados por el
mandante; si se extralimita el mandatario, frente a terceros, responde con su
patrimonio y el acto le es inoponible al mandante, y frente al mandante, es
obligado a indemnizar los perjuicios que le cause. En todo caso, es obligacin de
mandatario rendir informes sobre la ejecucin del encargo, y deber probar los
gastos en que haya incurrido. En cuanto al riesgo de la cosa, si sta no son dinero
o especies metlicas, perecen para el mandante, pero si son stas (dinero o
especies metlicas) perecen para el mandatario (salvo que stas vengan en sobre
o arca cerrada, porque se toman como especie que perecen para el mandante)
2. ACTOS DEL MANDATARIO: tiene los normales de administracin y conservacin.
Requiere autorizacin especial para: hipotecar, vender, transar, colocar a inters
dinero, autocontratar, transar y conciliar.
3. DELEGACIN: si est prohibido que el mandatario delegue en un tercero la
celebracin del encargo de manera expresa, los actos del delegado no vinculan al
mandante; si no est prohibida, se crea otro contrato entre el mandatario
primigenio y el nuevo mandatario, conservndose en todo caso el vnculo entre
mandante y mandatario; si est autorizado, el mandatario responde nicamente si
deleg en persona insolvente o incapaz; si est autorizado a persona determinada,
no responde aunque el delegado sea insolvente o incapaz.
8. Obligaciones mandante: aunque el mandato civil es unilateral,
eventualmente pueden surgir obligaciones para el mandante:
A. Pagar los gastos en que incurra el mandatario;
B. Pagar los anticipos necesarios para realizar el encargo.
C. Pagar la remuneracin pactada o la usual (en materia mercantil).
D. Pagar las indemnizaciones que por ejecucin del encargo se hayan ocasionado.
9. Terminacin del mandato: el C. C. numera las siguientes causales:
1. Vencimiento del plazo o cumplimiento de la condicin;
2. Desempeo del negocio para el cual fue constituido;
3. Cesacin de las funciones del mandatario;
4. Por la revocatoria del mandante;
5. Por la renuncia del mandatario;
6. Por la muerte, insolvencia o incapacidad del mandatario.
7. Por la muerte, insolvencia o incapacidad del mandante. Cuando se produce por
renuncia o revocacin, si cualquier es intempestiva, obligar a quien la profiri a
pagar la indemnizacin por los perjuicios causados; en todo caso, slo producirn
efectos a partir de la notificacin. Los pactos de irrevocabilidad o irrenuncibalidad
son ineficaces segn la CSJ.
10. Mandato comercial: adems de las reglas generales para el mandato
mercantil, esa normatividad incluye tres tipos diferentes: comisin, agencia y
preposicin. El mandato mercantil es remunerado, y el C. Co. estable una especie
de lesin enorme: si se pacta una remuneracin excesiva que afecta al mandante,
ste podr solicitar que se rebaje la remuneracin a un precio normal, salvo que
sta ya se hubiese pagado. El pacto de irrevocabilidad es vlido salvo que se
presente justa causa.
11. Comisin: se diferencia del general por dos caractersticas: carcter
profesional del mandatario y la exclusin de la representacin. El comisionista
debe cumplir el encargo en los trminos sealados por el comitente, ejerciendo de
modo personal (por su carcter profesional), salvo autorizacin expresa para
delegar. El comisionista responde por la conservacin de la cosa.
12. Agencia mercantil: el mandatario es un comerciante; y el encargo debe
drsele en una rama de la economa y en un territorio determinado. Puede ser
representativo, pero por cuenta y riesgo del mandante. Lo que busca es promover
los negocios del agenciado, abriendo el mercado, conservndolo o expandindolo.
El mandatario puede ser productor o comercializador. Todo agente tiene derecho a
que al terminar el contrato, si ha permanecido ms de 3 aos, a que le pague una
cesanta igual a una doceava parte del promedio de ganancia de los ltimos tres
aos. Para su oponibilidad debe inscribirse.
13. Preposicin: mandato para la administracin de un establecimiento de
comercio. Siempre se acta a nombre del mandante.
CONTRATO DE COMODATO
1. Definicin: acuerdo de voluntades donde una de las partes entrega una
cosa mueble o inmueble gratuitamente para que la otra haga uso de ella con cargo
de restituirla. Prstamo de uso.
2. Caractersticas:
REAL: se perfecciona con la entrega de la cosa.
UNILATERAL: slo surgen obligaciones para el comodatario.
GRATUITO: si es remunerado estamos ante un arrendamiento.
PRINCIPAL.
NOMINADO.
3. Requisitos:
CAPACIDAD: plena de las partes; si el comodante es incapaz pero celebra el
contrato con autorizacin de su representante, el contrato es vlido.
CONSENTIMIENTO: reglas generales.
OBJETO: bienes muebles o inmuebles, no consumibles, o consumibles que sean
prestados para su no consumo.
CAUSA: lcita.
4. Obligaciones comodatario. 1. Usar la cosa en los trminos convenidos o
de conformidad con el uso ordinario. 2. Conservar la cosa, para lo cual responde
hasta por culpa levsima. 3. Restituir la cosa en el tiempo convenido, y a falta de
este, en el necesario para darle el uso para el cual fue prestado; en todo caso,
podr exigirse la restitucin: por muerte del comodatario, por sobrevenir al
comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa, por haber terminado el
servicio o por no tener lugar el mismo.
5. Obligaciones comodante: pago de expensas, perjuicios y mejoras
necesarias (cuando sean urgentes y se presuma que el comodante las hubiese
realizado), causadas con ocasin del comodato al comodatario. Las mejoras tiles
y voluptuarias deber pagarlas si se consiente en ellas.
6. Comodato precario: se produce cuando se presta sin plazo para restituir o
no se determina la finalidad con la que se prest. Adems hay comodato precario
cuando una persona tiene una cosa a ttulo de mero tenedor, y el dueo no sabe o
desconoce de su paradero: se le aplican.
7. Derecho de retencin: hay derecho de retencin a favor del comodatario.
CONTRATO DE MUTUO
1. Definicin. Prstamo de consumo. Contrato en virtud del cual una persona
entrega otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas
del mismo gnero y calidad.
2. Caractersticas:
REAL: se perfecciona con la entrega (tradicin);
UNILATERAL: slo obligaciones para el comodatario;
GRATUITO, por su naturaleza en civil, en mercantil por la naturaleza es
remunerado;
PRINCIPAL;
NOMINADO.
3. Elementos:
CAPACIDAD: plena porque hay acto de enajenacin.
CONSENTIMIENTO: reglas generales;
OBJETO: cosas fungibles, por eso no sobre inmuebles.
CAUSA: lcita.
4. Obligaciones mutuario:
1. Restituir la cosa del mismo gnero y calidad; sino se sabe la calidad a lo menos
de mediana; si es dinero, en valores nominales; la restitucin deber hacerse
segn lo pactado entre las partes, pero en todo caso el mutuario podr renunciar al
plazo y restituirlo con anterioridad, sin embargo, si hay intereses, no podr
devolverse con anterioridad, salvo que se trate de vivienda de inters social.
2. Pagar los intereses si se pactaron.
5. Obligaciones mutuante: indemnizar los perjuicios que se llegaren a
causar por la mala calidad de la cosa.
6. Anatocismo: es el cobro de intereses sobre intereses causados, est
prohibido en civil.
7. Mutuo comercial: es por la naturaleza remunerado. Se permite el
anatocismo cuando se trata de intereses exigibles, causados y con un ao de
anterioridad o con demanda judicial, a partir de cualquier de estos dos momentos.
8. Intereses: Civiles: legales: 6%; plazo: 0%; mora: 6%; si hay pacto y no se
dice cuanto: 6%; si hay pacto y se dice cuanto, no puede sobre pasar 1.5 IBC.
Mercantiles: legales: IBC; plazo: IBC; mora: 1.5 IBC; si se pactan pero no se dice el
monto: IBC para plazo y 1.5 IBC para mora; si se pactan y se dice su valor, no
pueden superar: 1.5 IBC
9. Reduccin de intereses: si se sobrepasa el lmite del 1.5 IBC, adems de
incurrir en el delito de usura, se reducen los intereses al mximo permitido, pero si
ya se pagaron, se pierde una porcin igual al exceso de lo cobrado.
10. Certificacin de intereses: en Colombia el nico que puede fijar la tasa
de inters es el banco de la repblica (slo limitada porque no puede sealar tasas
negativas), y la Superintendencia slo puede certificar el promedio depuede
certificar el promedio..oaron, se pierde una porcia; si se pactan y se dice su valor,
no pueden superar: 1.5 IBC
11. obre p IBC y COLA.
12. Correccin monetaria e intereses: se puede cobrar correccin e
intereses cuando los segundos son civiles; si los intereses son mercantiles, excluye
la correccin monetaria, porque segn la CSJ es un tipo de indizacin indirecta.
CONTRATO DE DEPOSITO
CONCEPTO:
Hay deposito cuando una de las partes se obliga a guardar gratuitamente una cosa
mueble o inmueble que la otra le confia, y a restituir la misma e identica cosa
cuando le sea reclamada.
CARACTERES:
GRATUITO
UNILATERAL
REAL
NO FORMAL
ESPECIES:
VOLUN Libertad de elegir si quiero o no depositar a cosa.
TARIO:
Me veo obligado por causas ajenas, como el desastre por
incendio, saqueo, naufragio, etc.
FORZO
SO:
REGUL
AR:
Cosas muebles o inmuebles no consumibles. Consumibles o
fungibles en cajas cerradas. Titulos de credito sin autorizarlo al
cobro. Titulos de dchos. reales.
Fungibles o consumibles con autorizacion para usar o no puesto

IRREG en cajas cerradas. titulos de creditos con autorizacion de cobro.
ULAR:
HOTELES:
Responden por todo dao y hurto, menos por los hechos por familiares o visitantes
de ellos.
Se resguardan toda clase de cosas normales para un viajero, si son de gran valor o
no regulares debe declararlo y mostrarlo si se lo piden.
Solo se eximen de responsabilidad por fuerza mayor. Es fuerza mayor el
caso de ladrones con armas o escalamiento que no pudiese evitar.
No son validas las clausulas de eximicin.
Se aplica solo a posaderos, hoteleros, no a fondas, cafs, casa de baos u
otros.
CONTRATO DE FIANZA
Es un contrato por medio del cual una persona garantiza con su propio patrimonio
las obligaciones de otra: un tercero garantiza las obligaciones que tiene a su cargo
un deudor. Es una garanta personal. Lo fundamental es el beneficio de exclusin,
como la posibilidad que le otorga la ley al fiador, para exigir que primero se
persigan los bienes del deudor antes que los propios.
CONTRATO DE PRENDA
1. Definicin: Es un contrato en virtud del cual se garantiza el cumplimiento
de una obligacin con una cosa, cosa que debe ser mueble, y que en materia civil
se exige su entrega para su perfeccionamiento. En la prenda entonces, hay un
contrato, como acuerdo de voluntades, pero tambin hay un derecho real (aunque
sea un mero tenedor), del acreedor prendario sobre la cosa que le otorga los
atributos de preferencia y persecucin.
2. Caractersticas:
Real:En materia civil, en mercantil es consensual porque se permite la prenda sin
tenencia del acreedor;
Accesorio:A una obligacin principal que garantiza;
Unilateral:El nico obligado es el acreedor prendario;
Nominado;
De ejecucin instantnea;
De libre discusin.
3. Elementos:
A. CAPACIDAD: plena de las partes porque implica acto de disposicin;
B. CONSENTIMIENTO: declaracin de voluntad mismamente del acreedor prendario
y del constituyente, porque no es necesaria la del deudor, es ms, puede ser an
contra la voluntad de este ltimo;
C. OBJETO: slo pueden darse en prenda bienes muebles; la prenda de cosa
embargada es nula porque implica acto de enajenacin; la prenda de cosa ajena es
vlida dejando a salvo los derechos del dueo de la cosa, y si el acreedor conoce
esta situacin, puede exigir que s ele reemplace la prenda, se le d una caucin o
se le satisfaga la obligacin; la prenda de cosa propia no vale.
D. CAUSA: mvil: garantizar una obligacin.
4. Especialidad de la prenda: el objeto debe ser sealado: con relacin a la
cosa y a la obligacin (aunque no se seale toda, s debe expresarse un margen).
5. Indivisibilidad: la prenda se mantiene hasta el pago de toda la deuda con
sus intereses y con los gastos ocasionados por la misma.
6. Derechos del acreedor prendario: podemos ubicar:
A. RETENCIN: Mientras no se satisfagan la obligacin, los intereses, gatos de
conservacin y perjuicios ocasionados con la prenda.
B. PREFERENCIA: Al momento de la venta judicial (remate), tiene derecho a que se
le prefiera en el pago sobre otros acreedores.
C. PERSECUCIN: El acreedor puede perseguir el bien en cualquier persona, an en
manos del propietario (puede recuperar la tenencia de cualquier persona).
D. DE VENTA: El acreedor puede solicitar la venta por va judicial, pero nunca
puede apropiarse del bien dado en prenda, y cualquier estipulacin en este
sentido, es NULA segn la CSJ (es lo que se conoce como pacto comisorio:
estipulacin segn la cual es vlida la apropiacin que realice el acreedor
prendario sin acudir a la jurisdiccin).
7. Obligaciones acreedor: 1. Conservar la cosa, para lo cual responde con un
depositario;
2. Restituir la cosa si se paga o satisface la obligacin.
8. Derechos del constituyente:
1. Se le restituya la cosa una vez cumplida la obligacin;
2. A vender la cosa.
9. Extincin de la prenda:
1. INDIRECTA: extinta la obligacin principal, se extingue la prenda.
2. DIRECTA: por nulidad, confusin, resolucin del derecho del constituyente, etc.
10. Prenda comercial: en materia comercial hay dos tipos de prenda: con y sin
tenencia del acreedor:
1. CON TENENCIA: es consensual, que genera la obligacin de entregar, y una vez
entregada nacen los derechos del acreedor. Las acciones de la prenda prescriben
en 4 aos desde el vencimiento de la obligacin.
2. SIN TENENCIA: son objeto de este tipo de venta, los bienes necesarios para la
explotacin econmica, y destinados a ello o que resultaren de la misma, y las
cosas muebles singularizadas no fungibles que se vendan y no se pague la
totalidad del precio. Es consensual, y sus acciones prescriben en 2 aos desde el
vencimiento de la obligacin. Permite que se den los grados en esta prenda.
CONTRATO DE HIPOTECA
1. Definicin: Contrato de garanta, de una obligacin con un bien inmueble.
No hay entrega del bien, por lo que permanece en poder del constituyente, quien
puede disponer del mismo, slo que esta venta queda afectada por la hipoteca. Al
igual que la prenda, al mismo tiempo que es un contrato, genera un derecho real:
persecucin, preferencia y venta judicial.
2. Caractersticas:
SOLEMNE: la hipoteca es doblemente solemne al decir de la doctrina: exige de
escritura pblica, que deber inscribirse dentro de los 90 das siguientes a su
otorgamiento, so pena de ineficacia.
UNILATERAL: slo se obliga el acreedor: a cancelarla.
ACCESORIA: a la obligacin principal.
NOMINADA;
LIBRE DISCUSIN;
EJECUCIN INSTANTNEA.
3. Elementos:
CAPACIDAD: plena porque es acto de disposicin;
CONSENTIMIENTO: an contra la voluntad del deudor, puesto que slo requiere el
del acreedor y el constituyente;
OBJETO: recae sobre bienes inmuebles, naves y aeronaves, y minas. No se puede
hipotecar cosa embargada porque implica acto de enajenacin; no se permite la
hipoteca de cosa ajena, porque no se puede registrar; si se hipoteca propiedad
horizontal, se puede hacer sobre cada unidad habitacional, pero si es sobre el
terreno, se extiende a todas las unidades.
4. Indivisibilidad: garantiza toda la obligacin con todo el bien, salvo
estipulacin en contrario. Si la garanta es insuficiente puede solicitarse que se
reemplace o pedir que se declare vencida toda la obligacin.
5. Grados de la hipoteca: los grados son el nmero de gravmenes que
pesan sobre el bien, de suerte que segn el orden de inscripcin, habr un nuevo
grado sobre el bien. El orden de pago ser segn el grado, de suerte que se
prefiere el primero sobre todos los dems, el segundo sobre los dems (con
exclusin del primero), y as sucesivamente.
6. Determinacin: Hay determinacin en cuanto al BIEN: en bien debe ser
especificado, se permite sobre cosa futura, pero sometida a la condicin de que
exista; y en cuanto a la OBLIGACIN. As la hipoteca puede ser cerrada: respecto
de una determinada obligacin, o abierta: se garantizan todas las obligaciones
contradas, siempre que no sobrepase el doble del valor de la obligacin principal.
7. Derechos acreedor:
1. Obtener la venta judicial: No es vlido el pacto de apropiacin;
2. Preferencia. Segn el grado se pagar en orden; Persecucin: a efectos de lograr
la venta judicial.
8. Derechos deudos. A que se le cancele la hipoteca: debe registrarse.
9. Extincin. INDIRECTA: Satisfaccin de la obligacin principal.
DIRECTA: Resolucin del derecho del constituyente, confusin, purga de la hipoteca
(cuando en un proceso hipotecario, el acreedor no ejerce el derecho segn el grado
en que se encuentre, y el bien es rematado por en grado con menos preferencia,
se termina el derecho para el que tena mejor grado), etc.
CONTRATO DE PROMESA
1. Definicin: contrato preparatorio, donde dos o ms partes de obligan a
celebrar un contrato futuro, acaecida una condicin o plazo.
2. Caractersticas:
BILATERAL: con obligaciones idnticas, celebrar un contrato futuro (se discute si se
pueden prometer cosas que no sean contratos, y la CSJ no se ha pronunciado sobre
el particular).
ONEROSO: ambas partes de gravan y benefician.
CONMUTATIVO: aunque el contrato prometido sea aleatorio.
DE EJECUCIN INSTANTNEA.
LIBRE DISCUSIN.
PRINCIPAL.
SOLEMNE: en materia civil, en mercantil segn CSJ es consensual.
3. Elementos: es el punto de ms importancia en este contrato, porque posee
dos tipos de elementos, unos generales y otros especiales, los que deben
presentarse de manera concurrente so pena de nulidad: deben ser todos al mismo
tiempo.
GENERALES: Capacidad: reglas generales; Consentimiento: reglas generales;
Objeto: celebrar un contrato futuro; Causa: mvil.
ESPECIALES: Conste por escrito: en materia civil, con independencia del escrito; en
mercantil es consensual. Determinacin del contrato prometido: por los elementos
esenciales. Que el contrato prometido sea de aquellos que la ley declara eficaces:
el NJ prometido debe ser eficaz cuando se quiera realizar, de suerte que no est
afecta por ningn tipo de ineficacia. Que se seala una condicin o plazo: deben
ser determinados y funcionales al negocio prometido.
4. Efectos: dentro de los ms importantes, tenemos que permite la suma de
posesiones; adems la entrega anticipada del objeto material del negocio
prometido genera, segn la posicin de la CSJ tenencia del bien, y slo posesin
cuando de manera explcita se manifiesta as en el contrato.
5. Terminacin: NORMAL: por la realizacin del negocio prometido que
reemplaza a la promesa en todas las relaciones.
ANORMAL: por nulidad, incumplimiento, etc.
CONTRATO DE ANTICRESIS
Definicin y caracteres de la anticresis
Lo encontramos definido en el rea civil en el artculo 2458 del cdigo civil que
reza "La Anticresis es contrato por el que se entrega al acreedor una finca raz para
que se pague con frutos." En el campo comercial que se encuentra en los artculos
1221 a 1225, esta concepcin se amplia a los bienes muebles.
Si en un contrario se hace constar que se recibi una suma o prstamo, por un
tiempo determinado, durante el cual no se paga inters, y se estipula al mismo
tiempo que para el pago de la suma se da en empeo una finca raz, por el mismo
plazo, tal contrato debe repurtarse como anticresis.
Para el perfeccionamiento de este contrato es necesario que se efecte la tradicin
del bien inmueble segn no lo describe el artculo 2460 del cdigo civil.
Surge como consecuencia de un crdito presente, sirve da garanta.
En comercial recae sobre toda clase de bienes.
Algunos autores denominan la anticresis con el con nombre de prenda inmobiliaria.
Lo mismo que la prenda en derecho comn, la anticresis implica la entrega de la
finca al acreedor en garanta de un crdito; pero en tanto que a prenda otorga al
acreedor un verdadero derecho real y, adems, un derecho de preferencia para
pagarse con el producido de la venta, en la anticresis el acreedor anticrditico no
es titular de un derecho real, ni goza de preferencia frente a acreedores del
deudor, salvo casos especiales.
La anticresis suele estudiarse entre las seguridades reales de crditos; pero en una
seguridad de naturaleza diferente de la prenda y de la hipoteca, pues si bien es
verdad que el crdito se encuentra asegurado con un inmueble determinado, no es
menos cierto que el acreedor no tiene medios efectivos para hacerse pagar
mediante la realizacin del valor de la cosa, ya que solo puede pagarse con los
frutos y no ms que con estos. Es una institucin de crdito, aunque de escaso
valor en s misma considerada, ya que el comercio poco la usa
independientemente de alguna otra seguridad real, especialmente la hipoteca.
La anticresis es un contrato real, por cuanto solo se perfecciona con la entrega de
la finca raz (cdigo civil artculo 2460, se habla en este texto legal de la "tradicin
del inmueble", cuando se ha debido decir de "la entrega del inmueble"). Desde
este punto de vista, la anticresis se coloca entre los otros contratos reales: el
deposito, el mutuo, el comodato y la prenda, y por ello se le aplica la doctrina
general de los contratos reales. De ah que el acuerdo de voluntades desprovisto
de la entrega vale como simple promesa de contrato.
Naturaleza jurdica
Este tipo de contrato, se presenta descrito en la normatividad civil y comercial
colombiano, usualmente se pacta acompaado del contrato de hipoteca,
excepcionalmente lo encontramos independiente, ya que es empleado como
garanta para respaldar la acreencia, en la manera como se puede satisfacer la
misma con los frutos.
Mercantilidad
Frente a este contrato la mercantilidad est supeditada a la voluntad de 2 partes,
pues es bilateral, siendo as como el aspecto mercantilista no se genera, sino que
se da el cumplimiento de una obligacin ya que la relacin personal y no
directamente frente al comercio.
Partes
Deudor:Quien entrega el bien inmueble para que con los frutos que ste produzca
se pague una obligacin.
Acreedor:Quien recibe el bien inmueble hacindose beneficiario de los frutos que
produce el bien, como dacin en pago tiene derecho a retenerlo hasta que se
cumpla la obligacin.
Objeto
Es la amortizacin de una deuda u obligacin para lo cual se entrega un bien
inmueble o finca raz, concedindose el derecho de retencin de cual se
beneficiara el acreedor anticrtico hasta hacer efectiva la obligacin, son pues
objeto de anticresis los inmuebles fructferos, con frutos civiles o naturales.
Casos en que la anticresis es derecho real
"La anticresis no da al acreedor, por si sola, ningn derecho real sobre la cosa
entregada" dice el artculo 2461 del cdigo civil.
Esta frase tiene una significacin histrica. Se discuta vehementemente entre los
antiguos expositores si la anticresis era o no derecho real.
Afirmaban algunos que era un derecho real, en tanto que otros aseguraban que
jamas podra ser. Frente a estas dos tesis absolutas se sostuvo una eclctica,
consistente en afirmar que en s misma la anticresis no generaba para el acreedor
anticrtico un derecho real; pero que nada obstaba para al lado de la anticresis se
constituye una hipoteca, caso en el cual la entrega que el propietario hacia de la
finca al acreedor constitua una especie de tradicin, subastacin pblica. Deba
acudir a esto ltimo cuando los frutos de la cosa solo servan para amortizar los
intereses del capital prestado.
Ahora bien, nuestro cdigo sigui la tesis eclctica, lo que con relativa claridad se
desprende de la frase transcrita. La advertencia no deja de tener su importancia,
pues indica que son validos los contratos simultneos de anticresis e hipoteca; y
que la ultima otorga al acreedor un verdadero derecho real. Tambin indica que la
anticresis puede celebrarse despus de celebrada la hipoteca; o constituirse esta
sobre una anticresis anterior. Esto lo expresa con claridad el artculo 2462 del
cdigo civil.
Por definicin, la hipoteca no implica entrega del inmueble gravado al acreedor;
pero la hipoteca, combinada con la anticresis, constituye una importante excepcin
a la regla dicha.
Casos en que el acreedor anticrtico est provisto de un derecho
real sobre la finca.
Indudablemente, la anticresis otorgada por escritura pblica inscrita en el registro
de instrumentos pblicos establece para el acreedor un verdadero derecho real de
la misma naturaleza que el arrendamiento que consta en escritura pblica
registrada.
Segn al paragrafo 2 del artculo 2461, "Se aplica al acreedor anticrtico lo
dispuesto a favor del arrendandatario, en el caso del artculo 2020".
Este artculo anuncia los casos en que el derecho de arrendamiento de un
inmueble debe ser respetado por los adquierentes de la propiedad u otros
derechos del arrendador. En su aplicacin al acreedor anticrtico, tenemos que ese
derecho ser respetado en estos casos:
Por todo aquel a quien la transfiere el derecho del propietario por un titulo
lucrativo, especialmente por los herederos y los donatarios;
Por las personas quienes se transfiere el derecho del propietario o deudor a
ttulo oneroso (compraventa, sociedad, etc.), si la anticresis se ha otorgado por la
escritura pblica, exceptuados los acreedores hipotecarios;
Por los acreedores hipotecarios, si la anticresis ha sido otorgado por
escritura pblica inscrita en el registro de instrumentos pblicos antes de la
inscripcin hipotecaria.
Desde luego, para que el contrato de anticresis se perfeccione no se requiere de la
escritura pblica; aunque debe advertirse que la ley otorga calidades especiales al
acreedor anticrtico que haga constar su contrato en esa clase de instrumentos
pblicos debidamente inscritos en el registro de instrumentos pblicos.
Esas calidades especiales engendran un derecho real, porque el acreedor impone
su derecho frente a los propios adquirentes del dominio y de cualquier otro
derecho real, como el usufructo, el acreedor hipotecario, etc. Lo que importa hacer
resaltar es esto: que la anticresis constituida por escritura pblica que se inscribe
en el registro, engendra a favor del acreedor un poder o derecho absoluto, pro
cuanto lo puede hacer valer contra todo el mundo.
Finalmente, el paragrafo 3 del artculo 2461 establece que no valdr la anticresis
en perjuicio de los derechos reales, ni de los arrendatarios anteriormente
constituidos sobre la finca. Esta advertencia es innecesaria en cuanto a los
derechos reales, los cuales, por definicin, deben constar en escritura pblica
debidamente registrada; y cuanto a los arrendamientos anteriores, el texto selo se
refiere los que la anticresis constituida por escritura publica registrada debe
respetar los que hayan sido celebrados en el misma forma; mas no tienen por que
respetar los arriendos que no consten en escritura pblica.
El acreedor anticrtico no goza de derecho de preferencia frente a los
dems acreedores simplemente quirografarios del mismo deudor
En los casos en que la anticresis se ha constituido nicamente para que el
acreedor se pague con los frutos de los intereses del capital prestado, y por tal
motivo los acreedores quirografarios embargan y hacen subastar la finca, el
acreedor anticrtico ser provisto de un derecho real sobre la cosa, excepcin
hecha del de la hipoteca, y con mayor razn en frente a los otros titulares de
acreencias privilegiadas, como las hipotecas (artculo 2464 cdigo civil.)
Actos del acreedor
Usar la cosa.
Ejercer actos de administracin.
Percibir los frutos de la cosa y disponer de ellos.
Responder hasta por la culpa leve
En cuando al bien, este es entregado al acreedor a ttulo de simple tenencia.
Para que la anticresis se perfeccione no se requiere la escritura pblica,
pero, si se hace, el acreedor puede imponer su derecho real, frente a los propios
adquirentes del dominio y de cualquier otro, como el usufructuario.
El acreedor tiene derecho de retencin, pero no de preferencia, no puede
adquirir el bien, por no pago.
Efectos de la Anticresis.Anticresis de cosa ajena
El acreedor anticrtico goza de los mismos derechos que el arrendatario para el
pago de mejoras, perjuicios y gastos (artculo 2463 cdigo civil). En consecuencia,
si se hubiese pagado con los frutos de la finca, tendr derecho a retener la cosa
dada en anticresis dada en anticresis en razn de las mejoras y dems gastos.
En cuanto a la obligacin general de conservacin de la cosa y de restituirla al
deudor o propietario, y la responsabilidad por lo deterioros o prdidas, es de igual
naturaleza a la del arrendatario (artculo 2463 cdigo civil)
El acreedor anticrtico, cuando la finca solo amortiza los intereses de la suma
prestada o cuando no alcanza a amortizarla en el tiempo convenido, solo puede
ejercer la accin penal en el tiempo convenido, solo puede ejercer la accin penal
de su crdito sobre los bienes del deudor; pero de ningn modo puede retener
definitivamente en pago la finca sobre la cual se ejerce el derecho de anticresis.
"El acreedor no se hace dueo del inmueble a falta de pago" dice el artculo 2464
del cdigo civil.
El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis sino despus
de la extincin total de la deuda, pero el acreedor podr restituirla en cualquier
tiempo, y perseguir el pago de su crdito por los otros medios legales, sin perjuicio
de lo que hubiere estipulado en contrario (artculo 2467 cdigo civil)
Conviene advertir que la finca dada en anticresis puede pertenecer a un tercero
(artculo 2459 cdigo civil) y que sise da en anticresis en finca sin el
consentimiento del propietario, se estar a las reglas expuestas sobre
arrendamiento de cosa ajena.
Derechos del acreedor
Son aquellos que encontramos estipulados en el artculo 2461 del cdigo civil. "La
anticresis no da al acreedor, por s sola, ningn derecho real sobre la cosa
entregado".
Los mismos del arrendatario para el abono de mejoras, perjuicios y gastos.
Si el crdito produce inters, tiene derecho para que los frutos cubran primero los
intereses y posteriormente el crdito.
Derecho de retencin hasta que no satisfaga la obligacin.
Obligaciones del acreedor
Responder por la culpa leve en el uso y la explotacin de la cosa.
No realizar mejoras tiles o voluptuarias sin permiso del propietario.
Entregar la cosa al momento del pago del crdito.
Indivisibilidad de la anticresis
El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis, son despus
de la extincin total de la deuda.
Requisitos
Capacidad de las partes; todas las personas son capaces, excepto los
declarados por ley, se debe contar con este para que se puedan generar
obligaciones. La capacidad la dividimos en
Incapacidad Absoluta
Los dementes
Los impberes
Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito.
Incapacidad Relativa
o Menores Adultos
Dilapidadores
Consentimiento; se hace indispensable que se consienta en dicho acto y
no adolezca, esa expresin de voluntad, de vicios, de conformidad con las reglas
generales de los artculos 1502 y 1508 del cdigo de civil
Objeto lcito.
Causa lcita; el motivo que conduce a este contrato debe ser lcito.
Diferencia entre el contrato de arrendamiento y la anticresis
La anticresis segn la definicin dada en el artculo 2458 del cdigo civil es un
contrato en que se entrega un bien raz para que se pague con sus frutos. Es decir:
supone la existencia de una obligacin a cargo de la persona que entrega el
inmueble, que no se presenta en el arrendamiento. Solamente es pertinente sobre
finca raz. El arrendamiento se extiende a cualquier cosa corporal o incorporal. El
uso que se da tiene como finalidad la explotacin del bien para pagar, con los
frutos, el crdito. En el arrendamiento el uso se limita al disfrute de la cosa de
acuerdo con el contrato, el uso, pues, es independiente de los frutos que produzca
la cosa.
Ampliacin de la anticresis a los muebles. La anticresis en el Derecho Comercial
El artculo 1221 del cdigo del comercio, estimo oportuno extender la anticresis a
toda clase de bienes, vale decir, tanto a las fincas como a los muebles.
Por su parte en la norma sealada con anterioridad, encontramos que el contrato
de anticresis puede recaer sobre toda clase de bienes, son lo cual brinda un campo
mas amplio de accin. Por lo dems, en el mbito comercial la mecnica con que
opera el contrato es igual que se seala en lo civil, esto es se perfecciona con la
entrega y busca los idnticos fines.
Agrega el artculo 1222 que el acreedor prestar caucin y suscribir escritura de
inventario de los bienes que reciba, a menos que se le exonere expresamente de
semejantes deberes.
La situacin del acreedor anticrtico se asimila a la del usufructo: debe hacer
producir la cosa segn su destino y est obligado a pagar los impuestos (artculo
1223 cdigo de comercio)
Se reglamenta de manera especial la anticresis sobre los establecimientos de
comercio en los artculos 1224 (" la anticresis de un establecimiento de comercio
obliga al deudor a ejercer permanentemente actividades de control y no le hace
perder, por si sola, el carcter de comerciante") y 1225 ("Cuando la cosa dada en
anticresis sea un establecimiento de comercio, ser solidariamente responsables el
deudor y el acreedor anticrticos respectos de los negocios relacionados con el
mismo") del cdigo de comercio.
TITULO IV: PROCEDIMIENTO CIVIL
TEORA GENERAL DEL PROCESO
Derecho objetivo: conjunto de normas para regir la conducta de los hombres en
sociedad.
Derecho subjetivo: es la facultad de quiere y pretender, atribuida a un sujeto a lo
cual corresponde una obligacin por parte de otros.
El medio de actuacin forzada del derecho es el proceso, este es el instrumento
para que el derecho pueda cumplir su finalidad de tutelar los intereses de los
particulares y garantizar el goce de sus derechos.
El derecho procesal es un derecho formal, por cuanto regular la forma de la
actividad jurisdiccional, en contraposicin al derecho material o sustancial, que
determina el contenido, la materia, la sustancia de la funcin jurisdiccional.
El derecho procesal es el conjunto de normas que regulan la actividad jurisdiccional
de Estado para la aplicacin de las leyes de fondo, y su estudio comprende la
organizacin del poder judicial, la determinacin de la competencia de los
funcionarios y la actuacin del juez y las partes en la sustanciacin del proceso.
Es la parte dinmica del Derecho. Es un Derecho medio, instrumental y sirve para
llegar a un fin. Cumplimiento de normas sustantivas. El procedimiento es una serie
de actos para llegar a un fin.
Ubicacin conceptual
Derecho real Derecho personal
Derecho positivo Derecho natural
Derecho objetivo Derecho subjetivo
Derecho sustantivo Derecho adjetivo
Derecho esttico Derecho dinmico
Derecho fin Derecho medio
Derecho escrito Derecho consuetudinario
Derecho pblico Derecho privado
El Derecho Procesal es un Derecho positivo, est escrito, sujeto a variaciones; es
un Derecho objetivo ya que es el mismo positivo; es un derecho subjetivo ya que
da la facultad de acudir o exigir el cumplimiento de los derechos. El derecho
procesal es un derecho adjetivo ya que da vida al derecho sustantivo, es adems
un derecho dinmico, va dirigido hacia algo; es un derecho pblico ya que no
existe la autonoma de la voluntad, la voluntad personal se restringe, las
disposiciones que regulan el trmite de los procesos son de obligatorio
cumplimiento y no se pueden transar o renunciar.
Ubicacin filosfica:
Obedece a una concepcin de Estado liberal, de separacin de poderes, de
independencia de las decisiones de la rama judicial frente a las dems ramas,
pertenece a una filosofa liberal de igualdad de personas ante la ley. El estado debe
respetar las decisiones de los jueces, es una filosofa basada en la independencia
de poderes y da garantas. La justicia se administra gratuitamente ya que esta es
independiente de los otros rganos del poder pblico, de la poltica, de las clases
sociales, sexo, credo religioso. Independencia y autonoma total.
El Derecho Procesal regula la actividad de la rama jurisdiccional y la conducta de
las partes y del juez en un proceso.
Principios del Derecho Procesal:
El carcter exclusivo y obligatorio de la funcin jurisdiccional. Es exclusivo
por que todos los procesos son conocidos por la jurisdiccin y es obligatorio por
que la decisin del juez obliga a las partes. Es vinculante. Las decisiones de los
jueces tienen efectos erga omnes.
Igualdad de las partes ante la ley procesal. No hay partes con preferencias,
hay oportunidad para interponer recursos, se pueden pedir pruebas. Es bsica la
igualdad para que exista una debida representacin legal.
Necesidad de or y llamar al proceso a la persona a la que se le pide una
decisin, nadie puede ser condenado sin ser antes odo. Principio de defensa.
Integracin del contradictorio. El juez est en la obligacin de notificar a las
personas que pueden ser obligadas por la sentencia y debe llamar al fallo. Litis
consortes: son las personas que forman dentro de un proceso la parte demandante
y la parte demandada. Pluralidad. Solo existe obligacin de integrar el
contradictorio cuando se trata de litis consortes necesarios. Estos son las personas
que han intervenido como partes en un contrato. Los litisconsortes facultativos,
quedan en la facultad del abogado o de las personas para integrarse dentro de un
proceso. Esta se da cuando las personas se ven afectadas por acciones no
creadoras de contrato. Nace de un hecho que causa dao.
El Cdigo de Procedimiento Civil se divide:
1. En un ttulo preliminar.
2. En 5 libros divididos en ttulos, y estos en captulos.
El ttulo preliminar habla de las disposiciones generales. El libro 1 habla de los
sujetos del proceso. El libro 2, de los actos procesales y el rgimen probatorio. El
libro 3 refiere a los procesos en particular. El libro 4 habla de las medidas
cautelares. El libro 5 acerca de cuestiones varias (exequtur y vigencia).
Naturaleza del Derecho Procesal:
Es un derecho positivo u objetivo. Es creado por la sociedad y est escrito
en las normas.
El derecho procesal es de carcter instrumental de medio. Conduce a hacer
efectivo el derecho sustantivo. Por medio del derecho procesal se busca la verdad
verdadera, no solo la verdad formal.
Es un derecho formal. Determina los pasos para la eficacia del derecho
sustancial. Reviste de formalidad el proceso. Ensea el juez competente, indica el
lugar de inicio del proceso (jurisdiccin y competencia), naturaleza de las partes.
Es un derecho autnomo. Su objeto es hacer efectivo el derecho sustantivo,
pero no por esto se convierte en el complemento del derecho sustantivo. Es un
estado propio de los Estados de Derecho, se constituye en una garanta, para no
ser sorprendido por el gobernante o juez. Seala los pasos y evita las sorpresas. Se
sabe de antemano como se va a juzgar, sin discriminacin por la filosofa, credo,
color, raza. Garanta para que el ciudadano logre que se le reconozcan sus
derechos. Es una garanta de la paz social y evita que los ciudadanos hagan
justicia por mano propia. Garantiza que una vez definido un punto no pueda
volverse a debatir. Es una garanta del debido proceso, cada paso est previsto y
se sabe que sigue despus. JURIS DICERE: DECIR EL DERECHO, JURIS DICTIO:
PRONUNCIAMIENTO DEL DERECHO.
Es un derecho pblico. No se puede cambiar el procedimiento, es de
obligatorio cumplimiento. Sus normas no son objeto de la autonoma de la voluntad
de las partes.
Es un derecho que concreta y a veces crea el derecho sustantivo. El derecho
procesal regula procesos generales a los que deben tramitarse los casos
particulares. El Estado organiza las jurisdicciones. El Derecho procesal no slo
aplica el derecho sustantivo sino que lo concreta, por medio de la jurisprudencia.
Tiene unidad de principios en cuanto a su finalidad y objeto. Tiene una
unidad bsica en cuanto a sus principios, y su finalidad y objetivos. Que la a ley
sustantiva se aplique, para su aplicacin, la jurisdiccin est organizada por el
Estado ya que una funcin de este es la administracin de justicia.
Interdependencia del derecho material o sustantivo con el derecho procesal.
Definiciones del derecho procesal:
HUGO ALSINA: es el conjunto de normas que regulan la actividad jurisdiccional del
Estado para la aplicacin de las leyes de fondo, su estudio comprende la
organizacin del poder judicial, la determinacin de la competencia de los
funcionarios y las partes para la sustanciacin del proceso.
EDUARDO COUTURE: el derecho procesal civil es una rama de la ciencia jurdica
que estudia la naturaleza, desenvolvimiento y eficacia del conjunto de relaciones
jurdicas denominada proceso civil. Critica; reduce solo al derecho procesal civil,
excluye al gnero.
LEO ROSENBERG: procedimiento jurdicamente regulado para la proteccin del
ordenamiento jurdico mediante la declaracin, realizacin y aseguramiento de los
derechos y relaciones jurdicas del derecho civil. Critica: garantiza el estado de
derecho; insina la divisin de los poderes; declaracin proceso declarativo;
realizacin proceso ejecutivo; aseguramiento proceso preventivo.
FRANCESCO CARNELUTTI: as como las exigencias sociales determinan el
nacimiento del proceso, tambin producen el derecho procesal, entendido este
como un conjunto de reglas que establecen los efectos y requisitos de aquel.
HERNANDO DEVIS ECHANDA: conjunto de normas que fijan el procedimiento que
se ha de seguir para obtener la actuacin del derecho positivo y determinan esas
normas las personas que deben someterse a la jurisdiccin y los funcionarios
encargados de ejercerla.
AUGUSTO CASTRO FERNNDEZ: el derecho procesal civil es el regulador del
proceso civil, estableciendo las normas sobre la fijacin y delimitacin de la
competencia de los rganos jurisdiccionales. Prescribe las normas necesarias
acerca de las partes litigantes y su capacidad. Estatuye lo conveniente respecto al
objeto del proceso. Seala los requisitos y determina la eficacia de los actos
procesales. Ordena la secuencia o distintos pasos del proceso, seala las medidas
de aseguramiento y el modo de obtener la efectividad de las sentencias.
HERNN FABIO LPEZ BLANCO: conjunto de normas jurdicas dictadas por el
Estado para el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
El derecho procesal, la ley procesal civil:
Por derecho procesal se entiende el conjunto de normas jurdicas dictadas por el
Estado para el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Al estado le corresponde
institucionalmente asegurar la actuacin del derecho objetivo en los casos en que
el mismo no sea voluntariamente observado por los coasociados. Cuando la
actuacin tiene lugar a travs de la actuacin del juez, rgano estatal, la ley habla
de tutela jurisdiccional de los derechos. La tutela jurisdiccional de los derechos
consiste por eso en la actividad de determinados rganos estatales los jueces, que
en su poder conferido por el Estado, ponen en prctica en el caso singular,
determinados remedios previstos por la ley, en forma de asegurar la observancia
del derecho objetivo.
La ley procesal se encarga de determinar claramente que funcionario debe conocer
del asunto, que actuacin debe proseguir, que etapas tiene esta y como se deben
acreditar los hechos en que se funda el derecho.
Artculo 29 Const.: nadie podr ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes
al acto que se le imputa, ante le juez o tribunal competente y con observancia de
la plenitud de las formas propias de cada juicio.
Es el derecho procesal factor preponderante del orden social, pues reputarse titular
de un derecho sin su efectividad es como no tenerlo. La primera caracterstica del
derecho procesal es ser instrumental, por ser el medio obligatorio y necesario para
hacer efectivos los derechos consagrados en las dems normas de derecho
sustancial. El derecho sustancial y el derecho procesal son un binomio
independiente pero indisoluble para el logro del fin que buscan en comn.
El derecho material y el derecho procesal solo buscan una meta en comn: el
imperio de la justicia.
El derecho procesal es derecho pblico, pues sus normas son de aquellas en las
cuales el inters de la comunidad exige que se cumplan obligatoriamente como
factor bsico, esencial que es del orden social.
LA LEY PROCESAL CIVIL
Normas de organizacin judicial: son aquellas que dicen quienes conocen.
Normas de procedimiento: determinan como se conoce.
El estudio de la ley procesal civil implica conocer su radio de accin, y es necesario
determinar lo relativo al mbito de aplicacin de la ley procesal civil en el tiempo,
en el territorio y con relacin a las personas.
La ley procesal en el tiempo:
Es sabido que la vigencia de una ley dura hasta el momento en que se presente
cualquier causa legal que le reste vida jurdica.
Las leyes concernientes a la sustanciacin y ritualidad de los juicios prevalecen
sobre las anteriores desde el momento en que deben empezar a regir. Pero los
trminos que hubieren empezado a correr y las actuaciones y diligencias que ya
hubieran empezado, se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin.
Las normas de derecho procesal civil, sin excepcin alguna, jams pueden ser
retroactivas, son de aplicacin inmediata y rigen solo para el futuro. La
ultractividad puede regir en casos especficamente sealados por la ley:
Los trminos que hubieren empezado a correr, los trminos y diligencias que
ya estuvieren iniciadas, se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin. En
los procesos iniciados antes, los recursos interpuestos, la prctica de pruebas
decretadas, los trminos que hubieren comenzado a correr, los incidentes en curso
y las notificaciones que se estn surtiendo, se regirn por las leyes vigentes
cuando se interpuso el recurso, se decretaron las pruebas, empez a correr el
trmino, etc. El primer requisito para que pueda operara la ultractividad de una
norma es que se trate de procesos en curso, en los cuales se sigue aplicando la
disposicin derogada nicamente mientras se decide el recurso interpuesto bajo la
vigencia de la legislacin anterior, o termina de correr un trmino...
Se desprende de lo anterior que no existen en materia procesal derechos
adquiridos y que sern las disposiciones vigentes en el respectivo momento las
que, salvo los casos de ultractividad de la ley expirada, deben ser tenidos en
cuenta.
Los actos o contratos validamente celebrados bajo el imperio de una ley
podrn probarse bajo el imperio de otra, por los medios que aquella estableca
para su justificacin, pero la forma en que debe rendirse la prueba est
subordinada a la ley vigente al tiempo en que se rindiera.
La ley procesal en el espacio:
La ley procesal se aplica dentro del territorio nacional, es decir dentro de los lmites
de la Repblica de Colombia.
La ley procesal en relacin con las personas:
Se aplica a todas las personas que se encuentren en el territorio colombiano, sin
que importe para nada su nacionalidad, sexo o edad. Solo basta que una persona
se encuentre dentro del territorio nacional para que est sometida al cumplimiento
de la ley.
El personal diplomtico gozar de inmunidad civil, salvo 3 excepciones:
1. Cuando el diplomtico, por el hecho de presentarse como demandante
renuncia a esa inmunidad.
2. No puede haber inmunidad civil cuando se trata de acciones reales, ni las
posesorias relativas a una cosa mueble o inmueble que se halle dentro del
territorio nacional.
3. Cuando se trata de actos relativos a una actividad profesional ajena a las
funciones del agente diplomtico.
Por personal diplomtico se entiende el acreditado en el pas como embajadores,
nuncios, internuncios, enviado extraordinario, ministro plenipotenciario, encargado
de negocios con carta del gabinete, ministro consejero, auditor, consejero, primer
secretario, adjuntos militares, navales y areos etc.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO PROCESAL
Se aplican a todo el derecho procesal basados en una filosofa liberal propia del
Estado de Derecho
Carcter exclusivo y obligatorio de la funcin jurisdiccional:
A esta funcin le corresponde adelantar los procesos. Es exclusiva obligatoria y
definitiva esa decisin de la funcin judicial.
Es exclusiva ya que solo la rama judicial puede aplicar justicia. Est compuesta por
las altas cortes, por los tribunales y por los juzgados.
Solo el Estado est facultado para resolver los conflictos y las decisiones judiciales
son obligatorias y deben ser obedecidas por las partes.
Configuracin de la rama judicial:
Altas Cortes: jueces colegiados o plurales: Corte Suprema de Justicia, Corte
Constitucional, Consejo de Estado y Consejo Superior de la Judicatura
Tribunales: Superior del Distrito Judicial y Administrativos
Juzgados: del Circuito, especializados, municipales, de familia y menores,
laborales, civiles, penales y promiscuos.
Es definitiva porque cualquier fallo al que se le hayan agotado los recursos el
trmite judicial no se puede volver a debatir. En principio los fallos que se dictan y
una vez agotados todos los recursos que proceden, son definitivos y no pueden ser
modificados. Los fallos tienen efectos erga omnes, no se pone en duelo lo que
pas, se obliga a todo el mundo. Los fallos excepcionalmente pueden dejar de ser
definitivos en virtud del recurso de revisin. Este recurso consiste en revisar una
sentencia que ya est en firme, por haberse encontrado alguna prueba. Artculo
380 y 379 CPC, se revisan sentencias ejecutoriadas. El mismo juez que dicta una
sentencia no puede reformarla ni modificarla. Este recurso lo conocen los
tribunales, en casos excepcionales las cortes.
Independencia absoluta de funcionarios judiciales:
No estn vinculados con ninguna de las partes, deben mantener independencia
total, son pagados por el Estado, son empleados pblicos. Por eso existen las
causales de recusacin e impedimento para mantener la absoluta independencia
de los jueces. Independencia frente a las partes, y sus familiares, frente al abogado
y sus familiares y frente a extraos pero con relacin con las partes y el abogado.
La recusacin se puede hacer en cualquier etapa del proceso, sus causales son
taxativas. Esta causal se hace frente al juez y frente al secretario.
Imparcialidad rigurosa de los jueces:
En un proceso se busca la verdad verdadera, por ello el juez tiene facultades para
decretar pruebas para encontrar esa verdad.
Igualdad de las partes ante la ley procesal
Necesidad de or a la persona contra quien se pide una decisin
judicial.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL PROCEDIMIENTO
Obligatoriedad de los procedimientos establecidos en la ley.
Integracin del contradictorio:
Litis consorcio: A. Facultativo o voluntario: la sentencia no es igual para todos, ya
que son autnomos; en el caso de que un litisconsorcio facultativo apele la
decisin del juez, solo la favorece o perjudica a l (responsabilidad civil). B.
Necesario: forma una unidad, la sentencia es dictada a favor o en contra de todos.
Formas de vincularse a un proceso:
Como demandante. Persona que toma la iniciativa e inicia el proceso. Quien
ejerce el derecho de accin y va al Estado para pedir que se haga justicia. Pueden
ser varias personas como litis consortes facultativos o necesarios.
Como demandado. Notificacin de que alguien lo demando. Contra quien se
ejerce el derecho de accin. Es la parte pasiva. Puede ser una o varias personas.
Demandante y demandado son las partes principales de un proceso
En los procesos de jurisdiccin voluntaria no hay demandado. Ejemplo:
muerte por desaparecimiento, permiso para menores de edad.
Sucesores procesales: sucede cuando entran los herederos de las partes
principales. Entra con las mismas caractersticas de la persona remplazada.
Artculo 54 y 60 CPC.
Vinculacin por una de las partes: denuncia del pleito, se pasa el pleito a otra
persona (Art. 54 CPC). Llamamiento en garanta, pliza de seguros, figura procesal
que obedece al principio de integracin del contradictorio, por la que se busca que
sea vinculado al proceso quien debe responder legal o contractualmente por los
perjuicios derivados de la sentencia (Art. 57 CPC). Llamamiento de poseedor o
tenedor (Art. 59 CPC).
Este principio recuerda la obligatoriedad para el juez y las partes de observar los
procedimientos establecidos en la ley. Los procedimientos son de orden pblico, y
su inobservancia acarrea como consecuencia la nulidad de lo actuado (Art. 140
numeral 4 CPC).
Impulso del proceso:
En el proceso civil la iniciacin corresponde a las partes, mientras que en el penal
se hace de oficio, a menos que sea un delito que necesite querella de parte. Pero
es juez es el director del proceso. En civil se pueden hincar determinados procesos
de oficio articulo 37, 122 numeral 6 CPC.
Economa procesal:
Consiste en encontrar el mximo de resultados con el mnimo de trmites,
evitando formalidades innecesarias, busca que el proceso sea prctico, busca que
llegue a un resultado, busca que se concentre la actuacin.
Si hay varias peticiones pendientes el juez debe resolverlas en una sola
providencia (autos, sentencia). La concentracin de pruebas busca que el juez
salga de ellas en el mnimo tiempo, ojal que se resuelvan en un da (110). La
demanda es un proyecto de sentencia y por ello debe incluir lo que se pretende,
puede ser que una persona pida al demandado varias cosas y por eso las acumula
en un solo proceso; la acumulacin de pretensiones requiere:
1. Que el juez sea competente para conocer de todas las pretensiones.
2. Que las pretensiones no se excluyan entre s, salvo que sean propuestas
como principales y subsidiarias, mas no como sucesivas (que se solicite la
construccin de una finca, principal, y/o la devolucin del dinero, subsidiaria)
3. Que todas puedan tramitarse por el mismo procedimiento.
La acumulacin puede ser objetiva, cuando se acumulan varias pretensiones en un
mismo demandado. Subjetiva si son varios los sujetos de la demanda. Mixta si
existen varias pretensiones y varios los sujetos.
Este principio busca evitar dilaciones y formalismos innecesarios para la eficacia
de la justicia., Hace al proceso prctico.
De la preclusin o eventualidad:
El proceso est dividido en etapas que concluidas no pueden volverse a abrir. Se
vencen las oportunidades, y ni el juez ni las partes pueden darle reversa al
proceso. La excepcin es que el juez puede solicitar pruebas de oficio. Los trminos
no se pueden revivir, como para contestar la demanda, para proponer
excepciones, para la conciliacin.
En cada etapa procesal deben cumplirse determinados actos, sino se cumplen se
pierde la posibilidad de su cumplimiento y si es en el momento que no es o fuera
del trmino acarrea nulidad.
De la verdad procesal:
Por medio de la prueba se llega a la verdad. En el sistema de apreciacin de la
prueba, se toma en cuenta la cantidad de la misma; en el sistema de apreciacin
racional de la prueba o libre conviccin se toma en cuenta la calidad.
Inters para intervenir:
El presupuesto para iniciar el proceso es la violacin de un derecho, por esta razn
nace un inters jurdico que consiste en reparar el dao y ese inters justifica la
intervencin en el proceso.
No se inician entonces acciones temerarias o infundadas.
Del contradictorio o de la audiencia bilateral:
Igualdad de las partes en el proceso. Las partes son iguales con igualdad de
oportunidades. Lo que dice una parte se le comunica a la otra para que lo pueda
discutir o desvirtuar. El proceso es muy abierto, democrtico. Tiene que ver con el
principio de defensa, para que no haya actuaciones sorpresivas.
El derecho de contradiccin, se le otorga al demandado, por el cual ejerce
oposicin y puede ser por medio de defensas y excepciones. Se cumple cuando se
cita al demandado al proceso. La defensa es la negacin de los fundamentos de
derecho y de los hechos de la demanda; las excepciones constituyen medios de
oposicin del demandado a la pretensin del demandante.
Excepciones previas: se refieren al procedimiento para suspenderlo o mejorarlo y
corresponden a los impedimentos procesales, se proponen en el trmino de
traslado de la demanda, al tiempo con la contestacin de ella pero en escrito
separado. Se pueden proponer como excepciones previas cosa juzgada,
transaccin, y caducidad. Algunas veces finalizan el proceso: falta de jurisdiccin,
compromiso, inexistencia, incapacidad o indebida representacin, carencia de
prueba de la calidad de cnyuge, heredero, albacea, curador de bienes; pleito
pendiente. Otras veces dan lugar para que se mejore el proceso: falta de
competencia, ineptitud de la demanda, falta de requisitos formales, indebida
acumulacin o trmite inadecuado y defecto en la constitucin del litisconsorcio
necesario.
Las excepciones de mrito se proponen en la contestacin y se resuelven en la
sentencia.
De las excepciones previas se da traslado al demandante por 3 das para que esta
pida las pruebas que versen sobre los hechos que las configuran. Si se deben
practicar pruebas el juez debe hacerlos dentro de los 10 das siguientes y se
deciden en la audiencia del artculo 101, si no hay tal audiencia se deben resolver
dentro de los 5 das siguientes al vencimiento del trmino para practicar pruebas.
De la impugnacin:
Las partes tienen derecho y la oportunidad de impugnar las decisiones del juez que
les san adversas. Atacar y tratar de modificar, aclarar, completar las decisiones del
juez que le sean contrarias a la parte que interpone los recursos.
El recurso de reposicin procede contra los autos del juez. Es un recurso horizontal.
Se interpone ante el mismo funcionario que dicto la providencia, y debe hacerse
dentro del trmino de ejecutoria, que corre a partir de la desfijacin del estado (3
das).
Las sentencias no tienen este recurso, solo procede contra ellas la apelacin (309
CPC). En la apelacin o recurso vertical se va a otra instancia superior. Son
apelables todas las sentencias menos las dictadas en nica instancia. Se pueden
apelar algunos autos, como el que rechaza la demanda. La apelacin puede
interponerse directamente o en subsidio de la reposicin.
La apelacin se concede en 3 efectos:
1. Efecto suspensivo
2. Efecto devolutivo: se cumple la providencia apelada pero sigue el proceso,
no se interrumpe.
3. Efecto diferido: se suspende la providencia apelada, pero contina el curso
del proceso.
Por regla general la apelacin de sentencias se concede bajo el efecto suspensivo.
Normalmente cuando la apelacin es de sentencia se enva todo el expediente al
superior, y el inferior queda sin competencia. La regla general en la apelacin de
autos es que esta se conceda en el efecto devolutivo o diferido, mientras se
tramita la apelacin el inferior sigue conociendo el proceso, si es en el diferido solo
suspende la providencia apelada pero sigue el proceso en lo que no tenga que ver
con ella. Cuando se concede la apelacin en el efecto devolutivo o diferido, el
apelante debe suministrar lo necesario para sacar las copias para que se enven al
superior.
Buena fe y lealtad procesal
De las dos instancias
De la carga de la prueba
De la congruencia
De la verdad procesal
De la inmediacin
Las sentencias no crean derecho, sino se limitan a declararlo.
LA ACCIN
Derecho pblico cvico, subjetivo y autnomo que tiene toda persona natural o
jurdica, para obtener la aplicacin de la jurisdiccin del Estado a un caso concreto,
mediante una sentencia y a travs de un proceso con el fin de obtener la
declaracin, la realizacin, la satisfaccin coactiva o la proteccin cautelar de los
derechos o relaciones jurisdiccionales, consagradas en el derecho objetivo que
pretende tener quien la ejercita.
Elementos:
1. Sujeto; demandante y juez, o quien representa al Estado a quien se dirige la
demanda.
2. Objeto: sentencia
3. Causa: inters que justifica el ejercicio de la accin para promover ese juicio
y obtener la sentencia.
Las acciones se clasifican:
1. Segn la naturaleza de la prestacin pedida: de pura declaracin de certeza;
de condena; ejecutiva; cautelar.
2. Segn la relacin jurdica sustancial: Civiles y penales; reales y personales;
mobiliarias e inmobiliarias; mixtas; de estado.
LEGITIMACIN EN LA CAUSA:
Es la titularidad del inters materia del litigio y que debe ser objeto de sentencia, o
del inters por declarar o satisfacer mediante el requisito de la sentencia. El inters
para obrar es el elemento sustancial del derecho de accin, inters que tutelado
jurdicamente por el derecho procesal constituye el derecho de accin.
LA PRETENSIN
Declaraciones que el autor pretende se hagan en la sentencia. Su objeto es
obtener la sentencia favorable mediante el petitumde la demanda y la causa
petendi la forman los hechos constitutivos, modificativos o extintivos de la relacin
jurdico-material sustancial que se pretende. Delimita el alcance y sentido del
litigio, del proceso de la sentencia.
EL PROCESO:
Conjunto de actos coordinados que se ejecutan mediante los funcionarios
judiciales del Estado, para lograr la accin de la ley en un caso concreto,
con el fin de declarar o satisfacer coactivamente los derechos
consagrados en ella.
El fin del proceso es la composicin del litigio para el logro de la paz social
El proceso es una institucin procesal, para la realizacin coactiva e imparcial de la
justicia, por la que se satisface las pretensiones que unos sujetos actan frente a
otros afirmando su fundamente jurdicos contradicho, previamente establecido
como garanta individual.
El proceso es diferente al procedimiento. El primero es una institucin en cuanto
constituye un conjunto de actos que persiguen una sola finalidad; el procedimiento
es la serie sucesiva y combinada de los actos que han de realizarse para lograrla.
Elementos procesales:
Condiciones que se requieren par que la relacin jurdico-procesal nazca, se
desarrolle, culmine con una sentencia de mrito.
1. Competencia
2. Capacidad para ser parte
3. Capacidad para comparecer al proceso
4. Demanda en forma
ETAPAS DEL PROCESO
El proceso es la actuacin del juez y de las partes cuya finalidad es declarar y
hacer efectivo el derecho, los actos procesales son los momentos o etapas que se
van cumpliendo a lo largo del proceso en las 3 instancias y casacin, previamente
contempladas y regidas por la ley procesal, que rige el proceso.
Son actos procesales:
1. Diligencia de secuestro
2. Admisin de la demanda
3. Autos y sentencias
4. Pruebas.
Son etapas del proceso:
1. Demanda, acto procesal de la parte.
2. Admisin de la demanda
3. Integracin del contradictorio. Vinculacin de la contraparte por medio de la
notificacin de la demanda. El traslado es notificar a las otras partes entregando
copia de la demanda y sus anexos.
4. Contestacin de la demanda. El demandado tiene un trmino de das
hbiles para contestar la demanda dependiendo el proceso. Contestar la demanda
es defenderse, ya que puede desvirtuar lo escrito en ella. Principio de defensa. Se
pueden proponer excepciones.
5. Audiencia de conciliacin. Se mira si se puede llegar a un acuerdo.
6. Decreto y prctica de pruebas.
7. Alegatos finales (403 CPC)
8. Sentencia.
CARNELUTTI: el proceso frente a la violacin del precepto constituye el
cumplimiento de la promesa que garantiza la ley.
COUTURE: el proceso judicial en una primera acepcin es una secuencia o serie de
actos que se desenvuelven progresivamente con el objeto de resolver mediante un
juicio de la voluntad el conflicto sometido a su decisin.
Elementos del proceso
Sujetos del proceso:
Sin el juez no hay proceso ya que le da vida; debe haber un actor y un demandado.
Partes y rgano jurisdiccional
Son deberes del juez:
1. Dirigir el proceso, velar por su rpida solucin, adoptar las medidas
conducentes para impedir la paralizacin y procurar la mayor economa procesal.
2. Hacer efectiva la igualdad de las partes.
3. Guardar reserva sobre las decisiones que deban dictarse.
4. Dictar providencias dentro de los trminos legales
Clasificacin de las partes:
1. Originales. Demandante, demandado
2. Intervinientes
3. Activas y pasivas
4. Principales y secundarias
5. Permanentes y transitorias
6. Necesarias o voluntarias
7. Simples o mltiples.
Sucesin procesal: cambio de los sujetos de la relacin jurdico-procesal.
1. Fallecimiento, declaracin de ausente o interdiccin.
2. Extincin de personas jurdicas o fusin de sociedad.
3. Adquirente de la cosa o del derecho litigioso.
Pluralidad de partes: pueden demandar los o ms titulares activos de una
pretensin contra dos o ms personas.
Objeto del proceso:
Es la pretensin material que puede ser por:
1. Cognicin, conocer, descubrir el derecho. Proceso declarativo o de
conocimiento, se trata de buscar si existe el derecho.
2. Ejecucin, ejecutar, hacer cumplir, llevar a la prctica el derecho.
Actividad
Caractersticas del proceso:
Es una institucin procesal
Para la realizacin coactiva e imparcial de la justicia
Por la que se satisfacen las pretensiones
Existiendo la actuacin de sujetos unos en frente de otros.
Proponiendo el fundamento jurdico, reglamentado por la ley
Por el procedimiento contradictorio como garanta individual.
Los procesos de jurisdiccin voluntaria no son contradictorios.
Naturaleza jurdica de los procesos:
1. Teora contractual: consentimiento de las partes.
2. Proceso como relacin jurdica: derecho = obligaciones
Divisin del proceso:
1. Etapa de investigacin.
2. Examen de los presupuestos procesales.
Clasificacin de los procesos:
Segn la materia. Se clasifican de acuerdo a las distintas ramas del derecho
existentes. Civil, comercial, penal, laboral, militar, jurisdiccin coactiva, aduanero,
de familia, agrario, de jurisdiccin indgena.
Declarativos:
1. Ordinario: asuntos contenciosos no sometidos a tramite especial.
Mayor cuanta, menor cuanta (se deciden por el proceso abreviado), mnima
cuanta (se deciden por el proceso verbal sumario).
2. Abreviados: servidumbres, interdictos para recuperar la posesin,
entrega material por el tradente al adquirente de un bien enajenado por inscripcin
en el registro, rendicin de cuentas, pago por consignacin, impugnacin de actos
o decisiones de asambleas de accionistas, cuando contravengan la ley a los
estatutos, declaracin de bienes vacantes y mostrencos, declaracin de
pertenencia, restitucin de inmueble arrendado.
3. Verbales: mayor y menor cuanta, segn su naturaleza: nulidad y
divorcio de matrimonio civil y separacin de cuerpos y de bienes; privacin,
suspensin y restablecimiento de la patria potestad, remocin del guardador;
interdiccin por disipacin y rehabilitacin; controversias por derechos de autor.
Segn su cuanta: restitucin de bienes vendidos con pacto de reserva de dominio;
derechos del comunero; prestacin de cauciones; relevo de fianza; mejoramiento
de hipoteca o reposicin de prenda; declaracin de extincin anticipada de plazo
de una obligacin; reduccin de la pena, hipoteca o prenda; reduccin o perdida de
intereses; liquidacin de perjuicios; reposicin, cancelacin o reivindicacin de
ttulos valores; proteccin al consumidor; acciones revocatorias.
4. Verbal sumario: nica instancia, segn su naturaleza: propiedad
horizontal; autorizacin de copia de escritura pblica; fijacin, aumento, reduccin
de alimentos; separacin de cuerpos o de bienes de mutuo acuerdo; controversias
entre padres e hijos por el ejercicio de la patria potestad, fijacin y direccin del
hogar, salida de menores al exterior; Posesorios especiales; Acciones populares.
5. Procesos declarativos especiales: expropiacin, deslinde y
amojonamiento, divisorios.
6. Procesos ejecutivos: ejecutivo singular, ejecutivo prale cobro de
deudas fiscales, concurso de acreedores.
7. Procesos de liquidacin: sucesin, liquidacin de sociedades
conyugales, disolucin, nulidad y liquidacin de sociedades.
8. Procesos de jurisdiccin voluntaria: licencia para enajenar o gravar
bienes de representados; licencia para emancipacin voluntaria; designacin de
guardador; declaracin de ausencia; declaracin de muerte presunta por
desaparecimiento; interdiccin del demente y sordomudo; autorizacin para la
adopcin; insinuacin de donaciones; correccin, sustitucin o adicin de partidas
del estado civil o del nombre.
9. Proceso arbitral.
PROVIDENCIAS DEL JUEZ

Son todas las decisiones o pronunciamientos que el juez toma en el curso del
proceso se dividen en autos y sentencia.
Las sentencias deciden en forma definitiva la cuestin litigiosa, es el fallo. Los
autos pueden ser de sustanciacin o de trmite, que son aquellos ms formales, se
dictan para impulsar el proceso, para adelantarlo, no afectan a nadie; tambin
pueden ser autos interlocutorios, son de fondo, en ellos se toman decisiones
importantes y afectan a alguien.
Los autos de tramite se encaminan para darle curso al proceso demarcando la
iniciacin de cada etapa, como el que admite la demanda, el que fija el periodo
probatorio, el que corres traslada para alegar. Despus de se entra a proferir
sentencia. Estos autos de trmite se cien en cuanto a su contenida o forma a los
siguientes requisitos:
1. Contener la denominacin del rgano jurisdiccional.
2. Lugar y fecha en letras
3. Decisin o pronunciamiento
4. Orden de notificar.
Estos autos llevan la firma del magistrado ponente.
Los autos interlocutorios son pronunciamientos de fondo que generalmente no
recaen sobre el objeto del proceso, aunque desde luego tienen relacin directa con
l. Estos autos al igual que los de tramite tiene el mismo contenido y forma,
agregndosele una parte motiva y luego la resolutiva, y por ltimo la orden de
notificar. Se incluye el motivo por el cul va a resolver.
Autos incidentales y no incidentales, resuelven o no resuelven incidentes.
Autos temporales, como el que corre traslado para alegar, y autos definitivos como
el desistimiento, conciliacin, perencin (en procedimiento administrativo) y
transaccin.
Las sentencias son las que deciden sobre las pretensiones de la demanda o las
excepciones que no tengan el carcter de previas. Las sentencias, al igual que el
auto interlocutorio tiene una parte motiva y otra resolutiva. La parte motiva debe
ser una exposicin breve y precisa de lo que ha sucedido en el proceso, quiere
decir, que el funcionario jurisdiccional en la sentencia debe hacer un resumen de la
demanda y la aptitud que frente a ella adopta el demandado. Tambin debe
contener un razonamiento legal de equidad o doctrinario, el examen critico de las
pruebas allegadas para obtener la correspondiente conclusin.
En las sentencias el funcionario jurisdiccional debe citar los textos legales que
aplique por cuanto esto permite impugnar la providencia y en particular formular la
demanda de casacin cuando se invoc la causal primera (ser la sentencia
violatoria de una norma sustancial). Se prohbe en la sentencia mencionar el
nombre de los apoderados, salvo que sea necesario reconocer personera o
imponer sancin o condena, requiere nicamente la firma del funcionario
jurisdiccional que la dicta, esto es el juez o los magistrados que integran el rgano
encargado de proferirla.
Congruencia en las sentencias:
La sentencia debe guardar concordancia o armonizar con lo que constituye el
objeto del proceso, esto es las pretensiones formuladas por el demandante y las
excepciones existentes a favor del demandado. Se pueden presentar respecto a las
pretensiones los fallos ULTRA PETITA, cuando el juzgador reconoce ms de lo
pedido, EXTRA PETITA, si el juez se pronuncia fuera de lo pedido.
En cuanto a las excepciones la regla consagrada es la de que el juez oficiosamente
debe declarar las que se encuentren probadas en el proceso as no las haya
propuesto el demandado, sin embargo las de compensacin, prescripcin y nulidad
relativa por ser en cierto sentido pretensiones, pues es posible hacerlas valer en
proceso separado y mediante deben ser invocadas expresa y nicamente en la
contestacin de la demanda.
Ejecutoria de autos y sentencias:
Las sentencias se notifican por edicto, los autos por estado. El tiempo para
apelarlos es de 3 das desde su notificacin.
El trmino de ejecutoria es aquel que tienen las providencias para estar en firme, y
despus no se pueden interponer recursos. Se concibe como la calidad de firme o
definitiva que adquiere una decisin judicial, cuando no es susceptible de recurso o
se ha vencido el trmino para interponerlo o decidir los que se interpusieron en
debida forma. La ejecutoria determina que la providencia jurisdiccional se
convierta en ley del proceso, y por tanto que no la pueda desconocer el juez y las
partes.
Pero no significa que se cierre la posibilidad de invalidar la decisin ejecutoriada
mediante la declaratoria de nulidad o que pierde eficacia cuando se trata de auto y
la decisin deba considerarse nuevamente al proferir la sentencia como resultado
final del proceso, y tambin por va de tutela cuando se ha cometido vas de hecho
por violacin del debido proceso.
Para que un auto quede en firme se requiere:
Que se haya notificado, esto es importante toda vez que demarca la
iniciacin del trmino para interponer los recursos, la notificacin solo se entiende
producida luego que se ha surtido en relacin con todas las partes. Si la
providencia es aclarada o adicionada sea de oficio o a instancia de las partes, para
determinar o contabilizar el trmino de ejecutoria comienza a partir de la
notificacin que decide la misma.
No haber interpuesto ningn recurso, que la decisin no haya sido
impugnada. El trmino es esencialmente variable y puede agruparse en dos
modalidades. Cuando la providencia no es susceptible de ningn recurso como
cuando se profiere una sentencia en un proceso de nica instancia, Vg. cuando es
de mnima cuanta queda ejecutoriada dentro de los 3 das siguientes. Si la
providencia es susceptible de recursos, la oportunidad se pierde cuando han
vencido los trminos sin interponerse los que fueran procedentes. En la reposicin
si la providencia se profiere por escrito, se interpone en la misma forma dentro de
los 3 das siguientes a la notificacin, o verbalmente inmediatamente se tome la
decisin. Tratndose de apelacin cuando la actuacin es escrita es dable
interponerla en el acto de la notificacin personal o igualmente dentro de los 3 das
siguientes. Si la providencia se profiere en el curso de una actuacin oral, lo mismo
que la reposicin se debe formular inmediatamente se profiera la decisin.
El trmino de la ejecutoria va desde la notificacin y la oportunidad para
interponer recursos. La decisin del recurso oportuna y debidamente propuesta.
Respecto de la reposicin el auto que la decide no es susceptible de ningn
recurso, tambin en cuanto a la suplica se establece que contra lo decidido en
virtud de ella no procede ningn recurso.
La cosa juzgada:
Puede ser objetiva o subjetiva, por lo referente al aspecto objetivo y con carcter
de absoluto. No estn revestidas de carcter de cosa juzgada:
a. Las proferidas en procesos de jurisdiccin voluntaria.
b. Las que declaran probada una excepcin de carcter temporal o dilatoria.
c. Las que contiene una decisin inhibitoria.
Cosa juzgada material y cosa juzgada formal: con base en el mismo elemento
objetivo pero con el carcter de relativo se hallan las sentencias dictadas en los
siguientes procesos:
a. Las de procesos de alimentos que son de nica instancia y que los hechos
que se tienen en cuenta para proferir la decisin pueden sufrir modificaciones, no
se hace trnsito a cosa juzgada material sino formal.
b. Las providencias susceptibles del recurso de revisin que son todas las
sentencias excepto las proferidas en nica instancia por el juez municipal.
c. Las sentencias emitidas en el proceso de separacin de cuerpos, la cual en
virtud de peticin conjunta de los cnyuges, pierde su eficacia, puesto que el
vinculo matrimonial no desaparece, sino nicamente sus efectos.
Aspecto subjetivo:
Se tiene que produce los efectos para todas las personas entre ellos estn:
a. Procesos de accin popular.
b. Procesos edictales llamados as por tener que hacer un emplazamiento de
todas las partes que tengan un derecho que hacer valer sobre el bien materia del
proceso. Como el de pertenencia, bienes vacantes y mostrencos.
c. Procesos relativos al estado civil de las personas, nulidad de matrimonio,
divorcio, filiacin extramatrimonial, adopcin.
ORGANIZACIN JUDICIAL
La administracin de justicia es servicio pblico.
Estructura de la rama judicial:
La rama judicial esta integrada de manera jerrquica, lo cual obedece al principio
de la doble instancia. En la cspide como rgano mximo encontramos a la Corte
Suprema de Justicia, con competencia en todo el territorio nacional que opera por
conducto de su sala civil y agraria, est compuesta por 7 magistrados.
En orden descendente estn los tribunales superiores del distrito, que actan por
conducto de sus salas civil y agraria, y familia; cuyo nmero de magistrados es
variable de acuerdo con lo que al respecto determine la ley, segn el volumen de
asuntos. Todas estas salas actan por medio de salas de decisin a las que
especficamente les corresponde dictar las sentencias cualquiera que sea la
oportunidad en que se profieran y los autos que decidan la relacin o queja, o una
acumulacin de procesos, o un conflicto de competencias. Las salas de decisin se
componen por 3 magistrados. Adems las salas de decisin resuelven si se
concede o no el recurso extraordinario de casacin.
Al magistrado ponente le corresponde resolver los autos de tramite y los
interlocutorios que no correspondan a las salas de decisin, entre estos se
encuentran el que admite o no el recurso de apelacin, el que decide un incidente
como el de nulidad. Cuando el auto es interlocutorio y susceptible de apelacin
procede el recurso de splica, del cual conoce la sala dual, o sea, los otros dos
magistrados que integran la correspondiente sala de decisin.
Existe un tribunal superior en cada capital de departamento con jurisdiccin en el
respectivo territorio, sin embargo, en 5 departamentos existen 2: Antioquia:
Medelln Antioquia, Boyac: Tunja Santa Rosa de Viterbo, Santander:
Bucaramanga San Gil, Norte de Santander: Ccuta Ocaa, y Valle del Cauca:
Cali - Buga.
En el nivel inferior, estn los jueces del circuito, estos son civiles y como parte
integral de ellos estn los llamados especializados que existen en determinados
lugares para conocer de ciertos asuntos de carcter mercantil.
Con igual categoras se encuentran los de familia y agrario pero estos son de plena
competencia por ser nicos jueces que integran esa rama.
Los jueces promiscuos son aquellos que se encuentran en determinados territorios
y conocen de todos penal, laboral, familia-.
En la base de la jurisdiccin se encuentran los jueces civiles municipales.
SISTEMAS PROCESALES:
Dispositivo : se le da a las partes el dominio del procedimiento y se
caracteriza:
1. El juez no inicia el proceso de oficio.
2. No puede el juez tener en cuenta hechos ni medios de prueba,
distintos a los que las partes han entregado.
3. El juez debe tener por ciertos los hechos en que las partes estn de
acuerdo.
4. La sentencia debe ser de acuerdo con lo alegado y aprobado.
5. El juez no puede condenar ni a ms ni otra cosa que la pedida en la
demanda
Inquisitivo: el juez debe investigar la verdad material, prescindiendo de la
actividad de las partes.
JURISDICCIN Y COMPETENCIA
La jurisdiccin es la facultad de administrar justicia que tiene el Estado a travs del
rgano jurisdiccional.
Elementos formales de la jurisdiccin:
1. Presencia de las partes.
2. El juez, como representante del Estado.
3. Existencia de procedimientos.
El objeto de la actividad jurisdiccional es la declaracin de certeza de un derecho o
su realizacin efectiva o coactiva cuando se hace necesaria la intervencin del
rgano jurisdiccional.
Potestades inherentes a la funcin jurisdiccional:
Potestad de decisin.
Poder de imperio
Poder de documentacin y de ordenacin.
La jurisdiccin se aplica en el territorio colombiano y respecto de todas las
personas que se encuentren en l, con excepcin de la inmunidad diplomtica y
consular.
La jurisdiccin se adquiere con la investidura de la calidad de juez o magistrado,
mediante el nombramiento seguido de la posesin.
Se pierde la jurisdiccin:
Por aceptacin de la renuncia.
Por ejercer otro cargo pblico
Por no presentarse a desempear el cargo, vencido el plazo de licencia.
Por haber aceptado un cargo en el gobierno extranjero sin autorizacin del
gobierno nacional.
Por destitucin decretada por providencia ejecutoriada.
Se suspenden la jurisdiccin cuando se suspende el ejercicio del cargo:
1. Por licencia para separarse temporalmente del cargo
2. Por causa criminal cuando se decrete la suspensin
3. Por haber sido condenado a la pena de suspensin.
Hay usurpacin de jurisdiccin cuando el juez de una rama asume el conocimiento
de un asunto que corresponde a otra rama. La jurisdiccin es indelegable porque
emana de la soberana del Estado.
La competencia es la jurisdiccin que en concreto est atribuida por la ley a cada
juez.
El domicilio del demandado es el fuero general para entablar una demanda y su
competencia. Los conflictos de competencia se presentan cuando dos juzgados o
dos tribunales pretenden conocer o no conocer de un mismo caso, puede ser
positivo cuando ambos pretenden conocer, o puede ser negativo cuando ninguno
de los dos se atribuye la competencia.
Si son dos juzgados municipales el conflicto lo dirime el juzgado del circuito; si son
dos del circuito del mismo distrito lo dirime el tribunal.
La competencia es la manera como se distribuye el conocimiento de los procesos
entre los diferentes rganos judiciales concretndolos a civil, agrario y familia y
jueces especializados.
Factores determinantes:
Estos son el subjetivo (capacidad de las partes), el objetivo (naturaleza del asunto
y cuanta), territorial (domicilio, lugar de ubicacin del bien), funcional (categora
de los recursos), conexin (permite formular pretensiones de competencia de
diferentes jueces para que lo conozca el de mayor jerarqua).
Factor subjetivo: calidad de la persona. Le corresponde a la corte suprema
de justicia, sala de casacin civil y agraria, los negocios o procesos que se susciten
entre los diplomticos con personas colombianas. Tambin conoce la corte
suprema de justicia los procesos de responsabilidad civil en los que haya incurrido
un juez o magistrado.
Los tribunales superiores del distrito judicial conocen en su sala civil de los mismos
procesos de responsabilidad que conoce la corte tratndose de jueces cualquiera
sea su jerarqua.
Los jueces agrarios conocen de los asuntos que versan sobre cuestiones agrarias y
en que sea una parte la nacin o una entidad territorial (municipio, departamento,
establecimiento pblico), una empresa industrial y comercial del Estado, una
empresa de economa mixta, salvo aquellos procesos que sean de la jurisdiccin
contencioso administrativa.
Factor objetivo: la corte conoce tratndose de la naturaleza y cuanta del
exequtur que es el requisito que se exige y deben cumplir las sentencias
proferidas en el exterior, sala de casacin civil y agraria.
A los tribunales no les corresponde tramitar ningn proceso de acuerdo a la
materia del asunto. La competencia que le dio la ley 1 de 1976 en relacin con el
conocimiento de la separacin de cuerpos quedo sin efecto en virtud de la creacin
de la jurisdiccin de familia.
Jueces de familia:
En nica instancia:
1. Proteccin del nombre
2. Separacin de cuerpos por mutuo acuerdo, sin perjuicio del conocimiento
asignado a los notarios.
3. Suspensin y reestablecimiento de la vida en comn de los cnyuges.
4. Custodia y cuidado personal, vista y proteccin legal de los hijos.
5. Aprobacin de la impugnacin de hijo de mujer casada.
6. Designacin de curador ad hoc para la cancelacin de patrimonio de familia
inembargable.
7. Citacin judicial para el reconocimiento de hijo extramatrimonial.
8. Permiso a menores de edad para salir del pas cuando hay desacuerdo entre
sus representantes legales o entre estos y quienes detenten la custodia y cuidado
personal
9. Los procesos de alimentos, la ejecucin de los mismos y su oferta.
10. Los dems procesos de familia que por disposicin legal deba resolver el
juez con conocimiento de causa breve y sumariamente, o con prudente juicio o a
manera de rbitro y son:
Para determinar la proporcin en que los cnyuges separados deben
contribuir a las necesidades de la familia comn, siempre que no se trate de
alimentos.
Para aceptar o repudiar la legitimacin por parte del incapaz que requiere el
consentimiento de su tutor o curador general o especial.
Para determinar los costos de crianza y educacin efectuados por otra
persona distinta de los padres de hijos abandonados cuando aquellos quieren
sacarlos del poder de ella.
Para designar un curador adicional cuando el principal alega excesiva
complicacin en los negocios del pupilo, y su insuficiencia para administrarlos
cumplidamente.
Para repudiar la donacin, herencia o legado por parte del incapaz sujeto a
tutela o curatela cuando se le dejan con la condicin de que los bienes objeto de
ellas se administren por la persona designada por el donante o testador.
Para dividir o atribuir las funciones a uno de los tutores o curadores cuando
el testador nombre varios para que la ejerzan de consumo (por partes iguales).
Para poder actuar el guardador en determinados asuntos cuando el testador
a ordenado expresamente.
Para que el tutor o curado puedan repudiar la herencia referida a su pupilo.
Para cambiar la destinacin del dinero que se haya alegado o donado al
pupilo para la adquisicin de bienes races.
Para fijar la suma que el tutor debe invertir en la crianza y educacin del
pupilo.
Para determinar la forma y cuanta de los alimentos voluntarios legados por
el testador cuando este no lo ha hecho.
11. De la nulidad de matrimonio civil y cesacin de efectos civiles de
matrimonio catlico.
12. De la investigacin e impugnacin de la paternidad y maternidad legitimas y
extramatrimoniales, que regula la ley 75/68, cuando el padre esta vivo, cuando
esta muerto se le llama de filiacin extramatrimonial y se rige por un proceso
ordinario de mayor cuanta y se demanda a los herederos determinados e
indeterminados. Se investiga la maternidad cuando ha habido falso parto.
13. De la separacin de cuerpos del matrimonio civil o cannico cuando haya
contencin. La separacin de cuerpos de un matrimonio cannico sirve de prueba
para la cesacin de efectos civiles si es de contencin existe segunda instancia.
14. De la separacin de bienes y de la liquidacin de la sociedad conyugal por
causa distinta de la muerte de los cnyuges, sin perjuicios de la competencia que
la ley le da a los notarios.
15. De la disolucin y liquidacin de la sociedad patrimonial de compaeros
permanentes
16. De la prdida, suspensin y rehabilitacin de la patria potestad y de la
administracin de los bienes de los hijos.
17. De la designacin y remocin del guardador.
18. De la aprobacin de cuentas rendidas por el guardador.
19. De la interdiccin del disipador, demente o sordomudo y su rehabilitacin.
20. De la rendicin de cuentas sobre la administracin de bienes del pupilo.
21. De la diligencia de apertura y publicacin de testamento cerrado y de la
reduccin a escrito del testamento verbal.
22. De los procesos contenciosos sobre el rgimen econmico del matrimonio y
derechos sucesorios.
23. De la diligencia para enajenar o gravar bienes en los casos exigidos por la
ley.
24. Declaracin de ausencia 2 aos.
25. De la declaracin de muerte presunta, se liquida la sociedad conyugal y se
inicia la sucesin.
26. De la adopcin
27. De la insinuacin de las donaciones entre vivos, en cantidad superior a 50
salarios mnimos mensuales.
La cuanta es el valor que se toma como referencia para determinar la
competencia.
Por lo general, se funda en el valor de la pretensin, en algunos casos la omiten
para concretarla a todos los aspectos. En el proceso ejecutivo se tiene muy en
cuenta el valor de la pretensin ya que en este hay un ttulo valor de por medio o
una orden de pago.
En los procesos divisorios se tiene en cuenta el valor del comunero.
La cuanta se clasifica en: mayor (ms de 90 salarios mnimos legales mensuales
vigentes), menor (ms de 15 y hasta 90 salarios mnimos legales mensuales
vigentes) y mnima (de 0 hasta 15 salarios mnimos legales mensuales vigentes, y
es de 20 en el proceso laboral). La cuanta no slo es factor determinante para la
competencia sino tambin para el procedimiento.
Ejemplo: si una persona instaura un proceso ejecutivo contra otra para obtener el
pago de $200.000 la competencia por razn del factor objetivo radica en el juez
civil municipal, pero el proceso a seguir es el de mnima por estar la cantidad
reclamada dentro de los limites de esta.
La cuanta obra con carcter general en todos los casos en que ella es factor
determinante nicamente para los jueces del circuito y municipales. En la
jurisdiccin de familia slo tiene aplicacin en el proceso de sucesin, atribuido a
los jueces de familia tratndose de mayor cuanta y a los municipales tratndose
de menor cuanta.
En concreto se distribuye as:
1. Juzgados civiles del circuito: en primera instancia, conocen de los procesos
contenciosos de mayor cuanta en que sea parte la nacin, un departamento, un
distrito, un municipio, un establecimiento pblico, salvo que correspondan a la
jurisdiccin contencioso administrativa.
2. Los contenciosos entre particulares que sean de mayor cuanta, juez civil del
circuito.
3. Los de nulidad, disolucin y liquidacin de sociedades que no correspondan
a los jueces del circuito especializado.
4. Los de divisin de grandes comunidades.
5. Los de cesin de bienes y concurso de acreedores.
6. Los dems que no estn atribuidos a otro juez.
De los procesos atribuidos a los jueces de familia en nica instancia, cuando en el
municipio no exista juez de familia o promiscuos de familia:
1. De los procesos de sucesin de menor cuanta.
2. De los procesos contenciosos entre particulares que sean de mnima cuanta
Se deben agregar a los anteriores los de menor cuanta en los asuntos en que ese
factor es determinante de la competencia atribuida especficamente a los jueces
especializados.
Determinacin de la cuanta:
La cuanta cuando no aparece demostrada con los documentos allegados a la
demanda (anexos), como acontece por ejemplo con los procesos ejecutivos, la
seala el demandante en la demanda.
Si se formula una sola pretensin la cuanta se determina por el valor del objeto
sobre el cual ella recae, en estos casos la pretensin siempre recae sobre un bien.
Factor territorial:
Sirve para determinar el rgano judicial llamado a conocer una determinada
pretensin o accin, pero por existir varios despachos judiciales de una misma
categora como los tribunales superiores de distrito judicial, o jueces civiles del
circuito y municipales, el factor territorial es el que indica a cual de ellos de
manera especifica debe acudirse para instaurar la demanda por ser competente.
Siempre se demanda en el domicilio del ms dbil, es decir, el demandado. Si se
trata de un proceso de separacin de bienes se demanda en el domicilio del
demandante.
El factor territorial obra con base en el fuero que ofrece tres modalidades: el fuero
personal, el fuero real y el fuero contractual. En los procesos contenciosos se
reconocen dos clases de fueros personales, el primero el exclusivo, cuando el
domicilio del demandado es nico o aunque tenga varios el asunto esta vinculado
exclusivamente a uno de ellos, entonces, el juez competente es el de esa localidad.
El segundo es el fuero concurrente cuando el demandado tiene varios domicilios, o
los demandados son dos o ms con diferentes domicilios, la competencia radica en
los jueces de todos ellos, y el demandante puede demandar a su eleccin en
cualquiera.
En los procesos de carcter familiar como alimentos, separacin de bienes, nulidad
y divorcio de matrimonio catlico, liquidacin de la sociedad conyugal, prdida o
suspensin de la patria potestad, impugnacin de la paternidad legitima y en las
medidas cautelares sobre personas o bienes vinculados en tales procesos, en los
de nulidad y separacin de cuerpos de matrimonio catlico, ser el competente el
juez del domicilio comn anterior, mientras el demandante lo conserve. Aqu
concurren dos fueros el exclusivo que radica en el domicilio del demandado y tiene
ocurrencia cuando este abandona el domicilio comn, pero el demandante no lo
conserva y fija si domicilio en otro lugar, y el fuero concurrente entre el domicilio
del demandado y el de demandante si este mantiene el domicilio comn.
En los procesos de nulidad y disolucin y liquidacin de sociedades de cualquier
ndole la competencia radica en el juez del domicilio principal de la sociedad.
Cuando una persona que no es socio debe demandar a una sociedad el juez
competente es el del domicilio principal de esta sociedad excepto cuando el asunto
este vinculado a una sucursal o agencia, supuesto en el cual viene a establecerse
la competencia prevaleciente o a prevencin.
En el proceso de sucesin, cualquiera que sea la nacionalidad el juez competente
es el del donde se encuentren o tenga asiento principal los bienes.
En los procesos contenciosos en que sea parte la nacin conoce el juez civil del
circuito de vecindad del demandado o demandante. En los procesos de alimentos,
prdida o suspensin de la patria potestad, investigacin o impugnacin de la
paternidad o maternidad legitima o extramatrimonial, custodia y cuidado personal,
regulacin de visitas, permiso para salir del pas, la competencia la tienen los
jueces del domicilio del menor, cuando este es el demandante.
El fuero real tiene que ver con los bienes, determinado con base en la ubicacin del
bien sobre el cual recae la reclamacin jurdica controvertida en el proceso.
Tambin se dan dos factores el exclusivo, cuando la competencia slo radica en el
lugar donde se encuntrale bien como en los procesos de deslinde, divisorios, de
tenencia, declaracin de pertenencia, bienes vacantes y mostrencos; y el
concurrente cuando la competencia radica a eleccin del demandante, esto es en
el lugar donde se encuentra el bien o en el domicilio del demandado.
El fuero contractual se encuentra contenido en el documento contentivo de la
relacin jurdica en donde se indica el lugar donde el deudor debe cumplir con la
obligacin.
Factor funcional:
Este factor mira la distribucin vertical de la competencia y es as como la corte
suprema de justicia, en su sala civil y agraria conoce de los siguientes asuntos:
1. Del recurso de casacin contra las sentencias dictadas por los tribunales en
sus salas: civil, familia y agraria, y de las providencias dictadas por los jueces
civiles del circuito y de familiar cuando las partes deciden interponerlo con omisin
de la apelacin (casacin per saltum).
2. Conoce la corte tambin del recurso de revisin de las providencias dictadas
por la misma corte y de los tribunales de distrito judicial.
3. Conoce del recurso de queja, que consiste en que una sala niega el recurso
de casacin.
Los tribunales superiores del distrito judicial a travs de la sala de decisin
especializada conocen:
1. Del recurso de apelacin contra las sentencias y autos proferidos por los
jueces civiles del circuito especializados de familia y agrarios.
2. De las consultas de las mismas sentencias de las que se habl
anteriormente. Todas las providencias deber ir a consulta si esta el demandado
representado por un curador.
3. Conoce del recurso de queja cuando el juez de primera instancia ha negado
la apelacin.
4. Conocen del recurso de revisin contra las sentencias dictadas por los
jueces civiles del circuito, familiar y agraria.
5. El tribunal revisa sentencias o providencias de los jueces civiles municipales.
Los jueces de familia:
1. Conocen de la apelacin de las sentencias y autos proferidos por los jueces
municipales en los procesos de sucesin de menor cuanta y de los atribuidos a los
jueces de familia en nica instancia, cuando en la localidad no exista uno de estos
funcionarios.
2. De la consulta de las sentencias dictadas por los municipales, tratndose de
sucesiones.
3. Conocen de la queja cuando se niega la apelacin en los procesos de
sucesin conocidos por los municipales.
Los jueces del circuito conocen:
1. De la apelacin de sentencias y autos dictadas por los jueces civiles
municipales en procesos diferentes a los que conoce la jurisdiccin de familia.
2. De las sentencias cuando son consultables, en procesos diferentes a los de
familia.
3. Del recurso de queja.
Factor de conexin:
No es propiamente un factor ya que no determina la competencia sino que la
altera, ya que permite que un juez facultado para conocer de lo ms pueda abocar
lo menos, acta nicamente con la cuanta y para los jueces del circuito.
Primaca de la competencia:
Como son varios factores que entran en consideracin para determinar quien es el
funcionarios competente para conocer de un proceso, es posible que se
contrapongan, por eso tenemos que el factor subjetivo prevalece sobre los
restantes.
Respecto del factor objetivo, existe total independencia en las dos modalidades
que presenta, esto es que la ley le atribuye competencia con base en la naturaleza
del asunto o la cuanta, sin que exista interferencia entre ellos. El factor objetivo
cualquiera que sea su modalidad prevalece sobre el territorial.
Alteracin de la competencia:
En los procesos de sucesin puede alterarse la competencia desde el punto de
vista de la cuanta, cuando se han aprobado los inventarios definitivos de tal
manera que el proceso pueda corresponder bien a un juzgado de familia o a un
civil municipal. El juez una vez aprobado los avalos si considera que no se
encuentra en los lmites de competencia para conocer del proceso debe enviarlo a
quien lo sea, para que contine tramitando toda vez que la actuacin surtida
conserva validez.
Por prosperar la excepcin previa de incompetencia, el juez ordenar que se enve
el proceso a quien l considere que es el competente para conocerlo.
Puede presentarse entre funcionarios judiciales de igual o de diferente categora,
ejemplo: juez civil municipal de Bogot, se declara incompetente. Si el funcionario
judicial que enva el proceso a uno de igual categora y este considera que
tampoco es el competente origina el conflicto de competencia para que sea
decidido por el superior jerrquico, si es enviado por que le compete a uno de
menor jerarqua jams se podr crear el conflicto de competencias, simplemente
debe cumplir con lo ordenado por el superior jerrquico.
Por la acumulacin de procesos, se puede alterar la competencia. La acumulacin
es la unin de varios procesos que cursan separadamente en uno solo para
tramitarlos conjuntamente y decidirlos en la misma sentencia.
Los conflictos de competencia se presentan en todos los casos en que el
funcionario judicial debe declarar su falta de la misma, se puede presentar primero
al rechazar in liminela demanda, obra solo cuando el rechazo es por falta de
competencia y no de jurisdiccin, pues en este evento lo indicado es la devolucin
al demandante.
Trmite para resolver conflictos de competencia:
Algunos autores le dan el nombre de un incidente atpico o especial, por cuanto
tiene su propio trmite o procedimiento. Al declararse la incompetencia por parte
del funcionario en la misma providencia ordena el envo al que considere
competente, providencia que no admite apelacin, slo reposicin.
El funcionario superior es quien va a decidir el conflicto de tal manera que de una u
otra forma conocer del mismo. Remitido el proceso al superior est corre traslado
a las partes por el trmino de 3 das, para que las partes presenten alegaciones y
pidan las pruebas que estimen convenientes. Si se ordena la prctica de pruebas
se har dentro de los 4 das siguientes, una vez vencido el trmino se decidir de
plano a quien le corresponde conocer del proceso. Cuando es resuelto por el
tribunal, la decisin es de sala y no admite recurso alguno.
Se pierde la competencia por:
1. Separacin del conocimiento del proceso por impedimento o recusacin.
2. Terminacin del proceso, recurso o comisin.
3. Perdida de la jurisdiccin.
Fuero:
Lugar donde debe tramitarse un determinado asunto, en razn del territorio, puede
ser personal, real, general o especial, este ltimo se determina por razn de la
materia del pleito, por la calidad de las partes o por convencin.
En cuanto al domicilio el fuero puede ser exclusivo, cuando se puede demandar en
determinado lugar; concurrente, cuando en varios lugares existe domicilio y se
puede demandar en cualquiera de ellos; legal, cuando es fijado por la ley.
Fueros especiales:
Si se demanda a la nacin y a un departamento, la competencia la tiene el juez de
circuito de la cabecera del departamento; si se demanda a un municipio ser
competente el juez civil de circuito de la cabecera del municipio.
El fuero real puede ser exclusivo o concurrente, cuando son competentes
el juez de ubicacin de los bienes y otro juez que por regla general es el
del domicilio del demandado. Se puede aplicar el fuero real exclusivo en
procesos:
1. Divisorios
2. Deslinde y amojonamiento
3. Abreviados de servidumbre
4. Abreviados posesorios
5. Abreviados de restitucin de tenencia de inmuebles
6. Ordinarios de declaracin de pertenencia
7. Declaracin de bienes vacantes y mostrencos.
El fuero real concurrente se usa en procesos:
1. Ejecutivo en el ejercicio del derecho real hipotecario o prendario.
2. Reivindicatorios de muebles
3. Simplemente declaratorios de dominio
4. Propiedad horizontal
5. Mejoramiento de hipoteca
6. Responsabilidad extracontractual
7. Rendicin de cuentas
LA COMISIN DENTRO DE LOS PROCESOS
Nuestro CPC, consagra la comisin en las dos variantes, esto es delegacin de
jurisdiccin y de competencia, segn se confiera a funcionarios administrativos,
como es el caso de los alcaldes, inspectores de polica, corregidores, comisarios o
de la misma rama judicial.
La competencia en materia de comisin toma dos aspectos, el territorio y la
naturaleza del asunto, respecto del territorio ciando la comisin es fuera de la sede
del comitente exige que el comisionado tenga competencia en el lugar donde ella
deba llevarse a cabo. En el supuesto que la comisin se confiera a quien no tiene
competencia en el lugar donde deba realizarse la misma, el funcionario
comisionado se abstiene de practicarla y devuelve el comisorio.
En cuanto a la naturaleza del asunto la limitacin ocurre cuando la comisin tiene
como finalidad la prctica de una prueba, caso en el cual solo puede conferirse aun
funcionario judicial.
Objeto de la comisin.
Slo est permitida para la prctica de pruebas y otras diligencias que deben
efectuarse fuera de la sede del juez que conoce el proceso donde se decretan y
dentro de esta cuando sea necesario para la entrega y secuestro de bienes.
Inmediacin de la prueba.
Se entiende por comisin la orden impartida por el comitente para que se realice
una comisin. La comisin debe ser precisa diciendo en el auto el objeto de la
misma. La providencia que ordena la comisin se notifica en la forma corriente (por
estado) y es susceptible de los recursos establecidos por la ley.
A la comisin se le da el nombre de despacho comisorio, en el que se hace conocer
al comisionado el objeto, en dicho despacho debe insertarse la parte pertinente de
la providencia que lo ordena y los datos necesarios para la diligencia. Se debe
indicar el trmino para el cumplimiento de la comisin, pues esta debe cumplirse
en el menor tiempo posible.
Al despacho se acompaa copia de las piezas que ordene el comitente por
considerarlas necesarias para el cumplimiento de la comisin. La realizacin es la
prctica y el cumplimiento de la comisin, una vez recibido el despacho si el
comitente es competente dicta un auto en el que ordena realizar la diligencia. Este
auto se debe notificar por estado por cuanto tambin es susceptible de los
recursos de ley, este auto es de trmite pues se limita a realizar la comisin y solo
procede contra l la reposicin.
La comisin faculta al comisionado par cumplir todas las actuaciones propias del
acto para el que se contrae la comisin.
En cuanto a los recursos contra las providencias proferidas por el comisionado en
cumplimiento de la comisin, el comisionado tendr las mismas facultades del
comitente.
El comisorio o la diligencia, debe devolverse por el mismo conducto que le fue
enviado al comisionado. Una vez llegado este al comitente, dictar un auto
agregando la diligencia al expediente. El retado en la comisin, por no practicarla
en el menor tiempo posible acarreara una sancin de tipo econmico para el
comisionado, a parte de la disciplinaria.
INTERVENCIN DE TERCEROS EN EL PROCESO
En algunos procesos deben hacer parte no solamente demandante y demandado,

sino aquellas personas que tienen inters en el proceso.
El tercero es aquel que no ha intervenido en el juicio pendiente entre otros sujetos.
Se clasifican en principales y accesorias. La principal es cuando un tercero
interviniente sostiene su propia pretensin tienen una situacin autnoma e
independiente. Ejemplo: acreedor que interviene en proceso ejecutivo instaurado
por otro acreedor contra el deudor de ambos, con la finalidad de que se le pague
su acreencia.
La accesoria tambin tiene el nombre de secundaria, adhesiva o coadyuvante, el
tercero comparece al proceso solo para apoyar a una de las partes por la relacin
jurdica sustancial que lo liga a ella la parte que esta demandando- y puede verse
afectado por la decisin que se tome en el proceso. Tienen una situacin de
subordinacin, se limitan a adherir a las pretensiones de una de las partes.
La principal puede clasificarse desde dos puntos de vista: permanente cuando el
tercero luego de comparecer al proceso se queda vinculado hasta cuando este
culmine, normalmente o anormalmente. Esto es que el tercer corre la suerte del
demandante o demandado. O puede ser transitoria si la vinculacin del tercero al
proceso obedece a actos de defensa del derecho dilucidado, solamente para
determinar las actuaciones, ejemplo: cuando se presenta un incidente de
levantamiento de medidas cautelares.
Dentro de la permanente encontramos la intervencin voluntaria y la forzosa. La
voluntaria comparece ante el juez por su propia iniciativa sin que medie citacin,
aun cuando se produzca por si sola no lo convierte en parte. En la forzosa cuando
el juez de oficio o a instancia de parte cita a terceros, y por el hecho de recibir la
correspondiente notificacin quedan vinculados al proceso y los cobijan los
resultados de este.
Dentro de la voluntaria hay 3 categoras:
Litisconsorcial
Tercera
Ex oficio
La litisconsorcial tiene lugar cuando el tercero interviniente lo hace contra
cualquiera de las partes o simplemente va a aumentar el nmero de sujetos que ya
componen el proceso, se integran cuando nicamente acta un solo demandante y
un solo demandado quedando el litisconsorte con cualquiera de los dos y se amplia
cuando hay varios intervinientes. Pueden intervenir en un proceso como
litisconsortes de una parte y con las mismas facultades de ella los terceros que
sean titulares de una determinada relacin sustancial a la cual se extiendan los
efectos jurdicos de la sentencia.
La intervencin litisconsorcial tiene varias modalidades, como son el necesario,
facultativo y el cuasinecesario. El necesario debe ser integrado por el juez, se
presenta cuando la relacin jurdica material vinculada en el proceso es una solo y
de carcter indivisible con varios titulares en ambos extremos de la litis, y es
indispensable la presencia de todos para poder proferir una decisin de fondo. Sin
el necesario no es posible decidir en la sentencia respecto de uno o varios sujetos,
sino que necesariamente debe comprenderse a todos los que concurrieron al acto
jurdico correspondiente.
La litis facultativa puede ser inicial o sucesiva. El inicial puede ser propio o
impropio. Se miran en relacin con la contraparte como litigantes separados.
La intervencin de terceros solo se da en la primera instancia.
Requisitos de la litis necesaria:
1. Debe tratarse de un proceso de conocimiento.
2. El interviniente debe ser cotitular del derecho material vinculado al
proceso, es decir, la relacin titular es una solo con varios titulares.
3. Para poder dictar sentencia de fondo se requiere la presencia del
tercero, quiere decir que se requiere la presencia de todos.
4. La intervencin debe ocurrir en el curso de la primera instancia.
Facultades que la ley le confiera a terceros:
Al tercero se le confieren facultades para intervenir en el proceso, tambin exige
que al tercer se l extiendan los efectos jurdicos de la sentencia y que pueda
intervenir mientras no se haya dictado sentencia de nica o segunda instancia,
excluido el recurso de casacin distintivo este recurso que es propio de la
intervencin cuasinecesaria, pues la intervencin necesaria de terceros es
obligatoria para poder dictar sentencia de fondo o de mrito y que su intervencin
ocurra por tanto en el curso de primera instancia.
Intervencin litisconsorcial cuasinecesaria:
Esta en el grupo principal, permanente y es voluntaria y ocurre cuando el tercero
interviniente es cotitular de la relacin jurdico material y por este motivo lo cobija
la sentencia que se dicte, pero por ser una relacin comn y no indivisible su
presencia no es indispensable para proferir decisin de fondo. Ejemplo, cuando un
socio de una sociedad annima demanda el acto de revisin de esa asamblea por
falta de requisitos.
Sus requisitos son:
1. Que el tercero sea cotitular de la relacin jurdica discutida en el proceso y
por tanto la sentencia lo cobija, circunstancia que lo legitima para intervenir.
2. Que la presencia de este tercero no es indispensable para proferir
sentencias de fondo.
3. La intervencin puede ocurrir en cualquiera de las dos instancias tomando
el proceso en el estado en que se halle.
La tercera:
Intervencin de un tercero que formula su propia pretensin oponible o
incompatible con la del demandante. Reviste dos modalidades la simple y la ad
excludendum.
La simple se presenta cuando entre la pretensin del tercero interviniente y la del
demandante existe oponibilidad, esto es, que ambos pretensiones pretenden ser
reconocidas sin que entre ellos existan intereses encontrados o que tiendan a
excluirse una a la otra. Las caractersticas de la tercera simple residen en que las
pretensiones del demandante y el tercerista pueden ser reconocidas
simultneamente puesto que cada una persigue sus propios fines sin que esto no
signifique que en un momento dado su recproco conocimiento.
Requisitos:
1. Tienen solo procedencia en procesos ejecutivos.
2. Puede ser que el tercero tenga la calidad de demandante, es decir, que por
la naturaleza de su pretensin este legitimado para demandar.
3. La manera de intervenir puede ser introduciendo el tercero una nueva
pretensin, debiendo pro tanto demandar y a la cual debe darle el mismo tramite
de la primera.
4. El tercero puede intervenir desde cuando se presente la demandada del
ejecutante original, aun cuando la relacin jurdico-procesal no se haya constituido,
hasta la diligencia del remate o la terminacin del proceso.
INTERVENCIN DE TERCEROS
Principal: El interviniente sostiene su propia pretensin. Puede ser permanente o
transitoria.
Accesoria: Solo interviene para apoyar a una de las partes y puede verse afectado
por la decisin.
Permanente: El tercero luego de comparecer al proceso queda vinculado hasta su
terminacin. Puede ser voluntaria o forzosa.
Transitoria: Una vez surtida la actuacin que se requera para la defensa o
sustentacin de un derecho, el tercero queda desvinculado.
Voluntaria: comparece por su propia iniciativa, sin que medie citacin o aun
citndose debe asistir para su vinculacin. Puede ser litisconsorcial, tercera y ex
oficio.
Forzosa: el juez de oficio o a instancia de parte cita al tercero y por recibir la
citacin queda vinculado al proceso y lo cobijan sus resultados. Ofrece las
modalidades de integracin del contradictorio, denuncia del pleito, llamamiento en
garanta, llamamiento del poseedor o tenedor.
Litisconsorcial: Aumenta el nmero de sujetos del proceso; si integra cuando en el
extremo demandante o demandado hay una sola persona; se ampla si en cada
extremo hay ms de dos personas. Puede ser necesario, facultativo y
cuasinecesario.
Tercera: un tercero propone su propia pretensin oponible o incompatible con la
del demandante. Se introduce un nuevo litigio, entre la intervencin del tercero y
del demandante no hay cotitularidad. Puede ser simple o ad excludendum.
Ex oficio: ante el fraude o colisin de las partes para perjudicar a un tercero, se
dispone su citacin para que haga valer sus derechos que dando en libertad de
concurrir o no al proceso. Existe voluntad para intervenir. El tercero no hace valer
su propia pretensin, interviene para que la decisin no lo perjudique. Se debe
tratar de un proceso de conocimiento, debe existir entre las partes colisin o
fraude para afectarlo, el tercero es citado por el juez (30 das), puede intervenir a
un vencido el trmino antes de la sentencia de segunda instancia. Una vez
aceptada la intervencin adquiere el tercero la calidad de parte
Litisconsorcio necesario: se presenta cuando la relacin jurdico-material es una
sola y de carcter indivisible, con varios titulares y es indispensable la presencia de
todos para proferir una decisin. El tercero comparece despus de constituida la
relacin procesal. Se debe tratar de un proceso de conocimiento y el interviniente
debe ser cotitular del derecho material ventilado en el proceso. Para dictar
sentencia de fondo se requiere de la intervencin del tercero. La intervencin debe
ocurrir en el curso de primera instancia. Para la intervencin se debe presentar una
solicitud en la que se exponen los fundamentos de hecho y de derecho y las
pruebas en que se apoyan. Se puede otorgar un plazo adicional para el periodo
probatorio de 10 das si el inicial ya ha culminado cuando se presenta la
intervencin. Se pude intervenir antes de constituirse la relacin procesal, es decir,
despus de aceptada la demanda pero antes de notificar al demandado. O se
puede intervenir despus de trabada la litis pero antes de proferir sentencia de 1
instancia. El juez decide de plano la intervencin y es de carcter interlocutorio y
susceptible de apelacin en el efecto devolutivo.
Litisconsorcio cuasinecesario: ocurre cuando el tercero es cotitular de la relacin
jurdica material y lo cobija la sentencia que se dicte pero por ser una relacin
comn y no indivisible, su presencia no es indispensable par proferir una decisin
de fondo. Ejemplo: un accionista de una sociedad annima demanda la nulidad de
esta por la inobservancia en las formalidades establecidas, al proferir sentencia la
decisin que se tome afecta a los dems accionistas concurran o no al proceso.
Requisitos: el tercero debe ser cotitular de la relacin jurdico material discutida; su
presencia o es indispensable para proferir sentencia de fondo; la intervencin debe
ocurrir en el curso de cualquiera de las dos instancias. Caractersticas: no se
modifica la relacin jurdica sustancial discutida en el proceso; la sentencia as el
tercero no concurra lo va a cobijar
Tercera simple: se presenta cuando entre la pretensin del tercero interviniente y
la del demandante existe oponibilidad, ya que ambos pretenden ser reconocidas,
pero sin que entre ellas existan intereses encontrados que se excluyan, no quiere
decir que en un momento dado se busque el desconocimiento. Ejemplo: el
acreedor aprovecha el proceso ejecutivo adelantado contra su deudor para pedir el
pago de su acreencia. Si los bienes del deudor son suficientes, en caso contrario el
tercero al proponer excepciones puede solicitar se desconozca el derecho del
demandante. Requisitos: solo tiene efecto en los procesos ejecutivos (acumulacin
de demandas); la intervencin no est limitada por la sentencia; el tercero puede
tener la calidad de demandante. El tercero formula su pretensin por medio de
demanda, a la que se le da el mismo tramite del de la inicial. Puede intervenir
desde que se presente la demanda, as no se haya constituido la relacin procesal,
hasta la diligencia de remate o la terminacin del proceso. La intervencin del
primer tercerista da lugar a la citacin de los dems acreedores y estos pueden
concurrir hasta el 5 da siguiente a la expiracin del trmino del emplazamiento. La
citacin es de carcter mixto: participa de la citacin forzada cuando debe citarse
al acreedor con garanta real, so pena de que el remate quede viciado de nulidad;
tambin participa de la voluntaria, por quedar el acreedor libre de comparecer, por
cuanto puede formular la demanda dentro de los 30 das siguientes a la
notificacin del auto que lo cite.
Tercera Excluyente: se presenta cuando el tercero formula su propia pretensin
contra el demandante, para que se le reconozca un mejor derecho y contra el
demandado a fin de que se le condene a satisfacerlo. En ambas terceras se
introduce un nuevo litigio al proceso, pero en la simple se dirige solo contra el
demandado y en la excluyente se dirige tambin contra el demandante, en esta
existe controversia entre el demandante y el tercero respecto de la titularidad del
derecho que se reclama el demandado.
Requisitos:
Solo es viable en procesos de conocimiento, pues el derecho que s e reclama es
incierto.
Que el tercerista hubiera podido tener la calidad de demandante.
Que entre el tercerista y el demandante exista controversia de cual de ellos es el
titular de la relacin jurdica invocada de la intervencin debe necesariamente
presentarse en el transcurso de la primera instancia.
Reviste de dos modalidades, la total se presenta cuando el tercero se propone
excluir al demandante por considerar que tiene mejor derecho. La parcial se
presenta cuando el tercero persigue una parte del derecho del bien sobre el cual
recae el litigio.
La intervencin puede darse despus de la constitucin de la relacin procesal,
caso en el cual el juez debe esperar la notificacin de la demanda al demandado
para considerarla. El interviniente debe presentar una solicitud en la cual deben
presentarse todos los requisitos de una demanda. El juez puede admitir o in
admitir la demanda presentada por el tercero, pero antes debe establecer si se
cumplen los requisitos necesarios para la intervencin, una vez admitida la
demanda del tercero se debe notificar a las dos partes iniciales y se corre traslado
comn por el trmino que la ley seala para la demanda principal En caso de que
se deban practicar pruebas y la intervencin ocurre cuando el perodo probatorio
esta para vencer, puede aprovecharse el lapso que falte o si es insuficiente se
puede decretar uno adicional sin que exceda del plazo fijado para el tipo de
proceso que corresponde, si el tercero es vencido en el proceso se condena a
pagar multas y la liquidacin de los perjuicios debe ser solicitada dentro de los 60
das siguientes a la ejecutoria de la sentencia.
Integracin del contradictorio: antes de dictar sentencia de primera instancia tanto
el juez como las partes pueden citar la los titulares de la relacin material que no
se hayan presentado al proceso. Una vez ha sido el tercero vinculado al proceso
asume la calidad de litis consorte necesario. El juez esta facultado para decretar la
intervencin de los litisconsortes necesarios ausentes en el auto admisorio de la
demanda y con posterioridad a la constitucin de la relacin procesal pero antes de
dictar sentencia en segunda instancia, cuando se ordena la citacin el auto
admisorio el tercero adquiere la calidad de parte original; si se hace despus de la
vinculacin del demandado por estar notificados el citado toma la calidad e
interviniente. Si las partes son las que toman la iniciativa para pedir la citacin
tienen dos oportunidades: la primera es a favor del demandado quien puede
proponer la excepcin de falta de contradictorio y la segunda es comn a las dos
partes y se hace antes de sentencia de primera instancia formulando una peticin.
Cuando la citacin se basa en el auto admisorio como el litisconsorte es parte
original debe drseles el mismo tratamiento que a las partes principales, es decir si
es parte pasiva debe notificarse la demanda y se correr el traslado, si es activa se
le notifica el auto admisorio por que all se ordena la citacin pero no se corre
traslado. Cuando se cita con posterioridad al auto admisorio se le debe notificar la
providencia en que se cita y se le da el trmino para el traslado, en este evento el
proceso se suspende desde cuando se verifica la notificacin hasta cuando vence
el trmino para intervenir y el tercero puede presentar las peticiones que crea
convenientes junto con las pruebas.
Llamamiento en garanta: se presenta cuando cualquiera de las partes solicita al
funcionario judicial la citacin de un tercero con el que tiene una relacin quien lo
habilita para obtener de este la indemnizacin del perjuicio que pueda sufrir, o el
reembolso total o parcial de la cantidad de dinero a que sea condenado a pagar en
la sentencia. Puede tener dos orgenes: uno legal y otro, cuando se demanda al
dueo de un animal por el dao que causa ste, y el contractual cuando el
demandado es quien ocasiona el accidente y cita a la compaa de seguros. El
llamamiento en garanta solo puede originarse a instancia del demandado, el juez
en este debe pronunciarse sobre el vnculo que media entre la parte que cita y el
citado. El llamamiento en garanta esta previsto en todos los casos en que el
demandado tiene derecho a que se le reembolse la cantidad que se le ha obligado
a pagar, esta figura es exclusiva de los procesos de conocimiento cuando la
pretensin controvertida es de condena, el trmino para hacer el llamamiento ser
el del traslado de la demanda, el que es llamado puede proponer excepciones
previas y de fondo que tiene a su favor y pedir pruebas dentro de los 5 das que se
le otorgan para intervenir, en la sentencia el juez estudia primero la relacin que
existes entre demandante y demandado, si encuentra que las pretensiones estn
llamadas a prosperar procede a considerarlas de este con el garante y se
pronuncia sobre una y otra.
Denuncia del pleito: surge del contrato de compraventa que origina varias
obligaciones para los contratantes, como el comprador tiene que pagar el precio y
el vendedor entregar la cosa y salir al saneamiento por eviccin este ultimo
consiste en que se debe amparar al comprador en el dominio y posesin pacifica
de la cosa vendida, y que si sale evicta le indemnice los perjuicios causados. En la
denuncia del pleito configura un litisconsorte especfico por que denunciante y
denunciado lo integran y ambos tienen una actitud comn ante el opositor, y por
que entre ellos existe el enfrentamiento respecto a la obligacin de sanear como
los perjuicios. Para que el saneamiento proceda se requiere que haya existido un
contrato de compraventa, que el comprador se le controvierta por un tercero la
posesin o el dominio del bien, que el hecho generador de la controversia haya
ocurrido antes de la venta, que en el contrato no se haya exonerado de la
obligacin de sanear al vendedor, que por sentencia el comprador sea privado del
todo o del dominio de la cosa. La denuncia del pleito tiene tres modalidades:
- La simple o inmediata se da cuando se limita a citar al vendedor; la sucesiva
cuando el tercero citado cita a su vendedor y este por su parte hace lo propio;
la per saltumcuando la parte no denuncia a su inmediato vendedor sino a quien
era propietario del bien cuando acontecieron los hechos de la controversia, la
denuncia es viable en los siguientes procesos: en el reivindicatorio cuando el
demandante reclama un mejor derecho de dominio sobre el bien; en el divisorio si
el comunero alega haber obtenido mayor cuota que la reconocida; en el de
deslinde y amojonamiento cuando el predio sea de menor extensin que la
adquirida por el comprador; en el de servidumbre cuando se trate de imponer el
gravamen por hechos anteriores a la venta siempre que se pruebe que el bien se
adquiri sin este tipo de gravamen cuando el demandante es quien va a citar debe
hacerlo en la demanda, si es el demandado se dispone del trmino del traslado de
la demanda para citarlo, este debe formular la peticin es un escrito separado de
la contestacin, el escrito de la denuncia contiene la designacin del juez a quien
se dirige, nombres y apellidos del denunciado, la direccin del domicilio de uno y
otro, los hechos que configuran la relacin entre el denunciante y el denunciado y
los fundamentos de derecho, una vez presentada la denuncia el juez se pronuncia
sobre ella para aceptarla o negarla, la providencia es de carcter interlocutorio y
susceptible en apelacin en el efecto devolutivo , en el auto que admite la
denuncia se ordena la citacin del demandado por notificacin personal, si se trata
de persona indeterminada y no se conoce el domicilio se debe emplazar y si no
comparece se le designa curador ad litem, se le fija al denunciado un trmino de 5
das para que concurra y el trmino se pueda ampliar a 10. Se suspende el proceso
desde que se acepta la denuncia hasta que exceda el trmino de comparecer sin
que exceda de 90 das. El denunciado interviene en el proceso con la calidad de
litis consorte del denunciante
Llamamiento de poseedor o tenedor: es viable cuando se hacen valer o formulan
las pretensiones reivindicatoria, posesoria para obtener la restitucin y restitucin
de tenencia. La nica parte legitimada para pedir la citacin es el demandado y el
acto propio para ello es la contestacin de la demanda, para la procedencia de
esta figura el demandado no debe tener la calidad de poseedor o tenedor que se le
atribuye en la demanda, es decir el bien no debe estar en su poder y en la
demanda debe indicar quien es el verdadero poseedor o tenedor. Si el tercero
comparece dentro del trmino sealado y acepta su calidad de poseedor o tenedor
reemplaza al demandado inicial quien queda fuera del proceso. Cuando el citado
no interviene o cuando hacindolo niega la calidad de poseedor o tenedor el
proceso contina con el demandado pero la sentencia cobija al tercero si en el
expediente aparece la prueba que el verdadero poseedor o tenedor es otra
persona, el juez de primera instancia ordena su citacin.
Intervencin transitoria: se caracteriza por que el tercero comparece para una
determinada actuacin (incidente) que puede surtirse antes de constituirse la
actuacin procesal, en el curso del proceso o con posterioridad a este y como
consecuencia del cumplimiento de la sentencia; el interviniente queda
desvinculado una vez este en firme la providencia que decide el incidente, puede
ser voluntaria cuando se produce por iniciativa del tercero o forzada, cuando el
tercero se vincula en virtud de citacin efectuada por el juez o por las partes.
Intervencin accesoria, adhesiva o coadyuvante: sigue los trmites previstos para
la litisconsorcial cuasinecesaria.
ACTOS PROCESALES
Acto jurdico emanado de una de las partes, de los agentes jurisdiccionales o an
de los terceros ligados al proceso, susceptibles de crear, modificar o extinguir
efectos procesales. El acto procesal ms importante de la relacin es la demanda.
Clasificacin:
a. Segn el efecto
b. Segn su finalidad
c. Segn su estructura
d. En cuanto al sujeto: Actos del juez, de los subalternos, de las partes, de los
terceros.
e. Segn el momento en que se ejecuten: de introduccin, de impulso
procesal, probatorios, decisorios, para la terminacin del proceso.
Requisitos:
a. Aptitud en los actos procesales: el juez debe tener competencia y
jurisdiccin, no debe tener impedimentos ni recusaciones. Las partes deben tener
capacidad para ser partes, capacidad procesal, legitimacin y poder de
postulacin.
b. Voluntad en los actos procesales
c. Posibilidad, idoneidad y causa de los actos procesales
d. Formas procesales.
LA DEMANDA
Acto de declaracin de voluntad, introductivo y de postulacin, que sirve de
instrumento para el ejercicio de la accin y la formulacin de la pretensin, con el
fin de obtener la aplicacin de la voluntad concreta de la ley por una sentencia
favorable y mediante un proceso en un caso determinado.
Que contiene:
1. La designacin al juez a quien se dirija, este no solo constituye el
encabezamiento de toda demanda, sino, que es tambin aplicar uno de los
factores como es el de competencia, ya que est debe presentarse ante quien de
acuerdo con los factores sea llamada a tramitar y decidir el proceso (reparto). La
designacin se hace de manera concreta, si se dirige a un funcionario judicial en
particular como sucede cuando hay uno solo en una localidad, si hay varios
funcionarios judiciales enseguida de la designacin se incluye la palabra reparto.
2. Los nombres, edades y domicilios del demandante y del demandado. Se
habla de la edad genricamente, mayor o menor de edad. Se necesita el domicilio,
o en su defecto la residencia para la notificacin. El demandante debe tener la
calidad de una persona determinada. Cuando se desconoce el domicilio del
demandado se hace la manifestacin de lo mismo bajo juramento que se entiende
prestado con dicha manifestacin y en el cual se solicita el emplazamiento del
demandado para que se haga presente al proceso. En caso de no hacerse el
proceso se le nombrara curador para que la represente.
3. El nombre y domicilio o a falta de este la residencia de los representantes o
apoderados de las partes sino pueden comparecer o no comparecen por si mismas.
Se solicita el emplazamiento igual que en el caso anterior. Este requisito tiene
efecto cuando se trata de demandar a incapaces o a personas jurdicas de
cualquier ndole.
4. El nombre del apoderado judicial del demandante si fuera el caso. Solo se
exige en aquellos casos en que la ley slo permite actuar a quien es abogado
titulado.
5. Lo que pretende expresando con precisin y claridad, las varias
pretensiones que se formulan por separado. Este requisito se refiere a la
pretensin designada ms llamada comnmente como petitum o peticin porque
en ella se formulan suplicas o pedimentos sobre los cuales va a versar el proceso y
que por consiguiente constituye el tema de decisin. Lo que se pretende debe
tener exactitud, o sea concrecin, lo cual significa que no se extienda a
divagaciones, sino, que se extienda al derecho reclamado. La claridad presupone
comprensin y por tanto descarta la oscuridad.
6. Los hechos que sirvan de fundamento a las pretensiones debidamente
determinados, clasificados y numerados. Se entiende por hechos todas las
circunstancias de cualquier ndole que sea y de los que se infiere o estructura la
relacin jurdica material contenida en el petitum.
7. Los fundamentos de derecho que se invoque. Toda demanda debe ir
sustentada en una norma legal de derecho vigente. El motivo de la pretensin y de
la causa (hechos) estriba en las disposiciones que son aplicables al asunto
debatido. Basta la simple sita del artculo sin necesidad de entrar a explicaciones
que quedan para otras actuaciones.
8. La cuanta, cuando su estimacin sea necesaria para determinar la
competencia o el trmite. Tiene que ver con que es un aspecto del factor objetivo
de la competencia, es decir, que sirve para establecer a que funcionario judicial le
corresponde conocer del proceso, ello cuando es determinante la cuanta. Se
refiera a que en algunos casos indica el trmite o procedimiento que se debe
seguir como sucede en los procesos ordinarios de mayor cuanta, el los abreviados,
y verbales en su variante de mayor y sumario. De acuerdo con el CPC la cuanta es
fijada por las partes ya que el demandante hace la estimacin de ella, en los casos
en que no se infiera de los documentos aportados como prueba. La estimacin que
hace el demandante puede ser mediante una cantidad precisa o bien sealando
los limites que determina la competencia. La estimacin de la cuanta tiene
tambin importancia en relacin con el recurso de casacin, debido a que de la
confrontacin o diferencia entre lo reclamado por el demandante y el
reconocimiento que haga el juez, surge el inters que, como exigencia para su
procedencia, actualmente establece la ley procesal.
9. La indicacin de la clase de proceso que corresponde a la demanda. El CPC,
establece varios trmites en consideracin a la materia de la pretensin, y as
existen, por ejemplo los ordinarios, abreviados, verbales, de deslinde, divisorios, de
expropiacin, ejecutivos, de liquidacin de sociedades arbtrales, de jurisdiccin
voluntaria. Tambin dentro de algunos han consagrado diferentes modalidades por
razn de la cuanta como sucede con el ordinario que presenta 3 modalidades
mayor, menor y mnima cuanta. El ejecutivo presenta dos modalidades menor y
mnima cuanta. Esta diversidad de procedimientos determina que se exija como
requisito su indicacin en la demanda, sin embargo, en caso de que se omita el
juez pueda inadmitirla para que se corrija esa irregularidad, o en su defecto el juez
ordenar en el auto admisorio que se de el tramite que corresponda. En el
supuesto caso de que el juez pase por alto ese requisito y ordene darle un curso
distinto del sealado por la ley el demandante puede subsanar esa irregularidad
mediante reposicin interpuesta contra el auto admisorio de la demanda, para que
se modifique en ese sentido o alegarla mediante excepcin previa, tambin es
susceptible en cualquier momento del proceso proponer la nulidad.
10. La peticin de las pruebas que el demandante quiera hacer valer. Adems
de los anexos de la demanda. El demandante debe pedir todas aquellas necesarias
para establecer los hechos en que funda su peticin. La peticin de pruebas tiene
que ajustarse a los requisitos que para cada una de ellas exige la ley, por ejemplo
en caso de testimonio indicar las direcciones de los declarantes y enunciar
sucintamente el asunto que se pretende establecer con ellos.
11. La direccin de la notificacin.
Efectos
a. Procesales: determina sujetos, el objeto, el inters y la causa petendi.
Fija la competencia del juez. Coloca al juez en la obligacin de proveer sobre la
demanda admitindola, in admitindola o rechazndola. Fija la extensin del litigio,
determinado las defensas del demandado. Obligacin del juez de responder.
b. Materiales: le da al derecho material el carcter de litigioso.
Interrumpe la prescripcin. Fijas el momento en que el demandado poseedor de
buena fe queda sujeto a restituir frutos.
Anexos de la demanda:
Se entiende por anexos lo que la ley exige adjuntar a la demanda para establecer
ciertas circunstancias o surtir determinadas actuaciones y que constituyen
requisitos esenciales para su admisin.
1. El poder para iniciar el proceso cuando se acte por medio de apoderado.
No se necesita cuando un abogado ejerce derechos en nombre propio, o en
procesos de alimentos. El poder se otorga para que se represente en el proceso
cuando no se tiene la calidad de abogado titulado. El poder general se da para que
se represente en todas las actuaciones y el especial para determinados procesos.
2. La prueba de la representacin legal del demandante y del demandado si se
trata de personas naturales que no puedan comparecer por s mismas al proceso.
3. La prueba de la existencia de las personas jurdicas que figuran como
demandantes o demandadas, salvo cuando se trate de la nacin, departamentos,
municipios. Siempre hay que acompaar esta demanda con copia mediante el cual
se designa a la persona que ocupa el cargo.
4. La prueba de la representacin de las personas jurdicas que figuren como
demandantes o demandados.
5. La prueba de la calidad de heredero, cnyuge, curador de bienes,
administrador de comunidad o albacea con que acte el demandante o se cite al
demandado. Se refiere a la legitimacin en la causa puesto que se dirige a
establecer una calidad que es la base para la sentencia de fondo pero que exige la
imposicin de su prueba desde un comienzo para evitar sentencias inhibitorias. Las
pruebas varan de acuerdo con la calidad de la partes pues la de heredero y
cnyuge se establece con los correspondientes registros civiles, la de curador de
bienes, administrador de comunidad o albacea, mediante la copia de la
providencia judicial que efecte el nombramiento y sobre la certificacin de la
vigencia del cargo.
6. Los documentos y pruebas anticipadas que se pretenda hacer valer y que se
encuentren en poder del demandante. Ejemplo: cuando en el proceso se solicita la
resolucin de la promesa de compraventa por incumplimiento del demandado,
debe acompaarse a la demanda el documento que la contenga.
7. Las dems pruebas que para el caso especial exija el CPC. Ejemplo: en la
restitucin de la tenencia en que debe acompaarse la prueba tiene que ser un
documento privado o declaraciones anticipadas de testigos. Para establecer la
existencia del contrato de arrendamiento se acompaa el documento privado o las
declaraciones anticipadas de testigos. En el proceso de expropiacin copia de la
resolucin que lo decreta. En el proceso ejecutivo, el ttulo contentivo de la
obligacin que se persigue.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA
Es el acto del demandado en virtud del cual se pronuncia sobre la demanda
instaurada por el demandante.
Requisitos:
Al igual que la demanda esta sujeta a ciertos requisitos que si bien contrario a la
demanda no determinan su inadmisin o rechazo, conllevan diversas
consecuencias que el funcionario judicial debe deducir a cargo del demandado en
el momento de dictar sentencia.
1. Nombre, domicilio del demandado o de su representante.
2. Pronunciamiento expreso de las pretensiones (las acepta o no) y de los
hechos (los admitidos y los negados). Significa una actitud concreta, esto es, si se
trata de allanamiento u oposicin, que debe manifestar claramente as no utilice
estos vocablos, sin embargo en el caso del curador ad litem por desconocer la
realidad de los hechos, este se limita a expresar que se atiene a lo que resulte
probado o demostrado dentro del proceso. Lo anterior por cuanto el curador
desconoce la realidad de lo debatido, en este caso debe asumir una posicin
intermedia, esto es que no se allana ni se opone, sino que se atiene a lo que
resulte probado. En relacin con los hechos hay tres maneras de responderlos,
aceptndolos, negndolos o manifestando que no constan.
3. Excepciones que se propongan frente a las pretensiones del demandante,
salvo las previas y alegacin del derecho de retencin. Este numeral es
incongruente ya que parece que obliga al demandado a proponer todas las
excepciones y eso no es cierto, pues salvo la de prescripcin, compensacin y
nulidad relativa que son indispensables invocar en la contestacin, so pena de que
se tengan como renunciadas y sobre las dems puede guardar silencio toda vez
que puede formularlas en cualquier oportunidad.
4. Peticin de pruebas que el demandado pretenda hacer valer. La nica
oportunidad probatoria de que dispone el demandado en el cuerdo del proceso es
la de solicitar pruebas con la contestacin de la demanda; en las inspecciones
judiciales pueden solicitarse pero queda limitada ya que solamente son admisibles
las que versen sobre el hecho que es materia de inspeccin.
5. Indicacin bajo la gravedad de juramento (no es necesario) del domicilio del
demandado y de su apoderado y del lugar de notificaciones.
Falta de contestacin de la demanda:
La contestacin de la demanda es una carga procesal para el demandado y por lo
tanto su inobservancia acarrea consecuencias jurdicas adversas como los
siguientes:
1. No contestarla en forma debida, esto es cuando no contiene un
pronunciamiento expreso sobre los hechos, vale decir, dando las 3 respuestas
previstas (aceptar, negar o manifestar que no le constan) o sobre las pretensiones
(allanamiento u oposicin). Ejemplo: cuando el demandado manifiesta atenerse a
los resultados del proceso o al manifestar respecto a los hechos que se prueben.
2. Afirmar o negar hechos contrarios a la realidad, es lo que se denomina
mendacidad, es factible que el demandado observe los requisitos, es decir, las 2
actividades frente a las pretensiones y las 3 frete a los hechos pero que respecto
de estos, afirme o niegue aspectos que no corresponden a la realidad constituye
una falte contra la lealtad procesal.
3. No contestarla, cuando es as bien por dejar transcurrir el traslado sin
presentarla o por hacerlo extemporneamente, puede tenerse como indicio grave
que constituye una presuncin en contra del demandado pero que puede
desvirtuarse con las pruebas practicadas dentro del proceso. En algunos procesos
(entrega de la cosa por el tradente al adquirente, rendicin provocada de cuentas,
pago por consignacin) se consideran como un allanamiento tcito a la demanda
que determinan omitir el perodo probatorio y la consecuente sentencia favorece al
demandante.
4. Se pierde la oportunidad de proponer pruebas y allegar los documentos que
pueden hacer valer para la efectividad del derecho del demandado. Se pierde la
oportunidad de proponer las excepciones que solo pueden ser consideradas si
expresamente se invocan en la contestacin de la demanda (prescripcin, nulidad
relativa, compensacin).
RETIRO Y SUSTITUCIN DE LA DEMANDA:
Mientras no se haya notificado el auto que admite la demanda a los demandados,
el demandante puede sustituir las veces que quiera la demanda o retirarla,
siempre que no se hubieran practicado medias cautelares.
REFORMA A LA DEMANDA:
Se puede reformar por una vez la demanda despus de la notificacin a los
demandados. En procesos de conocimiento, antes de resolver las excepciones
previas que no requieran pruebas o antes del auto que las decrete, cuando no se
propongan excepciones previas se puede reformar antes de la fecha sealada para
la audiencia del 101. Si dicha audiencia no procede se reforma hasta antes de
notificarse el auto que decrete las pruebas del proceso. En los ejecutivos se hace a
ms tardar dentro de los 3 das siguientes al vencimiento del trmino para
proponer excepciones.
Se considera reformada la demanda cuando haya alteracin de las partes del
proceso, o de las pretensiones o los hechos en que se fundamentan, o cuando se
piden nuevas pruebas. Las dems aclaraciones se hacen cuantas veces se quieran
en la oportunidad y trminos sealados anteriormente. No es necesario reproducir
la demanda, si el juez considera mejor que se presente todo integrado en un
escrito concede el trmino de 3 das para hacer la reforma, de lo contrario se
tendr la reforma como no presentada.
De la reforma o de la sentencia reformada se da traslado al demandado por auto
que se notifica por estado, por la mitad del trmino para la demanda, es decir da y
medio. Si en la reforma se incluyen nuevos demandados a estos se les notificar
de igual forma que el auto admisorio de la demanda.
EXCEPCIONES PREVIAS
Las que tienden a que se subsanen irregularidades se denominan dilatorias o
temporales. Las que buscan que termine el proceso son las perentorias.
Falta de jurisdiccin, esto ocurre cuando se presenta ante un funcionario de
la jurisdiccin civil un proceso cuyo conocimiento esta atribuido a otra rama. Esta
circunstancia, cuando no es alegada por el demandado como excepcin crea la
nulidad que la puede alegar cualquiera de las partes y es insubsanable.
Compromiso o clusula compromisoria. Consiste en manifestarle al juez el
acuerdo existente entre las partes de dirimir su divergencia mediante la
convocatoria de un tribunal de arbitramento. El compromiso es el acuerdo expreso
de las partes en virtud del cual convienen en someter a la decisin arbitral las
diferencias que existan entre ellas, antes de instaurarse o ya en curso el
correspondiente proceso. La clusula compromisoria es un pacto expreso mediante
el cual las partes convienen en someter arbitrariamente todas o algunas de las
controversias que surjan como consecuencia o en desarrollo de un contrato.
Pleito pendiente. Se presenta cuando encontrndose en tramite un proceso
se instaura otro entre las mismas partes por igual causa y sobre idntico objeto.
Sus caractersticas son: 1. Existencia de un proceso en curso, significa que se haya
trabado la litis, esto es que se haya notificado a los demandados y que estos a su
vez hayan contestado la demanda y que no se haya dictado sentencia
debidamente ejecutoriada. 2. La identidad en los dos procesos, se refiere a que los
elementos del segundo proceso, las partes, los hechos y las pretensiones sena las
mismas que integran el primero. 3. Que el segundo proceso se instaure cuando no
ha terminado el primero, quiere decir que cuando se traba la relacin procesal en
el segundo proceso el primero no hay finalizado por cualquiera de los medios
reconocidos por la ley y que la debida sentencia no este debidamente ejecutoriada.
La inexistencia del demandante o del demandado, esto se da cuando acta
como una de las partes una persona jurdica y no se acompaa la prueba para
establecer su existencia. No cabe la excepcin si el demandante le manifiesta al
juez desconocer donde obtener la prueba para establecer la existencia del
demandado.
Incapacidad o indebida representacin de la misma prueba tratndose de
demandante.
Pretensiones dilatorias:
Se dirigen a subsanar irregularidades para que el proceso pueda continuar su curso
normal, el juez debe verificar la existencia de los hechos que la configuran para
poder admitir la demanda por lo cual su procedencia implica que las haya pasado
por alto.
Falta de competencia, cuando se estructura en la medida en que aplica en
un juez no obstante tratndose de un asunto civil.
Incapacidad o indebida representacin del demandante o demandado, esta
contempla dos aspectos, la incapacidad solamente a personas naturales, la
indebida representacin a personas jurdicas. La primera cuando es demandado o
demandante una persona que no alcanza la mayora de edad o es interdicto.
No haberse presentado prueba de la calidad de heredero, cnyuge, curador
de bienes, administrador de comunidad, albacea, y en general de la calidad en que
acta el demandado o se cite al demandante.
Ineptitud de la demanda, por falta de requisitos formales o por indebida
acumulacin de pretensiones, esta se divide en dos aspectos: por falta de
requisitos formales, y por indebida acumulacin de pretensiones. No cumplir
requisitos de redaccin, falta de los anexos de la demanda. La indebida
acumulacin de pretensiones puede presentarse cuando se acumulan pretensiones
de diferente jurisdiccin. Cuando todas las pretensiones le corresponden a la
jurisdiccin civil pero una tienen asignada diferente va procesal, o el juez es
incompetente para conocerlas o son contrarias o incompatibles salvo que se
formulen como principales y subsidiarias.
Drsele a la demanda el trmite de un proceso diferente al que le
corresponde.
No comprender la demanda a todos los litisconsortes necesarios, de esta
facultad debe hacer uso el juez en el auto admisorio de la demanda en caso de
omisin del juez debe proponerse como excepcin previa, pues la falta de uno de
estos impone una sentencia inhibitoria.
No haberse ordenado la citacin de otras personas que la ley dispone citar.
Haberse notificado la admisin de la demando a persona distinta a la que
fue demandada.
Excepciones mixtas:
La cosa juzgada: mismas partes, mismos hechos.
La transaccin.
La caducidad.
Se deben despachar en cualquier momento del proceso aun de oficio por el juez.
PROPOSICIN DE EXCEPCIONES PREVIAS:
Se formulan por escrito separado manifestando las razones en que se fundan los
hechos que las sustentan y las pruebas necesarias para demostrarlo. Al referirse a
las razones no se hace cosa distinta que exigir que se indique la causal o
excepcin previa propuesta y los aspectos que la configuran, en cuanto a los
hechos a que se refiere son simplemente las circunstancias que respaldan las
razones y en cuanto a las pruebas requiere solicitar las que considere pertinentes
para demostrar los hechos.
Trmite:
Las excepciones previas se tramitan una vez contestada la demanda y de las
cuales se correr traslado por 3 das a la parte demandante, estas a su vez pueden
ser contestadas o no dentro de ese mismo trmino. Si son varios los demandados
hay que esperar a que sean notificados todos a fin de darle curso a todas las
excepciones que sean presentadas. En el auto que pone a correr traslado cuando
de la excepcin de inexistencia del demandante o del demandado el juez ordenar
al demandante que dentro de dicho traslado subsane los defectos o presente los
documentos omitidos.
Perodo probatorio:
En caso de que no se hayan subsanado las excepciones propuestas por cualquier
medio, es decir, a instancia del demandante o del mismo demandado (excepcin
de incompetencia por el domicilio de la persona natural o el lugar donde ocurri el
hecho, o la cuanta cuando no se trate de dinero y la falta de integracin del
litisconsorcio necesario sino aparece en el documento), el juez puede decretar las
pruebas pedidas por las partes limitadas a dos testimonios o al dictamen de un
perito que no es susceptible de objecin.
La prueba pericial es idnea solo para establecer la cuanta cuando no se trata de
dinero (cuando se demanda la reivindicacin de un bien inmueble y se objeta la
estimacin que hace el demandante en la demanda, pues entonces tiene por
objeto sealar el valor del bien para con base en l determinar quien es el
funcionario competente).
El testimonio aunque tiene una mayor conducencia por ser el indicado para
establecer el domicilio del demandado o el lugar en que ocurri el hecho, tambin
tiene sus propias limitaciones, pues no es idneo para determinar el valor de un
bien y poder fijar la cuanta.
DEMANDA DE RECONVENCIN
Se define como la propuesta por el demandado contra el demandante, tiene como
finalidad que las dos partes asuman la calidad de demandante y demandado; sta
requiere de presupuestos previstos por la ley como es la competencia del
funcionario jurisdiccional, que el procedimiento sea el mismo asignado para la
demanda principal y que expresamente este autorizado por la norma.
Procedencia:
Procede en el ordinario de mayor cuanta, en el abreviado y en el verbal de mayor
y menor cuanta, pero en este cuando solo se trata de nulidad y divorcio de
matrimonio civil, la separacin de cuerpos o de bienes que no sea por mutuo
consentimiento. En el proceso verbal sumaria, la reconvencin esta expresamente
prohibida.
El demandado en reconvencin tiene los mismos derechos que el demandado en la
demanda principal, esto es, contestar la demanda, proponer excepciones previas
pero no existe reconvencin de reconvencin.
AUDIENCIA DE CONCILIACIN (C. P. C., ARTCULO 101)
Se permite la conciliacin extra-proceso, esto es, se puede tratar de conciliar antes
de iniciarse el proceso.
Etapas:
Auto del juez donde se convoca a las partes para que presenten sus testigos,
pruebas y documentos que pretendan valer. Si no se acercan sern sancionadas
por ley, de tipo pecuniario. Las partes concurren con o sin apoderado. El auto debe
contener sealamiento de fecha y hora, sino tiene esos sealamientos el juez no
puede sancionar. Si no comparecen, el juez da la oportunidad para que justifiquen
la ausencia.
La reforma al cdigo introdujo una modalidad desconocida en este campo que
denomin audiencia de conciliacin, saneamiento, decisin de excepciones previas
y fijacin del litigio.
El saneamiento es la oportunidad que tienen las partes para manifestar al juez si el
proceso adolece de alguna irregularidad o presunta nulidad. Una vez hecho el
saneamiento, viene la decisin de las excepciones previas, perentorias o dilatorias,
y se fija el litigio, que consiste en establecer lo que se pretende.
Clases de audiencia:
2. Preliminar. Esta prevista por el artculo 101, se realiza conciliacin si no se
logra se intenta posteriormente
3. Audiencia de conciliacin: presenta dos modalidades extra-procesal que se
surte con antelacin al proceso o en el curso de este pero ante funcionario
diferente que ofrece una regulacin comn para todos los ordenamientos, cuando
se surte ante los centros de conciliacin. Y procesal, que tiene ocurrencia cuando
constituye una etapa del proceso que se realiza ante el funcionario que lo tramita,
la cual en algunos casos es obligatoria y en otros opcional, adems queda a
instancia del juez y de las partes.
Quines participan en la audiencia:
En la preliminar participan el juez, ya que todo acto jurisdiccional requiere del
respectivo funcionario, pero es especialmente importante en la audiencia por tener
la direccin de la actuacin; las partes principales, la norma expresamente no hace
mencin a esta calidad pues se limita a disponer que se cita a demandantes y
demandados. La presencia de las partes es personal y as lo expresa la norma con
lo cual descarta que lo hagan por conducto de su apoderado en el proceso o de un
mandatario general. La asistencia de los apoderados a la audiencia no es forzada
pues est condicionado a diferencia de quienes son partes a que el funcionario
jurisdiccional los cite, esto es que expresamente ordene su comparecencia. Los
curadores ad litem, tiene facultades limitadas ya que no puede realizar actos que
impliquen disposicin del derecho de su representado, su comparecencia es
forzada pues de no hacerlo se les impone una sancin pecuniaria, debe estar
presente para que ejerza la defensa del que esta emplazado. Interviene en el
proceso para que al igual que los apoderados de las partes fijen e intervengan en
el saneamiento, fijacin de hechos y la resolucin de las excepciones.
Momento en que puede celebrarse la audiencia:
El auto para fijar la fecha de la audiencia es un acto procesal, ya que se realiza
dentro del proceso y una vez trabada la relacin jurdico-procesal. Esta se realiza
segn se propongan o no excepciones previas.
1. Cuando no se proponen excepciones previas est tiene dos modalidades:
Cuando se formula o no se formula demanda de reconvencin:
Cuando no se formula una vez vencido el trmino para la contestacin de la
demanda, el juez fijar dentro de los 10 das siguientes la fecha para la celebracin
de la audiencia. Cuando se formula demanda de reconvencin, vencido el traslado
para contestar la demanda, la audiencia debe realizarse al dcimo da.
2. Cuando se proponen excepciones previas existen dos modalidades:
Cuando las excepciones previas requieren de la prctica de pruebas y cuando no la
requieren.
Cuando no requieren prctica de pruebas, sino que el asunto es de puro derecho,
en el mismo auto en que se deciden las excepciones se fija la fecha de la audiencia
dentro de los 10 das siguientes (que no se halla integrado el contradictorio, que se
halla notificado a personas distintas del demandado, falta de competencia. En las
tres primeras se puede sanear y el juez endereza el proceso. En la ltima el juez
enva el proceso al competente).
En el auto en el cual avoca conocimiento fija fecha para dentro de los 10 das
siguientes para la celebracin de la audiencia, en el caso de no prosperar las
excepciones.
Cuando requieren la prctica de pruebas, como la excepcin de la falta de
competencia por el domicilio o por la cuanta, el juez ordenar la prctica de estas
dentro de los 10 das siguientes, una vez vencido este trmino la decidir y el
mismo fijar para dentro de los 10 das siguientes la fecha para la audiencia.
3. Cuando hay reforma o modificacin en la demanda.
4. No est consagrada en la norma pero ha de entenderse que corre la misma
suerte que la demanda principal.
Aplazamiento.
Esta audiencia es susceptible de aplazamiento por una sola vez con las siguientes
condiciones:
1. Justa causa, no esta contemplada por la norma, queda a consideracin del
juez contemplarla, asimilndola a fuerza mayor o caso fortuito.
2. Que la justa causa se pruebe siquiera en forma sumaria. La prueba sumaria
es la no controvertida, es decir, practicada sin citacin de la contraparte.
3. Que la peticin se formule una hora antes de la hora sealada para la
audiencia.
4. Justificacin de la inasistencia y sealamiento de la nueva fecha.
5. Cuando no se renen los requisitos mencionados hay lugar a una segunda
fecha para realizar la audiencia, que debe fijarse dentro de los 5 das siguientes
contados a partir de la inicialmente fijada, la cual no es susceptible en ningn caso
de aplazamiento.
Para que proceda la justificacin de inasistencia de las partes es indispensable
establecer los siguientes requisitos:
1. Que exista fuerza mayor o que la parte inasistente este domiciliada en el
exterior.
2. Que presente prueba de la fuerza mayor o del domicilio en el extranjero.
3. La peticin debe formularse al comienzo de la audiencia.
El auto mediante el cual se decreta la audiencia y fija la fecha para su realizacin
es de tramite por lo tanto no admite recurso alguno por disposicin expresa de la
norma. Dicha norma (Art. 101) tampoco dice la forma de notificacin de este auto
por lo que debemos generalizar en que debe notificarse por estado.
Consecuencias de la inasistencia a la audiencia:
1. Sancin econmica: consiste en una multa por valor de 5 a 10 salarios
mnimos legales. Como la ley fija unos topes al juez le corresponde hacer la
graduacin o determinar el monto con base en la cuanta del asunto debatido,
sancin esta que ser apelable en el efecto diferido. Si no se cancela dentro de los
10 das siguientes al auto, la multa se convierte en arresto.
2. Sancin jurdica: est al igual que la contestacin de la demanda constituye
un indicio grave, adems se tiene que por la no asistencia de la partes
demandante se declara la perencin del proceso, de oficio o a peticin de la parte
demandada. Si es el demandado el inasistente se debe tener como los hechos
susceptibles de confesin.
Prctica de audiencia:
Tiene dos modalidades, con o sin la presencia de las partes que deben asistir:
1. Inasistencia de las partes: cuando alguna de ellas demandado o
demandante no se hace presente en la audiencia en la debida oportunidad, o
cuando hay litis consortes necesarios, impidiendo de esta manera la conciliacin, y
tambin la fijacin de los hechos que requiere la presencia de todos. Cuando no se
logran acuerdos sobre todas las pretensiones una conciliacin parcial. Una vez que
se hayan fijado los hechos, procede la resolucin de las excepciones previas
pendientes y se adoptan las medidas de saneamientos para evitar nulidades y
sentencias inhibitorias.
2. Asistencia de las partes: si concurren y hay litis consortes necesarios el
procedimiento a seguir es: Conciliacin, se impone esta actuacin cuando no sea
intentado extraprocesalmente, ya que esta es factible efectuarla en cualquier
oportunidad por su condicin de obligatoria, por ello no debe disgregarse toda vez
que atenta contra el principio de economa procesal. En esta slo se permite el
dilogo entre el juez y las partes y entre estas con sus apoderados a fin de
asesorarlas y proponer frmulas de conciliacin, a los apoderados no se les
permite participar directamente de la conciliacin por estar reservada a las partes.
Es posible que se logre la conciliacin total o sea, que recaiga sobre toda la litis, el
juez la reconoce si se ajusta a derecho, mediante auto que pone fin al proceso. Si
es parcial, esto es que recae sobre algunos puntos de la controversia, o se produce
con relacin a uno de los litisconsortes, el juez mediante auto reconoce la
conciliacin pero el proceso contina su curso.
Resolucin de excepciones previas:
Si la excepcin fracasa o solo prospera parcialmente, en la misma audiencia el juez
entra a decidir las excepciones previas pendientes, esto es aquellas que exigen
pruebas y para cuya prctica concede el trmino de 10 das. Este auto cualquiera
que sea la decisin es susceptible solo de recurso de reposicin.
Fijacin de hechos, pretensiones y excepciones previas:
Se surte a continuacin de haber intentado la conciliacin, an cuando haya sido
decretada no se obtiene. Se contrae a determinar los hechos susceptibles de
confesin en que las partes estn de acuerdo los cuales el juez declara probados,
mediante auto en el cual seala las pruebas pedidas que desecha por superfluas
as como las pretensiones y excepciones que quedan excluidas como resultado de
la conciliacin parcial.
Duracin de la audiencia:
Tiene una duracin de 3 horas, salvo que antes se agote el objeto de la misma,
esta puede prolongarse ya que el trmino de las 3 horas no es rgido,
permitindole al juez la prolongacin de esta cuando circunstancias no lo impidan,
NULIDADES PROCESALES
Cuando el proceso corresponde a distinta jurisdiccin.
Cuando el juez carece de competencia.
Cuando el juez procede contra providencia ejecutoriada del superior y revive
un proceso legalmente concluido.
Cuando la demanda se tramita por proceso diferente al que corresponde.
Cuando se adelante despus de ocurrida una causal de interrupcin o
suspensin.
Cuando se omiten trminos y oportunidades para emitir pruebas y formular
alegatos de conclusin.
Cuando es indebida la representacin de las partes. Carencia total del poder
en el representante o apoderado.
Cuando no se practique en legal forma la notificacin al demandado y su
representante del auto que admite la demandad o el mandamiento ejecutivo.
Cuando no se practique en legal forma la notificacin a personas
determinadas o el emplazamiento a las personas indeterminadas. Si se deja de
notificar una providencia distinta a la que admite la demanda el defecto se corrige
practicando la notificacin omitida, pero es nula la actuacin posterior a dicha
providencia salvo que la parte que se dejo de notificar no la alegue.
En el proceso de ejecucin y en los de remate de bienes hay nulidad si se
libra ejecucin despus de la muerte del deudor sin que se hayan dejado pasar los
8 das que se dan a los acreedores para que hagan la notificacin judicial de sus
ttulos a los herederos. Igualmente habr nulidad cuando falten las formalidades
previstas para el remate.
La nulidad se puede alegar en cualquiera de las instancias antes de dictarse
sentencia o durante la actuacin posterior a ella si la nulidad se produjo en la
sentencia, cuando se alegu nulidad por no interrumpir el proceso en caso de
enfermedad grave se debe presentar el escrito dentro de los tres das siguientes
aquel en que haya cesado la incapacidad.
La nulidad por indebida identificacin o falta de notificacin o emplazamiento se
puede alegar dentro de la diligencia de entrega de los bienes como la diligencia de
la oposicin a la entrega cuando se trate de la ejecucin de la sentencia; tambin
puede presentarse como excepcin en el proceso que se adelante para la
ejecucin de una sentencia o mediante el recurso de divisin, en el proceso
ejecutivo se pueden alegar mientras este no haya terminado por el pago total a los
acreedores o por causa legal.
La solicitud se resuelve previo traslado por 3 das a las partes, cuando considere
que no es necesaria la prctica de pruebas, en caso contrario la decide mediante
incidente. No puede alegar la nulidad quien dio lugar al hecho que la origina como
ni quien no la aleg como excepcin previa pudiendo hacerla, la parte que la alega
debe expresar su inters para proponerla, la causa y hechos en que se funda. No
se puede promover un nuevo incidente de nulidad si no por hechos que ocurrieron
posteriormente.
Las causales de nulidad son taxativas y por ello el juez rechaza de plano aquella
solicitud que se funde en causal distinta.
Hay saneamiento de nulidad cuando:
No se alega oportunamente
Por convalidacin de la parte interesada
Cuando la persona indebidamente representada o emplazada acta en el
proceso sin alegar.
Cuando el asunto que deba tramitarse por un proceso especial se tramita
por el ordinario y no se hace la adecuacin del trmite en la oportunidad debida
No se pueden sanear las nulidades de falta de jurisdiccin o competencia
funcional, cuando el juez procede contra providencia ejecutoriada de superior y
cuando la demanda se tramita por procedimiento diferentes al que corresponde,
salvo se tramite por el procedimiento ordinario.
El juez en cualquier estado del proceso debe declarar de oficio la nulidad insanable
que observe, hay una nulidad saneadle el juez debe ponerla en conocimiento en la
parte afectada, pero si dentro de los tres das al de la notificacin dicha parte no
alega nulidad el proceso continua su curso y esta queda saneada.
La declaracin de nulidad solo comprende la actuacin posterior al motivo que la
produjo y que quede afectado por ella. Sin embargo si se practica una prueba
dentro de dicha actuacin esta conserva su validez y eficacia entre quienes la
contradijeron, el auto que decrete la nulidad de todo el proceso o de una parte del
mismo sin la cual no fuere posible adelantar el trmite ser apelable en el efecto
suspensivo.
OPORTUNIDAD Y PROCEDENCIA DE LA RECUSACIN:
Se puede formular en cualquier momento del proceso, en la ejecucin de la
sentencia de la complementacin de la condena, o de la actuacin para practicar
pruebas o medidas cautelares anticipadas. No puede recusar la persona que sin
formular la recusacin haya hecho gestin en el proceso despus de que el juez
haya sumido su reconocimiento, si la causa de la recusacin fuera anterior a dicha
gestin; tampoco puede recusar quien haya actuado con posterioridad al hecho
que motiva la recusacin. Tampoco hay recusacin cuando la causal se origina por
cambio de apoderado de una de las partes, salvo que sea formulada por la parte
contraria.
No se pueden declarar impedidos ni ser recusables los magistrados y jueces a
quien corresponden conocer la recusacin ni los que deben dirimir los conflictos de
competencia ni los funcionarios comisionados si se invoca una causal diferente a la
sealada el juez debe rechazar de plano la recusacin por auto que no tiene
recursos.
La recusacin se propone ante el juez de reconocimiento, con expresin de la
causal alegada, de los hechos y de las pruebas que pretenda hacer valer. Si el juez
acepta los hechos y procedencia de la causal, se declara separado el proceso o
tramite y ordena su envi al que deba reemplazarlo, y si este encuentra la causal
configurada por auto asume el conocimiento, en caso contrario es decir cuando no
encuentre configurada la causal de be remitir el expediente al superior para que
sea este quien resuelva sobre el impedimento. Si el superior encuentra infundado
el procedimiento enva el expediente a quien debe reemplazar al impedido, si lo
considera infundado devuelve el expediente al juez que lo venia conociendo.
Cuando el juez de conocimiento no acepte los hechos alegados por el recusante,
enva el expediente al superior para que este resuelva de plano si no es necesaria
la prctica de pruebas, de lo contrario decreta las pedidas y seala fecha y hora
para audiencia que se realiza en el trmino de 10 das con el fin de practicarlas.
El proceso se debe suspender desde que el funcionario se declare impedido o
escriba en la secretaria el escrito de recusacin hasta cuando hayan sido resueltos
sin que se afecte la validez de los actos surtidos con anterioridad. Los secretarios
pueden declararse impedidos y pueden ser recusados por las mismas causales de
los jueces salvo cuando se presenten las siguientes causales:
Haber conocido el proceso en instancia anterior el juez, su cnyuge o alguno de los
parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, primero de afinidad y
segundo civil.
Haber dado al juez, consejo o concepto fuera de la actuacin judicial sobre la
materia del proceso, o haber intervenido en este como apoderado, agente del
ministerio pblico, perito o testigo.
INTERRUPCIN Y SUSPENSIN DEL PROCESO
La suspensin determina una cesacin de la actividad procesal que se surte
generalmente en virtud de un auto, por causas ajenas al proceso y que no
entraan la restitucin de la instancia. Tiene dos modalidades necesaria y
voluntaria segn que ocurra por causas legales o que requiera la peticin de las
partes. Dentro de las necesarias se encuentran las fsicas, las lgicas y las
jurdicas.
Lgicas: Cuando iniciado un proceso penal, el fallo que corresponde dictar en el
haya influido necesariamente en le decisin del civil a juicio del juez que conoce de
este. Cuando la sentencia que deba dictarse en un proceso dependa de los que se
deba decidirse en otro proceso civil que verse sobre cuestin que no sea
procedente resolver en el primero, o de un acto administrativo particular cuya
nulidad este pendiente del resultado de un proceso administrativo.
Los anteriores son casos de prejudicialidad, que se presentan cuando la decisin
que se toma en el proceso civil depende de la que se produzca de la misma rama o
diferente jurisdiccin. Deben existir dos procesos, por cuanto se pide la suspensin
del proceso civil como consecuencia del influjo que en el tiene la decisin que se
produce en otro que ya existe.
Son causales de interrupcin:
Por muerte, enfermedad grave de la parte que no actu con apoderado judicial,
representante o curador ad litem.
Por muerte, enfermedad grave del apoderado judicial de una de la partes o por su
exclusin del servicio profesional.
Por muerte del deudor, cuando los acreedores no han dado notificacin del ttulo a
los herederos.
Por muerte, enfermedad grave del representante o curador ad litem.
La interrupcin se produce a partir del hecho que la origina, si el expediente esta
en el despacho surte efectos a partir de la notificacin de la providencia que se
dicte. Durante el tiempo de interrupcin no corren los trminos y la actuacin que
se surta produce nulidad.
El juez una vez tenga el conocimiento del hecho que origina la interrupcin debe
citar a las partes interesadas para que comparezcan dentro de los tres das
siguientes a la notificacin. Se reanuda el proceso vencido el trmino para
concurrir al proceso se cita entre otros al cnyuge, herederos, albacea con
tenencia de bienes, a la parte cuyo apoderado falleci, etc.
Quien pretenda apersonarse en el proceso debe presentar pruebas que
demuestren el derecho que le asiste.
Causales de suspensin:
1. Cuando iniciado un proceso penal, el fallo que corresponde dictar en el haya
influido necesariamente en le decisin del civil a juicio del juez que conoce de este.
2. Cuando la sentencia que deba dictarse en un proceso dependa de los que se
deba decidirse en otro proceso civil que verse sobre cuestin que no sea
procedente resolver en el primero, o de un acto administrativo particular cuya
nulidad este pendiente del resultado de un proceso administrativo
3. Cuando las partes pidan de comn acuerdo por tiempo determinado
verbalmente o por escrito la suspensin.
Si obra suspensin sobre uno de los procesos acumulados, este ser excluido de la
acumulacin para que se pueda continuar el tramite con los dems. Para decretar
la suspensin en los casos en que otro proceso determine la decisin en el civil, se
debe probar la existencia del proceso que la determina. La suspensin surte
efectos a partir del hecho que la genere o de la ejecutoria del auto que la decrete
(apelable en efecto suspensivo)
Para reanudar el proceso se debe presentar copia de la providencia ejecutoriada
que puso fin al proceso que dio origen a la suspensin, se establece como tiempo
mximo 3 aos contados a partir de la fecha en que empez la suspensin, este
trmino se da en caso de no presentarse prueba de la terminacin del proceso.
Si las causas de prejudicialidad se presentan respecto de un determinado auto, el
juez puede suspender su decisin hasta que en el otro proceso se llegue al
momento de dictar sentencia.
NOTIFICACIONES
Personal: es la que se realiza de manera directa con quien debe surtirse, es
decir permitindole su lectura o si no quiere o no puede leyndosela. Cuando una
persona obra en el proceso con doble calidad (representante de una persona
jurdica y a la vez en nombre propio o el apoderado que representa a varios
poderdantes) basta hacerla una solo notificacin, es conveniente dejar constancia
en el acta ms no es esencial toda vez que no lo ordena la ley.
Prctica de la notificacin:
a. En cuanto a la persona que la realiza: las nicas personas autorizadas para
realizarla la notificacin personal son el secretario, el notificador o quien la ley
disponga, del respectivo despacho judicial donde cursa el proceso y que profiere la
providencia que se hace reconocer o si la ley lo autoriza fuera de este, o si la
providencia dice que debe hacerlo
b. El lugar donde debe notificarse: la notificacin puede verificarse en
cualquier lugar, da y hora con la nica limitacin de que sea dentro del territorio
en el cual el rgano jurisdiccional tenga competencia. Por consiguiente es
necesario practicar la notificacin en el lugar relativo a la localidad, municipio o
ciudad, fecha en letras, la providencia objeto de la notificacin, la persona y el acto
adicional que all se lleve a cabo, como acontece con el acto admisorio de la
demanda, en que debe efectuarse traslado al demandado.
c. Manera de proceder: tiene el carcter de principal respecto de todas las
providencias, es de forzosa realizacin so pena de que el acto quede viciado de
nulidad y estos son: 1. Los de la primera providencia que se profiere en el proceso
en relacin con el demandado auto admisorio de la demanda, el auto admisorio y
el mandamiento de pago que son las providencias que se profieren en relacin con
la demanda en los procesos de conocimiento y ejecutivo. La notificacin puede
surtirse directamente con el demandado o su representante o el apoderado
judicial. 2. La primera notificacin que debe hacerse a terceros cuando a este se le
cita al proceso en virtud de ordenarlo el juez de oficio o por haberse pedido
cualquiera de las partes, como acontece con la integracin del contradictorio, el
llamamiento en garanta y la denuncia del pleito. 3. A los acreedores hipotecarios
cuyo derecho consta en el certificado del registrador de instrumentos pblicos del
auto que dispone citacin para que intervenga a fin de obtener la cancelacin de
su acreencia cuando el bien que esta respaldando su crdito es materia de
medidas cautelares decretadas en un proceso ejecutivo singular corriente. 4. A los
funcionarios pblicos en su carcter de tales se le notifica el auto que los cita al
proceso y la sentencia.
d. Modalidades:
Por comisionado, en el caso que sea necesario notificar a cualquier
interesado que se encuentre fuera del lugar donde tiene su competencia. Ofrece
dos variantes dependiendo si la notificacin debe surtirse dentro o fuera del pas,
cuando debe hacerse la comisin dentro del territorio nacional se comisiona al
funcionario jurisdiccional de igual o inferior categora del lugar donde se encuentra
la persona a quien debe notificar, librando al efecto el correspondiente despacho
con los insertos del caso. Cuando se trata de comisin fuera del territorio nacional,
de manera semejante al anterior, tambin se impone la comisin pero por
conducto del ministerio de relaciones exteriores al consulado colombiano o si no
funciona a una autoridad judicial del pas donde tenga que realizarse la diligencia.
Emplazamiento, es el llamamiento que se hace a una o varias personas
conocidas o desconocidas, para que se acerquen o presenten ante un determinado
rgano jurisdiccional y en una actuacin o proceso igualmente determinado a fin
de recibir la notificacin personal de una providencia y vincularse de esta manera
como parte.
El emplazamiento no es propiamente una notificacin, sino un mtodo para
obtenerla, es el llamado que se hace a una persona. Es un proceso determinado a
fin de recibir la notificacin personal de una providencia igualmente determinada.
El objeto de esta se utiliza para citar al demandado con la finalidad de vincularlo al
proceso mediante la notificacin del auto admisorio de la demanda, o el
mandamiento ejecutivo y tambin a terceros que deben comparecer como partes
en el proceso. El emplazamiento es generalizado se hace al demandado o al
tercero par que se vinculen como parte aplicable en todo proceso.
Presenta dos modalidades:
1. A personas determinadas o indeterminadas pero que se ignora dnde se
encuentran. Son aquellas no conocidas (indeterminadas) como sucede cuando se
demanda a los herederos de una persona que no se sabe quienes son. Las
determinadas se sabe quienes son pero se desconoce su domicilio o residencia, o
lugar de trabajo o no figura en el directorio telefnico o no se sabe su paradero, si
esta ausente o no. De tal manera que en uno u otro caso es necesario afirmar esas
circunstancias bajo gravedad de juramento que se entiende prestado con la
presentacin personal del escrito. El edicto debe contener el rgano jurisdiccional
donde cursa el proceso, por cuyo motivo se hizo el emplazamiento y la prevencin
a la persona citada para que se haga presente dentro del trmino de su fijacin o a
ms tardar dentro de los 5 das siguientes a su desfijacin para recibir la
notificacin personal de la correspondiente providencia so pena de que se le
nombre curador ad litem, para que lo represente dentro del proceso. El edicto debe
ser firmado por el secretario, de todo se debe dejar constancia, de la fecha y hora
de su fijacin y desfijacin. Se fija en edicto en un lugar visible de la secretaria del
rgano jurisdiccional por el trmino de 20 das y se publica en un peridico de
amplia circulacin en la localidad a juicio del juez, y en una radiodifusora del lugar
del domicilio del demandado. Al hablar de das se entienden hbiles, aquellos en
los cuales el despacho se encuentra abierto al pblico. Es posible que los trminos
estn suspendidos, entonces los das se prorrogan. Como los trminos son de
rigurosa aplicacin, sobre todo en los casos de emplazamiento, pues su
inobservancia constituye causal de nulidad, el edicto puede desfijarse tiempo
despus de cumplirse dicho trmino pero en ningn caso antes. El juez debe
indicar el diario en el cual debe publicarse el edicto, en caso en que existan varios
de circulacin semejante, el juez puede indicarlos todos para que el interesado
escoja uno de ellos. En caso de que existan, si el juez nada dice respecto de las
publicaciones queda a consideracin del interesado escoger el que en la segunda
instancia se adicione en ese sentido, para lo cual debe tener en cuenta que sea un
diario de amplia circulacin. Si el edicto se retira o desfija despus de vencidos los
20 das y durante ese lapso extemporneo se hace la publicacin, esta ya no se
hace o se sujeta a las exigencias de la norma y por ende el emplazamiento queda
afectado de nulidad. De todas las circunstancia se deja constancia en el
expediente, una vez desfijado el edicto el secretario lo agrega al expediente, lo
mismo que la hoja del diario debidamente autenticada por el gerente o la persona
designada para ello, as como la certificacin de la radiodifusora con las
constancias en la hora en que se dio lectura. Si el emplazado no acude en el
tiempo del emplazamiento o dentro de los 5 das siguientes el juez designa
curador ad litem, que lo representa en el proceso y a quien se le notifica el auto
que lo vincula al proceso.
2. Emplazamiento al demandado o a terceros que eluden o no el
emplazamiento personal. Este se concreta a un auto suscrito por el secretario en el
que le informa al demandado que debe concurrir al despacho dentro de los 10 das
siguientes al de su fijacin con el objeto de notificarle el auto admisorio o el
mandamiento ejecutivo y que si no lo hace se le emplazar y nombrar curador ad
litem. El aviso lo fija el notificador en la puerta de entrada del inmueble y entrega
copia a cualquier persona que se encuentra all, otra copia firmada por la persona
a quien se le entregue, lo conserva el notificador y la entrega al secretario para ser
agregado al expediente y una tercera copia se le enva por correo certificado de la
que debe dejarse constancia en el expediente. Cumplida la anterior actuacin el
emplazamiento queda condicionado a otro requisito que el demandado concurra al
despacho jurisdiccional dentro de los 10 das siguientes pues entonces sin
necesidad de que el juez lo ordene mediante auto el secretario procede a dejar la
constancia y fijar el edicto emplazatorio. Se tramita como incidente cuando el
demandante conoce el domicilio del demandado.
Notificacin por estado: esta se hace mediante un escrito que se fija en
lugar visible de la secretaria del rgano o despacho jurisdiccional por el trmino de
un da y se emplea para autos que no requieren de notificacin personal. Este debe
contener la palabra estado y a continuacin en varias columnas el nombre del
proceso, o clase de proceso (ordinario, verbal, ejecutivo, hipotecario, abreviado), el
nombre del demandante, el del demandado, la fecha de la providencia y el
cuaderno del expediente donde se haya la providencia materia de notificacin.
El estado se fija un da despus de la fecha del auto pero si transcurre un lapso de
tiempo mayor eso no afecta la notificacin ya que se surte en debida forma,
configurndose solo la inobservancia de un deber por parte del secretario, al que le
corresponder realizarlo. En el estado se incluyen todas las providencias que sea
necesario notificar, o sea, la que se profiera dentro del proceso.
Al final de la relacin se indican el da y la hora de fijacin y lo firma el secretario
quien es el nico facultado para realizar esa gestin.
Notificacin en audiencia por estrados: esta es una notificacin implcita por
cuanto se considera producida luego que le juez profiere cualquier providencia en
el curso de una actuacin verbal, y es implcita por que se entiende realizada as
ninguna de las partes este presente en la audiencia o diligencia donde se profiere
la providencia. La inasistencia de las partes no admite justificacin alguna para
subsanar las secuelas que se desprenden de la notificacin por estrados, ya que
esta es una carga procesal y que las decisiones all tomadas haban sido
informadas mediante auto anterior, en donde se le hacia conocer que se decidira.
Por lo general debe hacerse en procesos verbales, o en otra clase de procesos,
siempre y cuando se decida en audiencia.
Si el auto mediante el cual se fij fecha y hora para la actuacin verbal no se
notifica a las partes en debida forma, las dems actuaciones se vician de nulidad.
En el acta que de la actuacin se levante es preciso que consten las providencias o
decisiones tomadas en el curso de ella, no es necesario pero s conveniente que a
estas decisiones se les haga la anotacin de que fueron notificadas por estrados.
Esta notificacin presenta dos distintivos especiales:
1. Es la nica notificacin que se realiza el funcionario jurisdiccional. La hace el
juez en audiencia.
2. Como secuela de lo anterior, la notificacin se produce de manera
simultanea con la decisin tomada.
3. El nico requisito que exige esta clase de notificacin es que la
correspondiente a la decisin que debe proferirse en el curso de una actuacin.
Notificacin por aviso: esta subsiste como modalidad especial por estar
sujeta a sus propios requisitos y consiste en una comunicacin que se enva a la
direccin indicada, para tal efecto en la demanda, en la contestacin o en un
escrito posterior o a falta de estos en aquel que la parte contraria a quien debe ser
notificado haya denunciado bajo juramento como su habitacin o sitio de trabajo.
El aviso tiene las mismas caractersticas como cuando se enva el emplazamiento
al seor, tiene 3 copias. Este debe contener el proceso de que se trate, nombre de
las partes demandante y demandado, la orden de comparecer y el objeto de la
comparecencia, el lugar, la fecha y hora en de que debe surtirse la diligencia.
Providencias que se notifican por aviso:
1. A las partes del auto que admite la demanda propuesta por el tercero ad
excludendum.
2. El auto que acepta la renuncia del poder.
3. Al tercero a quien le corresponde reconocer un documento del auto que
ordena surtir esa actuacin.
4. Al tercero que llevar a cabo la exhibicin del auto que decreta.
5. A la parte que puede sanear una nulidad del auto que ordena ponerle en
conocimiento la existencia de la causal que lo genera.
6. A la contraparte de quien pide el testimonio como prueba anticipada del
auto que la decrete para que pueda contradecirla.
7. El auto que corrige los errores aritmticos cometidos en la sentencia cuando
se profieren una vez finalizado el proceso en relacin con todos los que
intervinieron como partes.
8. Al secuestre del auto que lo ordena pagar las costas, gastos de la diligencia,
los perjuicios que sufra la parte y la multa que se le imponga por no cumplir lo
orden de entrega de los bienes, materia de la media cautelar.
9. Al demandado del auto que le corre traslado de la solicitud que origina el
incidente, para imponer la multa correspondiente como consecuencia de la
violacin en la sentencia proferida en el proceso posesorio de amparo.
Notificacin por edicto: es una forma subsidiaria de la notificacin personal
al igual que la notificacin por aviso. Cuando la notificacin personal no se ha
podido efectuar dentro de los 3 das siguientes a la fecha de la providencia
reservada para las sentencia y excepcionalmente para algunos actos, como es el
que declara la perencin en los proceses declarativos, o el levantamiento de las
medidas cautelares en el ejecutivo, y se realiza mediante un escrito que se fija en
lugar visible de la secretaria del rgano jurisdiccional.
Este tipo de notificacin lleva en la parte superior la palabra edicto, y a
continuacin la prevencin del secretario a los interesados de que en determinado
proceso que se individualiza por su naturaleza y el nombre de las partes, se ha
proferido determinada providencia identificada nicamente por su fecha de
expedicin. El edicto lo suscribe el secretario y permanece durante 3 das hbiles.
Se archivan en forma rigurosa por fecha.
Notificacin por traslado: es un medio de notificacin establecido por la ley
para que las partes o una de ellas se enteren de cuando comienza a surtirse un
traslado en el caso de que ese no requiera de auto que lo decrete, esto es, que
demarca el comienzo del traslado.
Requisitos:
1. Que la ley disponga expresamente el traslado, puede citarse las siguientes.
A. A las partes del xito de objeciones propuesto por una de ellas contra el
dictamen pericial. B. A la contraparte del recurrente del escrito en que se interpone
la reposicin. C. A la contraparte del recurrente del escrito en que se interpone la
suplica. D. A la parte que va a interponer el recurso de queja del informe
secretarial que ordena retirar las copias a fin de sustentar ante el superior. E. A la
contraparte del recurrente del escrito de objeciones propuesto contra la liquidacin
de costas. F. Al ejecutante del escrito que presenta el ejecutado para solicitar se
excluyan de las medidas cautelares determinados bienes cuando los considera
excesivos. G. A las restantes partes del escrito presentado por una de ellas y
mediante el cual solicita la venta de determinados bienes en pblica subasta para
obtener el dinero necesario a fin de cancelar la deuda hereditaria. H. A las
restantes partes del escrito en que una de ellas pide la venta de determinados
bienes en pblica subasta con el fin de facilitar la particin en el proceso de
sucesin. I. A las partes del escrito en que el liquidador le somete al juez las dudas
que tenga sobre los actos de liquidacin en los procesos de esta clase.
Notificacin por conducta concluyente: es una notificacin presunta en
razn de que se infiere cuando se cumplen determinadas circunstancias previstas
por la ley, con base en las cuales se considera que una parte ha tenido
conocimiento del contenido de una providencia que no le ha sido notificada por
ninguna de las otras medidas.
Caractersticas:
1. Por manifestacin de una de las partes al funcionario jurisdiccional, esta
puede ser verbal en el curso de una audiencia, o por escrito que lleve su firma y
presentado en otro tipo de actuacin. La manifestacin debe terne los siguientes
requisitos: Que se haya proferido una providencia cualquiera pues la ley no se
refiere a una especifica; que la providencia se dicte en el curso de un proceso o de
una actuacin judicial previa o posterior al mismo; que la providencia no se halla
notificado anteriormente a la parte por cualquiera de los otros medios
establecidos.
IMPEDIMENTOS Y RECUSACIONES
Por el inters: puede ser directo e indirecto
1. Directo: cuando es el funcionario judicial quien tiene la calidad de
sujeto de la causal.
2. Indirecto: cuando la persona colocada en esas circunstancias es uno
de los parientes dentro del 4 grado de consanguinidad, 2 de afinidad y 1 civil.
Cuando el funcionario jurisdiccional, su cnyuge, o pariente conoci del proceso en
instancia anterior. Se configura la causal por el solo hecho de haber intervenido en
cualquier actuacin en una instancia anterior sin necesidad de haber proferido o
dictado decisin definitiva o sentencia.
Si el funcionario jurisdiccional, su cnyuge o sus parientes es guardador de
cualquiera de las partes.
Si alguna de las partes, su represente o su apoderado dependiente, o mandatario
del funcionario jurisdiccional o administrador de sus negocios. Presupone esta
causal que alguna de las partes o apoderado sea dependiente del juez o
administrador de sus negocios.
Si existe pleito pendiente entre el juez, su cnyuge o parientes y cualquiera de las
partes, su representante o apoderado. Esta causal exige que entre el funcionario
jurisdiccional o pariente curse un proceso contra cualquiera de las partes, su
representante o apoderado, se supone que la demanda ya est notificada por que
con ese acto queda trabada la relacin procesal.
Ser el funcionario jurisdiccional, su cnyuge o alguno de sus parientes acreedor o
deudor de alguna de las partes, sus representantes o apoderados, salvo cuando se
trate de personas de derecho pblico o establecimientos de crdito o sociedad
annima. Esta causal para que se configure basta que exista la calidad de acreedor
o deudor del funcionario jurisdiccional o de los parientes, quiere decir que esta
causal desaparece luego que esa relacin jurdica que gener la calidad de
acreedor o deudor quede extinguida.
Si el funcionario, su cnyuge o alguno de sus parientes es socio de alguna de las
partes, su representante o apoderado en sociedad de personas.
Haber dado el funcionario jurisdiccional consejo o concepto fuera de actuacin
judicial sobre las cuestiones materia del mismo o haber intervenido en este como
apoderado agente del ministerio pblico, perito o testigo. Esta causal contempla
dos aspectos, el primero cuando el funcionario da concepto o consejo sobre
cuestiones concernientes al proceso y fuera de la actuacin, significa que estn
exonerados los pronunciamientos jurisdiccionales, es decir, los criterios expuestos
en la providencia que corresponda dictar, lo que protege el precepto es que el
funcionario deje la imparcialidad que le implica su funcin y se convierta en parte.
El segundo como apoderado, agente del ministerio pblico, perito o testigo.
Ser el funcionario jurisdiccional, su cnyuge o alguno de sus parientes, heredero,
legatario de alguna de las partes antes de la iniciacin del proceso.
Tener el funcionario jurisdiccional, su cnyuge o alguno de sus parientes pleito
pendiente en que se controvierta la misma situacin que se debe fallar.
Parentesco: ocurre en el caso de que el funcionario jurisdiccional sea
cnyuge o pariente de alguna de las partes o de su representante o apoderado. Se
refiere lo anterior a que el funcionario que debe conocer del negocio, y una de las
partes demandante o demandado o tercero, sea su cnyuge o pariente dentro del
cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad y primero civil.
Enemistad: puede ocurrir e dos modalidades. Expresa, cuando es manifiesta
u ostensible originada en cuestiones que ataen al aspecto afectivo. Tcita, por
inferirse de cierta conducta contemplada en la norma.
Expresa: que exista enemistad grave por hechos ajenos al proceso o a la ejecucin
de la sentencia entre el funcionario judicial y alguna de las partes, sus apoderados
o representantes. Esta exige algunos requisitos para su configuracin como son:
1. Que sea grave, considerndose como grave que existan o medien amenazas
o injurias.
2. Que la cosa sea ajena al proceso.
Haber formulado el juez, su cnyuge o pariente denuncia penal contra alguna de
las partes o su representante o apoderado, o estar aquellos legitimados para
intervenir como parte civil en el respectivo proceso penal.
Haber formulado alguna de las partes, su representante o apoderado denuncia
penal contra el funcionario judicial, su cnyuge o pariente antes de iniciarse el
proceso o despus.
Amistad: al igual que la enemistad atae a un aspecto afectivo, implica la
calidad de ntima, es decir, que sea estrecha y que adems se manifieste por
hechos inequvocos.
Trmite de impedimentos: cuando el negocio llega a manos de la persona o
del funcionario que se va a declarar impedido, este lo manifestara mediante un
auto ordenando que el negocio pase a quien le sigue en turno. El funcionario
siguiente si considera que se encuentra demostrado la causal separar del negocio
al que se declar impedido y abocar el conocimiento del mismo. Si considera que
no existe causal de impedimento lo pasa al superior para que dirima el mismo. Si
la decisin del superior es de acoger el impedimento dispone enviar el proceso o
remitirlo a quien se lo envi, en caso contrario ordena que vuelva al que se haba
declarado impedido.
INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN, INOPERANCIA DE LA CADUCIDAD Y
CONSTITUCIN EN MORA
La presentacin de la demanda interrumpe el trmino de la prescripcin e impide
la produccin de la caducidad, siempre que el auto admisorio o el mandamiento
ejecutivo se notifique al demandado dentro del trmino de un ao, a partir del da
siguiente a la notificacin al demandante de las providencias por estado o
personalmente. Pasado el trmino, los efectos solo se suspenden por la notificacin
al demandado.
La notificacin del auto admisorio de la demanda de procesos contenciosos
produce el efecto del requerimiento judicial para constituir en mora al deudor. Si
existe litis consorcio facultativo, la notificacin se surte para cada uno
separadamente, si es litis consorte necesario la notificacin es indispensable para
todos ellos.
No se considera interrumpida la prescripcin y opera la caducidad cuando el
demandante desista de la demanda; cuando se produzca la terminacin del
proceso por prosperar la excepcin de ineptitud de la demanda por falta de
requisitos formales o por indebida acumulacin de pretensiones o con sentencia
que absuelva al demandado; cuando la nulidad del proceso comprende la
notificacin del auto admisorio de la demanda.
TERMINACIN ANORMAL DEL PROCESO
Transaccin:
Se puede presentar en cualquier estado del proceso o en relacin con las
diferencias que surjan con ocasin del cumplimiento de la sentencia. Se debe
presentar solicitud escrita por quienes han celebrado la transaccin, precisando los
alcances o acompaando el documento que la contenga, alguna de las partes
puede presentar la transaccin y de ella se da traslado a las dems por 3 das, si el
juez acepta la transaccin declarada la terminacin del proceso cuando esta ha
sido celebrada por todas las partes y versa sobre todos los puntos debatidos. En
caso contrario el proceso o la actuacin posterior continuara respecto de las
personas o puntos debatidos o no contenidos en la transaccin. El auto que
resuelve la transaccin parcial es apelable en el efecto diferido, y el que resuelve
la transaccin total en el suspensivo.
Desistimiento:
Lo puede hacer el demandante mientras no se haya pronunciado sentencia que
ponga fin al proceso. Si el demandante a interpuesto recurso de apelacin se
entiende que el desistimiento del proceso comprende el del recurso, el
desistimiento es la renuncia de las pretensiones de la demanda en todos aquellos
casos de que en la firmeza es la sentencia absolutoria habra producido efectos de
cosa juzgada. En los dems casos el desistimiento impide que se ejerciten las
mismas pretensiones por igual va procesal.
Si el desistimiento es parcial, es decir no contiene la totalidad de las pretensiones o
de los demandantes, el proceso contina respecto de aquellos o aquellas no
comprendidas en l.
En procesos de deslinde y amojonamiento, divisin de bienes comunes, disolucin
o liquidacin de sociedades, el desistimiento debe tener la anuencia de la parte
demandada cuando esta no se opuso a la demanda y no impedir que se
promueva posteriormente el proceso. El desistimiento no debe contener
condiciones salvo cuando medie acuerdo de las partes, el desistimiento es la
demandad principal no impide el trmite de la reconvencin.
No pueden desistir de la demanda:
a) Los incapaces y sus representantes, el curador ad litem salvo que tengan
licencia judicial. El juez otorga la licencia dentro del mismo proceso en el auto que
acepta el desistimiento si no se requieren pruebas, de lo contrario otorga el
trmino de 10 das para su prctica
b) Los apoderados que no tengan facultad expresa para ello.
c) los representantes judiciales de la nacin como en los departamentos,
intendencias, comisaras y municipios a menos que hayan sido autorizados por la
autoridad competente.
Las partes pueden desistir de los recursos, de los incidentes, las excepciones y
dems actos procesales que se hayan promovido tampoco pueden desistir de las
pruebas practicadas, salvo cuando se trate del desistimiento de quien invoco la
tacha del documento. El desistimiento del recurso deja en firme la providencia. El
escrito del desistimiento se presenta personalmente y siempre que se acepte se
condena en costas a quien desisti. El auto que resuelve el desistimiento de la
demanda es apelable en el efecto suspensivo.
PERENCIN:
Actualmente se encuentra derogado en el procedimiento civil, no se aplica en los
procedimientos penal y laboral, y permanece vigente en el procedimiento
contencioso administrativo, y se da en el curso de la primera instancia cuando el
expediente permanece en la secretara durante 6 meses o ms por estar pendiente
un acto del demandante. El juez declara la perencin si el demandado lo solicita
antes de que se ejecute el hecho por el demandante, este trmino corre a partir
del da siguiente a la ltima notificacin o al de la prctica de la ltima diligencia,
en el mismo auto se decreta el levantamiento de medidas cautelares y se condena
en costas al demandante. La perencin pone fin al proceso e impide que el
demandante lo inicie de nuevo durante los 2 aos siguientes, contados a partir de
la notificacin del auto si se decreta la perencin por segunda vez se extingue el
derecho pretendido.
No se aplica la perencin en los procesos en que sea parte la Nacin, un
departamento, distrito municipio, as como en los procesos de divisin de bienes
comunes, deslinde, liquidacin de sociedades, sucesin por causa de muerte y
jurisdiccin voluntaria.
En el proceso de ejecucin en lugar de la perencin se pide que se decrete el
desembargo de los bienes perseguidos, siempre que estos no estn gravados en
prenda o en hipoteca a favor del acreedor estos bienes no se pueden volver a
embargar antes de un ao.
El auto que decreta la perencin es apelable en el efecto suspensivo, el que
decreta el desembargo en el efecto diferido y el que lo deniega en el devolutivo.
MEDIOS DE IMPUGNACIN
REPOSICIN: Este recurso se interpone ante el mismo funcionario judicial que dicta
la providencia a fin de que la revoque o reforme, este recurso procede contra las
siguientes providencias:
Contra todos los autos tanto de tramite como interlocutorios proferidos por los
jueces en general.
Contra los autos proferidos por el magistrado ponente y que no sean susceptibles
de splica, en estas se excluyen las decisiones que por naturaleza son susceptibles
de apelacin pues el nico recurso que procede es el de suplica.
Contra los autos dictados por la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de
Justicia, este hace referencia a los autos en general tanto de trmite como
interlocutorios.
La improcedencia se refiere a las decisiones que por naturaleza son de reposicin,
por estar establecidas anteriormente la norma no permite interponer contra ellas
recurso en los siguientes casos:
El auto que decide recurso de reposicin no es susceptible de ningn otro recurso
excepto que contenga puntos nuevos.
Los autos que dicten las salas de decisin de los tribunales superiores no son
susceptibles del recurso de reposicin.
El trmite vara segn la oportunidad y la manera como se profiera la decisin a la
que se aplica, si el provedo se profiere dentro de una audiencia o diligencia, el
recurso se interpone inmediatamente en forma verbal, si las partes no se
encuentran presentes no se puede interponer el recurso de reposicin, para
interponer el recurso se le concede a las partes 15 minutos para que exponga el
sentido en que lo propone y haga la respectiva sustentacin, de la misma manera
la otra parte. En el caso en que la providencia se dicta por escrito se dispone de 3
das a la notificacin para interponer el recurso, la reposicin igualmente se
interpone por escrito en la cual se indica el sentido y se hace la sustentacin, el
escrito se mantiene en secretaria previa notificacin por traslado por el trmino de
dos das a fin de que la contraparte pueda alegar sus razones para que la decisin
sea mantenida. Cuando las dos partes interponen el recurso se tramitan
conjuntamente las peticiones y resuelven en la misma providencia. Cuando la
providencia sea aclarada o adicionada, se distingue si la iniciativa proviene del juez
o de la parte: cuando la aclaracin o adicin es de oficio y cuando la aclaracin o
adicin es a instancia de parte la providencia solo queda ejecutada 3 das despus
de notificada la que decide la aclaracin o adicin.
APELACIN: Su objeto es que el superior estudie el asunto decidido en el primer
grado y revoque o reforme la providencia firmada, puede interponer el recurso de
apelacin la persona a quien le haya sido desfavorable la providencia y el
coadyuvante en cuanto su peticin no este en oposicin con los de la parte que
ayudan.
Se pueden apelar las sentencias de primera instancia y las que las partes
convengan en recurrir en casacin per saltumtambin son apelables los siguientes
autos proferidos en primera instancia:
El que rechace su demanda su forma o adicin.
El que resuelva sobre la situacin o intervencin de sucesores procesales o
terceros o rechace la presentacin de las partes.
El que deniegue la apertura a pruebas, el sealamiento del trmino para
practicarlas, el decreto de alguna prueba pedida oportunamente o su prctica.
El que deniegue el trmite del incidente, el que lo decida o lo rechace de plano
El que resuelva sobre la liquidacin de crdito en procesos ejecutivos
El que decida sobre la suspensin del proceso, sobre nulidades procesales o sobre
excepciones previas.
El que decida sobre una causa que le ponga fin al proceso.
La apelacin se interpone ante el juez que dicto la providencia, en el auto de
notificacin personal o por escrito dentro de los 3 das siguientes, si la providencia
se dicta en audiencia o diligencia la apelacin se debe proponer en forma verbal
una vez que se profiera esta, la apelacin contra autos puede interponerse
inmediatamente o sobre subsidio de reposicin, el apelante debe sustentar el
recurso ante el juez o tribunal a mas tardar dentro de los tres das siguientes so
pena de que se decrete desierta. El secretario debe remitir el expediente a la
superior a mas tardar dentro de los 15 das siguientes al de la ejecutoria del auto
que concede el recurso, o a partir del da siguiente aquel en que se paguen las
copias por le recurrente
La parte que no apelo puede adheridse al recurso interpuesto en lo que la
providencia apelada le fuere desfavorable, el escrito de adhesin se presenta ante
el juez que profiri la providencia o ante el superior hasta antes de vencerse el
trmino para alegar. Si el apelante desiste del recurso la adhesin queda desierta.
La apelacin se concede en el efecto suspensivo si se trata de sentencias, la
competencia del inferior se suspende desde la ejecutoria del auto que la concede
hasta que se notifique el obedecimiento a lo dispuesto por el superior, en todo
caso el inferior conserva competencia para conocer de los que se refiere al
secuestro y conservacin de bienes y personas. Cuando se concedan ene le efecto
devolutivo no se suspende el cumplimiento de la providencia apelada ni el curso
del proceso. Se suspende el cumplimiento de la providencia apelada y continua el
curso del proceso ante el inferior en lo que no depende de ella cuando se concede
en el efecto diferido, las sentencias por regla general son apelables en el efecto
suspensivo y los autos en el devolutivo. Si la apelacin se otorga en el efecto
suspensivo el apelante puede pedir que se otorgue en el diferido o en el
devolutivo; cuando se procede en el diferido se puede pedir que se otorgue en el
devolutivo, cuando se ha interpuesto la apelacin en efecto suspensivo diferido
contra una o varias decisiones de la providencia las dems se cumplen en cuento
no sean consecuencias de las apelables, o si la otra parte a interpuesto apelacin
contra ellas en el efecto suspensivo o diferido, en caso de que se quiera obtener
ms de lo concedido en la providencia apelada, se puede pedir que se cumpla lo
concedido en ella.
Cuando se apele al auto que niegue el decreto o la prctica de una prueba y el
superior lo revoque o reforme cuando estuviere vencido el trmino para
practicarlas, el inferior concede un trmino adicional que no puede exceder del
sealado para la instancia o incidente.
Una vez ejecutoriado el auto que concede la apelacin de una sentencia en el
efecto suspensivo se le remite el expediente al superior; cuando el inferior
conserve competencia para adelantar cualquier tramite en el auto que concede la
apelacin ordena que antes de remitirse el expediente se dejen copias que el juez
considere como necesarias, en este caso el apelante debe cancelar su valor dentro
de los 3 das siguientes.
La apelacin se entiende interpuesta en lo desfavorable al demandante, por ello el
superior no puede enmendar la providencia en la parte que no fue objeto del
recurso. Si ambas partes han apelado o la que no apelo se hubiera adherido al
recurso el superior resuelve su limitacin. En la apelacin de autos el superior solo
tiene competencia para tramitar y decidir el recurso, liquidar costas y decretar
copias y desgloses. Cuando el superior observe que en la actuacin ante el
superior se incurri en alguna causal de nulidad puede decretarla de oficio, si se
apela una sentencia inhibitoria y el superior la revoca se debe proferir decisin de
mrito as esta sea desfavorable al apelante.
Cuando se apele un auto se dar traslado al apelante durante tres das para que lo
sustente, y se mantendr en la secretaria a disposicin de la parte contraria por 3
das que se cuentan desde el vencimiento del primer traslado, una vez
ejecutoriado el auto que admite el recurso de apelacin contra una sentencia se da
traslado a las partes para alegar por un trmino de 5 das.
Si la segunda instancia se tramita ante un tribunal superior o ante la Corte
Suprema de oficio o a peticin de partes se seala fecha y hora para la audiencia
en la cual las partes pueden hacer uso de la palabra de una vez y hasta por 30
minutos, adems pueden presentar el resumen de lo alegado dentro de los 3 das
siguientes.
Dentro del trmino de ejecutoria del auto que admite el recurso las partes pueden
pedir pruebas en los siguientes casos:
Cuando se pidan de comn acuerdo
Cuando han sido decretadas en la primera instancia y de dejaron de practicar sin
culpa de la parte que las solicito.
Cuando versan sobre hechos ocurridos despus de trascurrida la oportunidad para
pedir pruebas en primera instancia.
Cuando se trata de documentos que no se pudieron aducir en primera instancia.
SPLICA: Procede contra los autos que por su naturaleza serian apelables, dictados
por el magistrado ponente en primera y segunda instancia o durante el trmite de
la apelacin de un auto. Procede tambin contra el auto que resuelve sobre la
admisin de la apelacin o casacin. Se debe interponer dentro de los 3 das
siguientes en escrito dirigido a la sala de la que forma parte el magistrado
ponente.
Este escrito se agrega al expediente y se mantiene por dos das a disposicin de la
parte contraria. Una vez vencido el traslado se pasa el expediente al despacho del
magistrado del que sigue en orden alfabtico al que dict la providencia, quien
debe resolver.
CASACIN: Tiene como fin primordial unificar la jurisprudencia nacional y proveer a
la realizacin del derecho objetivo en los respectivos procesos, no constituye una
tercera instancia. La Corte al conocer la casacin no puede discutir los puntos ya
debatidos en procesos anteriores y solamente debe decidir sobre aquellos que
expresamente haya solicitado el recurrente.
El recurso de casacin procede contra las siguientes sentencias de segunda
instancia cuando el valor de la resolucin es igual o superior a 425 salarios
mnimos legales mensuales vigentes (es de 1000 en el Proyecto de Cdigo General
del Proceso):
Las dictadas en los procesos ordinarios.
Las que aprueban la particin en los procesos divisorios de bienes comunes,
de disolucin y liquidacin de sociedades.
Las dictadas en los procesos de nulidad de sociedades.
Las dictadas en procesos ordinarios que versen sobre responsabilidad civil
de los jueces.
Las dictadas en procesos ordinarios que versen sobre el estado civil.
La casacin per saltumprocede contra las sentencias de primera instancia emitida
por los jueces de circuito, cuando las partes manifiesten dentro del trmino de la
ejecutoria el acuerdo de prescindir de la apelacin.
Causales de Casacin:
Ser la sentencia violatoria de una norma de derecho sustancial como consecuencia
de error de derecho por violacin de una norma probatoria o por error de hecho
manifiesto en la apreciacin de la demanda contestacin o pruebas.
No esta la sentencia en concordancia con los hechos, excepciones o pretensiones
de la demanda.
Contener la sentencia en su parte resolutiva declaraciones o disposiciones
contradictorias.
Contener la sentencia decisiones que hagan ms gravosa la situacin de la parte
apelante, o la de aquella para cuya proteccin se solicito la consulta.
Haberse incluido en alguna causal de nulidad procesal.
El recurso se interpone en el acto de notificacin personal de la sentencia, o por
escrito presentado ante el Tribunal dentro de los 5 das siguientes a la notificacin.
No puede interponer el recurso quien no apel la sentencia en primera instancia ni
adhiri la apelacin de la otra parte cuando la segunda instancia haya sido
confirmatoria de la primera.
Efectos del Recurso:
La concepcin del recurso no impide que la sentencia se cumpla salvo cuando
versa sobre el estado civil de las personas, cuando se trate de sentencia
meramente declarativa y cuando haya sido recurrida por ambas partes. Dentro del
trmino para interponer el recurso el recurrente puede solicitar que se suspenda el
cumplimiento de la sentencia ofreciendo caucin que deber constituirse dentro de
los 10 das siguientes a la notificacin del auto que concede el recurso. Si la Corte
ha casado sentencia se ordena cancelar la caucin en el auto de obedecimiento a
lo resuelto por la Corte; si no casa la sentencia la caucin sigue respondiendo por
los perjuicios los que se liquidan y aprueban ante el juez de primera instancia, la
solicitud se debe formular dentro de los 60 das siguientes a la notificacin del
auto.
El magistrado ponente dicta el auto que admita el recurso y el que lo niegue ser
dictado por la sala la cual ordena que se devuelva al Tribunal o juzgado una vez
admitido el recurso se da traslado por 30 das a cada recurrente para que dentro
del trmino formule su demanda de casacin, sino se presenta en el tiempo debido
el magistrado ponente declara desierto el recurso. Pero si se cumplen los requisitos
se da traslado por 15 das al opositor para que formule su respuesta. Vencido el
trmino de traslado el expediente pasa al Magistrado ponente para que elabore el
proyecto de sentencia.
La demanda de casacin debe contener la designacin de las partes y la de la
sentencia impugnada; una sntesis del proceso y de los hechos materia del litigio;
la formulacin de los cargos contra la sentencia recurrida.
QUEJA: Procede cuando el juez de primera instancia deniega el recurso de
apelacin, en cuyo caso el recurrente puede interponer la queja ante el superior
igualmente puede interponerlo el apelante a quien se le concedi la apelacin en
un efecto distinto al que debi ser. Procede tambin cuando se niega la casacin.
REVISIN: Es un recurso extraordinario que busca la anulacin de la sentencia
ejecutoriada procede contra las sentencias ejecutoriadas de la Corte, Tribunales,
Jueces de Circuito y Municipales y los de Familia. Se exceptan las sentencias que
se dicten en nica instancia por los jueces municipales.
Causales:
Haberse encontrado despus de la sentencia documentos que habran variado la
decisin y que no pudieron aportar por fuerza mayor o por obra de la parte
contraria.
Haberse declarado falsos por la justicia penal los documentos que fueron decisivos
para el pronunciamiento de la sentencia.
Haberse basado la sentencia en declaraciones de personas que fueron condenadas
por falso testimonio.
Haberse dictado la sentencia con base en dictamen de peritos condenados
penalmente por ilcitos cometidos en la produccin de la prueba
Haberse dictado sentencia penal que declare que hubo violencia o cohecho en el
pronunciamiento de la sentencia.
Haber existido acto fraudulento de las partes en el proceso.
Existir nulidad originada ene la sentencia que puso fin al proceso.
Este recurso se puede interponer dentro de los 2 aos siguientes a la ejecutoria de
la respectiva sentencia. El recurso se interpone por medio de demanda que debe
contener el nombre y el domicilio del recurrente y el de las personas que fueron
parte en el proceso; la designacin del proceso en que se dicto la sentencia; la
expresin de la causal invocada y los hechos que le sirven de fundamento, as
como la peticin de pruebas. Una vez admitido el recurso el recurrente debe
constituir caucin para garantizar los perjuicios que pueda causar a quienes fueron
partes. Si la demanda no rene los requisitos formales se in admite la demanda, y
cuando no vaya dirigido contra todas las personas que deben intervenir en el
recurso se concede un plazo de 5 das para subsanar los defectos. Una vez
admitida la demanda se da traslado a los demandados por 5 das mediante
notificacin personal. La contestacin de la demanda debe contener los requisitos
de toda contestacin y no son procedentes las excepciones previas. Se fija un
trmino de 15 das para practicar pruebas vencido el cual se da a las partes un
trmino de 5 das para los alegatos y posteriormente se dicta sentencia.
CONSULTA: Procede contra las sentencias de primera instancia adversas a la
Nacin, Departamentos, Distritos y Municipios, que deben consultarse con el
superior siempre que no sean apeladas por sus representantes de la misma forma
se deben consultar las sentencias que decreten la interdiccin y las que fueran
adversas a quien estuvo representado por curador ad litem, excepto en los
procesos de ejecucin. Este recurso se tramita y decide igual que la apelacin, el
superior al revisar el fallo puede modificarlo sin limite alguno.
La consulta no es un recurso, simplemente es un grado de competencia funcional
establecido por el legislador para que en forma oficiosa y en los casos
taxativamente determinados por la ley se revisen sentencias, sin lo cual es
imposible la ejecutoria.
DERECHO PROCESAL CIVIL ESPECIAL
Procesos declarativos
Proceso ordinario
Si un asunto contencioso no tiene sealado en la ley un trmite especial se debe
seguir el trmite del proceso ordinario.
Los procesos ordinarios de menor cuanta se ventilan por el trmite del proceso
abreviado, si son de mnima cuanta se tramitan por el trmite del proceso verbal
sumario.
Una vez aceptada la demanda con el lleno de los requisitos legales y dictado el
auto admisorio se corre traslado por el trmino de 20 das. Si el demandado
propone excepciones que no tienen el carcter de previas, el escrito se mantiene
en la secretaria por un trmino de 5 das para que el demandante pida pruebas
sobre los hechos en que ellas se fundan.
Tambin durante el trmino del traslado se pude proponer demanda de
reconvencin contra uno o varios de los demandantes. La reconvencin es una
aplicacin de la acumulacin de pretensiones, es la pretensin contra el actor que
formula el demandado en el tiempo que tiene para contestar la demanda, para que
el juez la resuelva en la misma sentencia y por los mismos tramites. Se puede
reconvenir sin tener en cuenta la cuanta y el factor territorial, lo que se tienen en
cuenta es que sea competencia del mismo juez y que se pueda tramitar por la va
ordinaria.
A los demandados en reconvencin se les notifica por estados cuando son estos los
demandantes iniciales, pero si se incluyen otras personas a estas se les notifica
personalmente. Si es un ordinario de menor cuanta y se reconviene por cantidad
superior al lmite para el cual el juez es competente, el juez municipal lo enva al
juez del circuito y si este admite la demanda se tramitar como ordinario de mayor
cuanta. Si el demandado propone excepciones previas y el demandante al
contestar la demanda de reconvencin tambin propone esta excepcin, unas y
otras se decidirn conjuntamente. Las pretensiones de la demanda inicial y las de
la demanda de reconvencin deben tener relacin.
El juez debe decretar las medidas autorizadas para sanear los vicios de
procedimiento y precaverlos, integrar el litisconsorcio necesario y evitar sentencias
inhibitorias, adems de evitar el fraude procesal. Estas medidas son tomadas por
el juez desde la admisin de la demanda y en las oportunidades sealadas en la
ley.
El juez despus de la audiencia del 101, decreta la prctica de pruebas por auto
que seala como trmino 40 das, para que se practiquen. Este trmino podr
ampliarse por otro igual cuando las pruebas han dejado de practicarse sin culpa de
quien las pidi oportunamente.
Existe adems de lo anterior un periodo de pruebas adicional en los siguientes
casos:
Cuando se ordena integrar el litisconsorcio necesario y el periodo probatorio se
encuentra agotado: se seala un trmino no mayor a 40 das para la prctica de
pruebas.
Cuando interviene un litisconsorte cuasinecesario: el juez decreta las pruebas
necesarias si ste las colcita, si el trmino de 40 das se ha agotado o lo que le
faltare no es suficiente, el juez lo extender hasta por 10 das ms.
Cuando sobrevenga la intervencin ad excludemdum: este tercero solo interviene
hasta cuando se dicte sentencia de primera instancia. El trmino adicional no
puede exceder de 40 das a menos que demandante y demandado acepten los
hechos alegados, y estos sean susceptibles de prueba de confesin.
Cuando el juez decrete pruebas de oficio: si el juez no puede practicar pruebas
dentro de los 40 das, sealar una audiencia, o un trmino no mayor a 40 das.
Cuando se apela un auto que niega la prctica de una prueba y es revocado por el
superior, ste concede un trmino adicional no mayor a 40 das en cumplimiento
de la orden, o fijar fecha para la audiencia o diligencia.
Existe prescindencia total o parcial del trmino probatorio:
Cuando las partes, de comn acuerdo piden que se proceda a dictar sentencia con
base en las pruebas acompaadas a la demanda y contestacin. Esto se hace en
escrito autenticado. El juez puede decretar pruebas de oficio si es necesario.
En escrito autenticado las partes pueden pedir que se de concluido
anticipadamente el trmino para la prctica de pruebas, desistiendo de las
pendientes.
Cuando no se han pedido pruebas en la demanda y su contestacin.
Se da por concluida en forma anticipada cuando las pruebas han sido evacuadas.
Vencido el trmino de pruebas el juez da traslado a las partes para alegar por el
trmino de 8 das. Una vez concluido el trmino de alegatos, el secretario pasa el
expediente para que se dicte sentencia, no se pueden proponer incidentes salvo el
de recusacin.
DISPOSICIONES ESPECIALES:
Resolucin de compraventa:
Cuando se demande la resolucin de compraventa, el juez dictar sentencia que
declara extinguida la obligacin si el demandado consigna el precio dentro del
trmino sealado.
Frente al incumplimiento del comprador respecto de su obligacin el vendedor
tiene dos alternativas, exigir el precio o invocar la resolucin de la venta, con
resarcimiento de perjuicios.
Presupuestos de la accin resolutoria:
Que el contrato sea bilateral.
Que quien promueva la accin haya cumplido o este dispuesto a hacerlo.
Que el otro contratante haya incumplido con sus obligaciones.
El titular de la accin por el factor activo, es el contratante cumplido o que se ha
allanado a cumplir. Por el aspecto pasivo se dirige contra el contratante negligente.
Los efectos radican en que el vendedor puede retener las arras o exigirlas
dobladas. El comprador tiene derecho a que se le devuelva lo que ha pagado por la
cosa.
Declaracin de pertenencia:
Se adquiere de dos formas, una procesal y otra sustancial. Se entiende como el
modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las acciones o derechos ajenos,
por haberse posedo las cosas y no haberse ejercido dichas acciones durante cierto
tiempo. La prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio de las cosas
ajenas que estn en el comercio, por haberse sido posedas con las condiciones
legales. La prescripcin extintiva es un modo de extinguir los derechos o acciones
ajenas, por no haberse ejercido durante cierto tiempo y siempre que concurran los
requisitos legales.
La primera es validad como pretensin y la segunda constituye una excepcin. La
prescripcin debe alegarse, no se decreta de oficio.
La pertenencia, puede ser pedida por todo aquel que pretenda habar adquirido en
bien por prescripcin. Los creedores pueden hacer valer la prescripcin a favor de
su deudor. La pude pedir el comunero, con exclusin de los otros condueos y por
el trmino de la extraordinaria. No procede respecto de bienes imprescriptibles, o
de propiedad de entidades de derecho pblico.
Se debe acompaar de un certificado del registrador de instrumentos pblicos, en
donde consten las personas que figuren como titulares de derechos reales. En el
auto admisorio se ordena la inscripcin de la demanda, y se emplaza por edicto:
Nombre de quien promueva la demanda, la naturaleza del proceso y la
prescripcin alegada.
Llamamiento de quienes se crean con derechos sobre el bien, para que se
acerquen dentro de los 15 das siguientes al emplazamiento.
Especificacin de los bienes.
Se fija el edicto por un trmino de 20 das en la secretara del juzgado, se publica 2
veces con intervalos de 5 das dentro del mismo trmino, en un diario de amplia
circulacin y por medio de una radiodifusora del lugar entre las 7 de la maana y
10 de la noche.
Despus de 15 das de la expiracin el emplazamiento se entiende surtido a las
personas indeterminadas y se les nombra curador ad litem.
Los que concurran al proceso, pueden contestar la demanda dentro de los 15 das
siguientes a la fecha en que aqul quede surtido. El juez debe practicar la
inspeccin judicial sobre le bien. Si se acogen las pretensiones, la sentencia se
puede consultar y una vez en firme produce efectos erga omnes. Se ordena la
inscripcin de la demanda.
En este proceso no procede la audiencia de conciliacin, saneamiento, decisin de
excepciones previas y fijacin del litigio.
La accin reivindicatoria o de dominio, es la que tiene el dueo de una cosa
singular de la que no esta en posesin, para que el poseedor de ella sea
condenado a restituirla. El demandante debe probar que es el propietario.
Se pueden reivindicar las cosas corporales, races y muebles. Elementos:
El derecho de dominio en el demandante
Posesin en el demandado.
Singularidad o cuota determinada de la cosa singular.
Identidad de la cosa reivindicable.
Efectos:
Si es vencido el poseedor, devolver el bien dentro del plazo legal o el sealado
por el juez.
Si es poseedor de mala fe responder por los deterioros que por hecho o culpa
suya sufra la cosa. Si es de buena fe slo responder por los deterioros en cuanto
se halla aprovechado de ellos.
Si es de mala fe restituye los frutos naturales y civiles de la cosa, no slo los
percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir. Si es de buena fe no esta
obligado a restituir los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda.
El poseedor vencido de buena fe, tiene derecho a que se le abonen las mejoras
tiles hechas antes de contestarse la demanda.
El propietario no est obligado al pago de las expensas voluptuarias.
Proceso abreviado
Son asuntos sujetos a su trmite:
Los relacionados con servidumbres.
Los interdictos para recuperar o conservar la posesin.
Entrega material por el tradente al adquirente de un bien enajenado por inscripcin
en el registro.
Rendicin de cuentas
Pago por consignacin.
Impugnacin de actos o decisiones de asambleas de accionistas y de juntas
directivas de socios, de sociedades civiles y comerciales
Declaracin de bienes vacantes o mostrencos
Restitucin de inmueble arrendado.
Restitucin de tenencia a cualquier ttulo.
Acciones populares.
La demanda debe contener los requisitos generales de toda demanda.
Dependiendo de la cuanta del asunto, del lugar de ubicacin del demandado o del
predio, la competencia ser del juez municipal o del circuito. Se dan 10 das para la
contestacin de la demanda, en los cuales el demandado puede proponer
excepciones previas, llamar en garanta, reconvenir.
Si formula excepciones de mrito tiene el juez la obligacin de concederle al
demandante 3 das para que se pronuncie sobre estas excepciones y pedir
pruebas.
La fase probatoria es de 20 das. La fase de alegatos esta limitada a 5 das,
vencido este trmino el proceso entra al despacho del juez sin que se puedan pedir
actuaciones salvo que se pidan copias.
Proceso de servidumbre: Gravamen que se impone a un predio con respecto a otro.
Es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distintos
dueos. El predio sirviente sufre el gravamen, el dominante reporta utilidad.
Debe ser impuesto legal o convencionalmente, debe estar en el registro
inmobiliario. Estos procesos se dan para imponer las servidumbres cuando por
causas naturales se deben introducir; para modificarles o extinguirlas; o cuando se
niegan y va de hecho se insiste en mantenerla. El juez siempre decretar
inspeccin judicial con intervencin de peritos. Como se trata de derechos reales
siempre debe citarse a las personas que tengan cualquier derecho real o personal
del predio dominante y del predio sirviente. A la demanda se debe acompaar del
certificado de instrumentos pblicos del bien.
Cuando se trata de la imposicin o variacin de las servidumbres, los peritos deben
dictaminar sobre la forma y trminos en que la servidumbre ha de imponerse o
variarse. Cuando una persona se presente a la diligencia y pruebe siquiera
sumariamente que tiene posesin por ms de un ao se les reconocer su
condicin de litisconsortes de la parte respectiva.
En la sentencia se debe estipular el valor de la indemnizacin a que hubiere lugar
as como a las restituciones. Una vez cancelados estos conceptos se ordena
entregar al demandado.
Posesorios: ampara a la persona que ha venido poseyendo determinado bien por
un lapso superior a un ao en forma quieta, pasiva y tranquila.
Procede cuando la persona ha sido despojada o perturbada en la posesin. No se
debate el derecho de propiedad. Se debe demostrar la posesin por actos de seor
y dueo y por lo tanto derivan en el fenmeno de la posesin.
La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y dueo.
Elementos:
Actos materiales o externos.
Intencin de ser dueo.
Formas:
Regular. Justo ttulo y buena fe. El ttulo es el acto que por su carcter de
verdadero y vlido, es apto para atribuir el dominio. La buena fe es la conciencia
que se tiene de haber adquirido el bien por medios legtimos.
Irregular. Carece de buena fe o justo ttulo.
Vicios. Violenta, cuando se adquiere por la fuerza; clandestina, si se oculta a quien
tiene derecho para oponerse.
Cuando la sentencia ordene la cesacin de la perturbacin o dar seguridad contra
temor fundado, el juez debe prohibir al demandado los actos en que consista la
perturbacin o se funde el temor, si no cumple por cada acto debe pagar 10
salarios mnimos a favor del demandante. El pago de la infraccin deber
solicitarse mediante incidente y dentro de los 30 das siguientes al hecho.
Entrega de la cosa por el tradente al adquirente: puede demandar el adquirente de
un bien cuya tradicin se haya efectuado por inscripcin del ttulo en el registro y
as lograr la entrega material correspondiente. Puede demandar quien en la misma
forma haya adquirido un derecho de usufructo, uso o habitacin.
Se acompaa a la demanda copia de la escritura pblica registrada, en que conste
la obligacin con calidad exigible y si aparece haberse cumplido. El demandante
bajo juramento debe afirmar que la entrega no se ha efectuado.
Si vencido el trmino de traslado el demandado no se opone ni propone
excepciones previas, se dicta sentencia y se ordena entrega. No se aplica la
audiencia de conciliacin, saneamiento, decisin de excepciones previas y fijacin
del litigio. Al practicarse la entrega, no puede privarse de la tenencia al
arrendatario que prueba sumariamente ttulo emanado del tradente, siempre que
sea anterior a la tradicin del bien al demandante. Se hace notificacin al
arrendatario, para que en lo sucesivo tenga al demandante como arrendador.
Rendicin provocada de cuentas: el demandante debe indicar en la demanda bajo
juramento, lo que se le debe o considere deber. Si dentro del trmino de traslado
de la demanda, el demandado no se opone a rendir cuentas, ni objeta la
estimacin, ni propone excepciones previas, se dicta un auto en el cual se indica la
estimacin hecho por el demandante auto que presta mrito ejecutivo. Si el
demandado objeta la estimacin, se dicta un auto para rendirla, concedindose un
trmino prudencial para hacerlo. En los dos casos el auto es inapelable.
Si el demandado alega no estar obligado a rendir cuentas, el juez decidir en
sentencia el asunto. Si se ordena por sentencia la rendicin, se otorga un trmino
prudencial para presentar los respectivos documentos, el trmino corre desde la
ejecutoria de la sentencia o desde la notificacin del auto de obedecimiento a lo
resuelto.
Se da traslado de la rendicin al demandante por un trmino que no exceda de 20
das. Si no formula objeciones el juez la aprueba y ordena el pago de las mismas.
Este auto no tiene recurso y presta mrito ejecutivo. Si se formulan objeciones, se
tramitarn como incidente que se deciden mediante sentencia, en la cual se fija el
saldo que resulte a favor o a carde del demandado y se ordena el pago.
Si el demandado no hace la estimacin en el trmino sealado, el juez ordena que
se pague lo estimado en la demanda, este auto presta mrito ejecutivo. No se
aplica la audiencia del 101.
Rendicin espontnea de cuentas: quien considere que debe rendir cuentas y
pretenda hacerlo sin que se le haya pedido, debe acompaarlas a la demanda. Si
dentro del traslado el demandado no se opone a recibirlas, no las objeta, no
propone excepciones previas, el juez las aprueba mediante auto inapelable y que
presta mrito ejecutivo.
Si el demandado alega no estar obligado a recibirlas, se resuelve el asunto en la
sentencia y si se ordena recibirlas, se da traslado a aquel por 10 das contados
desde la ejecutoria de la sentencia o desde la notificacin del auto de
obedecimiento a la resuelto.
Si dentro de este trmino el demandado no objeta las cuentas, el juez las aprueba
y ordena su pago, este auto no tiene recurso y presta mrito ejecutivo. Si formula
objeciones, se tramitan como incidente que se deciden mediante sentencia, en la
cual se fija el saldo que resulte a favor o a cargo del demandado y se ordena el
pago. En este proceso no se aplica la audiencia de conciliacin, saneamiento,
decisin de excepciones previas y fijacin del litigio.
Pago por consignacin: la consignacin es el depsito de la cosa que se debe,
hecho en virtud del rechazo o la no-comparecencia del acreedor a recibirla, y con
las formalidades necesarias en manos de una tercera persona.
a. La demanda se oferta de pago debe cumplir los requisitos legales.
Hecha por una persona capaz de pagar
Que sea hecha por el acreedor.
Que haya expirado el plazo o se haya cumplido la condicin, si la obligacin es a
plazo.
Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido.
Que el deudor dirija al juez la solicitud correspondiente, manifestando que la oferta
ha sido hecha al acreedor, expresando lo que debe.
Que de la solicitud de oferta se confiera traslado al acreedor.
b. si el demandado no se opone, el demandante debe depositar a rdenes del
juzgado lo ofrecido si es dinero, dentro de los 5 das siguientes al vencimiento del
trmino del traslado. En los dems casos el juez fija fecha y hora para la diligencia
y si el acreedor no concurre o se niega a recibir, se designa un secuestre a quien
se entrega el bien.
Si vencido el plazo no se efecta la consignacin o no se presentan los bienes, el
juez dicta sentencia en la que se niegan las pretensiones y no ser apelable. Si
dentro de los 5 das siguientes a aquel en que se haya suministrado lo necesario
para la notificacin y esta no se ha realizado ni decretado el emplazamiento del
demandado si se trata de dinero, el juez por auto que no tiene recursos ordena al
demandante hacer la consignacin dentro del trmino de 5 das, en los dems
casos se fija fecha para la diligencia de secuestro. En estos casos no procede la
del litigio.
c. si al contestar la demanda el demandado se opone a recibir el pago, el juez
ordena por auto que no tiene recurso que el demandante haga la consignacin
dentro de los 5 das siguientes contados desde la notificacin, o fija fecha y hora
para el secuestro del bien.
Si el demandante no hace la consignacin, niega las pretensiones y dicta
sentencia.
d. En la sentencia que declare vlido el pago se ordena la cancelacin de los
gravmenes constituidos en garanta, la entrega del depsito judicial al
demandado y la entrega de los bienes a ste por el secuestre.
El demandante puede hacer uso del derecho de retiro de la consignacin mientras
esta no haya sido aceptada o el pago declarado suficiente; si ejercita su derecho se
mira como de ningn valor la consignacin.
Impugnacin de actos de asambleas, juntas directivas o de socias: su finalidad es
mantener las decisiones de los organismos de direccin de las sociedades dentro
del marco legal. Si una decisin vulnera los estatutos o normas legales, por medio
de impugnacin, se puede dejar sin efectos, bien por va de los socios o bien por el
revisor fiscal segn sea el caso.
Las decisiones ineficaces son aquellas que se adoptan sin cumplir previamente el
proceso de convocatoria, o sin el qurum reglamentario, o por adoptarse en un
lugar distinto de la sociedad. Las decisiones nulas son aquellos que se adoptan
desbordando el marco del contrato social. Las decisiones inoponibles son aquellas
que no obtienen la connotacin de ser generales y de obligar a todos los socios.
Quienes pueden ser parte en este proceso son los socios disidentes, es decir,
quienes votaron en contra de la decisin tomada; los socios ausentes y el revisor
fiscal. El demandado es la sociedad representado por su gerente o representante
legal.
Esta previsto para sociedades civiles y comerciales, pues las sociedades sin nimo
de lucro y fundaciones tienen un reglamento especial que se ejerce frente a los
gobernadores.
Sigue el lineamiento de los procesos abreviados, no procede la audiencia de
conciliacin, se debe tener en cuenta el trmino de caducidad, es decir, dos meses
contados a partir del momento en que se toma la decisin, pero si sta esta sujeta
a registro se empieza a contar la caducidad desde la fecha de la inscripcin.
Se puede solicitar en la demanda la suspensin del acto atacado, para evitar
perjuicios y el juez decreta la suspensin en la medida en que quien la solicite
preste caucin. La sentencia puede absolver al demandado o confirmar la
suspensin del acto.
Se debe allegar a la demanda la existencia del acto demandado, se debe anexar el
acta que lo contiene, adems de probar la existencia de la sociedad, anexando el
certificado de la cmara de comercio para determinar quien es el representante
legal de la sociedad, tambin se debe aportar la escritura pblica de constitucin.
Declaracin de bienes vacantes y mostrencos: la demanda solo puede instaurarse
por la entidad a la cual deban adjudicarse conforme a la ley. Si en la oficina de
registro figura alguna persona como titular de un derecho real principal sobre el
bien, la demanda debe dirigirse contra ella.
El auto admisorio ordena notificar personalmente a quien figura como demandado,
se emplaza a las personas que puedan alegar derechos sobre el bien, se secuestra
este, y se designa secuestre, se fija fecha y hora para la diligencia. Si al practicarse
el secuestro los bienes se encuentran en poder de persona que alegue o
demuestre algn derecho sobre ellos, se prescinde del secuestro y se previene a
dicha persona para que comparezca al proceso.
El demandante debe demostrar que el bien sali legalmente del patrimonio de la
nacin para que proceda la declaracin de inmueble rural vacante. No se aplica la
del litigio.
Patronatos y capellanas: proceso para que se declare a una persona como patrn
de legos o capelln laico. Quien pide la declaracin debe acompaar su demanda
con el documento que contenga la fundacin del patronato o la capellana, la
prueba de que por muerte del ltimo capelln laico o por otra causa se halla
vacante y lo que acredite el derecho que invoca.
Si nadie se opone durante el trmino de emplazamiento, ni el curador ad litem
solicita pruebas y tampoco el juez considera del caso decretarlas de oficio, se
procede a dictar sentencia teniendo en cuenta las presentadas con la demanda.
No se aplica la audiencia del 101.
La ley 105 de 1890, crea la posibilidad de afectar unos bienes de uso particular a
unas fundaciones de carcter laico o religiosas.
Restitucin de inmueble arrendado:
La demanda debe componerse de la prueba documental del contrato de
arrendamiento suscrito por el arrendador o la confesin (prueba anticipada,
interrogatorio de parte: cuando una persona pretenda demandar o tema que se le
demanda, podr por una vez pedir que su presunta contraparte, conteste un
interrogatorio que le formule sobre hechos que han de ser materia del proceso), o
una prueba testimonial siquiera sumaria. En caso de mora la demanda debe
indicar los cnones adeudados y la prueba de que se han hecho al arrendador los
requerimientos privados o judiciales, a menos que aquel haya renunciado a ellos, o
que en la demanda se soliciten hacer. El arrendador podr pedir en la demanda o
con posterioridad a ella, el embargo y secuestro de los bienes. La medida se
levantar si se absuelve al demandado, o si el demandante no formula demanda
ejecutiva en el mismo expediente dentro de los 10 das siguientes a la ejecutoria
de la sentencia, para obtener el pago de los cnones adeudados, las costas,
perjuicios o cualquier otra suma derivada del contrato o de la sentencia. Si se
condena en costas, el trmino se contar desde la ejecutoria del auto que las
apruebe, y si la sentencia es apelada el trmino corre desde la notificacin del auto
que ordena obedecer lo dispuesto por el superior.
El demandado puede alegar en la contestacin el derecho de retencin y el
demandante puede pedir pruebas relacionadas con el derecho en el trmino de 3
das. Si la demanda se presenta por la falta de pago, el demandado no ser odo
sino hasta que demuestre que ha consignado a rdenes del juzgado el valor total
de acuerdo con la prueba allegada con la demanda, cuando presente los recibos de
pago expedidos por el arrendador correspondientes a los tres ltimos periodos, o
los correspondientes a las consignaciones efectuadas. Cualquiera que fuere la
causal invocada en la demanda, el demandado debe consignar en la oportunidad
debida y a rdenes del juzgado, los cnones que se causen durante el curso del
proceso, si no lo hace deja de ser odo hasta cuando presente el ttulo de depsito,
el recibo de pago hecho al arrendador o el de la consignacin. Los cnones
depositados para la contestacin, se retendrn hasta la terminacin del proceso, si
el demandado alega no deberlos. De lo contrario sern entregados
inmediatamente al demandante, a medida que se presenten los ttulos, a menos
que en la contestacin el demandado no reconozca la calidad de arrendador al
demandante. Si no prosperan las excepciones de pago y desconocimiento del
carcter de arrendador, se condena al demandado a pagar a ste una suma igual
al 30% de la cantidad depositada o debida.
Si el demandado no se opone en el traslado de la demanda, el demandante
presenta pruebas del contrato y el juez no decreta pruebas de oficio, se dicta
sentencia de lanzamiento. Si se presentan excepciones previas se har en el
trmino de traslado en escrito separado que expresa los hechos y razones en que
se funda. (Debe acompaar al escrito los documentos y pruebas anticipadas que
pretenda hacer valer, el juez se debe abstener de decretar pruebas de otra clase,
salvo cuando se alegue la falta de competencia por el domicilio de persona natural,
o por el lugar donde ocurri el hecho, o por la cuanta cuando no se trate de
dinero, o la falta de integracin del litis consorcio necesario, en estos casos puede
solicitar hasta dos testimonios o el dictamen de un perito que no ser objetado).
Una vez se resuelvan las excepciones previas, el juez procede a decretar y
practicar pruebas.
La diligencia de restitucin en las cabeceras de distrito judicial puede ser
practicada por delegacin del juez en el secretario y oficial mayor de su despacho,
siempre que estos sean abogados, sin perjuicio de las facultades de comisionar a
otras autoridades. Si se reconoce en la sentencia el derecho de retencin el
demandante solo pudela entrega si presenta el comprobante de haber pagado el
valor del crdito reconocido o de haber hecho la consignacin respectiva; esta
suma se retiene hasta que el demandado haya cumplido cabalmente la entrega
ordenada en la sentencia (si el valor de las mejoras no es regulado en la sentencia
se liquida mediante incidente, el cual se debe promover dentro de los 20 das
siguientes a la ejecutora de esta o del auto resuelto por el superior. Vencido el
trmino sin proponerlo, se procede a la entrega y se extingue el derecho al pago
de mejoras).
Si en la diligencia se encuentra alguna persona que se oponga a ella, siempre que
contra ella no produzca efectos la sentencia y si alega hechos constitutivos de
posesin y presenta prueba siquiera sumaria que lo demuestre, o los acredite
mediante testimonios de personas que puedan comparecer de inmediato. El
demandante tambin podr pedir testimonios relacionados con la posesin del
bien. Si prospera la oposicin se deja el bien al opositor en calidad de secuestre. En
caso de que el opositor sea un tenedor, que alega la posesin de un tercero, se
debe notificar personalmente al poseedor. Si se insiste en la entrega, el juez dentro
de los 3 das siguientes proferir auto que otorga el trmino de 3 das a partir de su
notificacin para que el opositor y quien solicite la entrega pidan pruebas que se
relacionen con la oposicin. Si se presentan testimonios como prueba sumaria
debern ser ratificados. El auto que es favorable al opositor es apelable en el
efecto diferido, en caso contrario en el devolutivo. Si se rechaza la oposicin se
har la entrega. Si la decisin es favorable al opositor, se levanta el secuestro, a
menos que dentro de los 10 das siguientes a la ejecutoria del auto que decida la
oposicin, el demandante prueba haber promovido contra dicho tercero el proceso
a que hubiere lugar. El tercero poseedor con derecho a oponerse no hubiere estado
en la diligencia de entrega, podr dentro de los 30 das siguientes solicitar que se
le restituya en su posicin mediante incidente.
Si se reconoce al demandado el derecho a mejoras, reparaciones o cultivos
pendientes, tal crdito se compensar con lo que aquel adeuda al demandante por
razn de los cnones o cualquier otra cosa que se le haya impuesto en el proceso.
En este trmite no son aplicables la demanda de reconvencin, la intervencin
excluyente o coadyuvante, la acumulacin de procesos y la audiencia del 101.
Tampoco el demandante esta obligado a solicitar y tramitar la audiencia de
conciliacin extrajudicial en derecho como requisito de procedibilidad de la
demanda.
Otros procesos de restitucin de tenencia: lo que se aplica para el proceso de
restitucin de inmueble arrendado, se aplica a la restitucin de bienes
subarrendados, a los de muebles dados en arrendamiento y a cualquier clase de
bienes dados en tenencia a ttulo distinto de arrendamiento.
Se aplica tambin cuando la demanda la instaura el arrendatario para que el
arrendador le reciba la cosa arrendada; en este caso si el demandado no concurre
a recibir la cosa el da de la diligencia, el juez la entrega aun secuestre para su
custodia hasta la entrega de aquel. La demanda de restitucin de muebles, da
derecho al secuestro previo de ellos, siempre que se preste caucin que garantice
los perjuicios que puedan causarse.
Procesos verbales
Comprende los siguientes asuntos:
En consideracin a su naturaleza: nulidad y divorcio de matrimonio civil y
separacin de bienes cuando no sea por mutuo acuerdo. Privacin, suspensin y
restablecimiento de la patria potestad. Interdiccin por disipacin y rehabilitacin.
Controversias sobre derechos a autor. Cesacin de efectos civiles de matrimonio
catlico.
En consideracin a su cuanta: Restitucin de bienes vendidos con pacto de
retroventa. Prestacin de cauciones. Los que versan sobre los derechos del
comunero. Relevo de fianza. Mejoramiento de hipoteca o reposicin de prenda.
Declaracin anticipada del plazo de una obligacin o del cumplimiento de una
condicin suspensiva. Reduccin de la pena, prenda e hipoteca. Reduccin de los
intereses pactados. Cancelacin, reposicin o reivindicacin de ttulos valores.
Proteccin al consumidor.
La demanda y contestacin deben contener los requisitos establecidos por la ley. El
trmino de traslado para la contestacin ser de 10 das. Se pueden proponer las
excepciones previas en la oportunidad y forma debida. Las excepciones previas
sern resueltas antes de la audiencia previo traslado al demandante por el trmino
de 3 das, si no hubiere pruebas que practicar. En caso contrario el juez decretar
las que considere necesarias y las practicarn dentro de los 10 das siguientes,
vencidos los cuales se pronuncia. Si se proponer excepciones de mrito, el escrito
se mantiene en la secretaria por 3 das a disposicin del demandante, para que
pida pruebas.
Vencido el trmino del traslado, el de excepciones de mrito y decididas las
previas, el juez seala la celebracin de la audiencia dentro de los 10 das
siguientes por auto que no tiene recursos. El juez cita a las partes para que en la
audiencia absuelvan los interrogatorios y designa peritos, quienes tomarn
posesin dentro de los 5 das siguientes a la comunicacin del nombramiento. La
audiencia seguir los parmetros del artculo 101.
A continuacin el juez decretar las pruebas. Recibir los documentos que se
aduzcan y el testimonio de las personas que se encuentren presentes; oir el
dictamen de los peritos, si estos no concurren, se dispondr a sustituirlos y si es
posible les dar posesin, si no lo har dentro de los 3 das siguientes al envi
telegrfico y el dictamen se rendir en la audiencia que se seale para el 5 das
siguiente a dicha posesin. Una vez se haya rendido se dar traslado en la misma
audiencia a las partes quienes podrn solicitar aclaraciones que se resuelven
inmediatamente. Si se objeta el dictamen por error grave, las partes dentro de los
3 das siguientes deben fundamentar la objecin mediante escrito en el que
solicitan las pruebas que pretendan hacer valer. Si se decreta un nuevo dictamen,
este se rendir en audiencia que tiene lugar a los 10 das siguientes. Si se decreta
la prctica de una inspeccin o exhibicin fuera del recinto del juzgado, en la
audiencia se seala fecha y hora para el 5 da siguiente.
Las partes, vencido el periodo probatorio tendrn 20 minutos cada una para
presentar sus alegatos. Si fuere posible, el juez en la misma audiencia de
alegaciones proferir sentencia, de lo contrario la suspender por 10 das y en su
reanudacin la pronunciar. En la misma audiencia se resolver sobre la consulta o
apelacin.
En este proceso no es admisible la demanda de reconvencin, salvo que se trate
de nulidad y divorcio de matrimonio civil, y separacin de cuerpos o de bienes
cuando no sea por mutuo acuerdo.
No se puede pedir la acumulacin de procesos salvo en el caso del divorcio,
nulidad de matrimonio civil y separacin de cuerpos y de bienes. El amparo de
pobreza y la recusacin solo se pueden proponer antes de vencer el trmino para
contestar la demanda. Los dems incidentes deben proponerse en cualquier
estado de la audiencia, en la cual se practicarn las pruebas.
La apelacin de autos debe interponerse tan pronto se profieran
Proceso verbal sumario
Se tramitan en nica instancia
En consideracin a su naturaleza
1. Controversias sobre propiedad horizontal
2. Fijacin, aumento, disminucin y exoneracin de alimentos.
3. Autorizacin de copia de escritura pblica.
4. Divorcio, la cesacin de efectos civiles de matrimonio catlico y separacin de
cuerpos por consentimiento de ambos cnyuges.
5. Controversias que se susciten entre padres o cnyuges y sus hijos menores,
respecto al ejercicio de la patria potestad; las diferencias en cuanto a la direccin
del hogar; permiso para salida de menores de edad; revisin de la declaratoria de
abandono.
6. Posesorios especiales.
7. Acciones populares.
8. Derechos de autor.
Por razn de su cuanta
Los procesos de mnima cuanta y los siguientes cuando sean de mnima cuanta:
1. Restitucin de bienes vendidos con pacto de retroventa.
2. Prestacin de cauciones.
3. Los que versan sobre los derechos del comunero.
4. Relevo de fianza.
5. Mejoramiento de hipoteca o reposicin de prenda.
6. Declaracin anticipada del plazo de una obligacin o del cumplimiento de una
condicin suspensiva.
7. Reduccin de la pena, prenda e hipoteca.
8. Reduccin de los intereses pactados.
9. Cancelacin, reposicin o reivindicacin de ttulos valores.
10. Proteccin al consumidor.
La demanda expresar el nombre de las partes, el lugar donde se les debe notificar
lo que se pretende, los hechos, su valor y las pruebas que se deseen hacer valer.
Cuando sea de mnima cuanta la demanda podr presentarse por escrito o
verbalmente ante el secretario, quien dejar constancia de ello en un acta, firmada
por l y por el demandante. Si la demanda escrita no cumple los requisitos el
secretario puede corregirla. El trmino de traslado es de 4 das para que se
conteste la demanda.
La contestacin de la demanda se har por escrito, pero si el asunto es de mnima
cuanta se puede hacer verbalmente de ello se deja constancia. Si se proponen
excepciones de mrito de ellas se da traslado por 3 das al demandante para que
pida pruebas. En este proceso no se pueden pedir excepciones previas. El juez en
auto que seala fecha para la audiencia, de oficio puede ordenar que se alleguen
los documentos y pruebas anticipadas y adopta medidas de saneamiento. Se
seala para la audiencia el 10 da siguiente a aquel que decida las excepciones. En
el auto cita a las partes para que absuelvan los interrogatorios y designa los
peritos, quienes deben tomas posesin del cargo dentro de los 5 das siguientes al
nombramiento.
En cuanto a la audiencia y a su etapa conciliatoria se tendr en cuenta lo dispuesto
por el artculo 101, si no se logra la conciliacin, se examinan si se cumplieron las
medidas de saneamiento y si existe nulidad, de ser as y se consideran necesarias
algunas pruebas para sanearlas, se proceder a practicarlas en los 10 das
siguientes. El auto que las decrete no tiene reposicin. Despus de esta etapa no
pude alegarse nulidad.
Posteriormente el juez decreta y practica las pruebas. El interrogatorio de parte lo
har en primer lugar el juez y luego la parte que lo pidi, quien puede formular
hasta 10 preguntas. Se pueden aportar los documentos que no se allegaron con la
demanda y la contestacin, as como los testigos y que no excedan de dos por los
mismos hechos. Se recibe el testimonio de quienes se encuentren presentes. Se
oir el dictamen del perito y en la misma audiencia se da traslado a las partes para
que soliciten aclaracin y complementacin. Si manifiestan objetar el dictamen por
error grave, dentro de los 3 das siguientes deben fundamentar la objecin
mediante escrito en el que solicitan pruebas. La objecin se resuelve en la
sentencia o en el auto que resuelve el incidente dentro del cual se practico el
dictamen. El juez puede acoger como definitivo el practicado para probar la
objecin o decretar uno nuevo de oficio con distintos peritos. Si se requiere
inspeccin judicial o exhibicin de documentos fuera del despacho se fija fecha y
hora para la diligencia para el 5 das siguiente.
Para alegar las partes tiene cada una 20 minutos. En la misma audiencia el juez
puede dictar sentencia si le fuere posible de lo contrario la suspender y fija el 10
das siguiente para su reanudacin.
Son inadmisibles la reforma de la demanda, la reconvencin, la acumulacin de
procesos, los incidentes, el trmite de la terminacin del amparo de pobreza. El
amparo de pobreza y la recusacin solo pueden proponerse antes de que venza el
trmino para la contestacin.
Prestacin, mejora y reforma de cauciones y garantas:
Si la sentencia ordena la prestacin, mejora o reforma de garantas bien sean
reales o personales, o de cauciones, el demandado debe hacerlo en el trmino
judicial sealado, de lo contrario se condenar al pago de 1 a 2 salarios mnimos.
Lo anterior se entiende sin perjuicio de las indemnizaciones a que tiene derecho el
demandante por el incumplimiento de la obligacin de hacer, la cual se liquida
como incidente que se debe promover dentro de los 60 das siguientes al
vencimiento del trmino sealado para la ejecucin del acto.
Nulidad de matrimonio civil:
La demanda adems de contener los requisitos generales, debe estar acompaada
de la prueba de la celebracin del matrimonio. El agente del ministerio pblico
interviene solo cuando existan hijos menores de edad. Desde la presentacin de la
demanda hasta el trmino del proceso, el juez debe fijar de oficio o a peticin de
parte la obligacin alimentara de los cnyuges entre s y en relacin con los hijos
comunes
La sentencia de nulidad contiene:
Distribucin de los hijos entre los padres
Fijacin de los gastos de crianza, educacin y establecimiento de los hijos.
Condena al pago de perjuicios a cargo del cnyuge que haya dado lugar a la
nulidad del vnculo y a favor del otro.
Envo de copias a la autoridad competente para la investigacin de los posibles
delitos cometidos por los cnyuges o terceros al celebrarse el matrimonio.
Divorcio:
El juez debe decretar las siguientes medidas simultneamente con la admisin de
la demanda o antes:
Autorizar la vivienda separada de los cnyuges
Poner a los hijos al cuidado de uno de los cnyuges o de ambos o un tercero.
La cantidad para contribuir a los gastos de habitacin y sostenimiento del otro
cnyuge y de los hijos.
Decretar las medidas tendientes para evitar la suposicin de parto si la mujer esta
embarazada.
Decretar las medidas cautelares sobre los bienes que puedan ser objeto de
gananciales y que estuvieren en cabeza del otro, sobre los bienes comunes y los
propios, con el fin de garantizar el pago de alimentos
El agente del ministerio pblico actuara en caso de existir hijos menores.
El juez debe declarar terminado el proceso si hay desistimiento presentado por
ambos cnyuges.
En la sentencia el juez dispondr:
El cuidado de los hijos
A quien corresponde la patria potestad, en caso de que la causa de divorcio
determine la suspensin o perdida de esta.
Proporcin en que los cnyuges deben contribuir a los gastos de crianza, educacin
y establecimiento de los hijos comunes.
El monto de la pensin alimentara que uno le deba al otro.
Copia de la sentencia para que el funcionario del registro civil la inscriba.
A los procesos de separacin de cuerpos de matrimonios catlicos y civiles se les
aplican las mismas reglas del divorcio. El juez no puede decretar divorcio dentro de
un proceso de separacin de cuerpos, salvo que se reforme la demanda.
Cuando se tiene el consentimiento de ambos cnyuges en la demanda deben
manifestar adems de su consentimiento, la forma como cumplirn sus
obligaciones alimentaras entre ellos y los hijos, la residencia y el cuidado personal
de los menores, el rgimen de visitas. El juez en audiencia a la que deben
comparecer los cnyuges buscar formulas para mantener la unidad familiar, si no
se lograr ello el juez continua al proceso. Si los cnyuges no asisten si justa causa
se da por terminado el proceso.
En la sentencia adems de decidir sobre las obligaciones alimentaras, la
residencia de los cnyuges, el cuidado personal de los hijos y su rgimen de
visitas, declara disuelta la sociedad conyugal que estuviere vigente y ordenar su
liquidacin.
Separacin de bienes:
Cualquiera de los cnyuges puede pedir la separacin de bienes. En estos casos se
pueden pedir el embargo y secuestro de los mismos. Se puede tramitar ante
notario.
Privacin, suspensin y restablecimiento de la patria potestad, remocin del
guardador:
Cuando el juez halla de promover de oficio estos procesos, dictar auto en que
expone los hechos en que se fundamenta y la finalidad que se propone, de cuyo
contenido se da traslado a la persona contra quien haya de seguirse le proceso
mediante notificacin personal. En la demanda se expresa el nombre de los
parientes que deben ser odos y la habitacin o el lugar donde trabajen. En el auto
que admita la demanda se ordena citar a los parientes por telegrama, o si no es
posible por edicto que se publicar por una vez en un diario de amplia circulacin.
Si se priva al padre o a la madre de la administracin de los bienes del hijo, la
provisin del guardador adjunto se har a continuacin del proceso
Interdiccin por disipacin y rehabilitacin del interdicto:
En la demanda puede pedirse la interdiccin provisional, la cual se decidir
mediante incidente con independencia del curso del proceso, en el mismo auto que
la decrete se nombra curador interino. Decretada la interdiccin definitiva, la
provisin del guardador se har en el procedimiento establecido para la guarda.
Alimentos:
El juez ordena que se den alimentos provisionales desde la presentacin de la
demanda siempre que lo solicite el demandante y acompae de prueba siquiera
sumaria de la capacidad econmica del demandado. El cobro de alimentos
provisionales se sigue en el mismo expediente en cuaderno separado por el
trmite del proceso ejecutivo de mnima cuanta. El juez de oficio puede decretar
las pruebas para determinar la capacidad econmica del demandado si las partes
no las han allegado.
La sentencia puede ordenar que los alimentos sean pagados mediante la
constitucin de un capital cuya renta los satisfaga, si el demandado no cumple la
orden en el curso de los 10 das siguientes, el demandante pude pedir al juez en el
mismo expediente y por el tramite del ejecutivo de mnima cuanta, que se decrete
le embargo y secuestro, avalo y remate de bienes del deudor. Solo se puede
proponer la excepcin de cumplimiento de la obligacin.
Reposicin, cancelacin y reivindicacin de ttulos valores:
La demanda debe contener los datos necesarios para la completa identificacin del
documento. Si se trata de cancelacin y reposicin debe acompaarse con un
extracto de aquella que contenga los mencionados datos y el nombre de las
partes. En el auto admisorio se ordena la publicacin por una vez del extracto con
la identificacin del juzgado en un diario de amplia circulacin nacional.
Transcurridos 10 das despus de la publicacin, y vencido el trmino de traslado,
si no se proponen oposiciones se dictar sentencia que decretar la cancelacin y
la reposicin del ttulo valor, a menos que el juez de oficio decrete pruebas. En
caso de que un tercero se oponga a la cancelacin del ttulo, lo deber exhibir.
Posesorios especiales:
Si se prohbe la ejecucin de una obra o de un hecho, se conminar al demandado
a pagar de 2 a 10 salarios mnimos a favor del demandante, por cada acto de
contravencin. La solicitud para que se imponga el pago se debe formular dentro
de los 30 das siguientes a la respectiva contravencin y se tramita como
incidente.
La sentencia en la que se ordene la modificacin o destruccin de alguna cosa,
previene al demandado para que la lleve a cabo en el trmino que le sea sealado.
Si no lo hiciere proceder por el juez su cumplimiento, adems deber el
demandado los gastos que la actuacin implique y se liquidarn mediante
incidente que debe promover el interesado, mediante escrito que contenga la
liquidacin motivada y especificada de su cuanta, dentro de los 60 das siguientes
a la destruccin o modificacin de la cosa.
Si la demanda busca precaver el peligro que se tema de ruina de un edificio o de
un rbol mal arraigado, se puede pedir en cualquier etapa del proceso a peticin
del demandante las medidas de precaucin que fueren necesarias. El juez una vez
hecha la solicitud proceder al reconocimiento, acompaado de un perito quien
dar su dictamen el cual no ser objetable. Si se estima que el peligro es
inminente, en la diligencia se toman las medidas necesarias y se dicta sentencia.
En caso contrario continua el tramite.
Proceso de expropiacin
La expropiacin procede en los eventos en que por utilidad pblica debe
despojarse del derecho de propiedad a las personas, tiene su fuente en la
Constitucin poltica y en el postulado de que el inters general prima sobre el
particular.
A los entes del Estado les corresponde establecer la utilidad del bien, si es nacional
el rgano, se emite un acto administrativo, cuando no hay acuerdo entre las
partes, es decir, se debe agotar un procedimiento directo, previo a cualquier otro
procedimiento. Una vez proferida la resolucin o el acuerdo, se publica en el diario
oficial para darle efectos de la notificacin. La expropiacin implica la
compensacin a favor de quien detenta el bien.
El proceso de expropiacin, es un proceso a travs del cual se sustrae total o
parcialmente una propiedad privada en beneficio del Estado, su fin es favorecer el
inters social.
Casos en que procede la expropiacin:
Por motivos de utilidad pblica o inters social: procede por mandato
constitucional. La puede determinar el legislador y se puede adelantar por va
administrativa. Requisitos: 1. Utilidad pblica, 2. Definicin por el legislador, 3.
Sentencia judicial, 4. Indemnizacin previa.
En caso de guerra: puede ser declarada por el gobierno nacional sin indemnizacin
previa.
Por motivos de utilidad social: ejecucin y desarrollo de industrias.
Para la ejecucin de obras pblicas.
Para la ejecucin de servicios pblicos.
Una vez se tiene la copia del diario oficial, se inicia el proceso judicial, admitiendo
la demanda, se debe aportar la actuacin de la administracin y un comunicado de
la oficina de registro con los gravmenes que tenga el bien, se debe citar al
propietario, usufructuario, tenedor. Se notifica a los demandados y ellos deben
contestar la demanda, no hay lugar a proponer excepciones. No hay audiencia de
conciliacin.
La demanda se acompaa con copia de la resolucin que decreta la expropiacin,
certificado a cerca de la propiedad y los derechos reales constituidos sobre ellos, si
los bienes estn sujetos a registro se dirige contra los titulares de derechos reales,
contra los acreedores hipotecarios, prendarios, que aparecen en el certificado de
registro, contra los tenedores cuando sus contratos consten en escritura pblica
inscrita.
Se da traslado al demandado en un trmino de 3 das, si transcurren 2 das y el
auto que admite la demanda no se ha podido notificar, el juez emplaza a los
demandantes por edicto fijado por 3 das en la secretaria del juzgado, se publica
por una vez en un diario de amplia circulacin de la localidad y en una
radiodifusora del lugar. Copia del edicto se fija en la puerta del bien objeto de
expropiacin. Si el demandado no habita ni trabaja en el bien, pero figura en el
directorio telefnico, se enviar al lugar en l consignado, copia del edicto.
Si cumplidas estas formalidades los demandados no se presentan en los 3 das
siguientes se les nombra curador ad litem. No son admisibles excepciones de
ninguna clase, pero el juez en la sentencia se pronunciar de oficio sobre los
eventos de falta de jurisdiccin, compromiso o clusula compromisoria,
inexistencia del demandante o del demandado, incapacidad o indebida
representacin del demandante o del demandado, o ineptitud de la demanda por
falta de requisitos formales o indebida acumulacin de pretensiones. Si encuentra
fundada alguna de estas circunstancias as lo manifestar y se abstendr de
resolver la expropiacin.
Vencido el trmino de traslado el juez dictar sentencia y si decreta la expropiacin
ordenar cancelar los gravmenes, embargos e inscripciones que recaigan sobre el
bien o bienes expropiados, y la sentencia se notificar personalmente, si no es
posible la notificacin personal se har por edicto que se fija por 1 da en la
secretara del despacho.
La sentencia que deniegue la expropiacin, es apelable en el efecto suspensivo, la
que la decreta en el efecto devolutivo
Los peritos deben estimar el valor de la cosa expropiada y la indemnizacin a favor
de los interesados. Se entregan al demandante los bienes expropiados y se deja
copia de que se consigno el monto de la indemnizacin. Ejecutoriada la sentencia
se registra junto con el acta de entrega, para que se de ttulo de dominio al
demandante. Si un tercero alega la posesin material o derecho de retencin sobre
la cosa, puede presentarse al proceso dentro de los 10 das siguientes a la
terminacin de la diligencia, para que por incidente se decida sobre el derecho. Si
se resuelve a favor del opositor, los peritos evaluarn las indemnizaciones y se le
entrega de la suma consignada por el demandante. El auto que decida el incidente
es apelable en el efecto diferido.
La entrega de los bienes pude hacerse antes del avalo, cuando el demandante as
lo solicite y hay consignado a ordenes del juzgado, como garanta del pago de la
indemnizacin, una suma igual al avalo catastral vigente ms un 50%.
Registrada la sentencia y el acta, se har entrega de la indemnizacin, pero si el
bien estaba gravado con prenda o hipoteca el precio queda a rdenes del juzgado
para que los acreedores puedan ejercer sus derechos en proceso separado. Si son
los bienes materia de embargo, secuestro o inscripcin, el precio queda a rdenes
de la autoridad que los decreto; si estn sujetos a condicin resolutoria, se le
entregar al interesado a ttulo de secuestro, que subsiste hasta que sea fallida,
debe garantizar su devolucin si se cumple la condicin.
Si el superior revoca la sentencia, ordena al inferior que ponga al demandado en
posesin a tenencia nuevamente, se puede condenar al demandante al pago de
los perjuicios causados, incluido el valor de las obras necesarias para poner la cosa
en el estado que se encontraba. Cumplida una vez la liquidacin se entrega al
demandante el saldo que queda.
Proceso de deslinde y amojonamiento
Todo dueo de un inmueble tiene derecho a que se fijen los lmites que lo separan
de los inmuebles colindantes. Si se ha quitado de su lugar algn de los mojones
que deslindan predios comunes, el dueo del predio perjudicado tiene derecho a
pedir que el que lo ha quitado lo reponga a su costa y le indemnice los daos.
Pueden demandar el propietario pleno, el nudo propietario, el usufructuario y el
comunero del bien, el poseedor material con ms de un ao de posesin. Si el
dominio del predio continuo se encuentra en indivisin, la demanda se dirige
contra los titulares de los correspondiente derechos reales.
La demanda debe expresar los linderos de los predios y sus zonas limtrofes. A ella
se deben anexar el ttulo del derecho invocado, certificado del registrador de
instrumentos pblicos sobre la situacin jurdica de los inmuebles; prueba siquiera
sumaria de la posesin material del demandante y certificacin de que su derecho
no se encuentra inscrito.
Se da traslado de la demanda por 3 das, se de la certificacin se desprenden otros
titulares de derechos reales principales, en el auto que admite la demanda se
ordena su citacin personal, para que comparezcan como litisconsortes en un
trmino de 3 das.
Se pueden proponer excepciones previas y las de cosa juzgada o transaccin, las
que se deciden por incidente, una vez surtidos los traslados y cumplidas las
medias de saneamiento.
Para la diligencia de deslinde el juez seala fecha y hora para el deslinde y en la
providencia previene a las partes para que presenten los ttulos a ms tardar el da
de la diligencia, en ese mismo auto se designan peritos.
Una vez se haga el desplazamiento al lugar, se escuchan los testigos a peticin de
parte o de oficio, se examinan los certificados para verificar los linderos que en
ellos aparezcan, y se oir a los peritos, cuyo dictamen puede ser adicionado o
aclarado en la diligencia pero no objetable. Si se encuentra que los linderos no son
colindantes se dicta auto de improcedencia de deslinde; si es al contrario ordena la
imposicin de los mojones.
Si no hay oposicin o si es parcial, el juez coloca a las partes en posesin de los
terrenos con arreglo a la lnea fijada en lo que no fue objeto de oposicin. En el
primer caso, se pronuncia inmediatamente la sentencia, declarando en firme el
deslinde y ordenando cancelar la inscripcin de la demanda y protocolizar el
expediente en una notaria del lugar. Hecha la protocolizacin el notario expedir a
las partes copia del acta para su inscripcin en el registro.
Si fuere necesario suspender la diligencia el juez seala fecha y hora para dentro
de los 5 das siguientes continuar. De la diligencia se levanta acta que ser firmada
por todos los que en ella intervinieron.
Si hay oposicin el opositor dentro de los 10 das siguientes debe instaurar una
demanda en la cual formaliza y alega los derechos que considere tener en la zona
discutida y puede solicitar el reconocimiento y pago de mejoras. De la demanda se
corre traslado al demandado por un trmino de 10 das, con notificacin por estado
y sigue el trmite de un proceso ordinario. La sentencia que se dicte en este
proceso resuelve sobre la oposicin al deslinde y las peticiones de la demanda, si
modifica la lnea fijada expresar la definitiva, dispondr el amojonamiento si es
del caso.
Si pasados los 10 das dentro de los cuales se puede formalizar la oposicin, el
opositor no formula demanda, el juez declara desierta la oposicin y ordena las
medias pertinentes.
Si el colindante tiene mejoras en el inmueble que deba pasar a otro, puede
retenerlas mientras no se pague su valor, en las diligencias se practican pruebas y
el juez decide si se deben reconocer.
PROCESOS DIVISORIOS
La comunidad es una casa universal o singular entre dos o ms personas, sin que
ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado convencin relativa a la
misma cosa. El fraccionamiento de la titularidad se traduce en la formacin de
cuotas para los distintos sujetos. Un solo derecho pertenece a varias personas
(comunidad singular), conjunto de derechos a una o varias personas (comunidad
universal). El derecho de propiedad pertenece solidariamente a varias personas y
no hay divisin. Puede pertenecer a varios no solidariamente, el contenido de la
propiedad se encuentra dividido en partes de igual o desigual calidad.
La comunidad termina:
Por la reunin de los cuotas en una sola persona.
Por la destruccin de la cosa comn.
Por la divisin del haber comn.
Divisin material y venta de la cosa comn:
Procede cuando se trata de bienes que puedan partirse materialmente sin afectar
los derechos de los condueos, en los dems casos procede la venta. La demanda
se dirige contra todos los comuneros y se acompaa de la prueba de que las partes
son condueos, si los bienes son sujetos a registro se acompaa con un certificado
del registrador sobre la situacin jurdica del bien. De ella se da traslado por 10
das.
Si no se proponen excepciones previas ni de otra naturaleza, ni oposicin, se
decreta la divisin por auto. Si propuestas no prosperan en el auto que las decide
se decreta la divisin. Si se proponen simultneamente excepciones previas y
oposicin, o solo esta, el juez decreta pruebas a peticin departe o de oficio y
seala el trmino de 20 das para su prctica, vencido el cual resuelve lo que fuere
conducente. Si prosperan las excepciones previas se tramitaran de cuerdo a la
parte general para ellas.
El auto que decrete la divisin ordena el avalo y designa peritos. Se aprecian por
separado el valor de las mejoras alegadas por terceros y de las zonas donde ellas
se encuentren, es apelable este auto. Si las partes fueren capaces, podrn de
comn acuerdo prescindir del avalo y sealar el valor del bien. Si no se presentan
objeciones al avalo, dentro de los 3 das siguientes las partes pueden designar
partidor o si todas son capaces podrn solicitar autorizacin para hacer la particin
por s o por sus apoderados. Se da un trmino no superior a dos meses al partidor
para su trabajo, es prorrogable por justa causa, el partidor puede pedir las
instrucciones del caso, a fin de hacer las adjudicaciones de conformidad con los
condueos en todo lo que estuvieren de acuerdo o de conciliar.
Presentada la particin el juez dictar sentencia de plano si as la solicitan los
interesados. En los dems casos dar traslado de la particin a todos por un
trmino de 5 das, dentro del cual se pueden formular objeciones. Si no se
proponen objeciones el juez dicta sentencia aprobatoria de la particin. Las
objeciones se tramitan como incidente. Si el juez encuentra fundada alguna
objecin, ordenar que se rehaga la particin en el trmino que seale y expresa el
sentido en que debe hacerse de nuevo. De igual forma el juez puede ordenar que
se rehaga la particin cuando encuentre que no se ajusta a derecho. Rehecha la
particin, el juez la aprueba si se encuentra ajustada al auto que la orden. El juez
reemplazar al partidor cuando no presente la particin o no la rehaga en el
trmino sealado.
Registrada la particin, cualquiera podr solicitar que se haga entrega de la parte
que le haya sido adjudicada
Decretada la venta y en firme el avalo se procede al remate correspondiente la
base para hacer postura ser el valor total del avalo. Frustrada la licitacin por
falta de postores se repetir cuantas veces sea necesaria, y la base entonces ser
del 70% para el remate de bienes muebles es necesario su secuestro previo. El
comunero que haga postura deber hacerla de la misma forma que los terceros,
pero con deduccin de su cuota en la proporcin a la base. Registrado el remate y
entregada la cuota al rematante, el juez dicta sentencia de distribucin de su
producto entre los condcenos, en proporcin los derechos de casa uno.
El comunero que tenga mejoras en la cosa comn debe reclamar su derecho en la
demanda o en la contestacin, especificndolas y pidiendo pruebas. Si se formula
oposicin, el juez decide sobre las mejoras en el auto que la resuelva, si no el
reclamo se tramita como incidente en el auto que la resuelva el juez pedir a los
peritos que las evalen por separado. El que a hecho mejoras y estas estn
situadas en un parte que no le corresponde puede hacer uso de la retencin en el
acto de entrega y conservar el inmueble hasta le sea pagado el valor de la mejora.
Los gastos de la divisin sern asumidos por los condueos en proporcin a sus
derechos.
Decretada la venta del bien, cualquiera de los demandados puede pedir dentro de
los 3 das siguientes a aqul en que el avalo quede en firme que se haga efectivo
su derecho de compra. El juez determina por auto el precio del derecho y la
proporcin en que han de comprar el bien los demandados que hubieren ofrecido
hacerlo. En dicho auto se prevendr a estos para que consignen la suma dentro de
los 10 das siguientes a menos que los comuneros les concedan un plazo que no
puede ser superior a 6 meses.
Divisin de grandes comunidades:
Cuando el bien sea una comunidad territorial que pertenezca a ms de 20
comuneros, o su nmero fuera incierto, la demanda debe expresar, el nombre,
apellidos, vecindad del demandante y de los comuneros de los que se tenga noticia
y en su caso de que no sean conocidos o sean inciertos se afirma tal situacin bajo
juramento. Se indicar el nombre, situacin y linderos del bien comn, con
indicacin de su cabida exacta, clase de tierra, servidumbres de que goce o que lo
afecte y los nombres de quienes tengan mejoras o posesin en el inmueble. Se
debe acompaar a la demanda la prueba de que el demandante es comunero, o
que lo fueron sus antecesores, en este caso debe demostrar la indivisin por lo
menos por 20 aos. Debe anexar tambin certificado del registrador sobre la
propiedad del inmueble,
De la demanda se da traslado a los dems comuneros por edicto que debe
contener el nombre del demandante. El emplazamiento a todos los que se
pretendan comuneros o aleguen mejoras o posesin para que comparezcan al
proceso, la ubicacin del bien. Se debe fijar el edicto por 20 das en la secretara
del juzgado y se publica por una vez y dentro del mismo trmino en un diario de
amplia circulacin y por medio de una radiodifusora del lugar. Adems de las
publicaciones si el juez l considera necesario se fijarn carteles en los3 lugares
mas concurridos de la cabecera del municipio de ubicacin del bien. Transcurridos
15 das desde la ltima de las publicaciones queda surtido el emplazamiento. A los
demandados conocidos cuyo lugar de habitacin se seale en la demanda se les
notificar personalmente.
Los comuneros pueden hacer valer sus derechos antes de que quede surtido el
emplazamiento, indicando la cuota en que el bien comn les corresponda y
acreditando prueba de su calidad de comunero. Deben presentar la intervencin
por escrito y pueden en l proponer excepciones y oponerse a la divisin.
Si alguien ha adquirido zonas determinadas del bien, antes de cumplirse el trmino
del emplazamiento, podr pedir que se excluya su zona de la divisin,
acompaando la solicitud con los ttulos en que apoye su derecho. La misma
peticin la deber hacer quien alegue haber adquirido la zona por prescripcin.
Cada peticin se tramita en cuaderno separado.
Quien haya realizado mejoras puede pedir durante el trmino del emplazamiento
que estas le sean reconocidas. Tambin se tramitan en cuaderno separado.
Una vez se surta el emplazamiento, el juez debe reconocer el derecho a intervenir
a quienes hubieren comparecido. Si estos no proponer excepciones previas ni
formulan oposiciones, en el mismo auto el juez resuelve la divisin y si la decreta
indica a los comuneros entre quienes debe hacerse, con la expresin de cada
cuota. Decretada la divisin, se da traslado de las solicitudes de exclusin de zonas
por un trmino comn de 10 das, a fin de que se hagan pronunciamientos sobre
ellas y se pidan pruebas, vencido el traslado se da un trmino de 30 das para
practicarlas.
El juez con intervencin de peritos realizar una inspeccin judicial, con el fin de
determinar si las zonas que pretenden ser excluidas hacen parte del inmueble
comn y si corresponden a las determinadas en los ttulos allegados. En caso de
alegar prescripcin se verificar la explotacin econmica invocada como
fundamento.
Vencido el trmino de pruebas, se dicta sentencia y si se declaran excluidas
algunas zonas se deben inscribir en la oficina de registro. Las mejoras se tramitan
y deciden conjuntamente como incidente una vez ejecutoriada la providencia que
decrete la divisin.
Posteriormente el juez designa hasta 3 agrimensores para que hagan la mensura,
avalo y particin del inmueble. Los posicionados deben presentar un presupuesto
de los gastos que puede ocasionar el trabajo, con el trmino para realizar la labor,
de l se da traslado por 3 das. En el auto que lo admita, se establece la cuota que
debe satisfacer cada comunero que debe ser proporcional a su derecho.
Los agrimensores deben levantar el plano topogrfico del inmueble con indicacin
de su cabida, vas de acceso, servidumbres, corrientes de agua, clases de tierra y
datos de inters para el proceso. Deben practicar el avalo por sectores, segn la
calidad de las tierras, su situacin y dems circunstancias que puedan servir para
determinar el precio. Adems deben realizar la particin con determinacin del lote
que corresponde a cada comunero y del valor de la adjudicacin. Si a algn
comunero se le hizo el reconocimiento de mejoras en determinada zona se
preferir para la adjudicacin de la misma. Si las mejoras no quedan comprendidas
dentro de la zona adjudicada se avaluarn separadamente para su pago.
Presentada la particin, el juez dicta de plano la sentencia aprobatoria si todos los
comuneros lo solicitan. De no ser as, les da traslado por trmino comn de 20 das
para que formulen objeciones, las cuales no pueden referirse al avalo. Vencido el
traslado, se decretan las pruebas pedidas y las que el juez considera convenientes
y se sealan 30 das para su prctica. Expirado el trmino el juez resuelve y si
encuentra fundada alguna objecin ordena que se rehaga la particin en el trmino
que seale, puede el juez ordenar que se rehaga la particin si encuentra que no
se ajusta a derecho. Rehecha la particin, el juez la aprueba por sentencia si esta
ajustada a lo ordenado sino ordena reajustarla. El juez reemplazar al partidor que
no presente la particin o no la rehagan en el trmino sealado. Los comuneros
pueden pedir al juez que sea entregada la cuota que cada uno pertenece dentro de
los 5 das siguientes a la ejecutoria de la sentencia aprobatoria de la particin.
Designacin de administrador en el proceso divisorio:
Cuando no haya administrador de la comunidad y solo algunos de ellos exploten el
inmueble en virtud de contratos de tenencia, podrn los dems solicitar el
nombramiento de un administrador. La peticin se formula en cualquier etapa del
proceso, despus de decretada la divisin, a ella se acompaa prueba siquiera
sumaria de los contratos. El juez debe resolver previo traslado por 3 das a las
partes, si encuentra fundada la solicitud, prevendr para que se nombre el
administrador dentro de los 5 das siguientes. Vencido este trmino se seala fecha
y hora para audiencia, para designar el administrador, y si se formula oposicin en
la audiencia se practicarn las pruebas y se resolver. Los comuneros que
concurran pueden nombrar el administrador por mayora de votos, cada comunero
tendr tantos votos cuantas veces se comprenda en su cuota la del comunero con
menor derecho, y si no llegan a acuerdo el juez proceder a designar al
administrador.
El administrador debe prestar caucin para garantizar el cumplimiento de sus
deberes, dentro de los 10 das siguientes a aquel en que se le comunique su
designacin. l representa a los comuneros en los contratos de tenencia, percibe
las rentas estipuladas y recibe los bienes a la expiracin de ellos. Tiene
obligaciones de secuestre, y puede ser removido por las mismas causas que ste.
Una vez concluido el proceso divisorio el administrador cesar en el ejercicio de
sus funciones; rendidas las cuentas y consignado el saldo que se hubiera deducido
a su cargo, el juez lo distribuir entre los comuneros, en proporcin a sus derechos
y cancelar la caucin mediante auto apelable.
Diferencias entre administrador y comunero:
Cuando se presenten diferencias sobre la forma como el administrador realiza sus
labores, se tramitan como incidente en el respectivo proceso divisorio a
continuacin de la audiencia en la que se hizo el nombramiento.
PROCESOS DE LIQUIDACIN
Proceso de sucesin:
Apertura del testamento cerrado en caso de oposicin:
Se entrega al juzgado por parte de la notara la cubierta del testamento y una
copia de lo actuado all; una vez reconocidas las firmas, se extiende acta del
estado en que la sta se encuentre, con la expresin de las circunstancias de
inters y se seala fecha y hora para la audiencia para resolver la oposicin. Si se
conoce la direccin del opositor se le enviara telegrama para que comparezca a la
audiencia, si no comparece el juez rechaza de plano por auto que no admite
recursos. Si asiste decreta y practica las pruebas solicitadas y las que de plano
decrete y resuelve por auto apelable.
Rechazada la oposicin, se publica y abre el testamento, se protocoliza con todo lo
actuado en la audiencia.
Si no se reconocen las firmas plasmadas en el testamento, por el notario o los
testigos, o si no fueron abonadas debidamente, el juez prosigue a la apertura y
publicacin y deja constancia en el acta. De igual manera se actuar cuando el
notario o los testigos afirmen que la cubierta del testamento tenga seales de
haber sido abierta.
En estos casos el juez declara que el testamento no es ejecutable mientras no se
declara su validez en un proceso verbal.
Publicacin del testamento otorgado ante cinco testigos:
Se dirige peticin ante el juez del lugar donde se otorg, acompaada del escrito
que contenga al testamento y la prueba de defuncin del testador.
El juez cita a los testigos a una audiencia para que reconozcan sus firmas y la del
testador. Surtida la audiencia el juez declara nuncupativo el testamento y procede
rubricarlo en todas sus pginas, con indicacin del da en que se hace, deja copia
de lo actuado y protocoliza el expediente en la notaria del lugar.
Si las firmas no son reconocidas o se establece que las disposiciones no son las de
la voluntad del testador, el juez no declara nuncupativo el testamento y la
discusin se puede ventilar en un proceso ordinario.
Reduccin del testamento verbal al escrito.
Se presenta solicitud ante el juez del lugar donde se otorgo el testamento, dentro
de los 30 das siguientes al de la defuncin del testador. Se debe acompaar la
prueba de la muerte del testador y se solicita que se reciba a declaracin de los
testigos. Y de las personas que dicen tener conocimiento de los hechos. Si procede
la peticin, se ordena en audiencia la recepcin de las declaraciones. Previamente
a la audiencia se emplaza a los interesados por un edicto que se fija en la
secretaria del despacho por cinco das y se publica en un diario de amplia
circulacin. Una vez recibidos los testimonios, el juez declara la validez de las
disposiciones, siempre que de las declaraciones aprecie que esa fue la ltima
voluntad del testador, y ordenar que ello valga como testamento. Si no resulta
que de las declaraciones la voluntad del testador, no resulta el testamento verbal.
Si se establece que el testador falleci despus de los 30 das siguientes a la fecha
de su otorgamiento, el juez declara al testamento inexistente
Medidas cautelares:
Dentro de los 30 das siguientes a la muerte del causante toda persona que
demuestre su inters en la sucesin podr solicitar que el testamento y los bienes
del causante se guarden bajo sello y llave. A esta solicitud se acompaa la prueba
de defuncin y se determinan con precisin los bienes y el lugar donde se
encuentran. Si es procedente la solicitud, se seala fecha y hora para la diligencia
que ser dentro de los dos das siguientes.
Prctica de la guarda y aposicin de sellos:
Se hace primero una lista de los bienes muebles de uso domstico y se dejan a su
tenedor si ste lo solicita. Se hace una lista de los libros de cuenta y los
documentos que encuentre, que sern puestos en una cubierta sellada, estos
documentos se desplazan al despacho del juez. Se cierran bajo llave las puertas de
habitaciones y locales que se destinen para la guarda de los bienes muebles. Se
depositan las joyas y bienes preciosos en establecimientos bancarios, y se decreta
su secuestro. Se consigna en una cuenta de depsitos judiciales el dinero que se
encuentre. La polica custodiar los bienes muebles dejados bajo guarda u sello. Se
extiende por parte del juez acta de la diligencia.
La guarda de los bienes terminar si dentro de los 10 das siguientes a la prctica
de la diligencia no se ha iniciado el respectivo proceso de sucesin, el juez
entonces declara el secuestro provisional de los bienes. Hincado en proceso se
levantan las medidas y se entregan a quienes tengan derecho a administrarlos.
La polica solo puede intervenir en la aposicin de sellos.
Embargo y secuestro provisionales:
A peticin de cualquier persona que demuestre inters, se puede decretar por el
juez el embargo y secuestro provisional de los bienes sujetos a registro, que estn
en cabeza del causante y el secuestro de los que pertenecen al cnyuge. Se
secuestran tambin los muebles que no puedan dejarse bajo llave.
Se hace entrega la secuestre de los bienes, si una persona los tiene por orden
judicial, no se realizar secuestro; si existen bienes consumibles, en la diligencia se
autoriza al secuestre para que los enajene.
El cnyuge puede solicitar que se levante el secuestro sobre sus bienes y se
tramita como incidente.
Se extiende acta y se relaciona todo lo entregado al secuestre y se remite lo
actuado al juez, se puede decretar el secuestro provisional despus de iniciado el
proceso de sucesin.
El secuestro provisional termina por orden del juez, cuando los bienes deban
entregarse al curador de la herencia yaciente, o cuando se deban entregar a un
albacea con tenencia de bienes; o cuando se ordene entregar los bienes al
heredero, cnyuge reconocidos en el proceso.
Herencia yaciente:
Si dentro de los 15 das siguientes a la apertura de la sucesin no se hubiere
aceptado la herencia o una cuota de ello, ni hubiere albacea con tenencia de
bienes, el juez de oficio o a peticin del cnyuge o de cualquiera de los parientes o
dependientes del difunto o quien pretenda entablar demanda contra ella, declarar
yaciente la herencia y designar curador. Se deben relacionar en la solicitud los
bines del causante y el lugar de su ubicacin.
El juez ordena publicar la declaracin en un diario de amplia circulacin y hace el
emplazamiento de quienes crea que tienen derecho, si existe testamento en el
edicto se incluyen los nombres de los legatarios. Si existieren herederos
extranjeros, el cnsul del pas a que pertenezcan podr proponer candidato para
curador.
Una vez posesionado el curador, deber prestar caucin dentro de un trmino de
10 das y si no lo hace se proceder a su reemplazo. Una vez efectuada, se le
discierne del cargo y se seala fecha y hora para hacer entrega de los bienes
relictos.
Si transcurridos dos aos desde la muerte del causante nadie reclama la herencia,
el juez ordena su remate, previo escrito al ICBF, del precio de la venta se deducirn
los gastos causados por la administracin y los honorarios del curador y el
sobrante se consigna a rdenes del juzgado.
Los acreedores que tengan ttulos ejecutivos contra el causante, podrn solicitar
que se reconozcan sus crditos en cualquier oportunidad, se da traslado de su
solicitud por 3 das al curador.
El curador podr entregar a los herederos las especies muebles y el dinero que se
le entregaros, previa autorizacin del juez a solicitud de aquel o del interesado. Si
hubiere legados de bienes muebles, los legatarios podr solicitar su adjudicacin,
se ello se da traslado al curador por tres das, y el juez la decidir en sentencia que
pronunciar transcurridos 6 meses desde la declaracin de yacencia o en la
aprobacin de la particin si se han presentado herederos.
El curador representa la herencia y tiene las atribuciones de un secuestre.
Si han transcurrido veinte aos despus de la muerte del causante y no se han
presentado herederos a reclamar la herencia, el juez la declara vacante. Pero si
aparecen antes de que sea declarada vacante, las diligencias continuarn como en
el proceso de sucesin.
Demanda:
Nombre y vecindad del demandante e indicacin del inters que la asiste.
Nombre y ltimo domicilio del causante.
Relacin de los bienes de que se tenga conocimiento.
Relacin del pasivo que grave la herencia.
Manifestacin de aceptar pura y simplemente o con el beneficio de inventario.
Anexos:
Prueba de defuncin del causante.
Copia del testamento y de la escritura de protocolizacin.
Pruebas del estado civil que acrediten el grado de parentesco del demandante y
el de cujus.
Prueba del matrimonio si el demandante es el cnyuge sobreviviente.
Prueba del crdito invocado si el solicitante fuere acreedor hereditario.
Apertura del proceso:
Una vez presentada la demanda, el juez declara abierto el proceso y ordena el
emplazamiento a los que se crean con derecho, por edicto que se fija por 10 das
en la secretaria del juzgado y se publica una vez en un diario de amplia circulacin
del lugar y adems se transmite por una radiodifusora local; el auto que niega la
demanda es apelable en efecto suspensivo y el que declara abierto el proceso es
apelable en el efecto devolutivo.
Reconocimiento de interesados:
En el auto que se declare abierto el proceso se reconoce a los herederos,
legatarios, cnyuge y albacea siempre que acrediten sus derechos.
Los acreedores pueden hacer valer sus crditos en el proceso hasta que termine la
diligencia de inventario, que decide sobre su inclusin en l.
Desde que se declare abierto el proceso, hasta que se apruebe la particin o
adjudicacin, cualquier heredero o legatario, el cnyuge o albacea, puede pedir
que se le reconozca su calidad.
Si se presentan primero uno herederos y luego otros, solo se reconocen si tienen
igual o mejor derecho.
Requerimiento para aceptar la herencia:
Todo interesado puede pedir antes o despus de la iniciacin del proceso que se
requiera a un asignatario si acepta o repudia la herencia. Si no aparece y no tiene
representante legal, se le nombra curador para la litis.
Aceptacin por los acreedores del asignatario:
Mientras no se haya proferido sentencia aprobatoria de la particin o adjudicacin,
cualquier acreedor de un heredero a legatario que hubiere repudiado la asignacin,
podr solicitar al juez que lo autorice para aceptarla hasta la concurrencia de su
crdito. Se concede la solicitud si se ha presentado ttulo que pruebe el crdito.
Repudiacin de asignaciones a favor de un incapaz o ausente:
El juez puede autorizar la repudiacin de una asignacin a favor de un incapaz o un
ausente, si se demuestra que la aceptacin puede causarle perjuicio. Se tramita
como incidente.
Opcin entre porcin conyugal, y/o gananciales:
El cnyuge puede hacer la eleccin antes de la diligencia de avalos e inventario.
Si guarda silencio se entender que opto por los gananciales.
Administracin de la herencia:
El albacea la administra y a falta de este los herederos que la hayan aceptado. La
sociedad conyugal ser administrada por el cnyuge o el albacea.
En caso de desacuerdo, el juez a solicitud de los herederos o el cnyuge puede
decretar el secuestro definitivo de los bienes.
En caso de desacuerdo entre el albacea, cnyuge y herederos, el juez decidir de
plano si no hay hechos que probar o por incidente si los hubiese.
Requerimiento al albacea:
Desde el inicio del proceso cualquiera de los herederos podr pedir que se requiera
al albacea, para que acepte o no el cargo.
Entrega de bienes al albacea:
El juez le entregar los bienes al albacea que haya aceptado y que se refieran a su
gestin en diligencia. Si el albacea no se presenta se declara caducado su
nombramiento, excepto cuando justifique dentro de los 3 das siguientes. Si hay
varios albaceas, la entrega se hace en un solo acto.
Atribucin de deberes y remocin del albacea:
Tienen las propias de un secuestre. Las solicitudes de su remocin se tramitan
como incidente.
Restitucin de bienes por el albacea, rendicin de cuentas y honorarios:
Debe hacer entrega a quien corresponda, la diligencia se practica con intervencin
del juez y no admite incidentes. Si las cuentas no se presentan el juez a solicitud
de los herederos, puede ordenar su rendicin en un trmino que no supere 20 das;
rendidas las cuentas se da traslado a los herederos por un trmino de 10 das, si
las aprueban o guardan silencio el juez las aprueba, si se rechazan el juez declara
terminada la actuacin para que se rindan en proceso separado.
Inventario y avalos:
Vencido el trmino emplazatorio y efectuadas las publicaciones, se seala fecha y
hora para la diligencia de inventario de bienes y deudas de la herencia.
Pueden concurrir los interesados. El inventario ser elaborado por los interesados y
presentado para su aprobacin, con el valor que se asigne a los bienes. Si hay
desacuerdo en el valor de los bienes el juez resuelve previo dictamen pericial. En el
pasivo se incluyen las obligaciones que consten en ttulo que preste mrito
ejecutivo. Quienes no concurran a la audiencia aceptan los bienes o deudas que los
dems hayan aceptado.
Cuando haya de liquidarse la sociedad conyugal, en el inventario se relaciona lo
correspondiente a los activos y pasivos. En los activos se incluyen las
compensaciones debidas a la masa social por el cnyuge o el difunto. En el pasivo
se incluyen las compensaciones debidas por el cnyuge o por el causante. Se
denuncian por la parte obligada o que esta expresamente acepte las que denuncia
la otra.
No se incluyen los bienes que formen ttulos propios del cnyuge sobreviviente.
Se pueden solicitar inventarios y avalos adicionales.
Traslado y objeciones:
Se da traslado a las partes por 3 das.
La objecin tiene por objeto que se excluyan partidas que se consideren
indebidamente incluidas.
Se tramitan en un solo incidente.
Si no se formulan el juez aprueba los inventarios y avalos.
Venta de bienes para el pago de deudas:
Si aprobado el inventario y avalo, no hay dinero suficiente para cancelar deudas
hereditarias o legados exigibles, el cnyuge, albacea o herederos pueden solicitar
la venta de determinado bien en pblica subasta o en una bolsa de valores. El juez
resuelva la solicitud despus de or a los interesados y les da traslado por 3 das.
Entrega de legados en especie:
Se pueden entregar al asignatario con la autorizacin del juez. No se puede
adelantar proceso ejecutivo para el cobro de la asignacin mientras no haya sido
aprobada la adjudicacin de bienes.
Exclusin de bienes de la particin:
Si se ha promovido proceso ordinario sobre la propiedad de bienes inventariados,
el cnyuge o los herederos pueden solicitar que se excluyan de la particin. Se
puede formular antes de que se decrete la particin, se acompaa la prueba del
certificado de la existencia del proceso.
Beneficio de separacin:
Se puede pedir antes de que se decrete la particin por los acreedores hereditarios
o testamentarios. Se debe anexar el documento donde conste el ttulo aunque no
sea exigible. Se tramita como incidente.
Posesin efectiva de la herencia:
Una vez aprobado el inventario, cualquier heredero puede solicitar al juez que
expida a favor de todos, el decreto de posesin efectiva si hay bienes inmuebles, y
que se ordene su inscripcin.
Decreto de particin y designacin del partidor:
Aprobado el inventario y los avalos, se decreta la particin a solicitud del cnyuge
suprstite o de cualquier heredero o legatario, salvo cuando est pendiente el
remate de bienes. Al decretar la particin el juez reconoce al partidor que han
designado los coasignatarios o el juez le dar 3 das si no lo han designado. Si no
se designa dentro de ese trmino el juez lo designa. El representante del cnyuge
o heredero que no tuviere la libre disposicin de sus bienes deber solicitar
autorizacin para proceder a la particin, y el juez la conceder en el auto que
decreta la particin; posteriormente designar al partidor de entre la lista de
auxiliares de la justicia, quien debe ser abogado titulado, y a quien se le fijar un
trmino para hacer la particin.
Cuando hay testamento se acepta el partidor que se designa en l.
Particin por los interesados:
Cuando no hubiere testamento los interesados y el cnyuge pueden hacer la
particin por si mismos o por conducto de sus apoderados siempre que se solicite
antes de que expire el trmino para designar partidor, y una vez realizada la
particin se someter a la aprobacin judicial.
Reglas para el partidor:
El partidor puede retirar el expediente bajo recibo siguiendo las siguientes reglas:
Puede pedir a los coasignatarios o al cnyuge las instrucciones para la adjudicacin
si existe acuerdo entre ellos, sino, podr intentar conciliacin.
Cuando se trata de bienes indivisibles, solicitar al juez una audiencia para
escuchar a los herederos y al cnyuge en sus ofertas, cuya base ser el total del
avalo de los bienes que obre en el proceso. El auto que hace la adjudicacin tiene
los mismos efectos del auto aprobatorio del remate. Los interesados pueden
solicitar la concurrencia de extraos.
Para el pago de las deudas de la herencia que no se han cubierto, har una hijuela
para garantizar su pago.
Puede solicitar la venta de algunos bienes en pblica subasta para facilitar la
particin. De ello se da traslado por tres das a los interesados, pasados los cuales
el juez resuelve. Se puede solicitar esto tambin cuando haya obtenido
autorizacin para realizar la particin por los interesados, y si la autorizacin
estuviere suscrita por todos, el juez deber acceder a ella.
Si el juez encuentra fundada alguna objecin, ordena que se rehaga la particin en
el trmino que seale y expresa el sentido en que debe modificarse.
El juez de oficio puede ordenar que la particin se rehaga mediante auto, siempre
que esta no se ajuste a derecho y el cnyuge o algn interesado sea incapaz o no
tenga apoderado.
Rehecha la particin el juez deber aprobarla por sentencia si se ajusta a lo
ordenado, sino dicta nuevo auto que ordena al partidor reajustarla en el trmino
que seale.
La sentencia que verse sobre bienes sujetos a registro, as como las hijuelas sern
inscritas en la oficina de registro correspondiente.
En la sentencia aprobatoria se ordena la protocolizacin del expediente en la
notaria que los interesados han sealado o en la que el juez determine. Son
apelables en el efecto suspensivo los autos que declaran fundada una objecin y
los que de oficio ordenan rehacer la particin.
Reemplazo del partidor:
El juez reemplaza al partidor cuando este no presente la particin, o no la rehaga o
reajuste en el trmino sealado y le impone multa.
Remate de bienes de la hijuela de deudas:
Podrn pedir el remate de estos bienes los interesados o los acreedores y se hace
dentro de los 5 das siguientes a la ejecutoria de la sentencia que apruebe la
particin.
Entrega de bienes a los adjudicatarios:
Los interesados pueden solicitar al juez la adjudicacin de los bienes a que tuvieron
derecho en virtud de la particin, dentro de los 5 das siguientes a la ejecutoria de
la sentencia aprobatoria, los que se ordena despus del registro de esta.
Si al hacer la adjudicacin de un bien alguna persona acredita aun ttulo de
tenencia procedente del causante o del adjudicatario, se dejarn a salvo los
derechos del tenedor, pero se le prevendr para que en lo sucesivo se entienda
con el asignatario, quien se entiende subrogado en todos los derechos del
causante.
Si los bienes se encuentran en poder de alguien que alegue posesin material, o
de un tenedor que derive sus derechos de un tercero poseedor, pueden oponerse a
la adjudicacin.
No se admiten oposiciones de los herederos, ni del secuestre, ni del albacea. Los
herederos pueden alegar derecho de retencin por mejoras puestas en el inmueble
antes del fallecimiento del causante.
Adjudicacin de la herencia:
El heredero nico podr pedir que se adjudiquen los bienes inventariados,
presentndole trabajo de particin y los ttulos de adjudicacin y su registro si son
bienes sujetos a ello. Si se han de pagar deudas testamentarias, debe determinar
los bienes para su pago. El juez dicta y aprueba sentencia si se cumplen los
anteriores requisitos.
Adjudicacin adicional:
Si despus de terminado el proceso de sucesin aparecen nuevos bienes, se puede
solicitar su adjudicacin presentando su particin y los ttulos de adquisicin.
Remates en el curso del proceso:
La base para la postura en el remate es el total del avalo, si no hay postores para
el remate este s repetir cuantas veces sea necesario y la base ser entonces del
70 % del avalo. Si los interesados fueren capaces, aun habiendo avalos antes de
la licitacin podrn pactar el precio y la base del remate, sin su publicacin y su
nuevo aviso. Cuando se rematan bienes muebles, estos deben estar secuestrados
previamente. Si se va a realizar remate de bienes sujetos a registro se debe
presentar un certificado sobre propiedad y libertad de estos bienes.
Suspensin de la particin:
La decreta el juez si no se han resuelto las controversias sobre los derechos a la
sucesin por testamento o abintestato, desheredamientos, incapacidad o
indignidad de los asignatarios; o si no se han resuelto las controversias que versan
sobre la propiedad de objetos en que alguien alegue un derecho exclusivo y que en
consecuencia no deban entran en la masa partible, pero esa parte debe ser una
parte considerable.
Las solicitudes de suspensin se formulan antes de que se dicte sentencia
aprobatoria o la adjudicacin. Se debe anexar el certificado de loa existencia del
proceso ordinario, el cual una vez termine dar pasa a la sucesin.
Particin por el testador:
Una vez presentado el inventario y avalo, el juez dicta sentencia aprobatoria de la
particin, siempre que verse sobre bienes hereditarios, que se ajuste a derecho y
que no haya que formar hijuela de deudas. Si se incluye la liquidacin conyugal, el
cnyuge sobreviviente debe aceptar expresamente.
Si no se renen los requisitos anteriores, se designa a un partidor para que elabore
la particin, respetando en lo posible la voluntad del testador.
Particin adicional:
Hay lugar a ello cuando terminado el proceso de sucesin aparecen nuevos bienes
del causante o de la sociedad conyugal, o cuando el partidor dejo de adjudicar
bienes inventariados.
Presenta solicitud cualquiera de los interesados, el cnyuge, o el partidor, haciendo
un detalle de los bienes.
Conoce de la adicin el mismo juez que conoci de la sucesin, salvo que por razn
de la cuanta no sea competente.
Si el expediente esta protocolizado, se debe acompaar copia del auto de
reconocimiento de los herederos, del inventario, de la particin y adjudicacin, la
sentencia aprobatoria, su notificacin y registro. Si no esta protocolizado se puede
adelantar en el mismo expediente.
Si la solicitud no esta suscrita por todos los herederos o el cnyuge, se da traslado
por 3 das, vencidos los cuales se seala fecha y hora para el inventario y avalo;
si entre los interesados hay desacuerdo, se designa un perito para que haga el
avalo.
En el nuevo inventario se incluirn los bienes que no figuren en el anterior.
Del inventario y avalo se da traslado por 3 das; se pueden presentar objeciones
al inventario solo respecto de los bienes indebidamente incluidos.
Sucesin procesal:
Si fallece alguno de los asignatarios despus de haber sido reconocido en el
proceso, sus herederos pueden intervenir en su lugar, pero en la particin la hijuela
se har a nombre del fallecido.
Acumulacin de sucesiones:
Se puede iniciar un proceso para que en l se liquiden las sucesiones de ambos
cnyuges y la sociedad conyugal.
Puede acumularse al proceso de sucesin de uno de los cnyuges el del otro que
se inicie con posterioridad. Cualquiera de los herederos reconocidos puede solicitar
la acumulacin. Se debe anexar copia de la prueba de matrimonio de los causantes
si no obra en el expediente.
Si el juez no puede conocer del nuevo proceso enviar los dos al juez competente.
Esta solicitud solo se puede formular antes de que se haya aprobado la particin a
adjudicacin de los bienes en cualquiera de los dos procesos.
Conflicto especial de competencia:
Cualquiera de los interesados puede solicitar al juez que se abstenga de seguir
conociendo del proceso, cuando considere que ste es incompetente por razn del
territorio. Dicha solicitud debe indicar el juez competente y se resuelve de plano si
la presentan todos los interesados, si no es as se tramita como incidente. Si
prospera la solicitud se puede por auto remitir el expediente al juez competente.
Cuando dos o ms jueces conocen de la sucesin de un mismo difunto, cualquiera
de los interesados puede solicitar al juez o tribunal al que le corresponda dirimir el
conflicto que determine la competencia, siempre que en ningn proceso exista
sentencia ejecutoriada que apruebe la particin o adjudicacin.
Se anexa a la solicitud la prueba del inters del solicitante, la existencia de otros
procesos y el estado en que encuentran. Se tramita como incidente. En la
providencia que dirima el conflicto se anular lo actuado por el incompetente.
Proceso de liquidacin de sociedades conyugales por causa distinta de muerte de
los cnyuges:
Liquidacin a causa de sentencia de jueces eclesisticos:
La puede pedir cualquiera de los cnyuges. De la demanda se da traslado al
cnyuge por 3 das, salvo cuando se formula por ambos. El demandado solo puede
proponer las excepciones de compromiso o clusula compromisoria; no haberse
presentado prueba de la calidad de heredero, cnyuge, curador de bienes,
administrador de la comunidad, albacea y en general la calidad en que acte el
demandante o se cite al demandado; ineptitud de la demanda por falta de los
requisitos formales o por indebida acumulacin de pretensiones; pleito pendiente
entre las mismas partes y obre el mismo asunto. Tambin puede proponer como
excepcin previa la cosa juzgada y que el matrimonio no estaba sujeto comunidad
de bienes.
Una vez admitida la demanda, surtido el traslado y resueltas las excepciones
adversas al demandado, el juez ordena por edicto citar a los acreedores de la
sociedad conyugal para que hagan valer sus derechos. El edicto se fija por 10 das
en la secretaria del juzgado y se publica por una vez en un diario de amplia
circulacin y en una radiodifusora.
Vencido el trmino del edicto, el juez seala fecha y hora para celebrar audiencia
de inventario de bienes y deudas de la sociedad conyugal y el respectivo avalo.
Tambin designa peritos si las partes no se logran poner de acuerdo en su
nombramiento o en el valor de los bienes. Del inventario y avalo se da traslado a
las partes por tres das para que puedan objetarlos y pedir aclaraciones o
complementaciones del dictamen pericial. En firme el inventario, si no hubiere
dinero suficiente para cubrir las deudas, cualquiera de los cnyuges puede pedir la
venta de algunos bienes
Liquidacin causa de sentencia de jueces civiles:
Se tramita igual que la liquidacin a causa de jueces eclesisticos
Disolucin, nulidad y liquidacin de sociedades:
La puede solicitar cualquiera de los socios invocando las causales previstas en la
ley o en el contrato social.
La demanda debe contener los requisitos de toda demanda y sus anexos. Adems
debe expresar los nombres de todos los socios si es colectiva, de responsabilidad
limitada, en comandita simple o de hecho; el nombre de los gestores y de quien
ejerza la revisora o vigilancia y administracin, si es en comandita por acciones o
el nombre del representante legal o de quien haga sus veces si es una sociedad
annima regular. Se debe acompaar la copia de los instrumentos de constitucin
y sus reformas, el certificado sobre la existencia y representacin y la prueba de
socio del demandante.
Se corres traslado si es sociedad colectiva, de responsabilidad limitada, en
comandita simple o de hecho a los socios por 5 das. Si annima por 30 das, al
quien es el representante, pues lleva la personera de los socios hasta cuando la
asamblea de accionistas nombre uno especial para el proceso. Se enva copia al
revisor fiscal y a la superintendencia competente. Si es sociedad en comandita por
acciones se corres traslado por 5 das a los socios gestores y a los comanditarios.
La contestacin, el trmite de excepciones, el periodo de pruebas, se sujetan a lo
previsto para el proceso abreviado. Vencido el periodo de pruebas se dicta
sentencia y si en ella se declara disuelta la sociedad se ordena su liquidacin, la
inscripcin en el registro y en la superintendencia, se ordena la publicacin de la
parte resolutiva por una vez en un peridico de amplia circulacin.
Realizado lo anterior, el juez fija 10 das para que en la forma estipulada en la ley o
en los estatutos se designe liquidador principal y suplente. En este caso se deben
posesionar dentro de los 5 das siguientes, si no lo hicieren, el juez har las
designaciones. El auto es apelable en el efecto diferido. El liquidador debe ser
abogado titulado y puede solicitar ayuda de un contador pblico. No podr ser
liquidador quien sea acreedor o deudor de la sociedad, o quien tenga la calidad de
socio, si no es annima o en comandita por acciones, a menos que las partes
decidan otra cosa. El liquidador tiene un trmino de dos meses para presentar el
inventario y el balance. Dentro de los 5 das siguientes a la notificacin del auto
que reconozca al liquidador, las partes lo pueden recusar y se tramita mediante
incidente. El liquidador debe prestar caucin para el manejo de los bienes sociales.
Se debe publicar un aviso del nombramiento del liquidador y de su nombramiento
e inscribir estos hechos en el registro pblico correspondiente.
Posteriormente, el administrador de la sociedad o gerente, debe entregar a
liquidador los bienes, libros y papeles de ella, mediante inventario suscrito por
ambos. El liquidador acta como representante de la sociedad en liquidacin,
tendr los deberes de secuestre. Si en el inventario se relacionan acreedores
distintos de los laborales, se deben convocar para que designen un apoderado
comn que los represente en el proceso y un interventor que fiscalice las
operaciones del liquidador.
Una vez celebrada la audiencia precedente, se pondr en conocimiento el
inventario y el balance por un trmino de 5 das para que se puedan objetar. Las
objeciones se tramitan conjuntamente como incidentes. Si no se formulan
objeciones el juez por auto declara aprobado el inventario y el avalo, este auto no
tiene recursos.
En firme el inventario y el balance, se dan 6 meses al liquidador para que proceda
a la liquidacin, este trmino puede prorrogarse por justa causa. El liquidador debe
presentar trimestralmente informes detallados sobre la liquidacin que podr en
conocimiento de las partes por tres das.
Los acreedores sociales deben entenderse con el liquidador prale pago de sus
crditos. Los pagos a los acreedores no pueden hacerse antes de aprobado el
inventario y el avalo, pero las acreencias laborales se tratan de cubrir tan pronto
se causen.
El valor de los crditos de los acreedores que no concurran se consignarn en la
cuenta de depsitos judiciales, con indicacin del acreedor, esto se hace siempre
que no concurran despus del requerimiento hecho por el liquidador mediante
aviso o la carta enviada a la direccin que aparece en los libros registrada.
El liquidador tambin debe hacer reserva para el pago de las obligaciones
condicionales de la sociedad que llegaren a hacerse exigibles, as como para las
obligaciones litigiosas. Estas sumas se invierten en ttulos de deuda pblica y
cdulas hipotecarias que debe poner a disposicin del juez.
Las dudas que tenga el liquidador se tramitan en cuaderno separado y del escrito
se da traslado a las partes por 3 das, para que expongan lo que consideren
conveniente y soliciten pruebas. Vencido el trmino si no hubiere pruebas que
practicar el juez resuelve lo que es conveniente, de lo contrario dar un trmino de
10 das para practicarlas. El auto que resuelve las dudas es apelable en el efecto
diferido.
Una vez cancelado el pasivo externo de la sociedad, si los socios no piden al juez
hacer ellos mismos la liquidacin, o si ha sido rechazada la solicitud, el liquidador
presenta el trabajo de particin, autorizado por el interventor. Podr hacerse la
particin antes de haber cubierto el pasivo externo, siempre que se encuentren en
firme los inventarios y avalos y que los socios coadyuven, si el juez acepta
declara terminado el proceso. En la particin se debe expresar el nombre de los
socios, su inters social o el nmero de acciones, la cuota que corresponda y la
forma de hacer el pago.
El juez aprueba en sentencia la particin, siempre que todos los socios as lo
soliciten, siempre que se haya pagado el pasivo o que los acreedores a quienes no
se les hay pagado su crdito manifiesten su conformidad.
En caso contrario, se dar traslado de la particin a las partes por 10 das, para
pedir explicaciones, o para que lo puedan objetar. Si alguna parte o el juez de
oficio, pide explicacin o comprobantes, el liquidador debe presentarlos dentro de
los 3 das siguientes a la notificacin del auto que lo ordene. Si no se propone
objecin, el juez dicta sentencia aprobatoria de la particin. Si se proponen se
tramitan como incidentes, si ninguna prospera el juez lo debe sealar as en la
sentencia aprobatoria. Si se encuentra fundada alguna objecin, se ordena que se
rehaga la particin en el trmino que se seale, igualmente el juez puede de oficio
pedir que se rehaga la particin si no esta ajustada a derecho. De la nueva
particin se puede pedir que se reajuste.
Ejecutoriada la sentencia que aprueba la particin, el liquidador pagar a los
socios, pero si estos no concurren a recibir el pago dentro de los 3 meses
siguientes, su valor se debe consignar en la cuenta de depsitos judiciales. El
liquidador debe informar sobre los pagos y consignaciones y presenta los
comprobantes del caso. Si el juez encuentra correctas las operaciones, declara
terminada la liquidacin, ordena su inscripcin y tambin la de la sentencia
aprobatoria en el registro de comercio.
El liquidador puede ser removido de su cargo por incumplimiento de las funciones,
por mal manejo, demoras injustificadas, o desobediencia a las rdenes del juez,
sino presta caucin dentro del trmino sealado. En este caso se tramita como
incidente.
Liquidacin sin previa disolucin judicial:
Disuelta una sociedad por las causas prevista en la ley o por los estatutos, el
liquidador designado puede pedir que se proceda a su liquidacin aun cuando los
socios o alguno de ellos se opongan.
La demanda debe contener los requisitos de toda demanda y sus anexos. Adems
debe expresar los nombres de todos los socios si es colectiva, de responsabilidad
limitada, en comandita simple o de hecho; el nombre de los gestores y de quien
ejerza la revisora o vigilancia y administracin, si es en comandita por acciones o
el nombre del representante legal o de quien haga sus veces si es una sociedad
annima regular. Se debe acompaar la copia de los instrumentos de constitucin
y sus reformas, el certificado sobre la existencia y representacin y la prueba de
socio del demandante.
Admitida la demanda el juez reconoce al liquidador y fija 5 das para la posesin, y
si no se posesiona el juez nombrar su reemplazo, que ejercer el cargo hasta que
los socios designen aquel que deba sustituirlo. Posesionado el liquidador se ordena
por el juez registrar y publicar su nombramiento en un peridico de amplia
circulacin en el lugar del domicilio social y la inscripcin en el registro de la
Cmara de Comercio para lo cual se librar oficio, y se enva aviso a los socios en
peridico de acuerdo a los artculos 589 y 639 C. P. C., en el que se cita a los socios
para que hagan valer sus derechos. Dentro de los 10 das siguientes a la
publicacin los socios pueden oponerse a la liquidacin con base en objeciones al
reconocimiento del liquidador o en la falta de disolucin societaria. Estas
objeciones se tramitarn como un incidente de manera conjunta, y se aplica el
procedimiento antedicho en el trmite liquidatorio ordinario. Si no prosperan las
objeciones se seguir el trmite de la disolucin judicial y liquidacin de
sociedades. Igual trmite se sigue cuando no haya oposicin ni objeciones.
Cuando se disuelva una sociedad y dentro del mes siguiente no se ha designado o
posesionado liquidador, cualquiera de los socios puede pedir al juez que decrete la
liquidacin y designe al liquidador. La demanda debe contener los requisitos de
toda demanda y adems la prueba de que la sociedad esta disuelta. Si se admite
la demanda el trmite a seguir es el de las disoluciones y liquidaciones anteriores.
Declaracin de nulidad y liquidacin:
Se puede pedir simultneamente la nulidad y la liquidacin de cualquier sociedad.
La demanda y el trmite ser el estipulado para la disolucin judicial y liquidacin.
PROCESOS DE JURISDICCIN VOLUNTARIA
Asuntos que comprende:
Licencia que se soliciten los padres o los guardadores para enajenar o gravar
bienes de los representados.
La licencia para la emancipacin voluntaria.
La designacin del guardador.
La declaracin de ausencia.
La declaracin de muerte presunta por desaparecimiento.
Interdiccin del demente o sordomudo y su rehabilitacin.
Autorizacin en caso de adopcin.
Insinuacin de donaciones.
Correccin, sustitucin, o adicin de partidas del estado civil o del nombre.
La demanda contiene los requisitos de toda demanda con exclusin de los que se
refieren al demandado o sus representantes. Se acompaan el poder para iniciar el
proceso cuando se acta por apoderado, la prueba de representacin legar del
demandante, si se trata de personas naturales, los documentos y pruebas
anticipadas que se pretenda hacer valer. Se puede retirar la demanda mientras no
se hayan hecho las citaciones ordenadas en el auto que la admita y reformarse
cuando haya alteracin de las partes en el proceso, o de las pretensiones o de los
hechos en que ella se fundamenta, as como cuando se piden nuevas pruebas; la
reforma no necesita la reproduccin de la demanda a menos que el juez lo
considere conveniente y lo ordena para que se presente en el trmino de 3 das.
Todo ello se puede hacer antes de la notificacin del auto que decrete pruebas.
Una vez admitida la demanda, se ordenarn las citaciones y publicaciones y se
decretan las pruebas pedidas en la demanda, o las que de oficio el juez considere,
se seala un trmino de 15 das para practicarlas. Si deben hacerse citaciones por
edicto se practicarn una vez surtido el requisito. El juez pude prorrogar el trmino
para practicar pruebas hasta por 10 das.
Se notifica al agente del ministerio pblico en los procesos de: Licencia que se
soliciten los padres o los guardadores para enajenar o gravar bienes de los
representados. La licencia para la emancipacin voluntaria. La designacin del
guardador. La declaracin de ausencia. La declaracin de muerte presunta por
desaparecimiento. Interdiccin del demente o sordomudo y su rehabilitacin.
Autorizacin en caso de adopcin. Se cita para que intervenga en el proceso para
lo cual se debe acompaar la demanda de copia de ella en papel comn. El agente
podr solicitar pruebas durante un trmino de 3 das contado a partir de la
notificacin.
Expirado el trmino probatorio, se dicta sentencia dentro de los 10 das siguientes.
Las declaraciones que se hagan y las autorizaciones que se concedan, se
producirn sus efectos mientras no sean sustituidas o modificadas por otras
sentencias.
Licencias o autorizaciones: en la sentencia se fija el trmino dentro del cual deben
utilizarse, que no podr ser mayor a 6 meses, vencido el cual se entiende
extinguida. La venta de bienes de incapaces o declarados ausentes se ordena
hacerla en pblica subasta, para lo cual se aplica lo relativo al proceso de sucesin.
Si se trata de permuta el juez ordena que por peritos se avalen los bienes, para
que el negocio se efecte de acuerdo al dictamen.
Transaccin: las que se autoricen requieren aprobacin ulterior del juez que
concedi la licencia.
Reconocimiento del guardador testamentario y discernimiento del cargo: si el
guardador solicita que se le discierna el cargo debe acompaar a la demanda copia
autntica del testamento, la partida de defuncin del testador y la prueba de
incapacidad del pupilo, y de ser necesario la prueba deque no se haya bajo patria
potestad. Si con esa prueba es suficiente, se prescinde del periodo probatorio y se
pronuncia sentencia que lo reconozca. El guardador debe prestar caucin y una vez
lo haga, el juez fija fecha y hora para hacerle entrega de los bienes del pupilo por
inventario. Cuando se retarde por cualquier causa el discernimiento o si durante l
sobreviene algn impedimento se nombrar en el menor tiempo un curador
interino. No hay lugar a nombrar el tutor interino cuando exista uno que reemplaza
al principal y pueda ejercer el cargo durante algn tiempo. El menor adulto con
autorizacin de abogado inscrito puede pedir al juez que se requiera al guardador
para que manifieste si acepta el cargo. Para ello se dan 30 das al guardador para
que realice tal manifestacin, si se encuentra en el territorio del juez, si no es as
se dan cuatro das ms de espera por cada 50 kilmetros entre la ciudad en donde
se encuentra y la sede del juez.
Declaracin de ausencia: en la demanda se debe hacer una relacin de los bienes,
deudas del ausente y en el auto admisorio se nombra al ausente curador ad litem,
y se publica un extracto de la demanda por edicto que contiene: la prevencin a
quienes tiene noticia del ausente para que informen; el emplazamiento a quien
tiene derecho para la guarda; si se tienen noticias del ausente el juez emplea todas
las medidas que sea necesarias para hacer las averiguaciones; si se cumplen todas
estas medias y se practican las pruebas, el juez dicta sentencia y si es favorable a
lo pedido en ella nombra curador legitimo o dativo. Se decreta la terminacin de la
curadura de bienes cuando el ausente regrese, o por hacerse cargo de sus cosas
un procurador constituido en debida forma, o por su muerte.
Presuncin de muerte por desaparecimiento: se debe indicar que se desconoce el
paradero del desaparecido, que sean hecho las posibles diligencias para
averiguarlo, y que desde la fecha que tuvieron de las ltimas noticias de su
existencia han transcurrido a lo menos dos aos. Se ordena en el auto admisorio
que se emplace por edicto al desaparecido y se prevenga a las personas para que
den noticia de l. El edicto debe contener un extracto de la demanda y en l se cita
al desaparecido tres veces por lo menos, debiendo correr 4 meses entre cada dos
citaciones. Surtido el emplazamiento se nombra curador ad litem. Una vez
cumplidos los emplazamientos, practicadas las pruebas y transcurridos 4 meses
desde la ultima citacin, el juez dicta sentencia, si en ella declara la muerte del
desaparecido enva copia al correspondiente registrador del estado civil. Se ordena
la publicacin en un diario de amplia circulacin del encabezado y de la parte
resolutiva de la demanda. Se puede promover por separado el proceso de sucesin
y de liquidacin de la sociedad conyugal, pero se puede rescindir de la sentencia
aprobatoria de la particin o adjudicacin a favor del desaparecido si reaparece, de
sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento o de su cnyuge contrado en
la misma poca si promueven el respectivo proceso ordinario dentro de los 10 aos
siguientes a la fecha de la publicacin.
Tramite simultneo de declaracin de ausencia y de muerte por desaparecimiento:
se puede solicitar en la misma de manda que se declare la ausencia y
posteriormente la muerte por desaparecimiento y en caso tal los trmites se
adelantan en cuaderno separado.
Interdiccin del demente o del sordomudo: se debe acompaar a la demanda un
certificado mdico sobre el estado del presunto interdicto. No es necesario probar
el inters del demandante cuando se trate de un demente furioso o que cause
notoria incomodidad a los habitantes del lugar, caso en el cual se puede declarar la
interdiccin por el juez de oficio, dictando un auto en el que expone los hechos en
que se funda y la finalidad que pretende. En el auto admisorio se cita a las
personas que se crean con derecho a la guarda, los parientes, mediante telegrama
enviado a lugar donde se encuentra su domicilio o donde trabajan, si no es posible
hacer la citacin por ese medio se ordena publicar un edicto por una vez en un
diario de amplia circulacin. Tambin se ordena un examen de peritos mdicos
sobre el estado del paciente. El dictamen es apelable. En l se consignan las
manifestaciones del estado actual de la persona, el diagnostico y pronostico de la
enfermedad con indicacin de sus consecuencias en la capacidad del paciente para
administrar sus bienes, el tratamiento conveniente. Rendido el dictamen y vencido
el trmino probatorio se dicta sentencia y se ordena la interdiccin se debe sealar
la provisin del guardador. Se puede declarar la interdiccin provisoria del
paciente, cuando el juez se haya informado de la vida y conducta habitual del
presunto interdicto y tambin una vez rendido el dictamen, en el auto que decrete
esta medida se nombra curador provisorio. Se pueden ordenar las medidas de
proteccin para el paciente. Las medidas tomadas se deben inscribir en el registro
civil y se publican en un diario de amplia circulacin.
Rehabilitacin del interdicto: se realiza el procedimiento establecido para la
interdiccin, pero sin la citacin de interesados en la guarda.
Insinuacin de donaciones: la sentencia que insinu una donacin queda
condicionada al pago respectivo de impuestos, para ello se ordena el avalo de los
bienes.
PROCESOS DE EJECUCIN
Proceso ejecutivo singular:
Documento pblico o privado en virtud del cual cabe proceder un juicio ejecutivo.
Ttulo emanado de las partes o por decisin judicial, en el cual debe constar una
obligacin clara, expresa y exigible, a cargo del deudor, idnea para lograr el
convencimiento del juez a efecto de decretar mandamiento ejecutivo acompaado
o no de medias cautelares.
Clases:
Ttulos ejecutivos judiciales: se originan en una providencia o resolucin judicial
condenatoria. Tiene como causa la sentencia de condena emitida por un juez. Son
ttulos ejecutivos judiciales las sentencias o laudos arbtrales. Algunos autos
pueden ser ttulos siempre que presten mrito ejecutivo.
Ttulos ejecutivos contractuales: son obligaciones insertas en un documento
proveniente de deudor o de su causante y que constituye plena prueba en su
contra, siempre que renan los requisitos de expresividad, claridad y exigibilidad.
El deudor es quien voluntaria y directamente a dado origen al respectivo ttulo por
acuerdo con el acreedor. Escrituras pblicas, documento ante notario, ttulos
valores, cheque, letra, pagar y bonos de prenda.
Requisitos:
Que conste en un documento. El documento es un escrito, escritura o cualquier
otro instrumento con el cual se pretenda probar, demostrar o justificar una cosa. Es
una cosa representativa. El documento declarativo es el que contiene una
declaracin de trascendencia jurdica; puede proceder del autor o firmante, o
suscrita por persona distinta del que formula la declaracin. Estn constituidos por
juicios lgicos, narraciones, discursos a declaraciones de voluntad insertos
totalmente. Los documentos representativos expresan por imgenes hechos reales
o imaginarios, de los documentos declarativos puede predicarse una declaracin
expresa, clara y exigible. Ttulo ejecutivo complejo es la pluralidad de documentos
que deben integrar el ttulo y se tendr como tal una vez estn reunidos de lo
contrario carecer de valor ejecutivo.
Que el documento provenga del deudor o de su causante: se busca proteger las
personas que ha suscrito el documento que ha firmado el ttulo.
Que el documento sea autentico: debe provenir del deudor, debe ser autentico y se
debe significar que constituya plena prueba contra el mismo. El documento es
pblico cuando es otorgado por un funcionario pblico en ejercicio de cargo o con
su intervencin. Escrito o autorizado por el respectivo funcionario pblico, se llama
instrumento pblico, si es otorgado por u notario se llama escritura pblica. El
documento pblico se presume autentico mientras no se demuestre la falsedad del
mismo mediante la tacha de falsedad. Se entiende por documento privado aquel
que no se considera como pblico. En un principio este documento no posee
ningn valor frente a las partes ni adquiere oponibilidad ante terceros a no ser que
se predique su autenticidad. Es autntico cuando hace plena fe contra su deudor,
pues la autenticidad permite saber el origen del documento y si fue firmado,
elaborado o extendido por el deudor. Puede provenir el documento privado en
varias circunstancias:
Que el deudor o causante la haya firmado o suscrito. Se prueba la autenticidad de
la firma. Se presmete autntico.
El documento ha sido manuscrito por el deudor as no este firmado o suscrito
cuando se prueba que fue manuscrito por el puo y letra del deudor. Las
obligaciones hacen plena prueba contra quien lo escribi.
Que el documento sea elaborado por el deudor.
El documento escrito sea extendido y suscrito por orden a ruego de una persona
que no sabia o no poda firmar. Se debe demostrar que el contenido es el ordenado
por el obligado y que la firma es la persona a quien se le rog.
El documento ha sido mandado a firmar o escribir por el deudor a pesar de que
poda hacerlo.
Tiene valor si son aceptados por la parte a quien se opone o sus causahabientes.
Veracidad, sinnimo de verdad, autenticidad, se relaciona con el autor del
documento, veracidad contenido del documento y debe corresponder a la realidad
(material, histrica, espiritual). El documento privado es autentico:
Reconocido ante el juez o notario o cuando judicialmente se reconoce
Inscrito en un registro pblico a peticin de quien lo firma.
Cuando habindose aportado al proceso la persona contra quien se opone no lo
tacha de falso. Se verifica la autenticidad en incidente dentro de los 3 das
siguientes a la diligencia de reconocimiento.
Se declara autentico en providencia judicial dictada en proceso anterior, con
audiencia de la parte contra quien se opone en el nuevo proceso.
Que la obligacin sea clara: determinacin de los elementos que compone el ttulo,
que se desprenda que el documento rene los elementos propios de un ttulo
ejecutivo. La obligacin es indubitable, aparece de forma que su lectura est fuera
de confusin, es inteligible, es explicita, exacta, precisa, certeza en el plazo, la
cuanta o tipo de obligacin.
Que la obligacin sea expresa: la obligacin debe parecer delimitada, lo que se
expresa en el documento es lo que constituye la obligacin. La obligacin se
encuentra declarada.
Que la obligacin es exigible: puede cobrarse, solicitarse o demandar su
cumplimento por parte del deudor, debe existir al momento de introducirse la
demanda.
En la demanda se puede pedir que previamente se ordene el reconocimiento del
documento presentado, el requerimiento para constituir en mora al deudor, o la
notificacin de la cesin del crdito o de los ttulos ejecutivos a los herederos. Si no
se puede notificar personalmente se designa curador ad litem. Si se trata de
reconocimiento de documento se verifica su autenticidad de acuerdo a la tacha de
falsedad, si el interesado lo pide dentro de los 3 das siguientes a la diligencia o el
juez lo considera prueba fundamental.
Si la obligacin esta sometida a obligacin suspensiva se debe acompaar el
documento pblico o privado autentico, la confesin judicial del deudor, rendida en
el interrogatorio de parte, la inspeccin judicial anticipada o la sentencia que
prueba el cumplimiento de la condicin. Si la obligacin es de pagar una suma de
dinero e intereses la demanda versa sobre aquella y estos hasta que el pago se
efecte. Si se piden intereses y la tasa legal es variable, no es necesario indicar la
tasa porcentual.
El ejecutado puede pedir dentro del trmino para proponer excepciones la
regulacin o prdida de intereses, reduccin de la pena, hipoteca o prenda y la
fijacin de la tasa de cambio. Se da traslado por 10 das para que el demandante
se pronuncie sobre ellas. El juez decreta las pruebas pedidas y seala el trmino de
30 das para su prctica. Vencido el trmino el juez concede uno comn de 5 das
para que las partes presenten sus alegatos.
Si la obligacin es de dar un mueble, o bienes de gnero distintos al dinero, el
demandante puede pedir con la entrega que la ejecucin comprenda los perjuicios
moratorios desde que la obligacin se hizo exigible hasta que se efecte la
entrega. Debe estimar el valor mensual de los perjuicios si no figura en el ttulo
ejecutivo. Se procede igual si se demanda una obligacin de hacer y se solicitan
perjuicios por la demora en la ejecucin del hecho.
Si se pide ejecucin por incumplimiento de una obligacin de no hacer o la
destruccin de un hecho se debe probar el cumplimiento de la condicin, por el
documento autentico, el interrogatorio de parte o la inspeccin judicial.
El acreedor puede demandar el pago de perjuicios por la no entrega de un mueble
o por la ejecucin o no de un hecho estimndolos bajo juramento, si no estn
establecidos en el ttulo ejecutivo, en una cantidad principal y en otra como tasa
de inters mensual para que se siga la ejecucin como suma de dinero. Si el
demandante pretende que se siga la ejecucin de perjuicios compensatorios en
caso de incumplimiento por parte del deudor de acuerdo con el mandamiento
ejecutivo, deber solicitarlo subsidiariamente en la demanda, si no lo pide as se
declara terminado el proceso por auto que no tiene apelacin.
Si la obligacin es alternativa y corresponde al deudor la eleccin debe pedirse en
la demanda que el mandamiento se libre en la forma alternativa que el ttulo o la
ley establecen, manifestando cual prefiere el ejecutante, el juez ordena al
ejecutado dentro de los 5 das siguientes a la notificacin que cumpla la obligacin
que elija, si no lo hiciere el proceso continua por la obligacin escogida por el
ejecutante.
Mayor y menor cuanta:
Una vez se presenta la demanda y el documento que presta mrito ejecutivo el
juez libra mandamiento ordenado al demando que cumpla la obligacin en la forma
pedida o en la que el considere legal.
Si la obligacin consiste en una cantidad liquida de dinero se ordena su pago en el
trmino de 5 das, con los intereses desde que se hicieron exigibles hasta la
cancelacin de la deuda. Si se debe una cantidad de moneda extranjera el juez en
el mandamiento ordena el pago en la divisa acordada. Si la obligacin es de
cumplimiento peridico la orden de pago comprende adems de las sumas
vencidas las que se causen en lo sucesivo, se dispone que estas se paguen dentro
de los 5 das siguientes al vencimiento.
Si la obligacin es de dar especies muble o bienes de genero distintos al dinero, el
juez ordena que se entreguen al demandante los bienes en el lugar indicado en el
ttulo, de lo contrario se har en la sede del juzgado. Se seala un plazo prudencial
a partir de la ejecutora del mandamiento o de la notificacin del auto que orden el
cumplimiento del o resuelto por el superior. El demandante pude pedir con la entra
el pago de los perjuicios moratorios causados desde que la obligacin se hizo
exigible. Si el demandado no concurre a recibir los bienes o se niega a recibirlos sin
formular objecin, el juez nombra un secuestre, a quien se le entregan los bienes
por cuenta del deudor y declara cumplida la obligacin. Igual declaracin har si el
demandado recibe los bienes. Se contina con la ejecucin de perjuicios
moratorios. Si el demandante objeta la calidad de los bienes el juez decide
inmediatamente, salvo que considere necesario un dictamen de peritos. Si es el
caso se entregan los bienes a un secuestre que se decide en el momento. Si el juez
considera que los bienes son de la calidad debida ordena su entrega al acreedor, la
ejecucin continua por los perjuicios moratorios si se pide el pago. Si prospera la
objecin y se pide el pago de perjuicios se contina con el proceso, en caso
contrario se da por terminado por auto que no tiene apelacin. Si los bienes no se
presentan en la cantidad ordenada el juez autoriza su entrega siempre que el
demandante lo solicite en la diligencia por auto que no tiene recurso. Se sigue el
proceso por perjuicios compensatorios que le corresponden a la parte insoluta de
la obligacin, si se pide subsidiariamente en la demanda y se ordena su pago.
Si la obligacin es de hacer el juez ordena al deudor que ejecute el hecho en un
plazo prudencial y libra ejecucin por perjuicios moratorios cuando se piden en la
demanda. Una vez ejecutado el hecho se cita a las partes para su reconocimiento
en fecha y hora determinada dentro de los 5 das siguientes. Si el demandante lo
acepta, no concurre o no formula objeciones dentro de la diligencia se declara
cumplida la obligacin; si propone objeciones el juez decide inmediatamente salvo
que considere necesario el dictamen de peritos. Si no se cumple la obligacin en el
trmino del mandamiento y no se pide el pago de perjuicios el demandante puede
solicitar dentro de los 5 das siguientes que se autorice la ejecucin del hecho por
un tercero a expensas del deudor, as se ordenar siempre que la obligacin sea
susceptible de esta ejecucin.
Cuando se deba la suscripcin de una escritura pblica u otro documento, el
mandamiento ejecutivo y los prejuicios moratorios, comprender la prevencin al
demandado que en caso de no suscribir escritura en el trmino de 3 das el juez lo
proceder a hacer en su nombre. Se debe acompaar a la demanda la minuta o el
documento que debe ser inscrito. Cuando la suscripcin de la escritura pblica
implica la transferencia de bienes a registro ser necesario que el bien se haya
embargado como medida previa para que se pueda dictar el mandamiento,
adems se debe presentar el certificado que acredite la propiedad en el ejecutado,
el demandante puede solicitar que junto con el mandamiento ejecutivo se decrete
el secuestro del bien y su entrega una vez registrada la escritura. No es necesario
el certificado de propiedad cuando se trate de actos sobre terrenos baldos o de la
posesin material ejercida por el demandado sobre inmuebles de propiedad
privada sin ttulo; en estos casos se acompaa el certificado del registrador acerca
de la existencia de la certificacin de un ttulo. En cuanto a la suscripcin de
escritura que versa sobre bines muebles no sujetas a registro se exige que estos
hayan sido secuestrados como medida previa.
Si la obligacin es de no hacer y se prueba su contravencin, el juez ordena la
destruccin de lo hecho dentro de un plazo prudencial y libra ejecucin por
perjuicios moratorios. Si el ejecutado considera que no es procedente la
destruccin, puede proponer la excepcin respectiva. En caso de que el ejecutado
no destruya lo hecho en forma oportuna, puede el juez ordenar la destruccin si el
demandante lo solicita, los gastos corren por cuenta del ejecutado. Para que se
proceda a la destruccin el demandante no debe haber solicitado la indemnizacin
de los perjuicios por incumplimiento.
Para el cumplimiento forzado de las obligaciones de hacer, no hacer y de suscribir
documento, se debe haberse ejecutoriado la sentencia que ordene seguir con la
ejecucin.
Si en la demanda el demandante solicita la indemnizacin de perjuicios el auto
ejecutivo contiene:
La orden de que se cumpla la obligacin y que se paguen los perjuicios.
La orden subsidiaria de que en caso de no cumplirse la obligacin el ejecutado
pague la suma estimada en la demanda como perjuicios.
El mandamiento ejecutivo se notifica personalmente si es posible, por
emplazamiento, por comisionado. El mandamiento ejecutivo no es apelable, el
auto que lo niegue lo ser en el efecto suspensivo y el que por va de reposicin lo
revoque en el diferido.
En el trmino para proponer excepciones el ejecutado puede objetar la estimacin
de los perjuicios hecha por el demandante y su regulacin se tramita como
incidente. Pero si se han propuesto excepciones de mrito, la objecin se tramita
junto con ellas. Si no se acredita la cuanta de los perjuicios, el juez declara
extinguida la obligacin respecto de ellos y contina el proceso con las dems
prestaciones.
Una vez se cumpla la obligacin dentro del trmino sealado, se condena en
costas al ejecutado, quien puede pedir que se le exonere de ellas cuando pruebe
que estuvo dispuesto al pago oportuno antes de ser demandado pero que el
acreedor no se allan a recibirle. Esta solicitud debe presentarla dentro de los 3
das siguientes a la notificacin del auto que las imponga, se tramita como
incidente. En caso de no proponerse excepciones, se dicta sentencia que ordena el
remate de los bienes embargados y de los que posteriormente se embarguen, o se
ordena seguir con la ejecucin para el cumplimiento de la obligacin. Esta
sentencia se notifica por estado y no procede recurso de apelacin.
Si se han prestado cauciones bancarias o de compaas de seguros y quien la
otorg no deposita dentro de los 3 das siguientes a la ejecutoria de la providencia
que lo ordena, se libra mandamiento ejecutivo contra el garante en cuaderno
separado, y se ordena el embargo, secuestro y avalo de los bienes que el
interesado denuncie. En esta ejecucin no se puede proponer excepcin alguna. Si
la garanta real solo se procede al embargo de los bienes hipotecados o dados en
prenda.
Se pueden proponer las siguientes excepciones en el proceso ejecutivo:
Dentro de los 10 das siguientes a la notificacin del mandamiento se puede
proponer las excepciones de mrito. Se deben acompaar de los documentos
relacionados con ellas y pedir pruebas.
B. Si el ttulo ejecutivo es una sentencia o un laudo de condena o una providencia
que conlleve ejecucin, se pueden proponer las excepciones de pago,
compensacin, novacin, remisin, prescripcin o transaccin, nulidad y prdida de
la cosa debida. Se deben alegar mediante reposicin contra el mandamiento
ejecutivo.
Si las excepciones implican la terminacin del proceso, el juez adopta las medidas
para que este sigua su curso, en caso contrario dar 5 das al ejecutante para
subsanar los defectos o presentar los documentos omitidos. En caso de no hacerlo
se puede revocar el mandamiento y condenar en costas al demandante.
Se las excepciones se da traslado por 10 das al ejecutante para que se pronuncie
sobre ellas y pida pruebas. El juez fija un trmino de 30 das para practicar las
pruebas allegadas por las partes y las que de oficio considere que se relacionan
con los hechos de las excepciones. Vencido el trmino de traslado o el probatorio
se da una comn de 5 das para que las partes presenten alegatos, y una vez
vencido el trmino para alegar el juez dicta sentencia y si prospera alguna
excepcin contra todo el mandamiento se abstiene de fallar sobre las dems. Si la
sentencia es totalmente favorable al demandado se pone fin al proceso y se
ordena el desembargo de los bienes y se condena en costas al demandante y a
pagar los perjuicios que haya causado. Si no prosperan las excepciones o solo
prosperan parcialmente, en sentencia se ordena continuar con la ejecucin y se
condena en costas al ejecutado.
Hay fiador y es simple puede pedir como excepcin el beneficio de excusin si no
ha renunciado a l. Si el beneficio prospera, se decreta el desembargo de los
bienes del fiador, pero se puede pedir que la ejecucin se extienda al deudor
principal.
La sentencia que decide las excepciones de mrito hace transito a cosa juzgada,
salvo si se trata de una excepcin temporal, que no impide iniciar otro proceso al
desaparecer la causa que dio lugar a su reconocimiento o si es una excepcin que
contiene una decisin inhibitoria.
Medidas ejecutivas:
Desde la presentacin de la demanda se puede pedir el embargo y secuestro de
los bienes del demandado. Esta solicitud se presenta en escrito separado y con ella
se forma un cuaderno especial. Simultneamente con el mandamiento ejecutivo el
juez decreta estas medidas si son procedentes. Se pueden decretar estas medidas
antes de librarse el mandamiento ejecutivo cuando sola falte el reconocimiento del
ttulo, o la notificacin al deudor de la cesin del crdito o la de ste a los
herederos de aqul o el requerimiento para constituir en mora al deudor, esto se
debe pedir en la demanda. El juez debe limitar a lo necesario los embargos y
secuestros, pues el valor de los bienes no debe exceder del doble del crdito, sus
intereses y las costas, salvo se trate de un solo bien afectado con hipoteca o
prenda; si lo embargado es dinero no puede exceder del valor del crdito y las
costas ms un 50%. Para que proceda el embargo antes de la ejecutoria del
mandamiento de pago el ejecutante debe prestar caucin en dinero, bancaria o de
compaa de seguros para responder por los perjuicios que se puedan causar. Esta
caucin es equivalente al 10% del valor de la ejecucin
Embargo y secuestro dentro del proceso: Una vez sea ejecutoriado el
mandamiento, el juez decreta el embargo y secuestro de los bienes que denuncie
cualquiera de las partes
El secuestro de los bienes sujetos a registro se practica una vez inscrito el embargo
y siempre que e la certificacin del registrador aparezca el demandado como
propietario.
Una vez se haya practicado el embargo y secuestro y en firme la sentencia que
ordena seguir la ejecucin, se procede al avalo de los bienes. Para ello el
demandante debe presentarlo dentro de los 10 das siguientes a la sentencia, o
notificacin del auto que ordena cumplir lo resuelto por el superior. Puede contratar
con entidades especializadas o con un avaluador de la lista de auxiliares de la
justicia. Si no lo presenta lo debe hacer el ejecutado para lo cual se le dan 10 das
para hacerlo. Si ninguna de las partes lo hace el juez designa perito. No hay lugar a
objeciones. Cuando se trata de bienes inmuebles el valor es el del avalo catastral
ms un 50%. En caso de ser vehculos el avalo ser el fijado para el impuesto de
rodamiento ms un 50%. Cuando al avalo se acompae prueba con certificacin
catastral o de impuesto de rodamiento solo procede la objecin cuando es por
error grave.
Antes de practicarse el remate y despus de acreditar el avalo el ejecutado puede
solicitar que se excluyan algunos bienes del embargo en caso de que lo considere
excesivo. De esta solicitud se da traslado por 3 das. Si aparece del avalo que
alguno de los bienes son suficientes el juez decreta el desembargo parcial. El
demandado dentro del traslado de la solicitud de desembargo puede pedir que ella
recaiga sobre bienes distintos a los sealados. No hay lugar a reduccin del
embargo respecto de bienes cuyo remate se encuentre embargo. El juez de oficio
puede requerir al ejecutante para que en el trmino de 5 das manifieste de cules
bienes prescinde si se considera que el embargo es excesivo.
Durante el traslado del avalo puede el ejecutado invocar el beneficio de
competencia y se tramita la solicitud como incidente, se debe probar que los
bienes evaluados son su nico patrimonio. Si es aceptada la solicitud se dejan los
bienes necesarios para la subsistencia del ejecutado.
Desde la presentacin de la demanda el ejecutado puede pedir que no se
embargue ni secuestren bienes y debe entonces prestar caucin en dinero, o
constituir garanta bancaria o de compaa de seguros. Debe constituirla dentro de
los 3 das siguientes a la ejecutoria de la sentencia que desestime las excepciones
a del auto que acepte su desistimiento. Si se han practicado las medidas el
ejecutado puede pedir su cancelacin y levantamiento, previa cancelacin de la
caucin.
Si los bienes son perseguidos en varias ejecuciones o se ha embargado su remate,
la consignacin de la caucin slo se acepta si se acredita la cancelacin y
levantamiento de otros embargos y secuestros. La caucin se debe cancelar en un
trmino no inferior a 5 das ni superior a 20 contados desde la ejecutoria del auto
que la ordena, esto no se aplica a embargos de bienes hipotecados o dados en
prenda.
Las partes pueden pedir la divisin del bien previo dictamen de peritos, cuando no
afecte su valor y destinacin y de ser posible que se haga en lotes con el avalo.
La solicitud se hace con la del avalo dentro de los 3 das siguientes a la
notificacin del auto que lo ordene y se decreta por el juez si es procedente. Al
practicar el avalo los peritos pueden hacer el loteo sin peticin de parte cuando
se estime conveniente para facilitar el remate.
Ejecutoriada la sentencia de llevar adelante la ejecucin, se practica la liquidacin
del crdito y de las costas. Para liquidacin de las costas se hace inmediatamente
este ejecutoriada la providencia que las imponga o la de obedecimiento a lo
resuelto por el superior, para ello, el secretario debe hacer la liquidacin y el juez
debe aprobarla u ordenar que la rehaga Para la del crdito el ejecutante dentro de
los 10 das siguientes a la ejecutora de la sentencia o de la notificacin del auto
que ordena cumplir lo resuelto por el superior debe presentar la liquidacin de
capital y de los intereses, de ella se da traslado por 3 das para que se formulen
objeciones y se pidan pruebas, vencido el traslado el juez decide si aprueba la
liquidacin por auto apelable en efecto diferido; si dentro de los 20 das ninguno la
presenta el secretario debe realizarla.
Si se embarga dinero se ordena de oficio o a peticin de parte su entrega al
acreedor hasta la concurrencia del valor liquidado del crdito o de costas. Si se
embarga el sueldo, renta o pensin peridica se ordena la entrega de lo retenido al
acreedor y lo que en lo sucesin se retenga hasta el cubrimiento de la obligacin.
En firme la sentencia que ordene el cumplimiento de la ejecucin, el ejecutante
puede pedir que se fije fecha para el remate, siempre que se haya embargado o
secuestrado y avaluado los bienes, as no este en firme la liquidacin del crdito.
En firme la liquidacin cualquiera de las partes puede pedir el remate. No se fija
fecha para el remate de los bienes cuando aun no se haya decidido sobre el
levantamiento de embargos o secuestros, o recursos sobre desembargos, o
decretado la reduccin del embargo, si no se ha citado a 3, acreedores hipotecarios
o prendarios. En el auto que seale la fecha del remate, se fija la base de la
licitacin, que ser del 70% del avalo de los bienes. Si esta queda desierta se
seala fecha y hora para hacerse la 2 licitacin cuya base es el 50% del avalo. Si
tampoco hay postores en la segunda se seala una tercera fecha cuya base de
licitacin es el 40%. Si tampoco se presenta postores, el remate se sigue haciendo
las veces que sean necesarias pero la base sigue siendo el 40%. En estos casos
cualquier acreedor puede pedir un nuevo avalo, pero la base de licitacin seguir
siendo el 40%.
Si se embarga el inters social de una sociedad, el juez antes de fijar la fecha para
el remate comunica al representante de la sociedad el avalo para que se
manifieste dentro de los 10 das siguientes, para que los consocios manifiesten si
lo desean adquirir. Si los socios no se manifiestan al respecto, se fija fecha para el
remate, pero si desean los consocios adquirir el inters, el representante debe
consignar el 20% del precio e indicar el nombre de los socios y debe consignar el
saldo dentro de los 30 das siguientes. Para ello las partes pueden de comn
acuerdo ampliar el plazo hasta por 6 meses. Si no se consigna el saldo
oportunamente se pierde la mitad de lo consignado a ttulo de multa y se procede
al remate. Pagado el saldo el juez adjudica el derecho al adquiriente. El adquirente
del inters social tiene los derechos en la sociedad, dentro del mes siguiente a la
fecha de registro del remate. Los consocios pueden decretar la disolucin con
sujecin a la ley o los estatutos si no quieren continuar con la sociedad.
El remate se debe anunciar al pblico por aviso que indica:
Fecha y hora de la licitacin.
Bienes materia del remate con sus especificaciones.
Avalo correspondiente a los bienes y la base de licitacin.
Porcentaje que debe consignarse para hacer postura.
Se publica el aviso por una vez con antelacin no inferior a 10 das a la fecha del
remate en un peridico de amplia circulacin y en una radiodifusora. Con la copia o
la constancia de la publicacin del aviso deber allegarse un certificado de
tradicin y libertad del inmueble actualizado dentro de los 5 das anteriores a la
fecha prevista para el remate, si no existen los medios sealados anteriormente se
realizara por cualquier otro medio a juicio del juez.
Todo el que pretenda hacer postura en subasta deber consignar previamente en
dinero a ordenes del juzgado el 40% del avalu del respectivo bien. El nico
ejecutante o acreedor ejecutante del mejor derecho, puede rematar por cuenta de
su crdito los bienes materia de subasta sin hacer consignacin siempre que el
crdito equivalga a por lo menos 20% del avalo.
Transcurridos por lo menos dos horas desde el momento de iniciarse la licitacin se
adjudica al mejor postor los bienes de la subasta luego de haber anunciado por 3
veces que de no existir una oferta mejor se declarara cerrada. En la diligencia se
devuelven los ttulos de las sumas depositadas a quienes las hicieron excepto la
del rematante. Si el inmueble se ha dividido en lotes y el acreedor considera que
para su pago es suficiente el precio obtenido por el remate y alguno de ellos la
subasta se limita a estos. Si al tiempo del remate la cosa rematada tiene el
carcter de litigiosa, el rematante se atiene como cesionario del derecho litigioso.
Una vez efectuado el remate se extiende acta en la que consta fecha y hora en la
que tuvo lugar la diligencia, las dos ltimas ofertas, la designacin del rematante y
los bienes rematados y el precio del remate.
Si cualquiera de las parte lo pide el remate puede comisionarse al juez del lugar de
ubicacin de los bienes, quien tiene derecho a solicitar el remate de bienes puede
solicitar que se comisione a las notarias, cmara de comercio y martillos
autorizados.
El rematante debe consignar el saldo del precio dentro de los tres das siguientes a
la diligencia.
Una vez se ha pagado el precio el juez aprueba el remate si se ha cumplido con las
formalidades legales y siempre que no este pendiente el incidente de nulidad por
falta de formalidades. En caso contrario el juez declara el remate sin valor y ordena
la devolucin del precio del rematante. En el auto que se aprueba el remate se
ordena la cancelacin de los gravmenes del bien, el embargo y el secuestro, la
entrega por el secuestro del rematante del bien, la entrega al rematante de los
ttulos de la cosa, y la entrega del producto del remate al acreedor hasta la
concurrencia de su crdito y del remanente al ejecutado.
Si el secuestre no cumple la orden de entrega dentro de los 3 das siguientes a
aquel en que la reciba, el rematante puede pedir al juez que se los entregue, para
lo cual se da un plazo no mayor a 15 das para la diligencia. En este caso el
secuestre no puede alegar derecho de retencin por indemnizacin ni objeciones.
Si antes del remate del bien el ejecutante presenta escrito autentico en el cual
acredite el pago de la obligacin demandad y las costas, el juez declara terminado
el proceso y dispone de la cancelacin de embargo y secuestro.
Cuando se trata de ejecucin de sumas de dinero y no existe liquidacin de crdito
y de costas puede el ejecutado presentarlas acompandolo el ttulo de
consignacin. De ellas se da traslado al ejecutante por un trmino de 3 das y el
juez las aprueba cuando estn ajustadas a derecho, si el juez aumenta el valor de
la liquidacin y dentro de los 3 das siguientes ala ejecutoria del auto que las
apruebe no se presenta el ttulo de la consignacin adicional, el juez dispone por
auto que no tiene recursos la continuacin de la ejecucin por el saldo. Si se hace
oportunamente la consignacin el juez declara terminado el proceso.
Citacin de acreedores con garanta real y acumulacin de procesos y embargos: Si
el certificado de registro aparece que sobre los bienes existen garantas prendaras
o hipotecarias, el juez ordena notificar a los acreedores cuyos crditos se harn
exigibles as no lo fueran, para que los hagan valer en proceso ejecutivo separado
con garanta real o en el que se cita dentro de los 30 das siguientes a la
notificacin personal. Si trascurrido ese trmino el acreedor no ha instaurado
demanda ejecutiva solo puede hacer valer los derechos en el proceso en que se
hizo la notificacin.
Antes de que se haya notificado el mandamiento ejecutivo y hasta antes de la
ejecutoria de auto que fija fecha para el remate o la terminacin del proceso
pueden formularse nuevas demandas ejecutivas por el mismo ejecutante o por
terceros para que sean acumuladas a la demanda inicial. Estas demandas deben
reunir los requisitos de la primera demanda y se debe acompaar de ttulo
ejecutivo de esta demanda se da traslado al ejecutado pero si el primer
mandamiento ejecutivo ya se hubiera notificado el segundo se notifica por estado.
En este nuevo mandamiento se ordena suspender el pago a los acreedores y se
emplaza de todos los que tengan el crdito contra el deudor para que los hagan
valer mediante la acumulacin de las demandas dentro de los 5 das siguientes a
la expiracin del emplazamiento.
Antes de la sentencia que ordene llevar adelante la ejecucin cualquier acreedor
puede solicitar que se declare que su crdito goza de preferencias o que se
desconozcan los dems crditos.
Se pueden acumular varios procesos ejecutivos si hay un demandado comn y los
mandamientos han sido notificados.
Cuando en un proceso ejecutivo laboral o de jurisdiccin coactiva se decreta el
embrago de bienes embargados en uno civil la medida se comunica al juez civil sin
necesidad de auto que lo ordene. El proceso civil se debe adelantar hasta el
remate de los bienes pero antes de la entrega del producto al ejecutante se solicita
al juez de la otra jurisdiccin la liquidacin del crdito y de las costas y con base en
ella se hace distribucin entre los acreedores.
Si alguien pretende perseguir en un proceso civil bienes embargados en otro
proceso y no pueda o no quiera acumularlos, puede pedir los embargos de los que
por cualquier causa se llegaren a desembargar y del remanente del producto de los
embargados. Esa orden de embargo se comunica al juez que conoce del primer
proceso y el secretario deja testimonio del da y hora en que la reciba momento
desde el cual se considera consumado el embargo.
MNIMA CUANTA: A este proceso se le aplican las normas de los procesos de
menor y mayor cuanta. El demandado dentro de los 5 das siguientes a la
notificacin del mandamiento ejecutivo puede objetar la estimacin de perjuicios y
proponer excepciones de mrito de las cuales se da traslado por 5 das al
ejecutante. El juez vencido este trmino resuelve sobre las pruebas pedidas y
seala el trmino de 10 das para practicarla. No se pueden proponer excepciones
previas. Si se configuran hechos de excepciones previas el juez de oficio debe
adoptar las medidas necesarias para evitar nulidades y sanear defectos que
afecten al proceso. Una vez se concluye la prctica de pruebas se da traslado a las
partes por 3 das para que alegue. Si el demandado ha objetado la estimacin de
los perjuicios se decide la regulacin en la sentencia que decide las excepciones,
en caso de no haberse propuesto se hace la regulacin de perjuicios una vez
practicadas las pruebas. No es admisible la reforma de la demanda, ni incidentes ni
pueden acumularse nuevos procesos salvo que se traten de procesos y nuevas
demandas de mnima cuanta contra el mismo ejecutado mientras no se haya
iniciado la diligencia de remate. Los acreedores solo pueden concurrir o acumular
procesos dentro de los 30 das siguientes a la notificacin del auto que admiti la
primera acumulacin.
Este proceso fue derogado por la ley 794 de 2003, ahora se tramitan en nica
instancia bajo las reglas establecidas para los ejecutivos de mayor y menor
cuanta.
Ejecutivo con ttulo hipotecario o prendario: la demanda debe cumplir los requisitos
de toda demanda y deben indicar los bienes objetos de todo gravamen, cuando se
pretenda el pago de una deuda de dinero con el producto de los bienes gravados.
Se acompaa a la demanda el ttulo ejecutivo y el de hipoteca o prenda adems
del certificado del registrador de instrumentos pblicos que acredite la propiedad
del demandado sobre el bien perseguido. Si se trata de prenda sin tenencia el
certificado debe versar sobre la diligencia del gravamen. El certificado debe haber
sido expedido con una antelacin no superior a un mes. Si el pago de la obligacin
se ha pactado en diversos insta lamentos se puede pedir en la demanda el valor de
todos ellos y se hacen exigibles los no vencidos
Una vez admitida la demanda el juez ordena mandamiento ejecutivo el cual se
notifica al ejecutado y no tiene apelacin. Este puede proponer excepciones
previas y de mrito en el trmino de 5 das de las excepciones se da traslado al
ejecutante por 10 das para que se pronuncie sobre ellas. Simultneamente con el
mandamiento ejecutivo el juez decreta el embargo y secuestro del bien hipotecado
o dado en prenda. Se ordena la citacin de terceros acreedores para que hagan
valer sus derechos y deben concurrir dentro de los 5 das siguientes aquel en que
fueron notificados.
Si no se proponen excepciones previas y se ha practicado el embargo de los bienes
se dicta sentencia que decreta la venta en pblica subasta, el secuestro de bienes
inmuebles no es necesario para proferir sentencia pero si para practicar el avalo y
remate en este proceso no hay lugar a la reduccin de embargos, a invocar el
beneficio de competencia y a la consignacin para pedir o levantar embargos y
secuestros.
Si los 3 acreedores presentan en tiempo sus demandas este se tramita con la
inicial y se libran solo mandamiento ejecutivo, si se ha hecho el pago al
demandante y los acreedores que concurrieron y sobra algn dinero se retiene el
saldo para que de el se paguen los acreedores que no concurrieron al proceso,
mediante un proceso ejecutivo que deben tramitar dentro de los 60 das siguientes
al pago.
El remate sigue las mimas reglas del proceso ejecutivo de mayor y menor cuanta
si se declara desierta la licitacin el acreedor puede solicitar que dentro de los 5
das siguientes se le adjudique el bien para el pago de su deuda en caso de ser
varios acreedores esta facultad la tiene el de mejor derecho. Si el precio del bien es
inferior al valor del crdito y las costas se hace la adjudicacin por esa suma; si es
superior el acreedor debe consignar a orden del juzgado la diferencia contra la
ltima liquidacin en el trmino de 3 das. Si la obligacin no se extingue a pesar
de haberse realizado el remate o la adjudicacin, el acreedor puede perseguir otros
bienes del ejecutado en este caso el proceso continua como ejecutivo singular sin
garanta real sin que deba proferirse un nuevo mandamiento ejecutivo o sentencia,
el ejecutante no debe prestar caucin para prctica de medidas cautelares.
Si se han realizado embargos sobre un mismo bien, el decretado con base en ttulo
ejecutivo hipotecario y prendario sujeto a registro, se registra aunque est vigente
otro practicado en proceso ejecutivo sin garanta real, ste se cancela con el
registro de aquel. Si se embarga por el cumplimiento de una obligacin hipotecaria
prendara tanto el bien objeto del gravamen, y otros propiedad del deudor, y a su
vez en proceso ejecutivo para el cobro de una obligacin de igual naturaleza se
embarga el bien gravado, prevalece el embargo que primero se registro. El
demandante del proceso cuyo embargo se cancela puede hacer valer sus derechos
en otro proceso. Si el producto del remate de los bienes realizado en el proceso en
el que el embargo prevaleci no alcanza para pagar el crdito del acreedor del
segundo proceso, se reanudar el remate para que se pague la parte insoluta. Si
otros acreedores comparecen al proceso cuyo embargo se cancela, el trmite
contina respecto de estos, pero al distribuir el producto del remate se hace
reserva de lo que corresponda al acreedor hipotecario o prendario cuyo embargo
prevaleci.
Se pueden acumular dos o ms procesos ejecutivos con obligacin garantizada con
hipoteca o prenda, siempre que en el proceso se haya embargado el mismo bien.
Ejecucin para el cobro de deudas fiscales: la jurisdiccin coactiva es una de los
privilegios de las personas administrativas, en virtud del cual las entidades de
derecho pblico cobran por medio de sus representantes o recaudadores las sumas
que les sean adeudadas por impuestos o contribuciones especiales, haciendo
confundir en apariencia en el empleado que ejerce jurisdiccin los caracteres de
juez y parte. Los crditos fiscales que mediante esa jurisdiccin se cobran han
nacido en virtud de la facultad de imperio que tiene el Estado sobre los asociados,
ellos suelen surgir a la vida jurdica unilateralmente.
La ejecucin para el cobro de crditos fiscales a favor de entidades pblicas, se
sigue antes los funcionarios determinados por la ley y por los trmites del proceso
ejecutivo de mayor y menor cuanta.
Son ttulos ejecutivos:
Alcances lquidos declarados por las contraloras contra los responsables del erario,
contenidos en providencias definitivas.
Liquidaciones de impuestos contenidas en providencias ejecutoriadas,
certificaciones expedidas por los administradores o recaudadores de impuestos y
copia del impuesto de renta para el cobro de cuotas vencidas.
Resoluciones ejecutoriadas de los funcionarios administrativos o de polica que
imponen multas.
Cuando el proceso ejecutivo grave la herencia y asignaciones, se adelanta contra
los que intervinieron en el proceso de sucesin.
Se notifica el mandamiento ejecutivo por comunicacin enviada por conducto de
empleado del despacho o por correo certificado la ltima direccin registrada en la
oficina de impuestos o la declarada en el proceso de sucesin, a falta de ella se
har por aviso. Si el citado no se presenta dentro de los 15 das siguientes se le
nombra curador ad litem.
En este proceso no se admite la acumulacin de procesos y demandas de los
dems acreedores del deudor de deudas fiscales. Si del certificado del registrador
aparece que los bienes estn embargados, se le har saber al acreedor la
existencia del proceso para que haga valer sus derechos ante el funcionario
competente.
MEDIDAS CAUTELARES
Cauciones: pueden ser de dinero, reales, bancarias, de compaas de seguros o de
entidades de crdito. El juez puede pedir a un perito que fije la cuanta de la
caucin. En la providencia que se ordene prestar la caucin se debe indicar el plazo
para constituirse y su cuanta. Se consigna la caucin en dinero en la cuenta de
depsitos judiciales y se puede cambiar por dinero cualquier caucin aunque ya
este constituida, cancelando su importe.
El juez califica la eficacia de la caucin y la aprueba o rechaza siguiendo estas
reglas:
La caucin hipotecaria se otorga a favor del juzgado o tribunal, y debe presentarse
un certificado del notario sobre la fecha de la escritura de constitucin de hipoteca,
el ttulo de propiedad del bien, un certificado de tradicin y libertad y el certificado
del avalo catastral.
Si es una caucin prendara se acompaa del certificado de la cotizacin de los
bienes en la ltima operacin que sobre ellos haya habido en bolsa de valores, o su
avalo por dos peritos autenticado por el juez o notario. Estos bienes se entregan
al juez junto con una solicitud para que acepte la caucin y aquel ordena su
depsito en un establecimiento bancario u otro que preste el servicio; en caso
contrario en la solicitud se debe sealar la ubicacin de los bienes para que
proceda su secuestro.
Si la caucin no rene estos requisitos el juez la niega y la tiene por no constituida,
procede a la cancelacin de la hipoteca si es del caso.
Las cauciones se cancelan por auto apelable en el efecto diferido si el proceso esta
en curso, si ha concluido en el suspensivo.
En caso de que el superior en virtud de la apelacin aumente la caucin, esta debe
completarse en un trmino igual al sealado para prestar la primera contado desde
la notificacin del auto de obedecimiento al superior.
Embargo y secuestro: se procede de la siguiente manera para practicar el
embargo:
Si los bienes estn sujetos a registro se comunica al registrador, por oficio que
debe contener los datos necesarios par el registro. Si los bienes corresponden al
afectado se deben inscribir y se expide copia del certificado a costa del solicitante
sobre la situacin del bien. Una vez inscrito se debe enviar copia al juzgado. Si los
bienes no pertenecen al afectado, el registrador no debe inscribir el embargo, si lo
hace le juez de oficio o a peticin departe ordena su cancelacin.
El de las mejoras que tenga una persona que ocupa el predio de otra, se
perfecciona previniendo a aquella y al obligado al pago, que se entiendan con el
secuestre para lo relacionado con las mejoras y cosechas.
El de bienes muebles no sujetos a registro se perfecciona con su secuestro.
El de un crdito, se perfecciona con la comunicacin al deudor mediante la entrega
del respectivo oficio, en el que se le previene para hacer el pago. Si el deudor no
firma el oficio lo har por l cualquier persona que se encuentre en el sitio. Dentro
de los 3 das siguientes a la notificacin deber el deudor informar a cerca de la
existencia del crdito, de cuando se hace exigible, del valor y de cualquier
embargo que se le hubiere comunicado y si se le notific alguna cesin o si la
acept. Si no se efecta el pago el juez designa secuestre quien puede adelantar el
proceso judicial.
El de los derechos o crditos que una persona persiga en otro proceso, se debe
comunicar al juez que conoce de l y se entiende perfeccionado desde la fecha de
recibo del oficio.
El de ttulos valores, bonos, acciones se perfecciona por la entrega del respectivo
ttulo al secuestre.
El del inters de un socio en una sociedad de personas o limitada, se comunica a la
entidad encargada de la matricula y registro de sociedades. Si el socio es
comanditario, se debe comunicar a los socios gestores y al liquidador y el embargo
se entiende perfeccionado desde la fecha de recibo del oficio.
El de salarios devengados o por devengar, se comunica al pagador o empleador
con la entrega de copia del oficio para que de las sumas respectivas se retenga la
proporcin determinada por ley y haga las consignaciones oportunamente al
juzgado. Se no ser as se incurre en multa de 5 a 10 salarios mnimos legales. Si no
se efectan las consignaciones el juez nombra secuestre para que adelante el
cobro judicial.
El del dinero depositado en establecimientos bancarios se hacer por el envo del
oficio al la entidad, sealando la cuanta mxima de la medida, que no exceder
del valor del crdito y las costas ms un 50%. Se debe consignar dentro de los 3
das siguientes al recibo de la comunicacin.
El de derechos pro indiviso en bienes muebles se comunica a los dems participes
para que en lo relacionado con ello se entiendan con el secuestre.
En los casos en que se utilicen mensajes electrnicos, los emisores dejan
constancia de su envo y los destinatarios tienen el deber de revisarlos diariamente
y tramitarlos de forma inmediata.
Para el embargo se aplican las siguientes reglas:
a. En el auto que lo decrete se seala fecha y hora para la diligencia, que se
practica aunque no concurra el secuestre, en este caso el juez o el funcionario
comisionado lo reemplazar en el acto, sin que el la comisin se pueda prohibir la
designacin del secuestre reemplazante en el caso de la no-comparecencia del ya
posesionado.
El secuestre tiene la custodia de los bienes que le sean entregados. Si los bienes
son consumibles y se hallan expuestos deteriorarse o perderse, el secuestre los
puede enajenar y debe consignar el dinero y rinde el informe al juez. El secuestre
debe prestar caucin que es fijada por el juez, si no la hace ser removido de su
cargo. No es necesaria la caucin al opositor a quien se le dejan los bienes en
calidad de secuestre., ni cuando las partes lo solicitan de comn acuerdo.
Son bienes inembargables:
Los de uso pblico.
Los destinados a un servicio pblico, cuando se presta por un departamento,
distrito, municipio, establecimiento pblico, concesionario.
Las dos terceras partes de la renta bruta de los departamentos, municipios y
distritos.
Las condecoraciones y pergaminos recibidos en actos meritorios.
Los uniformes y equipos militares.
Los lugares y edificaciones destinados a cementerios.
Lugares destinados al culto religioso.
Utensilios de cocina, muebles de alcoba, ropa de la familia.
Utensilios, enceres e instrumentos necesarios para el trabajo individual de l
persona contra la que se decret el secuestro.
Artculos alimenticios y el combustible para el sostenimiento de la persona contra
quien se decret el secuestro.
El juez debe resolver acerca de las medidas cautelares a ms tardar al da
siguiente de la solicitud.
Se puede oponer al secuestro la persona que alegue posesin material en nombre
propio o tenencia a nombre de un tercero poseedor; el primero debe aducir prueba
de la posesin y el segundo la de su tenencia y de la posesin del tercero. Si se
admite la oposicin y la parte que pidi la diligencia interpone reposicin y esta es
negada o insiste en la diligencia, se practica el secuestro dejando al poseedor o
tenedor en la calidad de secuestre. Cuando la diligencia se practique en varios das
las oposiciones solo se pueden hacer el da en que el juez haga el reconocimiento
de los bienes. Si la diligencia se practica por comisionado y la oposicin se refiere a
todos los bienes se remite esta inmediatamente al comisionado. Practicadas las
pruebas el juez resuelve, si su decisin es desfavorable al opositor entrega los
bienes al secuestre, si es favorable levanta el secuestro.
Se levantan el embargo y el secuestro:
Cuando es solicitado por quien pidi la medida y no hay litisconsortes o terceristas.
Si los hay la solicitud debe provenir de todos ellos.
Si se desiste de la demanda.
Si se presta caucin por parte del demandado.
Si se ordena la terminacin del proceso ejecutivo por revocatoria del mandamiento
de pago o por prosperar alguna excepcin.
Si se absulvela demandado.
Si se trata de bienes sujetos a registro, cuando del certificado aparece que la
persona contra quien se establecen las medidas no es titular del dominio de los
bienes.
Cuando el poseedor que no se opone a la prctica, solicita al juez dentro de los 20
das siguientes que se le reconozca que tena la posesin del bien al tiempo en que
la diligencia se practic y obtiene la decisin favorable. Se tramita como incidente.
El peticionario debe prestar caucin.
Cuando exista un embargo o secuestro anterior.
Se reemplaza al secuestre si no presta la caucin oportunamente, si se comprueba
que ha obrado con negligencia en el desempeo del cargo, si deja de rendir
cuentas e su administracin o de presentar los informes mensuales, si lo piden las
partes de consumo. El secuestre no puede alegar derecho de retencin.
El secuestre una vez termine su gestin debe rendir cuentas dentro de los 10 das
siguientes, sin lo cual no se le sealan los honorarios. El juez de oficio o a peticin
de parte puede pedir en cualquier tiempo que se rindan cuentas.
En procesos ordinarios se pueden aplicar las siguientes mediadas cautelares:
Inscripcin de la demanda en cuanto a los bienes sujetos a registro, antes de
notificar al demandado se debe enviar oficio al registrador, se debe prestar caucin
para proceder al registro. Este registro no pone a los bienes fuera del comercio,
pero quien en lo sucesivo los adquiera debe sujetarse a lo dispuesto en la
sentencia.
Secuestro de bienes muebles, designacin del secuestre y fecha y hora para la
diligencia. Estas medidas se pueden realizar antes de la notificacin al demandado
o en cualquier etapa del proceso antes de dictar sentencia de segunda instancia.
Las medidas se levantan si el demandante no inicia ejecucin para el pago dentro
de los 15 das siguientes a la ejecutoria de la sentencia, o si se absuelve al
demandado o si este presta caucin para evitar las medidas.
1 ART. 1730 CC Presuncin por culpa o hecho del deudor. Siempre que la cosa
perece en poder del deudor, se presume que ha sido por hecho o culpa suya
2 ART. 63 CC La ley distingue tres especies de culpa y descuido:
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los
negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes o de poca
prudencia suelen emplear en sus negocios propios Esta culpa en materias civiles
equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y
cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o
descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de
culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia, es responsable
de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un
hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta
especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad
de otro.
3 ART. 1604 CC El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos
que por su naturaleza solo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los
contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima en
los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en
mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida,
si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por
su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la
prueba del caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales
de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes
4 ART. 1607CC El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a
cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que
se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por
obligaciones distintas: en cualquiera de estos casos ser a cargo del deudor el
riesgo de la cosa hasta su entrega
5 ART. 1735 CC Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le ser permitido
alegar que la cosa ha perecido por caso fortuito, aun de aqullos que habran
producido la destruccin o prdida del cuerpo cierto en poder del acreedor
6 ART. 868 CCo Cuando circunstancias extraordinarias, imprevistas o
imprevisibles, posteriores a la celebracin de un contrato de ejecucin sucesiva,
peridica o diferida, alteren o agraven la prestacin de futuro cumplimiento a
cargo de una de las partes, en grado tal que le resulte excesivamente onerosa,
podr sta pedir su revisin.
El juez proceder a examinar las circunstancias que hayan alterado las bases del
contrato y ordenar, si ello es posible, los reajustes que la equidad indique; en
caso contrario, el juez decretar la terminacin del contrato.
Esta regla no se aplicar a los contratos aleatorios ni a los de ejecucin
instantnea
7 ART.2060 Num.2 Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del
suelo, ocasionaren costos que no pudieron preverse, deber el empresario hacerse
autorizar para ellos por el dueo; y si este rehusa, podr ocurrir al juez o prefecto
para que decida si ha debido o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de
precio que por esta razn corresponda.
8 ART. 1608 CC El deudor est en mora:
1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado; salvo que la
ley, en casos especiales, exija que se requiera al deudor para constituirlo en mora.
2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto tiempo
y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla.
3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor
9 ART. 1739 CC La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha
sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace
responsable al deudor sino por culpa grave o dolo
10 ART. 1883 CC Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al
vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo
vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar la
cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa grave
11 ARTICULO 1609 CC EXCEPCIN DE CONTRATO NO CUMPLIDO: En los

contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir
lo pactado, mientras el otro no lo cumpla por su parte, o no se allana a cumplirlo
en la forma y tiempo debidos.
12 ARTICULO 1592. CONCEPTO: La clusula penal es aquella en que una
persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena
que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o retardar la obligacin
principal.
13 ARTICULO 1593. CARCTER ACCESORIO : La nulidad de la obligacin
principal acarrea la de la clusula penal, pero la nulidad de sta no acarrea la de la
obligacin principal.
Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para el
caso de no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin
principal no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona.
Lo mismo suceder cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la
persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo
prometido.
14 ARTICULO 1596. REBAJA EN LA PENA: Si el deudor cumple solamente una
parte de la obligacin principal y el acreedor acepta esta parte, tendr derecho
para que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada por falta de cumplimiento
de la obligacin principal.
15 ARTICULO 1597. DIVISIBILIDAD DE LA PENA: Cuando la obligacin
contrada con clusula penal es de cosa divisible, la pena, del mismo modo que la
obligacin principal, se divide entre los herederos del deudor a prorrata de sus
cuotas hereditarias. El heredero que contraviene a la obligacin, incurre, pues, en
aquella parte de la pena que corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no
tendr accin alguna contra los coherederos que no han contravenido a la
obligacin.
Exceptase el caso en que habindose puesto la clusula penal con intencin
expresa de que no pudiera ejecutarse parcialmente el pago, uno de los herederos
ha impedido el pago total: podr entonces exigirse a este heredero toda la pena, o
a cada uno su respectiva cuota, quedndole a salvo su recurso contra el heredero
infractor.
Lo mismo se observar cuando la obligacin contrada con clusula penal es de
cosa indivisible.
16 ARTICULO 1598. PENA RESPALDADA CON BIEN HIPOTECADO: Si a la pena
estuviere afecto hipotecariamente un inmueble, podr perseguirse toda la pena en
l, salvo el recurso de indemnizacin contra quien hubiere lugar.
17 ARTICULO 1859. RETRACTO CUANDO SE VENDE CON ARRAS: Si se vende
con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebracin o ejecucin del
contrato, se entiende que cada uno de los contratantes podr retractarse; el que
ha dado las arras, perdindolas, y el que las ha recibido, restituyndolas dobladas.
18 ARTICULO 1859. RETRACTO CUANDO SE VENDE CON ARRAS: Si se vende
con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebracin o ejecucin del
contrato, se entiende que cada uno de los contratantes podr retractarse; el que
ha dado las arras, perdindolas, y el que las ha recibido, restituyndolas dobladas.
19 ARTICULO 1860. TRMINO DE RETRACTACIN: Si los contratantes no
hubieren fijado plazo dentro del cual puedan retractarse, perdiendo las arras, no
habr lugar a la retractacin despus de los dos meses subsiguientes a la
convencin, ni despus de otorgada escritura pblica de la venta o de principiada
la entrega.
20 ARTICULO 1861. ARRAS CONFIRMATORIAS: Si expresamente se dieren
arras como parte del precio, o como seal de quedar convenidos los contratantes,
quedar perfecta la venta, sin perjuicio de lo prevenido en el artculo 1857, inciso
2.
No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumir de derecho
que los contratantes se reservan la facultad de retractarse segn los dos artculos
precedentes.
21 Articulo 1006C.Co. Los herederos del pasajero fallecido a consecuencia de un
accidente que ocurra durante la ejecucin del contrato de transporte, no podrn
ejercitar acumulativamente la accin contractual transmitida por su causante y la
extracontractual derivada del perjuicio que personalmente les haya inferido su
muerte; pero podrn intentarlas separada o sucesivamente.
En uno y otro caso, si de demuestra, habr lugar a la indemnizacin del dao
moral.

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DERECHOS REALES

1. Que son Los derechos reales?

2.) Cuales son Los derechos reales?

Son derechos Reales: El Dominio o Propiedad.; Derecho de uso o Habitacin;

DERECHO DE DOMINIO O PROPIEDAD

3.) Que es el derecho de dominio?

4.) Cuales son las clases de propiedad?

5.) Que es al nuda propiedad?

la nuda propiedad: es donde el uso y el goce lo tiene una persona y la disposicin la

6.) Que es la propiedad fiduciaria?

La propiedad fiduciaria: Est sometida a transferencia de una tercera persona, a el

7.) Que es la propiedad horizontal?

En ella concurre la propiedad unitaria y la no dividida materialmente, en ella el

8.) Que es la propiedad plural?

La comunidad es un bien como un terreno o casa que unas personas comparten y

9.) Que es el modo?

El modo es el cmo se adquiere el derecho de propiedad sobre un bien o cosa.

10.) Que es el ttulo?.

11.) Cuales son los modos?

Los modos de adquirir el derecho de propiedad son: la ocupacin, La accesin, la

12.) Que es la ocupacin?

13.) Qu requisitos se necesitan para la ocupacin?

14.) Qu ocurre si el bien tiene seales del anterior dueo?

15.) Que es la accesin?

16.) Cuales son las clases de accesin?

Accesin de inmueble a inmueble, de mueble a mueble, accesin de mueble a

17.) Que es la accesin de inmueble a mueble?

18.) Que es la accesin de mueble a mueble?

19.) Que es la accesin de mueble a inmueble?.

20.) Que es la prescripcin?

Como se ha expresado es un modo de adquirir las cosas ajenas, mediante la posesin.

21.) Cuanto es el termino para adquirir un bien por prescripcin?

Tiempo para adquirir un bien por el modo de la prescripcin, Cuando es ordinaria se

22.) Que es la tradicin?

Es la entrega de un bien o cosa por su titular ( dueo) o representante a otra persona,

La tradicin de derechos reales constituidos sobre bies inmuebles se realiza mediante

24.) Que es la posesin?

25.) Que se requiere para que haya posesin?

26.) Como se adquiere la posesin?

Se adquiere por la ocupacin, La accesin, la prescripcin, tradicin y sucesin por

Si, siempre que cumpla con los requisitos de suma de posesiones.

28.) Cuales son los requisitos para la suma de posesiones?

Para que surja la suma de posesiones es necesario los siguientes requisitos:1-)

29.) Que es el vinculo jurdico?

Es necesario demostrar un vnculo jurdico entre el poseedor anterior y el posterior, en

30.) Que es la continuidad?

31.) Cuando existe interrupcin en la posesin para adquirirlo por prescripcin?

La interrupcin de la prescripcin es cuando un poseedor es demandado por el

32.) La posesin se puede vender?

Si, sucede cuando un poseedor de un bien, vende su posesin a un tercero, es un acto

33.) Como se vende la posesin?

34.) La venta de de la posesin de bienes inmuebles se registra en la oficina de

La posesin no se puede registrar, solo se debe probar mediante el nimo de seor y

35.) Que es el usufructo?

36.) Que pasa si es un bien que se gasta o daa con el uso?

En este caso se deber restituir su valor o la cosa en igual cantidad y calidad.

37.) Como se adquiere?

38.) Como se constituye?

39.) Que pasa si no se estipula un tiempo determinado?

Cuando no se fija el tiempo, se entender por toda la vida, del usufructuario.

40.) Por que causas se termina el usufructo?

El usufructo se termina cuando se cumple el plazo o condicin para su terminacin, de

41.) Que derechos tiene el usufructuario?

42.) Que obligaciones tiene el usufructuario?