You are on page 1of 11

EL PROCESO INMEDIATO

AUDIENCIA DE CONTROL DE LEGALIDAD DE LA DETENCION EN


FLAGRACIA DELICTIVA

Francisco Celis Mendoza Ayma

La historia de la libertad es la de la lucha por


limitar el poder del gobierno.

Woodrow Wilson1

1. Nociones Previas

Un problema crtico, vinculado directamente con la libertad, es la ausencia de una


cultura jurdica del control de la legalidad de la detencin; no obstante que
constitucionalmente est previsto que el detenido en flagrante delito sea puesto a
disposicin del Juzgado correspondiente dentro de las 24 horas o en el trmino de la
distancia. El control de legalidad de la detencin es una exigencia constitucional aceptada
pacficamente en otros ordenamientos2y que vincula a los jueces en su prctica
jurisprudencial.

Sin embargo, el enraizado legalismo, que siempre est en bsqueda neurtica de una
regla normativa que regule el supuesto conflictivo, dio lugar a que no se realice ese control
de detencin, con la justificacin legalista de la inexistencia de base legal para el desarrollo
de una Audiencia de Control de la Legalidad de la Detencin. En esa lnea paleopositiva,
1 Poltico y jurista norteamericano (1856-1924)
2 En Ecuador est regulado el control de la Aprehensin; en efecto, el art. 529 del COIP, del Ecuador, regula
la Audiencia de calificacin de flagrancia; precisa que en los casos de infraccin flagrante, dentro de las
veinticuatro horas desde que tuvo lugar la aprehensin, se realizar la correspondiente audiencia oral ante la o
el juzgador, en la que se calificar la legalidad de la aprehensin. La o el fiscal, de considerarlo necesario,
formular cargos y de ser pertinente solicitar las medidas cautelares y de proteccin que el caso amerite y se
determinar el proceso correspondiente. En similar manera Chile regula la audiencia de control de la
detencin se encuentra contemplada en los artculos 131 y 132 inciso 1 del CPP, que prescribe: Cuando la
detencin se practicare en cumplimiento de una orden judicial, los agentes policiales que la hubieren
realizadoconducirn inmediatamente al detenido a presencia del juez que hubiere expedido la ordenel
fiscal podrordenar que el detenido sea conducido ante el juez dentro de un plazo mximo de veinticuatro
horas, contados desde que la detencin se hubiere practicado
no sera exigible a los jueces su realizacin; as la razonabilidad constitucional del art.
2.24.f) de la Constitucin vinculara, por su fuerza, el control de detencin; empero,
sucumba frente al vacio reglamentario. Salvo la regla, todo es ilusin! Y as fue como se
impuso una prctica perversa e indolente con la privacin material de la detencin, por
setenta y dos horas.

Con la entrada en vigencia del art. 271.1 del CPP, se estableci que el Juez de
Investigacin Preparatoria, deba realizar la audiencia para determinar la procedencia de la
prisin preventiva, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes al requerimiento del
Ministerio Pblico. Entonces se comenz con la prctica de realizar una elemental suma
de: i) las 24 horas previstas en el artculo 2.24.f) de la Constitucin, con ii) las 48 horas del
artculo 271 del CPP; y como resultado matemtico se obtena: 72 dos horas tres da y
tres noches- sin que el ciudadano privado de libertad, hubiera sido odo por el juez. La
interpretacin literal y descriptiva de los dispositivos mencionados llev a ese despropsito,
y nadie dijo nada.

As el enjaulamiento del detenido comenzaba en los calabozos policiales, transitaba


a la Fiscala y era depositado en los calabozos judiciales 3. Qu diferencia se puede
encontrar entre un calabozo policiaco o fiscal y un calabozo judicial? Ninguna diferencia,
pues la dureza del suplicio del enjaulado es materialmente el mismo. Y la prctica judicial
por rutina reprodujo esta prctica inconstitucional. No hubo comprensin de la exigencia
constitucional de que el detenido sea puesto a disposicin del juez para que ste como
garante de la libertad, controle la legalidad de la detencin del ciudadano.

Esta situacin de manifiesta violacin del mandato constitucional se reprodujo en la


prctica judicial; en efecto, con la modificacin del art. 447. 1 del CPP, -que regula el
proceso inmediato- estableci que al trmino del plazo de detencin (24 horas), el Fiscal
solicita al Juez de la Investigacin Preparatoria, la incoacin del proceso inmediato; y, el
juez, dentro de la cuarenta y ocho horas (48) siguientes al requerimiento fiscal, realiza la
audiencia para determinar la procedencia del proceso inmediato. Entonces se comenz con
la prctica de realizar una elemental suma de: i) las 24 horas previstas en el artculo 2.24.f)
de la Constitucin, con ii) las 48 horas del artculo 447 del CPP; y como resultado

3 Cualquier nombre que se le d, no cambia la dureza del suplicio de la privacin de libertad.


matemtico se obtena: 72 dos horas tres da y tres noches- sin que el ciudadano privado
de libertad, sea odo por el Juez; arbitrariedad, pura arbitrariedad, en esa prctica
consolidada por los rganos jurisdiccionales. La interpretacin literal y descriptiva de los
dispositivos mencionados llev a ese despropsito, y tampoco nadie dijo nada.

No es tanto el cuestionamiento a la constitucionalidad de las 48 horas adicionales a


las 24 horas, para: i) la realizacin de la audiencia de prisin preventiva o ii) la audiencia de
incoacin del proceso inmediato4; pues el art. 2 .24. b) de la Constitucin establece que no
se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos
por la ley, por tanto, la ley expresada en los arts 271 y 447 del CPP, habilitaba esa extensin
de la restriccin de la libertad que incluso pudieron ser mas das-. El problema radica en
que no se comprendi que vencido el plazo de 24 horas el ciudadano detenido debe ser
puesto a disposicin de la autoridad judicial -garante de la libertad - con una finalidad
constitucional: el control constitucional y legal de la detencin para evitar detenciones
arbitrarias, decidir la correccin de sta. Ese control tiene como contenido operativo la
verificacin de la constitucionalidad y legalidad de la detencin, incardinado: i) con la
audiencia de prisin preventiva; y, ii) con la audiencia de incoacin del proceso inmediato.
Sin embargo, se soslay sin reparo ni rubor- el imperativo constitucional del control de
legalidad de la detencin.

2. Imperativo Constitucional del control de detencin

Es urgente la tarea impostergable de configurar la operatividad de una audiencia de


control de la legalidad de la detencin. La realizacin de esta audiencia es un imperativo
constitucional; se pone al detenido a disposicin de la autoridad judicial, para evitar
privaciones arbitrarias de libertad de los ciudadanos. Cmo se podra controlar la

4 Art. 2 .24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: b. No se permite forma alguna de


restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos por la ley; en efecto, se precisa que es la ley
la que puede regular cualquier forma de restriccin de libertad, y uno de las casos previstos por es el art. 447.
1. Del CPP -Audiencia nica de Incoacin del proceso inmediato en casos de flagrancia delictiva,
establece que 1. Al trmino del plazo de la detencin policial establecido en el artculo 264, el Fiscal debe
solicitar al Juez de la investigacin preparatoria la incoacin del proceso inmediato. El Juez, dentro de las
cuarenta y ocho horas (48) siguientes al requerimiento fiscal, realiza una Audiencia nica de Incoacin para
determinar la procedencia del proceso inmediato. La detencin del imputado se mantiene hasta la realizacin
de la Audiencia. Ese punto est claro, lo que se cuestionable es que no se configura un control de esa
detencin al vencimiento de las 24 horas de la detencin.
arbitrariedad de la detencin si el detenido puesto a disposicin del Juzgado dentro de la 24
horas, si mediante dos lneas decreto judicial- se dispone la realizacin de una audiencia
(prisin preventiva o incoacin del proceso inmediato) dentro de las 48 horas siguientes, sin
que el juez se interese por la legitimidad de la detencin de un ciudadano. En realidad con
esa prctica se afecta el mandato constitucional, previsto en el art. 2.24.f) de la
Constitucin, pues recin tardamente ,72 horas, despus el juez recin tendr inmediacin
con el detenido, pero para conocer un requerimiento de prisin preventiva o de incoacin
del proceso inmediato; ni siquiera para un control de la legalidad de la detencin que muy
tangencialmente podr ser conocido. Pero la arbitrariedad ya est consumada.

La exigencia de que el Juez de investigacin preparatoria cumpla con el mandato


constitucional de realizar el control de detencin, vencido el plazo de las 24 horas, no
necesitaba un desarrollo legal; su obligatoriedad se encuentra en el Art. 2 24, f)
Constitucin poltica del Estado, seala que Nadie puede ser detenido sino por
mandamiento escrito y motivado del juez o por las autoridades policiales en caso de
flagrante delito. El detenido debe ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente,
dentro de las veinticuatro horas o en el trmino de la distancia.. Es un imperativo directo
para realizar un control de la legalidad de la detencin del ciudadano. Empero, si el Juez
omite este deber constitucional, y se limita a mantener el encierro arbitrario prolongado por
48 horas, hasta la realizacin de la audiencia (prisin preventiva o incoacin del proceso
inmediato) incurre en responsabilidad funcional por omisin inconstitucional.

Se afecta la consolidacin de un Estado Constitucional, pues se pervierte su centro


de gravedad: la libertad del ciudadano. As la autoridad judicial garante del derecho
fundamental de la libertad, omite su obligacin omisin inconstitucional-; y adems, ste
juez por mero mandato legal, extiende materialmente la detencin por 48 horas -accin
inconstitucional-. Entonces, si la detencin por 24 horas fue arbitraria, las 48 horas
siguientes devienen tambin en arbitrarias; empero ahora atribuibles al juez de
investigacin preparatoria, que omiti controlar la legalidad de la detencin. Frente a esta
situacin puede, incluso, habilitarse una hbeas corpus para que se corrija esa grave
omisin judicial, y se obligue al Juez a cumplir con el mandato constitucional del control de
detencin.
3. El imperativo legal de la audiencia del Control legalidad de Detencin

El timorato pretexto de exigencia de una ley que regule la audiencia de control de


legalidad de la detencin, carece ahora de sustento, pues el Decreto legislativo 1298, que
modifica los arts. 2615, 2646, 266 y 2677, del CPP, que regulan la detencin judicial y la
detencin judicial en caso de flagrancia, introduce la audiencia de control de legalidad de
la detencin. No existe ahora pretexto alguno para no realizar la audiencia de control de
legalidad de la detencin. Si los legalistas de viejo cuo queran ley, pues ley tienen ahora;

5 Artculo 261 Detencin Preliminar Judicial.-


1. El Juez de la Investigacin Preparatoria, a requerimiento del Fiscal, sin trmite alguno y teniendo a la vista
las actuaciones remitidas por aquel, dicta mandato de detencin preliminar cuando:
a) No se presente un supuesto de flagrancia delictiva, pero existan razones plausibles para considerar que una
persona ha cometido un delito sancionado con pena privativa de libertad superior a cuatro aos y, por las
circunstancias del caso, puede desprenderse cierta posibilidad de fuga u obstaculizacin de la
averiguacin de la verdad.
b) El sorprendido en flagrante delito logre evitar su detencin.
c) El detenido se fugare de un centro de detencin preliminar.
2. En los supuestos anteriores, para cursar la orden de detencin se requiere que el imputado se encuentre
debidamente individualizado con los siguientes datos: nombres y apellidos completos, edad, sexo, lugar, y
fecha de nacimiento.
3. La orden de detencin deber ser puesta en conocimiento de la Polica a la brevedad posible, de manera
escrita bajo cargo, quien la ejecuta de inmediato. Cuando se presenten circunstancias extraordinarias puede
ordenarse el cumplimiento de detencin por correo electrnico, facsmil, telefnicamente u otro medio de
comunicacin vlido que garantice la veracidad del mandato judicial. En todos estos casos la comunicacin
debe contener los datos de identidad personal del requerido conforme a lo indicado en el numeral dos.
4. Las requisitorias cursadas a la autoridad policial tienen una vigencia de seis meses. Vencido este plazo,
caducan automticamente bajo responsabilidad, salvo que fuesen renovadas. La vigencia de la requisitoria
para los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas no caducan hasta la efectiva detencin de los
requisitoriados.
6 Artculo 264 Plazo de la detencin.-
1. La detencin policial slo dura un plazo de veinticuatro (24) horas o el trmino de la distancia.
2. La detencin preliminar dura setenta y dos (72) horas. Excepcionalmente, si subsisten los requisitos
establecidos en el numeral 1) del artculo 261 del presente Cdigo y se presenten circunstancias de especial
complejidad en la investigacin, puede durar un plazo mximo de siete (7) das.
3. En los delitos cometidos por organizaciones criminales, la detencin preliminar o la detencin judicial por
flagrancia puede durar un plazo mximo de diez (10) das.
4. La detencin policial o la detencin preliminar puede durar hasta un plazo no mayor de quince das
naturales en los delitos de terrorismo, espionaje, trfico ilcito de drogas.
5. El Juez Penal, en estos casos, est especialmente facultado para adoptar las siguientes medidas:
a) Constituirse, a requerimiento del detenido, al lugar donde se encuentra el detenido y averiguar los motivos
de la privacin de la libertad, el avance de las investigaciones y el estado de su salud. En caso de advertir la
afectacin indebida del derecho de defensa o de irregularidades que perjudiquen gravemente el xito de las
investigaciones, pone tales irregularidades en conocimiento del Fiscal del caso, sin perjuicio de comunicar lo
ocurrido al Fiscal Superior competente. El Fiscal dictar las medidas de correccin que correspondan, con
conocimiento del Juez que intervino.
b) Disponer el inmediato reconocimiento mdico legal del detenido, en el trmino de la distancia, siempre y
cuando el Fiscal no lo hubiera ordenado, sin perjuicio de autorizar en cualquier momento su reconocimiento
por mdico particular. El detenido tiene derecho, por s slo, por su abogado o por cualquiera de sus
familiares, a que se le examine por mdico legista o particulares, sin que la Polica o el Ministerio Pblico
puedan limitar este derecho.
y deben sujetarse a sus trminos.

El art. 2668 del CPP incorpora la audiencia de control de legalidad de detencin;


sin embargo, es latente el riesgo de que se interprete restrictivamente este dispositivo; sobre
todo, en un contexto de cultura judicial predominante inquisitiva. As, se llegara al
despropsito de que esta audiencia de control de legalidad de la detencin, solo procedera
en aquellos casos en que la Fiscala requiera al Juez de la Investigacin Preparatoria, la
emisin de un mandato de detencin judicial. Esta interpretacin sera sesgada y
compartimental.

c) Autorizar el traslado del detenido de un lugar a otro de la Repblica despus de efectuado los
reconocimientos mdicos, previo pedido fundamentado del Fiscal, cuando la medida sea estrictamente
necesaria para el xito de la investigacin o la seguridad del detenido. La duracin de dicho traslado no puede
exceder del plazo sealado en el primer prrafo de este artculo y debe ser puesto en conocimiento del Fiscal y
del Juez del lugar de destino.
6. Dentro del plazo de detencin determinado por el Juez, el Fiscal decide si ordena la libertad del detenido o
si, comunicando al Juez de la Investigacin Preparatoria la continuacin de las investigaciones, solicita la
prisin preventiva u otra medida alternativa.
7. Al requerir el Fiscal en los casos sealados en los incisos anteriores la prisin preventiva del imputado, la
detencin se mantiene hasta la realizacin de la audiencia en el plazo de cuarenta y ocho horas.
7 Artculo 267 Recurso de apelacin.-
1. Contra el auto previsto en el numeral 1) del artculo 261, y los que decreten la incomunicacin y detencin
policial en caso de flagrancia procede recurso de apelacin. El plazo para apelar es de un da. La apelacin no
suspende la ejecucin del auto impugnado.
2. El Juez eleva en el da los actuados a la Sala Penal, la que resuelve previa audiencia dentro de las cuarenta
y ocho horas de recibidos los autos. La decisin se expide en audiencia, bajo responsabilidad.
8 Artculo 266 Detencin judicial en caso de flagrancia.-
1. El Fiscal puede requerir al Juez de la Investigacin Preparatoria dentro de las doce (12) horas de
producida la detencin efectiva por la Polica Nacional, la emisin del mandato de detencin judicial hasta
por un mximo de siete (7) das, cuando por las circunstancias del caso, se desprenda cierta posibilidad de
fuga u obstaculizacin de la averiguacin de la verdad. En los delitos cometidos por organizaciones
criminales la detencin judicial por flagrancia puede durar hasta un plazo mximo de diez (10) das.
2. El Juez, antes del vencimiento de las veinticuatro (24) horas de la detencin, realiza la audiencia de
carcter inaplazable con asistencia obligatoria del Fiscal, el imputado y su abogado defensor. El Fiscal
dispone el traslado del imputado a la audiencia, bajo custodia de la Polica Nacional. Rigen los numerales 1, 3
y 6 del artculo 85.
3. Instalada la audiencia y escuchados a los sujetos procesales, el Juez debe pronunciarse mediante
resolucin motivada sobre la legalidad de la detencin del imputado conforme al artculo 259, sobre el
cumplimiento de los derechos contenidos en el numeral 2 del artculo 71 y finalmente sobre la necesidad
de dictar la detencin judicial, teniendo a la vista las actuaciones proporcionadas por el Ministerio Pblico.
4. Si en la audiencia, el Juez advierte que se ha vulnerado los derechos fundamentales del investigado o
se le ha detenido en forma ilegal, sin perjuicio de lo resuelto, remite copias al rgano de control del
Ministerio Pblico y a Inspectora de la Polica Nacional del Per.
5. Dentro del plazo de detencin determinado por el Juez, se pone al detenido a disposicin del Juez de la
Investigacin Preparatoria para determinar si dicta mandato de prisin preventiva o comparecencia, simple o
restrictiva.
6. Si el Juez declara improcedente el requerimiento de detencin, el Fiscal, vencido el plazo de detencin,
dispone lo que corresponda.
7. El presente artculo no es aplicable para los delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas.
El art 266.2 del CPP debe interpretase sistemticamente y conforme al mandato
constitucional previsto en el art. 2.24.f) de la Constitucin. En efecto, aquel dispositivo,
precisa que: el Juez, antes del vencimiento de las veinticuatro horas de la detencin, realiza
la audiencia de carcter inaplazable con asistencia obligatoria del Fiscal, el imputado y su
abogado defensor. Incluso el objeto principal de esta audiencia est expresamente
regulado; as, se regula que instalada la audiencia y escuchados a los sujetos procesales, el
Juez debe pronunciarse mediante resolucin motivada sobre la legalidad de la detencin
del imputado, conforme al artculo 259 del CPP, y sobre el cumplimiento de los derechos
contenidos en el numeral 2 del artculo 71 del CPP.

Si el Ministerio Pblico solicita la detencin judicial en caso de flagrancia- hasta


por un mximo de 7 das, entonces la audiencia tiene dos objetos: i) decidir sobre la
legalidad de la detencin; y, ii) decidir sobre la necesidad de dictar la detencin judicial. La
centralidad del control de legalidad de la detencin es evidente, pues la expresa regulacin
de las consecuencias que generara una detencin arbitraria, est previsto en el art. 266.4
del CPP; as si en la audiencia, el Juez advierte que se ha vulnerado los derechos
fundamentales del investigado o se le ha detenido en forma ilegal, sin perjuicio de lo
resuelto, debe remitir copias al rgano de control del Ministerio Pblico y a Inspectora de
la Polica Nacional del Per.

No se debe confundir la audiencia de control de la legalidad de la detencin, con la


audiencia de incoacin del proceso inmediato. La audiencia de incoacin tiene otro objeto,
no da centralidad al control de detencin, pues solo hace gravitar el control de la flagrancia
sobre la base de verificar los requisitos que configuren una causa probable, para determinar
la incoacin del proceso inmediato. Entonces se pierde de vista lo central: la libertad del
ciudadano.

Son dos objetos claramente diferentes, una relacionada en el control de la legalidad


de la detencin; y, otra que tiene como objeto la configuracin de una causa probable en el
contexto de la situacin de flagrancia. No debe ni puede superponerse ambos objetos, pues
uno es el presupuesto del otro. Una interpretacin en el sentido de que el control de la
legalidad de la detencin se realiza en la audiencia de incoacin del proceso inmediato, es
contraria a lo dispuesto en el art. 2.24.f) de la Constitucin, pues excede el plazo mximo
de las 24 horas prevista constitucionalmente, dado que esta audiencia de incoacin del
proceso inmediato se realiza 48 despus de vencida las 24 horas de la detencin.

4. El objeto del control de detencin.

Para su delimitacin se requiere que operativamente los jueces comprendan que la


libertad del individuo es la regla general como principio fundamental de un Estado
Constitucional; y que comprendan que su restriccin o limitacin es excepcional. Un
problema operativo es determinar los parmetros o criterios de control del objeto de la
audiencia de control de detencin; para ello se tiene que partir del concepto de flagrancia
delictiva; en efecto, este concepto solo tiene relevancia en tanto la flagrancia est vinculado
a la comisin de un delito.

La flagrancia delictiva est prevista en la Constitucin9, como supuesto de excepcin


que habilita la detencin policial. Sus contornos han sido definidos por el Tribunal
Constitucional. Con acierto el Tribunal Constitucional ha desarrollado con rigor los
criterios para establecer cuando estamos ante un supuesto de flagrancia delictiva que
habilite una detencin. As esta excepcional habilitacin constitucional de la detencin
requiere verificar con rigor la inmediatez personal, temporal y espacial; empero, la
urgencia se erige en conditio sine qua non de la configuracin de la detencin policial por
flagrancia10.

Para verificar la configuracin de estos requisitos de inmediatez personal, espacial,


temporal y la urgencia, el juez tiene que evaluar, primero un supuesto de imputacin de un
hecho punible. As la realizacin del hecho punible exige luego la verificacin de la
inmediatez personal, espacial y temporal para configurar una situacin de flagrancia
habilitante de la detencin del ciudadano. El Juez de investigacin preparatoria (JIP)
controla la plena configuracin de la flagrancia delictiva para validar la detencin policial;
as de manera concntrica, evaluar como presupuestos necesarios: i) la inmediatez

9 Art 2. 24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:


f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o por las autoridades policiales
en caso de flagrante delito. El detenido debe ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de
las veinticuatro horas o en el trmino de la distancia.
10 El Tribunal Constitucional en el Exp. N 03691-2009-PHC, incorpor la exigencia de la intervencin
urgente para justificar, desde la Constitucin, la detencin en supuestos de flagrancia, pero solo en delitos de
consumacin instantnea. Precisa que en los delitospermanentes no se configura esta extrema urgencia.
personal, espacial y temporal, y ii) la urgencia de la detencin policial. Cada uno de estos
filtros debe ser de exhaustiva verificacin. Solo despus corresponde el control de los
supuestos habilitantes del proceso inmediato.

En el primer nivel, se verificar los requisitos de inmediatez espacial, personal y,


temporal, que atiende a razones de proximidad tempo espacial. En los supuestos de
flagrancia clsica infraganti- la verificacin de la proximidad no presenta mayor
problema. En los supuestos de cuasi flagrancia o flagrancia presunta, s se presentan
situaciones problemticas de proximidad, por defecto o ausencia de inmediatez espacial,
temporal y personal; en ese orden, el control debe ser ms riguroso porque el requisito de
inmediatez o proximidad se extiende fictamente, e incide negativamente, en la legitimidad
de la detencin.

En el segundo nivel, se verifica la concurrencia del requisito de la urgencia de la


detencin; se trata de evaluar las razones de necesidad concreta para detener al agente; se
justificara privar de libertad a una persona para evitar la realizacin en devenir- de un
riesgo concreto; esa necesidad concreta sera el fundamento de la urgencia de la detencin
del agente. Debe evitarse el artilugio de utilizar el trmino urgencia, desprovisto de
contenido concreto. El juez tiene que realizar un ejercicio ponderativo entre las razones
materiales que se presenta en esa situacin concreta de flagrancia en un contexto de
razonabilidad11concreta y la libertad del agente; solo a travs de ese ejercicio de
ponderacin se evala la concurrencia del requisito de la urgencia.

La flagrancia delictiva, habilita la intervencin y detencin policial, precisamente


por la urgencia. La necesidad de la detencin policial tiene su ratio esencial en la urgencia,
que se desprenda del caso concreto. En efecto, el requisito de la urgencia atiende a razones
concretas, de prevencin, de interrupcin del iter criminal, de evitacin de mayor lesin al
bien jurdico, o carcter irreparable de ste, riesgo de fuga, de no identificacin, etc.; por
tanto, este requisito de la urgencia no est presente en casos en los que la persona est
identificada, no exista riesgo de fuga, carcter reparable del bien, etc.12

11 ltimo prrafo del Art. 200 de la Constitucin Poltica del Estado.


12 Precisamente la falta de urgencia es la razn por la que en los delitos permanentes no est habilitada la
detencin policial, conforme lo tiene sealado el Tribunal Constitucional.
Con la presencia del detenido, ste ser instruido en sus derechos, y se le har saber
que tiene el derecho a declarar sobre las razones de su detencin, se enunciara los derechos
previstos en el art. 71 del CPP, sobre la forma de intervencin, los objetos que le fueron
encontrados. En algunos casos se tendr que evaluar la asistencia de concurrencia del
captor o aprehensor, para que de detalles sobre la detencin; pues esta difundida una
prctica policial del sembrado de droga, armas o municiones para efectos de legitimar
una flagrancia inexistente, o justificar una detencin por el plazo de 15 das.

La detencin policial13 en i) supuestos de flagrancia clsica infraganti-, no genera


mayores problemas, pues la inmediatez personal, temporal, espacial y la urgencia, son
verificables sin mayor dificultad. La detencin policial en ii) supuestos de cuasi flagrancia
o flagrancia presunta -inmediatez ficta-, s genera problemas, pues la detencin policial no
se realiza en el escenario espacial y temporal del evento delictivo, sino en otro escenario
espacial y temporal incluso hasta 24 horas despus-; esta situacin condiciona una dbil
configuracin del requisito inmediatez tornando difcil su verificacin y, puede decaer en
una detencin ilegtima.

5. A modo de conclusin

La detencin constituye una grave limitacin a la libertad, -derecho y valor


fundamental en un Estado Constitucional-. En un contexto de flagrancia delictiva: i) la
Polica tiene atribucin para detener; ii) el Ministerio Pblico, verifica la legalidad de la
detencin; pero, iii) es atribucin y funcin jurisdiccional identificar y controlar los excesos
punitivos en la detencin en flagrancia. El control constitucional y legal de la detencin se
configura como eje del debate; pues en clave constitucional se toma en serio que la libertad

13Artculo 259.- Detencin Policial


La Polica Nacional del Per detiene, sin mandato judicial, a quien sorprenda en flagrante delito. Existe
flagrancia cuando:
1. El agente es descubierto en la realizacin del hecho punible.
2. El agente acaba de cometer el hecho punible y es descubierto.
3. El agente ha huido y ha sido identificado durante o inmediatamente despus de la perpetracin del hecho
punible, sea por el agraviado o por otra persona que haya presenciado el hecho, o por medio audiovisual,
dispositivos o equipos con cuya tecnologa se haya registrado su imagen, y es encontrado dentro de las
veinticuatro (24) horas de producido el hecho punible.
4. El agente es encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas despus de la perpetracin del delito con
efectos o instrumentos procedentes de aquel o que hubieren sido empleados para cometerlo o con seales en s
mismo o en su vestido que indiquen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso.
es la regla general; y su afectacin solo puede justificarse sobre la base de la configuracin
plena de un supuesto de flagrancia estricta.
Empero, dada la sedimentada cultura inquisitiva es necesario establecer que el
Protocolo de Actuacin Interinstitucional que desarrolle el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, para la adecuada aplicacin de la audiencia del control de la legalidad
de la detencin, fije pautas definidas e interpretativas del carcter vinculante del Decreto
Legislativo 1298, a la luz de la Constitucin; sobre esta base es necesario forjar esta nueva
prctica que requiere desarrollo en un contexto del respeto de las libertades, que
compromete a todos los rganos jurisdiccionales a nivel nacional pues se ha adelantado la
vigencia de los artculos 261, 262, 263, 264, 265, 266 y 267 y, el numeral 1,3 y 6 del
artculo 85 del Cdigo Procesal Penal.