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Derechos Reservados
Acciones cambiarias derivadas por el incumplimiento
en el pago del cheque
Mediante el presente informe explicare-
mos las diversas acciones cambiarias
que la Ley de Ttulos Valores faculta a
utilizar en el caso de incumplimiento en
el pago de un cheque, exponindolas
mediante un ejemplo ilustrativo.
Se sostiene en general que los ttulos
valores son documentos abstractos, as
es- tos ttulos constituyen una relacin
jurdica independiente, desvinculada de
aquel acto jurdico que lo origina (relacin
jurdica sub- yacente). En tal sentido por
lo general las leyes solo exigen que en
el ttulo consten ciertos requisitos para
que sea completo y reputado vlido sin
que sea necesario hacer expresa mencin
en el de su causa u obliga- cin previa que
lo origina. Esto ltimo claro est admite
excepciones, as por ejemplo, el
Conocimiento de Embarque se conside- ra
como un ttulo causal debido a que en el
mismo se hace referencia expresa al acto
ju- rdico que lo origina (contrato de
transporte martimo), lo mismo podemos
decir de la Carta de Porte relacionada con
los contratos de transporte areo y
terrestre. Ahora bien, lo dicho al inicio
podemos graficarlo con un ejemplo.
Supongamos que el Seor Vctor Vi-
llagra Noriega celebra con el Seor
Cris- tian Pea un contrato de
compraventa de bien inmueble, el mismo
que asciende a $65,000. En este caso
nos encontramos ante una primera
relacin jurdica en don- de Vctor Villagra
se constituye en acreedor de la suma
pactada y deudor en la entrega del bien
inmueble, de forma similar Cristian Pea se
constituye en acreedor respecto de la
entrega del inmueble y deudor de la
suma fijada.
A esta primera relacin la llamaremos
Causal o Subyacente. La llamamos "Cau-
sal" porque de ella puede y de hecho, en
un considerable nmero de casos, se deriva
una segunda relacin que se traduce por
ejem- plo en la voluntad de las partes
respecto a que la suma fijada sea cancelada
a travs de un ttulo valor que constituya
una orden de pago como es el caso del
Cheque. De esta forma es usual que
ambas partes acuerden la cancelacin de la
suma a travs del giro de una de las
modalidades de Cheque que contempla la
Ley de Ttulos Valores, Ley N
27287 (01.06.2000), las cuales sern analiza-
das a continuacin.
Informativo
Caballero Bustamante
A esta segunda relacin la denominare- la figura de la fianza ya haba
mereci-
mos Cartular o Cambiaria.
De esta forma estamos frente a dos
rela- ciones, la Causal o Subyacente
(Contrato de Compraventa) y la Cartular o
Cambiaria (emi- sin del Cheque).
Frente al incumplimiento en el pago
del Seor Pea, el Seor Villagra puede
promo- ver a su eleccin y de manera
alternativa (1) la
accin cambiaria, en mrito a que el Cheque
constituye un ttulo ejecutivo, para este
caso
la accin se tramitara va proceso ejecutivo o
bien puede promover la accin causal por el
incumplimiento en el pago del precio pacta-
do por el bien.
Ahora, pasemos a analizar cada una de
las acciones con las que cuenta el acreedor
para hacerse cobro.
1. Acciones cambiarias derivadas del
cheque
Ya hemos dicho que el titular o benefi-
ciario del cheque puede promover a su
elec- cin y alternativamente la accin
cambiaria o la causal a fin de obtener el
pago del monto consignado en el cheque o
el establecido en el contrato
respectivamente, debido a que el
incumplimiento en el pago del primero
de- termina el de ambas obligaciones.
Pues bien, la accin cambiaria es la
que propiamente deriva del ttulo valor con
independencia de la causa que lo origina
(principio de abstraccin) como conse-
cuencia de las obligaciones contradas
por cada uno de los intervinientes en el
mismo, que al imprimir su firma se hacen
participes de una serie de obligaciones y
derechos. Asi, dependiendo de la calidad
del intervi- niente (girador, girado, titular
o beneficia- rio, garante, endosante y
aceptante) y de la persona contra quien
van dirigidas, las acciones cambiarias se
clasifican en accin directa, accin de
regreso y accin de ulte- rior regreso,
veamos:
1.1. Accin Directa
Es la que se ejercita contra el obligado
principal (girador o emitente del
cheque)
y sus garantes. Respecto a los garantes
debemos decir que la Ley de Ttulos
Valores ha incorporado como garantas
aplicables a los ttulos valores a la
Fianza
y a las Reales, aunque valgan verdades
 Informativo Fuente:
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Derechos
do tratamiento en la Ley N 26702, Ley
General del Sistema Financiero que en su
artculo 167 seala que La fianza
solidaria o con renuncia al beneficio de
excusin que conste de un ttulo valor
confiere mrito ejecutivo contra su sus-
criptor, en los mismos trminos que la Ley
de la materia seala respecto de los
avalistas.
Pues bien, la Ley de Ttulos Valores o la
LTV recogiendo la prctica mercan- til
regula la fianza en similares trmi- nos
que el aval (2) (garanta cambiaria
por excelencia) respecto a que en am-
bos tipos de garantas existe la soli-
daridad en el pago, encontrndose de
esta forma tanto el avalista como el
fiador obligados en igual forma que
sus garantizados, con la salvedad que
para el caso de la fianza es posible
pactar el beneficio de excusin, el
mismo que conforme al Principio de
Literalidad deber aparecer expre-
samente en el documento. De otro
lado debido a su carcter accesorio
el fiador puede oponer los medios
de defensa personales de su fiado,
situacin que no sucede con el aval
que es una garanta autnoma en la
que el avalista se ve imposibilitado de
oponer los medios de defensa perso-
nales de su avalado.
Regresando al tema en cuestin, dire-
mos que el tenedor legitimo y/o be-
neficiario del cheque cuenta con un
plazo de 3 aos contados a partir del
ltimo da del plazo de presentacin
del mismo, vale decir desde trigsimo
da de la emisin para cheques girados
tanto en el Per como en el extran-
jero (3) para ejercer la accin cambiaria
directa. Un sencillo ejemplo nos per-
mite aclarar la situacin; as, suponga-
mos que X es titular y/o beneficiario
de un cheque librado por la empresa
Z el 08 de agosto de 2009, X en-
tonces tiene un plazo de 30 das desde
la emisin para cobrarlo, este sera el
08 de setiembre, ese da X efecti-
vamente lo presenta a cobro y se da
con la infeliz sorpresa que no existen
fondos en la cuenta corriente de Z
por lo que hace constar tal hecho en
el ttulo (comprobacin bancaria de la
inexistencia de fondos), bien luego de
ello X tiene como plazo para ejercer
 la accin cambiaria directa hasta el 08
de setiembre de 2012.
Finalmente, diremos que la accin
bajo comentario puede ejercitarse
acumu- lativamente con la accin
cambiaria de regreso que pasamos a
desarrollar.
1.2. Accin de Regreso
Es la que dirige el titular legtimo del
che-
que contra los endosantes del cheque,
los garantes de estos y dems obligados
distintos al obligados principal o sus
ga-
rantes. La responsabilidad del endosante
reside en que ste asume la posicin
de
un girador (4). La accin se puede enten-
der con alguno o todos los
firmantes
anteriores, sin que tenga que respetarse
Accin
Directa
Acciones Accin de
Cambiarias Regreso
Accin de
Ulterior Regreso
o de Reembolso
1.4. Procedimiento para el ejercicio de
las acciones
En principio, el Cheque es un ttulo valor
sujeto a formalidad sustitutoria en
caso de incumplimiento en su pago.
De esta forma, el Protesto solo
constituye una diligencia facultativa en
la que el feda- tario podr cursar una
comunicacin al banco o empresa
financiera autorizada al respecto (7).
La formalidad sustitutoria consiste en
la comprobacin hecha por el banco
de la inexistencia de fondos o la in-
suficiencia de los mismos para hacer
frente a la obligacin de pago, as el
banco girado (designado para hacer
el pago) se encuentra obligado solo
a pagar en caso existan fondos sufi-
cientes en la cuenta corriente del li-
brador o se haya autorizado el pago
al descubierto de la cuenta (pacto
de
sobregiro).
Respecto a la insuficiencia de fondos
el banco deber pagar hasta donde
stos alcancen, dejando constancia en
el ttulo de haberse efectuado un
pago
parcial a fin que el beneficiario o
titular
un determinado orden al momento de
ejercitarse, adems los obligados al
pago lo estn con carcter solidario.
Como ya habamos advertido lneas
arriba, la Ley seala (5) como oportuni-
dad para el ejercicio de la accin,
que
esta se podr hacer en forma conjunta
o sucesiva a la accin directa, siendo
su plazo de prescripcin de un ao
conta- do al igual que en esta desde el
trigsi- mo da de la emisin del
cheque.
1.3. Accin de Ulterior Regreso o de
Reembolso
En palabras de Oscar Zegarra, la
accin
cambiaria de ulterior regreso implica
la posibilidad que otorga la Ley a
quien
Beneficiario o tenedor contra el obligado principal y sus garantes.
Beneficiario contra los endosantes y sus garantes.
Endosante o garante que pag el cheque contra los dems endosantes o garantes.
del cheque pueda promover la
accin
pago como obligado subsidiario el ttu-
lo valor en la oportunidad en que fue
exigido, de solicitar el reembolso del
pago que efectu a cualquiera de los
obligados de regreso (6). Vale decir, es
el caso por ejemplo del endosante o el
garante de este que en va de regreso
pag el importe del cheque presentado
por su tenedor o beneficiario y de
esta forma se convierte en tenedor
legtimo del ttulo, que luego hace uso
de la va ejecutiva para repetir o
reembolsarse lo pagado frente a los
dems endosantes o sus garantes.
El plazo prescriptorio de la accin es
de
6 meses contados a partir de la fecha
de
pago en va de regreso.
judicial correspondiente por el cobro
de la diferencia.
Para que la formalidad sustitutoria surta
los mismos efectos que el protesto de-
ber reunir tres requisitos:
a) Debe constar en el titulo la causa
que motiva el rechazo.
b) Debe sealarse la fecha en que se
produce el rechazo.
c) Se deber contar con la firma del
funcionario autorizado al efecto por
el banco girado.
Ahora bien, la comprobacin hecha
por el banco podr ser solicitada por
el beneficiario desde su primera pre-
sentacin si as lo decide, pero dentro
del plazo legal para su cobro que es 30
das desde su emisin (8). La formalidad
sustitutoria reviste al cheque de mrito
ejecutivo, siendo responsable por los
perjuicios ocasionados al beneficiario el
banco o institucin financiera que se
negara en forma injustificada a cumplir
con tal diligencia.
Nos preguntamos que ocurrira en caso
el beneficiario no obtenga la compro-
bacin bancaria dentro del plazo legal
para efectuar el cobro del cheque. So- bre
esto ltimo la figura no se diferen- cia de
otras contenidas en la Ley sujetas a protesto
como la Letra de Cambio por ejemplo.
Entonces, ante tal proble- ma el tenedor
del cheque perjudicado debe presentarlo
dentro del plazo de prescripcin de la
accin cambiaria res- pectiva para su
reconocimiento judicial expreso o ficto en
su contenido y fir- ma mas no de la
obligacin por lo que no interrumpe el
plazo prescriptorio (9) (trmite de prueba
anticipada, art. 693 inc. 3 Cdigo Procesal
Civil), recobran- do el cheque su mrito
ejecutivo. Respecto a la va procesal a
ser utili- zada, la Ley dispone (10) que la
accin cambiaria no solo puede
ejercitar- se por va ejecutiva sino a
travs de cualquier otro contenido en el
Cdigo Procesal Civil (abreviado,
conocimien- to, sumarsimo) aunque
evidentemen- te la va ms rpida o
expeditiva es la ejecutiva, de all la
importancia del protesto dentro del campo
de los ttu- los valores (11).
Para ejercitar la accin dentro de un
proceso ejecutivo se requiere que el
 cheque goce de mrito ejecutivo
en virtud del protesto o formalidad
susti- tutoria o por resultado de su
reconoci- miento judicial (12).
2. Acciones extracambiarias
2.1. Accin Causal
La accin causal es aquella con la
que
cuenta el beneficiario o titular del
che-
que en forma alternativa a la cambia-
ria, la misma que le permite reclamar
el
cumplimiento de la obligacin haciendo
valer la relacin jurdica originaria o
sub-
yacente que dio lugar a la emisin
del
ttulo valor. De acuerdo al ejemplo
dado
al inicio del captulo, esta relacin
sera
entonces el contrato de compraventa
con la correspondiente prestacin de
dar
suma de dinero por parte del deudor.
En trminos simples diremos que en-
tre el librador de un cheque y el be-
neficiario de ste por lo general
existe
previamente una relacin bsica que
da origen a la cambiaria, esta
relacin
originaria es independiente de la se-
gunda, sin embargo el
incumplimiento
de sta como ya dijimos acarrea el
de
la primera.
Pues bien, el acreedor ante un caso
como el expuesto puede recurrir a la
va
extracambiaria cumpliendo para el efec-
to dos requisitos:
1. Que coincidan las calidades de tene-
dor y acreedor y de obligado prin-
cipal y deudor de la relacin
causal
de la que se origino el ttulo
valor.-
Sobre este requisito debemos
decir
que igual derecho asiste al
endo-
satario respecto de su inmediato en-
dosante siempre y cuando el endoso
derive de una relacin causal.
Accin
Causal
Acciones
Extracambiarias
2. Que el ttulo no haya sido
endosado o haya entrado en
circulacin, por- que de lo contrario
el endosatario no podr promover
alternativamente la accin cambiaria
y la causal.- Debe- mos no obstante
lo dicho, diferenciar claramente dos
momentos en que el acreedor o
tenedor puede hacer uso de la
accin. As, un primer momen- to
estara dado por el incumplimiento
en el pago del cheque, en donde
el acreedor puede interponer en
forma alternativa la accin
cambiaria o la causal. El segundo
momento se ve- rifica en caso el
tenedor del ttulo no haya ejercido
las acciones cambiarias dentro del
plazo prescriptorio de s- tas, por
tanto, tendr que hacer uso de la
accin extracambiaria (accin
causal) dentro de los plazos fijados
en los artculos 2001 (plazos de
prescrip- cin) y 2004 (plazos de
caducidad) del Cdigo Civil segn
corresponda. Estos dos momentos
citados los asi- milamos al caso de
un cheque emiti- do correctamente,
pero que sucede en caso este
haya sido librado con omisin de
alguno de los requisitos formales
esenciales y por tanto no sea
considerado como ttulo valor. Bien,
la LTV deja bajo resguardo el acto
jurdi- co o negocio subyacente por
lo que tambin en este caso cabra
el plan- teamiento de la accin causal
(13)
. ninguna accin que resguarde su
Dependiendo de la cuanta (monto de
la obligacin adeudada), la accin
cau- sal se tramita dentro de un
proceso de conocimiento, abreviado o
sumarsimo, para ello la demanda
deber reunir los requisitos generales
de admisibilidad y procedencia
dispuestos por los artculos
424 y 425 del Cdigo Procesal Civil.
Beneficiario contra el obligado principal (Obligacin de Dar Suma de
Dine- ro), sustentado en el contrato u obligacin original que genera el
nacimiento del crdito.
2.2. Accin de Enriquecimiento sin Causa
Esta accin es considerada por la doc-
trina como una de naturaleza resi-
dual (14), debido a que se presenta en
tanto el tenedor haya dejado de gozar
de la facultad de interponer la accin
cambiaria y a su vez no pueda ejercitar
la accin causal ya sea por el transcur-
so del plazo para interponerla, por
no tener una relacin jurdica
subyacente con el deudor o an
tenindola no pue- da acreditarla. De
esta forma el tenedor del cheque podr
dirigir su accin con- tra aquellos que
se hayan enriquecido sin causa y en
perjuicio suyo.
La accin as concebida puede dirigirse
contra el librador o un endosante con
la exigencia de pago de la suma de
di- nero con que se hubiesen
enriquecido injustamente en
detrimento del accio- nante, en lo que
constituye una suerte de ltimo
recurso u oportunidad para el tenedor
a fin de hacerse cobro de lo
adeudado. La accin se encuentra regu-
lada tanto en el Cdigo Civil como en la
LTV, al respecto el primero dispone en
su artculo 1955 que la accin de
enri- quecimiento sin causa a que hace
refe- rencia el 1954 del mismo texto,
solo es procedente cuando el
perjudicado care- ce de cualquier otra
accin para obte- ner la respectiva
indemnizacin, es decir se entiende
que el tenedor solo puede promover la
accin en tanto no cuente ya con
acreencia.
El plazo de prescripcin para interponer
la accin es de 2 aos contados desde
la prescripcin de la correspondiente
accin cambiaria, siendo la va procesal
la correspondiente de acuerdo al monto
a indemnizar (proceso abreviado, cono-
cimiento).
 Accin de
Enriquecimiento Beneficiario contra los que se hayan enriquecido sin causa y en perjuicio
Sin Causa suyo. (En casos de caducidad de accin cambiaria y no relacin contractual)

3. Consideraciones sobre la prescrip-
cin de las acciones cambiarias
Resulta conveniente desarrollar algunas
consideraciones sobre la prescripcin de las
ac- ciones cambiarias derivadas del
incumplimiento en el pago del cheque. En
ese orden de ideas, como ya habamos
sealado antes, tanto las ac- ciones cambiarias
como extracambiarias estn sujetas a un
determinado plazo prescriptorio dependiendo
de la naturaleza de cada una.
Lo trascendente en este punto viene
dado por el hecho que la prescripcin en el
campo de los ttulos valores difiere de la del
derecho comn, as es entendido que en
derecho co-
mn la prescripcin alude ya sea a una
adqui- sicin (prescripcin adquisitiva por
transcurso de un tiempo determinado) o
perdida de un derecho (prescripcin
extintiva) admitindose la interrupcin o
suspensin del plazo pres- criptorio. Lo
dicho no es aplicable al campo cambiario,
en el cual no se admiten ni la in-
terrupcin ni suspencin de los plazos
pres- criptorios, a excepcin de la
presentacin de la demanda judicial o
arbitral. De esta forma el tenedor o
beneficiario del cheque debe ejer- cer su
derecho a cobro por la va judicial an- tes
del transcurso del plazo que la ley seala
pues de lo contraro perder el ejercicio
de la accin y el derecho mismo,
extinguindose su derecho. Lo ltimo
entonces se asimila sin
duda al instituto de la caducidad en donde el
transcurso del tiempo hace perder la accin y
el derecho mismo, vale decir entonces que los
plazos de prescripcin sealados en la ley
de ttulos valores son en realidad por su
naturale- za plazos de caducidad.
Resumiendo lo dicho y retomando el
ejemplo del punto 1.1, X bien podra
pre- sentar su demanda hasta el da 7 de
setiem- bre del 2004, pues como se dijo la
presen- tacin de la demanda con
anterioridad al vencimiento del plazo
prescriptorio interrum- pe este, de nada
importa entonces la conclu- sin del plazo
de prescripcin pues ello en absoluto
afecta la demanda presentada con
anterioridad a el.

NotAS
(1) El artculo 94.1 de la Ley de Ttulos Valores dispone que si las calidades de tenedor y obligado principal del ttulo correspondieran
respectivamente al acreedor y al deudor de la relacin causal de la que se deriv la emisin del ttulo (cheque), el tenedor podr promover a su
eleccin y de forma alternada, la accin cambiaria o cartular que se deriva del mismo o la relacin causal
(2) Se consideraba en doctrina cambiaria que el aval era la garanta cambiaria por excelencia, constituyendo la fianza tan solo una garanta civil, sin
em- bargo, los usos y costumbres, fuentes del derecho mercantil han terminado por imponer la figura de la fianza solidaria en garanta de
obligaciones cambiarias.
(3) Conforme a la derogada ley de ttulos valores, los cheques emitidos en el extranjero podan ser presentados a cobro dentro de los 60 das desde
su emisin. Ahora, de acuerdo a la nueva Ley (art. 207.1) el plazo de presentacin para el pago sea que haya sido emitido en el Per como en el
extranjero es de 60 das.
(4) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Comentarios a la Nueva Ley de Ttulos Valores, Gaceta Jurdica, primera edicin,
Lima 2000, pg. 362.
(5) Artculo 90.2 : El mismo tenedor est facultado a ejercer conjunta o sucesivamente a la accin directa, la accin cambiaria de regreso, contra los
endosantes, garantes de stos y dems obligados del ttulo, distintos al obligado principal y/o garantes de ste.
(6) ZEGARRA GUZMAN, Oscar. Manual de acciones cambiarias. Universidad de Lima, primera edicin, Lima 1992, pg. 120.
(7) No debemos entender solo a los bancos como autorizados a realizar operaciones propias de un contrato de cuenta corriente, as la Ley General
del Sistema Financiero autoriza a las empresas financieras a recibir depsitos a la vista sin otorgar sobregiros (art. 284) aunque para los fines del
presente trabajo hablamos en forma indistinta de banco o empresa financiera.
(8) El plazo se cuenta desde la fecha de emisin (inclusive), asimismo la presentacin deber ser hecha en da til (laborable) pero en caso el ltimo
da del plazo sea feriado o no laborable, ste se prorroga hasta el primer da til siguiente, adems, los feriados que se produzcan durante el
transcurso del plazo valen para el cmputo.
(9) RAMIREZ, Jorge. Ttulos Valores en Invirtiendo en el Per. Gua Legal de Negocios, PROMPERU editorial Apoyo, segunda edicin, Lima 1994, pg 247.
Existe afortunadamente jurisprudencia reciente que seala que el reconocimiento judicial del ttulo valor debe estar limitado a la firma del mismo
(suscripcin y/o aceptacin) pues se sostiene que con ella nace la obligacin (Sentencia de Casacin N 2745-99 del 13 de junio de 2000, publicada el
24.08.2000.
(10) Articulo 18.2 El tenedor podr ejercitar las acciones derivadas del ttulo en proceso distinto al ejecutivo.
(11) Sin embargo, una de las novedades en la nueva ley de ttulos valores la constituye la posibilidad de pactar la clusula sin protesto (art. 52) por la
que se libera al tenedor (acreedor de una relacin causal) de ejercitar la diligencia formal y algunas veces engorrosa del protesto.
(12) Creemos no obstante que para efectos de la accin penal, es indispensable la realizacin del acto formal de protesto o la comprobacin bancaria
pues como se ver mas adelante, lo ltimo constituye un requisito de procedibilidad de la accin penal.
(13) Consideramos que la accin causal debe acreditarse con medios u hechos distintos a los relacionados con el ttulo valor en tanto ste sea abstracto
(que no haga referencia al negocio jurdico subyacente).
(14) SANCHEZ CALERO, Fernando. Instituciones de Derecho Mercantil. Editorial Revista de Derecho Privado, tomo II, decimonovena edicin,
pg. 231. n