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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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122
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Serie UTEX
Primera Edicin 2015
Texto digital
2
INDICE GENERAL
INDICE GENERAL.....3
PRESENTACION DEL DOCENTE..5
INTRODUCCION...........6
UNIDADES DE APRENDIZAJE...7
PRIMERA UNIDAD..............8
CAPITULO I: EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO....9
CAPITULO II: OBJETO, CONTENIDO Y NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO..........................18
CAPITULO III: SUJETOS EN EL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO...26
CAPITULO IV: FUENTES DEL DERECHOINTERNACIONAL
PRIVADO...32
CAPITULO V: METODOS DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO..........40
CAPITULO VI: SISTEMA GENERAL DE SOLUCIN DE CONFLICTOS DE
LEYES...........49
CAPITULO VII: LA EXTRATERRITORIALIDAD DEL DERECHO Y DE LAS
LEYES....56
RESUMEN...............64
AUTOEVALUACION65
SOLUCIONARIO DE AUTOEVALUACION.66
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS.67
SEGUNDA UNIDAD...68
CAPITULO VIII: LAS CLASIFICACIONES EN LOS CONFLICTOS DE
LEYES...69
CAPITULO IX: APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA...75
CAPITULO X: CONFLICTO DE CONEXIN: EL REENVI.......83
CAPITULO XI: LA CUESTIN PREVIA..92
CAPITULO XII: EXCEPCIONES DE FRAUDE A LA LEY...99
CAPITULO XIII: EL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL105
CAPITULO XIV: EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE LAS SENTENCIAS Y
LAUDOS ARBITRALES- LEY APLICABLE EN CASOS DE CONFLICTOS
LEGALESDEACUERDO DEL CODIGO CIVIL PERUANO....114
RESUMEN..130
AUTOEVALUACION.131
3
SOLUCIONARIO DE AUTOEVALUACION...132
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS...133
4
PRESENTACIN DEL DOCENTE
5
INTRODUCCION
Estimado estudiante:
6
UNIDADES DE APRENDIZAJE
7
PRIMERA UNIDAD:
EL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO EN LA DOCTRINA
8
En la primera unidad se ha tomado de los siguientes autores la informacin:
Trigueras, E. (1980). Estudio de Derecho Internacional Privado. Edit. Porra. Mxico.
1. Nociones Generales:
9
En buena cuenta, el derecho internacional privado es la porcin de
derecho nacional que estudia la relacin jurdica privada y pblica derivada del trfico
internacional. Las normas de derecho internacional privado no solucionan el
sistema jurdico, simplemente escogen qu ley ser aplicable a la cuestin
controvertida y ser sta la que le d la solucin requerida.
2.2.- Definiciones:
10
3. Caractersticas del Derecho Internacional Privado:
11
procesales le dan a Juez los medios y elementos necesarios para el
desenvolvimiento del proceso, pero es tambin verdad que no puede olvidarse el
inters de los litigantes.
El Derecho Internacional Privado ha venido regulando, a travs de la
aparicin de nuevos contratos, el marco jurdico y la legalidad a medida que crecen
los mercados financieros internacionales; estos mercados de productos financieros
derivados deben estar normatizados para mantener una homogeneidad jurdica,
que se ver reflejada en un Derecho procesal, que es parte de los derechos
naturales, como lo es la igualdad procesal.
Las condiciones econmicas que predominan en cada pas dependen en
gran medida, de lo que ocurra en la economa mundial.
sta se materializa en el comercio internacional, la produccin global y las
finanzas internacionales. Otros vnculos que hacen que la economa de distintos
pases se integre en una nica economa mundial son las migraciones y la difusin
de la tecnologa.
Todas estas fuerzas vinculan sus economas con una economa mundial, el
resultado es heterogneo como lo demuestra el desigual crecimiento econmico de
los distintos pases al permitir que algunos crezcan muy de prisa, mientras otros ms
bien se empobrecen.
Si tomamos en cuenta los preceptos que maneja el cdigo de procedimiento
civil, con respeto a la equidad para la solucin de casos concretos, igualmente
debemos remitirnos a la Convencin Interamericana sobre normas de Derecho
Internacional Privado donde igualmente se apoya esa tendencia de las exigencias
impuestas por la equidad en el caso concreto. En dicha norma, tambin
podemos darnos cuenta de la autorizacin que se le da al Juez, en ciertos casos,
para obrar segn su prudente arbitrio, consultando lo ms equitativo o racional, en
obsequio de la justicia y de la imparcialidad.
Con el paso del tiempo y la consagracin de la ley de Derecho Internacional
privado, se han aclarado muchas dudas, que se encontraban amparadas bajo el
Cdigo de Procedimiento Civil, especficamente en el ttulo de la Competencia
Procesal Internacional; tras la promulgacin de dicha ley, respaldada por los
Convenios y Tratados de carcter internacional, se ha permitido que el Derecho
Interno, tambin colabore en este proceso que slo pretende crear una armona en
las relaciones internacionales, ya sea enfocado en materia civil, mercantil o penal.
Dicha ley recoge muchas de las interrogantes que el Derecho sustantivo an
buscaba en la jurisprudencia y en la doctrina; permitiendo as la uniformidad de las
resoluciones tomadas en controversias que ataen a dos o ms Estados.
12
Por otra parte, no podemos dejar de resaltar la importancia que para el
comercio internacional ha significado la legislacin de dicha ley, pues compacta
muchas de las interrogantes, a nivel de ejecucin de contratos, a nivel del
crecimiento econmico para las naciones, que precisamente estn en ese proceso
de globalizacin y consolidacin de las economas internacionales.
5. Principios de Ubicacin:
13
El intenso trfico internacional oblig a los juristas de principios de siglo
XVII a tratar de encontrar una solucin al problema de la territorialidad. Fue entonces
cuando nace la doctrina del comitas gentium ob reciprocam utilitaten (cortesa
internacional o recproca utilidad).
Domicilio: Este principio toma como asiento de toda relacin jurdica al domicilio.
Nuestro ordenamiento jurdico entiende por domicilio el lugar donde las personas
tienen establecido el asiento principal de su residencia y sus negocios. Su principal
exponente fue Federico Carlos de Savigny a travs de su concepcin jurdica de los
Estados. Estudia los conflictos de leyes en el espacio y llega a la conclusin
de que stas tienen imperio dentro de los lmites locales. El lazo de unin de una
persona con determinado derecho puede ser un territorio o su lugar de origen. El
punto de partida es la relacin jurdica que, trascendiendo los lmites locales, tiene
supervivencia en lugares donde no impera la ley jurdica y la solucin conflictual tiene
como fuente el derecho positivo (interno y externo), la proyeccin internacional del
entuerto y su dogma universal que manda aplicar a cada relacin jurdica el derecho
ms acorde con su esencia.
14
interno. As, si un limeo se casa con una mujer nacida en Piura, no existir
problema internacional.
15
jurisdicciones.
Pero si la compra de este marco y pintura holandesa efectuada en Rotterdam
es apcrifa o falsificada y se derivan graves daos y perjuicios al comprador en
Lima, como consecuencia de la adulteracin del producto, nos hallamos ante un
caso de responsabilidad extracontractual cuya solucin le corresponde al derecho
internacional privado.
16
ordenanzas legales de acatamiento obligatorio:
17
CAPITULO II: OBJETO, CONTENIDO Y NATURALEZA JURDICA
DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
18
vale el Derecho Internacional Privado en su tarea reguladora de los supuestos de trfico
externo. Hoy en da, pensar que el objeto del Derecho Internacional Privado se agota en
el conflicto de leyes es tener una visin incompleta del Derecho actual.
Compartimos la opinin del profesor Carrillo Salcedo cuando sostiene que El
derecho internacional privado slo puede ser entendido en funcin de la realidad sobre la
que opera, el trfico jurdico externo, y en este orden de cosas podra decirse que
nuestra disciplina se configura como bsqueda de la reglamentacin jurdica de aqullas
relaciones y situaciones humanas cuyos elementos no se realizan en un nico
ordenamiento jurdico, en una sola esfera jurdica , sino por el contrario estn conectados
a dos o ms ordenamientos.
Habiendo reconocido la relacin privada internacional como el objeto del
derecho internacional privado, nos viene la duda sobre los alcances de ste trmino; es
decir, qu tipo de relaciones jurdicas quedaran comprendidas dentro del objeto del
derecho internacional privado. Consideramos que el objeto de nuestra disciplina debe
abarcar aqullas relaciones de trfico externo que cumplan con dos elementos
fundamentales: que sean privadas y que sean internacionales.
19
conclusin o ejecucin) estaremos en presencia de una relacin donde el Derecho
Internacional Privado interviene en aras de brindarle una reglamentacin adecuada a dicha
relacin. Esto significa que el elemento extranjero presente en la relacin jurdica
podr estar dado por:
20
en marcha el mecanismo de Derecho Internacional Privado, que determin que la herencia
pasara a manos de la viuda, en aplicacin del Derecho material argentino, en
contra del inters del hijo. Este, por su parte, alegando la nacionalidad espaola de su
difunto padre, reclamaba sus derechos sucesorios en base al Derecho material espaol,
ante la inexistencia de elemento de extranjera alguno que permitiera siquiera
plantearse la aplicacin del Derecho argentino."
Todo esto nos lleva a concluir que estaremos frente a una relacin privada
internacional regulada par el Derecho Internacional Privado, cuando el elemento
extranjero presente en aquella sea relevante, esencial y no tan solo un factor
accidental.
21
situaciones una posterior vinculacin con otro pas consiguiente, las situaciones
relativamente internacionales son situaciones privadas internacionales cuyo
presupuesto es la pluralidad de jurisdicciones. Es el caso, por ejemplo, de un juez
venezolano que conoce de la legitimacin de una filiacin y debe pronunciarse, de
conformidad con la ley colombiana, sobre la validez o invalidez de un matrimonio
contrado entre una pareja de colombianos en Colombia, por el simple hecho de
que se las partes mudaron su domicilio a Venezuela.
22
2.2 La concepcin intermedia:
2.3.1. La nacionalidad:
24
2.3.4 El conflicto de jurisdiccin y el reconocimiento y ejecucin
de sentencias y laudos arbitrales extranjeros.
25
CAPITULO III: SUJETOS EN EL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
Los Sujetos del Derecho internacional son los Estados, las Organizaciones
Internacionales, la comunidad beligerante, los movimientos de liberacin nacional y el
individuo (persona fsica) como sujeto pasivo del derecho internacional.
1. Naturaleza Jurdica:
Los sujetos son las entidades con derechos y obligaciones impuestas por el
Derecho internacional.
Para la concepcin Clsica los Estados son los sujetos plenos del ordenamiento
internacional, sin que puedan existir otros sujetos que no sean Estados. Sin embargo esta
concepcin ha sido discutida, ya que si bien los Estados son los sujetos naturales y
originarios, existen tambin, otros sujetos derivados o secundarios.
Los Estados como sujetos creadores de derecho internacional tienen la
prerrogativa de dar existencia a nuevas personas internacionales y la funcin de elaborar
las normas del derecho internacional es compartida y delegada a estos nuevos sujetos.
2. Los Estados:
26
poblacin excluye a los extranjeros de paso o transentes.
27
Estados miembros, que es el Estado Federal.
3. La Comunidad Beligerante:
Para que una comunidad beligerante sea reconocida como sujeto de Derecho
Internacional Pblico, de acuerdo a las normas internacionales debe reunir los siguientes
requisitos:
Que el movimiento beligente revista importancia y continuidad.
Debe tratarse de un movimiento autnticamente nacional, no
admitindose injerencia extranjera.
El levantamiento de los beligerantes debe estar regido por las
noemas y costumbre de guerra, respetndose el Derecho
Humanitario, Convencin de Ginebra, etc.
4. Organizaciones Internacionales:
4.1. Requisitos:
La Corte Internacional de Justicia seala que para considerar como tal
a una Organizacin Internacional debe cumplir con los siguientes requisitos:
La necesidad de poseer personera jurdica internacional, para que la
organizacin pudiera cumplir sus cometidos.
28
La existencia de obligaciones de los miembros con respecto a la
organizacin. Ej. Realizacin de aportes econmicos.
La posesin de capacidad jurdica, privilegios e inmunidades en el
territorio de sus miembros.
La posibilidad de que la organizacin celebre acuerdos con sus
miembros.
4.2. Atributos:
Son atributos de las organizaciones internaciones:
5. Los Individuos:
En trminos generales, es todo miembro de la especie humana susceptible de
adquirir derechos y contraer obligaciones. En algunos casos se puede hacer referencia a
estas como personas de existencia visible, de existencia real, fsica o natural.
5.1. Atributos:
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Los atributos de las personas fsicas y morales son: el Nombre, el Domicilio,
el Patrimonio; la Capacidad, el Estado Civil y la nacionalidad.
Existen dos teoras para regular los atributos de la persona, estas son:
a) La Teora Nacionalista.- Surge en el siglo XIX en Francia, primero en su
carcter de Teora Nacionalista Pura y posteriormente en su carcter de Teora
Nacionalista Voluntarista.
b) La Teora Nacionalista Pura.- Consagr que el estatuto personal de un
ciudadano deba regirse en el exterior de su pas nica y exclusivamente por las
normas del lugar de donde fuera originario.
La teora nacionalista pura surgi como una norma unilateral que
generaba conflictos internacionales que incluso condujeron en diversas
ocasiones a la guerra a naciones a donde emigraban franceses quienes
requeran la proteccin de su pas.
Posteriormente esta teora nacionalista pura adquiri carcter bilateral
reconocindose el derecho de cualquier persona originaria de cualquier otro pas
a requerir que en su estatuto se aplicaran las normas jurdicas de su pas de
origen.
30
Los tribunales deben por lo tanto aplicar las normas jurdicas de otros
pases respecto a las personas y a los bienes extranjeros siempre que su estatuto
no contravenga las disposiciones de la Constitucin.
Adems del estatuto personal existe tambin el estatuto real que se
refiere a aplicar normas jurdicas de determinada nacin sobre ciertos bienes. Es
decir, se aplica a objetos muebles en todos los casos y a objetos inmuebles slo en el
caso de existir sucesiones.
31
CAPITULO IV: FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
32
comunidad internacional, estados u organismos internacionales que crean,
modifican o extinguen derechos y obligaciones entre las partes. Sobresale el
hecho de que la codificacin en derecho internacional privado tiene muy pocos
auspicios y exitosos vaticinios en la Comunidad Europea. Es posible que los
tratados no eliminen los conflictos que surgen debido al problema de su interpretacin,
mxime cuando no hay una jurisdiccin obligatoria para solucionar tales conflictos.
Igualmente, se deben destacar los tratados suscritos y aprobados en las cinco
conferencias especializadas interamericanas sobre derecho internacional privado:
Panam (1975) (CIDIP I), Montevideo (1979) (CIDIP II), La Paz (1984) (CIDIP III),
Montevideo (1989) y Mxico (1994).
2. La Costumbre:
33
un elemento Psicolgico o subjetivo (la opinio juris), que es la voluntad de crear
la norma. Si no existen estos elementos no existe la costumbre.
3. La Ley:
4. La Jurisprudencia:
34
La jurisprudencia es el conjunto de decisiones judiciales uniformes y reiteradas
(precedentes) emanadas de los tribunales en base a los casos que le han sido
sometidos.
35
Todava no ha prosperado la idea de constituir una jurisdiccin para litigios entre
La doctrina del derecho internacional privado juega un rol capital, debido a las
lagunas que se advierten en sus normas positivas: De ah que, en tanto base cientfica
del derecho internacional privado, esta contribuya a mantener siempre vivos y
actualizados los textos legales, precisando la interpretacin ms aceptable para
determinada norma jurdica y aportando casos de analoga, principios generales del
derecho e ideas para el derecho futuro.
36
asimismo la obra de las instituciones cientficas y de los congresos o conferencias
internacionales que han dado un valioso aporte al progreso de esta ciencia. En este
aspecto, se pueden citar algunas instituciones cientficas:
En ese sentido, los principios generales del derecho desempean una funcin
complementaria al ordenamiento jurdico nacional o internacional, cubriendo las
omisiones a las normas jurdicas.
37
Es tambin fuente de la disciplina del derecho internacional privado o de los
conflictos de leyes, la justicia, la misma que debe presidir los principios generales
del derecho sin estar jams ausentes. Tambin se invoca el derecho material como
evidente elemento constitutivo de la materia.
7. EL CODIGO CIVIL
38
El Cdigo civil adquiere importancia cabal en esta materia relativa a las
fuentes en el derecho internacional privado que se inserta en su texto. En el
Cdigo civil del Per de 1984, sus normas estn sistematizadas en el Libro X a
diferencia de lo que sucedi en el texto del ao 1936 que estaban adheridos en su
ttulo preliminar a manera de prembulo de la ley.
Este Libro X del Cdigo civil de 1984 tiene cuatro ttulos de los artculos 2046
al 2111. El ttulo I es de disposiciones generales y el ttulo III de la ley
aplicable con normas sustantivas y los ttulos con los nmeros II y IV
confiere las normas sobre la competencia jurisdiccional y del reconocimiento y
ejecucin de sentencias y fallos arbitrales extranjeros que constituyen
normas procesales.
39
CAPITULO V: METODOS DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
1. INTRODUCCIN:
40
materias que por mltiples motivos no han sido objeto de una regulacin sustancial, y que
por tanto deben continuar siendo reguladas a travs del mtodo de atribucin.
Durante mucho tiempo se pens que este mtodo, tambin conocido como mtodo
de atribucin o de eleccin, y las normas de conflicto que ste comprende, era el nico
procedimiento y las nicas normas de las cuales dispona el Derecho Internacional
Privado para llevar a cabo su tarea de reglamentacin del trfico externo, a tal extremo que
se lleg a identificar conflicto de leyes y derecho internacional privado.
41
conflicto de leyes entre los diferentes ordenamientos jurdicos vinculados.
42
2.3 Elementos fundamentales de la norma de conflicto:
b) No toma en cuenta la cada vez mayor injerencia del Estado, con sus mltiples
variantes, dependiendo del nivel de desarrollo y del sistema socio-poltico y
econmico imperante en los pases involucrados, en el desenvolvimiento de las
relaciones privadas.
43
Para Antonio Boggiano el mtodo sustancialista consiste en crear un nuevo
derecho, adaptado a la naturaleza internacional de la relacin a regular, el cual muchas
veces podr incluso resultar contrario al que el ordenamiento jurdico del foro tiene previsto
para las relaciones y situaciones internas.
44
exclusivamente aplicable a la misma.
a.1. Ventajas:
Las normas materiales del Derecho Internacional Privado de
inspiracin nacional proporcionan un instrumento til para la regulacin de
amplios sectores de la vida internacional, econmica y profesional, en la
medida que permiten tener en cuenta tanto las necesidades de la vida
internacional como los intereses del ordenamiento jurdico del foro. De este
modo, este tipo de normas permite armonizar dos exigencias muchas veces
contradictorias: por un lado, la consideracin debida al elemento extranjero: y
a.2. Lmites:
A travs de stas normas el ordenamiento jurdico del foro
establece una reglamentacin especfica y adecuada al carcter
internacional de las relaciones de trfico externo, sin embargo sta
desatiende las soluciones previstas por otros ordenamientos jurdicos
para el mismo tipo de situaciones, tomando en cuenta solamente sus
propios intereses y sus propias concepciones.
b) Normas interetticas o de inspiracin internacional.- Son
normas creadas por convenios o tratados internacionales. En tal
45
sentido, las relaciones privada Internacionales quedan sometidas a
determinadas soluciones materiales uniformes creadas a partir del
acuerdo entre los Estados.
b.1 Ventajas:
46
necesaria, porque se hacen sin la mediacin de las normas de conflicto de leyes, que es una
nocin que pertenece al mtodo conflictualista.
Son normas de ineludible observancia, porque son reglas que obligan a todos los
que habitan en el territorio de un Estado, debido a que sin stas normas el Estado no podra
subsistir.
4.1 Ventajas:
La ventaja radica en que se le presenta al juez como una herramienta
esencial en su tarea de salvaguardar la coherencia de su sistema interno. Carrillo
Salcedo manifiesta que el fundamento de la aplicacin necesaria radica en que el
Estado debe velar por la integridad de sus estructuras sociales, y que por ello
la cooperacin internacional slo podr comenzar una vez que aqul deber
primario haya sido cumplido y aqulla exigencia bsica haya quedado satisfecha
4.2 Lmites:
47
relacin privada internacional:
* El empleo de ste mtodo y de las normas que lo integran debe
tener carcter restrictivo, y deben ser aplicados tan slo de forma
excepcional.
* Las normas de aplicacin necesaria o inmediata deberan ser
establecidas inequvocamente por el legislador, para evitar que los
tribunales apliquen sistemticamente, siempre y en todos los supuestos, su
derecho interno. Tampoco resulta conveniente legislar normas de polica de
forma indeterminada.
48
CAPITULO VI: SISTEMA GENERAL DE SOLUCIN DE
CONFLICTO DE LEYES
1.Introduccin:
La expresin conflicto de leyes, no debe interpretarse literalmente, porque es
inexacta. En efecto Niboyet hizo notar que emanando cada una de las legislaciones de una
autoridad soberana, es imposible que surja un conflicto entre ellas. No puede
imponerse ni la ley nacional fuera del territorio para el cual ha sido dictada, ni la ley
extranjera en el territorio nacional. En consecuencia, es imposible que exista conflicto de
leyes. En efecto, para que una ley extranjera se aplique en un determinado pas es
necesario que la voluntad de este pas as lo decida. Por lo tanto, sera ms exacta hablar
de imperio de las leyes en el espacio, ms que de conflicto d leyes. Sin embargo la
terminologa actual est bastante arraigada, de modo que sera muy difcil modificarla.
Una tendencia doctrinal muy fuerte sostiene que el derecho internacional aspira a
reglamentar las consecuencias de derecho privado en las relaciones y situaciones privadas
con elementos extranjeros jurdicamente relevantes. Vale decir que en nuestra disciplina los
conflictos de leyes slo se plantearan entre leyes de derecho privado, no pudiendo aplicar
los tribunales del foro reglas de derecho pblico extranjeras por ser normas territoriales.
49
2.1. Carcter bilateral de la regla de conflicto:
Segn Miaja, las normas de conflicto estatales pueden ser redactadas con arreglo
a dos distintos criterios: el de limitarse a sealar los casos en que ha de ser aplicada la
legislacin material del pas o, por el contrario, en todos los casos previstos en los
supuestos de cada norma deciden qu ley es la aplicable, sea la del foro o una
extranjera. En sta ltima posibilidad resulta lo que Vallindas denomina principio de la
bilateralidad de las normas de conflicto.
La tesis unilateralista ha sido sostenida en Alemania. Niboyet y Quadri, sostiene
que el campo de aplicacin de una ley solo puede ser delimitada teniendo en
consideracin las necesidades del orden jurdico al cual pertenece, y habra un abuso
manifiesto en utilizar los criterios de aplicacin de la ley del foro para delimitar el campo de
aplicacin de las leyes extranjeras. Tambin sostienen que su sistema simplifica numerosos
problemas y evita suscitar conflictos artificiales, alcanzando la armona internacional de las
soluciones.
50
2.2. Carcter internacional del conflicto:
El conflicto es internacional cuando involucra las leyes de Estados independientes.
En doctrina se ha discutido si un Juez est facultado de aplicar la ley de un Estado que no
ha sido reconocido como tal por el ordenamiento jurdico del foro. Se alega tambin que el
reconocimiento liga al Juez, lo que no sucede cuando el Estado no es reconocido, y que la
nica actitud jurdicamente vlida consista en subordinar la aplicacin de la ley por el Juez
al reconocimiento De Jure del Estado extranjero.
51
jurdica.
52
3.2. Papel de los intereses en la configuracin de la regla de
conflicto:
53
de los diversos intereses que gravitan en torno de la relacin jurdica. Por
su parte, el Estado que busca asegurar una aplicacin tan homognea de su
ley tiene el derecho de prescribir la aplicacin de su ley a las
relaciones jurdicas que conciernen a los bienes situados en su territorio.
54
El factor preponderante en sta nocin de estatuto personal es la
autoridad de la ley, si la ley peruana otorga la capacidad d ejercicio de los
derechos patrimoniales a la persona que alcanza la mayora de edad (18 aos),
no es admisible que el menor de edad viaje a un pas donde la mayora de edad
se adquiere a los 16 aos y posteriormente regrese al Per despus de
haber realizado el acto nulo, por falta de capacidad del agente. El Estado y la
capacidad de una persona no se modifican por un desplazamiento temporal,
que es un fenmeno accidental. Su estatuto personal puede modificarse si
el individuo cambia de domicilio o de nacionalidad sin que medie fraude a la ley.
55
CAPITULO VII: LA EXTRATERRITORIALIDAD DEL DERECHO Y
DE LAS LEYES
56
El principio imperante de la territorialidad del derecho no ha sido extrao
a las prcticas jurdicas holandesas. Es posible ms bien que el referido
principio se hubiera acentuado con la paz de Westfalia (1642), cuando al advenir de
este modo la independencia poltica de los Pases Bajos, nada queran saber
stos de lo que fue el resto del Imperio, de los dems pases, menos todava de
las posibilidades de aplicar leyes extranjeras. Pero Holanda, al igual que Blgica,
ha sido duea de un vasto imperio colonial y por tanto su comercio fue intenso y
eran mltiples sus relaciones mercantiles con el exterior. Este hecho impuso el
abandono del rigorismo feudal as como el estudio y la revisin del referido
problema por parte de sus jurisconsultos.
57
De este modo, el artculo del Cdigo civil francs adopt el sistema de la
reciprocidad diplomtica con el texto siguiente: El extranjero gozar en Francia
de los mismos derechos civiles acordados a los franceses por los tratados
con la nacin a la cual ese extranjero pertenezca.
58
Las leyes relativas al estado y capacidad de las personas rigen a los franceses aun cuando
residan en pas extranjero. Este es el origen positivo de la doctrina de la
nacionalidad o personalidad de la ley o el derecho.
Para Mancini, existen dos partes dentro del derecho privado del individuo
extranjero: una parte es necesaria mandatoriamente y otra de eleccin voluntaria. Son
necesarias las leyes que rigen el estado personal y el orden de las relaciones
de familia de las personas y que constituyen un conjunto de atributos y cualidades
slo correspondientes al miembro de una nacin determinada. El individuo extranjero
no puede renunciar a su estado ni despojarse de l. Las leyes que le son pertinentes
lo seguirn donde quiera que estn. Pero agrega, hay otra parte del derecho privado
del extranjero que concierne a los bienes y su goce, la formacin de los contratos,
las obligaciones y las cosas semejantes. Se le puede llamar la parte voluntaria del
derecho privado. En la esfera de estas relaciones puede conformarse con su ley
nacional si quiere, y puede tambin, cuando se trata de esos hechos que no afectan
al orden pblico, conformar sus actos a otras disposiciones que las escritas en las
leyes nacionales.
59
4. El Sistema Jurdico de Savigny:
Segn Savigny, los conflictos entre las leyes de pases diferentes han
querido resolverse con la idea de la independencia y la soberana de los estados,
permitindoles excluir de su territorio las leyes extranjeras y prohibindoles excluir de
su territorio las leyes extranjeras y prohibindoles llevar ms all de su frontera
la accin del derecho propio. Estima el citado jurista que estas tesis sirven de
poco para el caso, porque el principio de la independencia absoluta de los
estados conducira, de una parte, a negar la capacidad de los extranjeros y, de
otra, a la exclusiva aplicacin del derecho nacional.
60
Sin embargo, el propio von Savigny estableci claras limitaciones a la
aplicacin del derecho extranjero. La primera de ellas se refiere a las leyes de
ndole positiva rigurosamente obligatorias. Debe asegurarse siempre el predominio
de ellas frente a cualquier consideracin. En este grupo de leyes de carcter
imperativo seala, por ejemplo, a las leyes que por causa de la edad, sexo,
etc., limitan la capacidad de obrar. Tambin el autor alemn coloca en esta
primera excepcin a las leyes que prohben la poligamia y las que restringen la
adquisicin de la propiedad inmueble por los judos. Dice: Si una legislacin no
admite la poligamia, es imposible que sus jueces presten amparo alguno a las
uniones de esa ndole entre extranjeros cuya ley personal las autorice. Y si el
derecho local negara a los judos la facultad de adquirir bienes inmuebles no
puede tolerarse que posean inmuebles o muebles ni los judos nacionales ni los
extranjeros.
2. Cada soberana toma en esa obra comn la parte que las necesidades y
las exigencias que el derecho le asignan,
4. Que esos elementos se ligan y someten a cada soberana por dos clases
o vnculos: las personas y el territorio.
61
El profesor Antoine Pillet, doctrinario francs, de la Facultad de Derecho
de Pars public en el ao 1896 un trabajo titulado ensayo de un sistema
general de solucin de los conflictos de leyes en el cual expuso su original
sistema.
Segn este autor las leyes son, por su naturaleza, territoriales y
extraterritoriales. Afirma que, desde el punto de vista internacional, la continuidad
de la ley envuelve necesariamente a su extraterritorialidad. Para que una ley
sea verdaderamente continua, es necesario que se aplique siempre a las personas a
las que se refieren sus disposiciones, que le siga al extranjero cuando salga de su
pas y que regule sus intereses en la patria y fuera de ella. De ah que la
cualidad llamada en derecho interno la continuidad de la ley, se denomina por el
jurista Pillet en derecho internacional la extraterritorialidad de la ley.
Sin embargo, del enorme prestigio que ha tenido el jurista francs Pillet
en el campo del derecho, con bastante razn se ha criticado la solucin que dio al
problema. Evidentemente, no existen leyes que beneficien exclusivamente a
la sociedad ya que todas ciertamente renen ambos factores, y no es por
consiguiente exacto el factor diferenciador introducido por Pillet, basado en lo que
l llama la finalidad social de la ley.
62
de ellas la solucin que est ms conforme con el sentimiento de justicia.
Fue este procedimiento el que permiti obtener los resultados a que lleg la
antigua doctrina italiana, cuyas soluciones han sido, en gran parte,
aprobadas por el derecho moderno. En ste tambin se encuentra el mtodo
que ha seguido profusamente la codificacin contempornea en el siglo xx.
63
RESUMEN
Este curso es bastante amplio, sin embargo para lograr un mayor entendimiento, ha
sido necesario dividirlo en dos unidades, en la primera unidad se hace un estudio referente
a las instituciones jurdicas principales del Derecho internacional Privado desde el punto de
vista doctrinal, Objetos, Contenidos y Naturaleza Jurdica del Derecho Internacional
Privado, Sujetos en el Derecho Internacional Privado, Mtodos del Derecho Internacional
Privado, Sistema general de solucin de conflictos de leyes, y la Extraterritorialidad del
Derecho y de las Leyes.
64
AUTOEVALUACIN
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
(I UNIDAD)
1) La Concepcin Estricta de acuerdo con este criterio, sostenido por Inglaterra y Estados
Unidos, el contenido del Derecho Internacional Privado abarcara los conflictos de leyes y los
conflictos de jurisdiccin. ( )
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SOLUCIONARIO DE AUTOEVALUACIN
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
(I UNIDAD)
1) La Concepcin Estricta de acuerdo con este criterio, sostenido por Inglaterra y Estados
Unidos, el contenido del Derecho Internacional Privado abarcara los conflictos de leyes y los
conflictos de jurisdiccin. (F )
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REFERENCIA BIBLIOGRAFICA
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SEGUNDA UNIDAD:
EL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO EN LA LEGISLACIN
PERUANA
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En la segunda unidad se ha tomado la informacin de los siguientes autores:
Duncker, K. (1967). Derecho Internacional Privado parte general. Editorial Jurdica de Chile.
1. Introduccin:
La doctrina del derecho internacional privado sita el conflicto de
calificaciones como uno de los problemas fundamentales de nuestra disciplina, el
cual se ha convertido en un punto neurlgico en torno al cual se debate la
naturaleza y el mtodo del Derecho Internacional Privado.
2. Concepto de Califiacin:
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jurisdicciones para ubicarla dentro de alguna de las categoras del sistema
legal, como el rgimen de los contratos, de los derechos de familia o del
rgimen sucesorio por causa de muerte.
3. Clases de calificaciones:
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competente. Se sustenta su bondad de la regla en las razones fundamentales que
se exponen:
La segunda razn para justificar la calificacin por la lex civilis fori tiene la
formulacin siguiente: Los que pretendan que la calificacin se haga en virtud de los
conceptos del derecho que la norma de conflicto declara competente incurren en un crculo
vicioso, puesto que para saber qu ley es competente es preciso realizar antes la
calificacin. Mal podra otorgrsele competencia a una determinada legislacin para
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calificar sino se ha calificado previamente.
Esta teora es la calificacin por el derecho aplicable, por lo que a veces se llama
estatuto eficaz y con ms frecuencia lex civilis causae. Maury nos recuerda que sta teora
fue presentada por primera vez por despagnet, en oposicin a las ideas expuestas por
Bartin. Para ello utilizaba el ejemplo del testamento olgrafo, hecho en Francia por un
holands. Despagnet dice que segn el derecho internacional privado francs la capacidad
debe regirse por la ley nacional del interesado; en el caso planteado, la capacidad debe
regirse por el derecho holands. Sin embargo el primero de los problemas que debe
resolver el legislador cuando se ocupa de la capacidad es evidentemente saber qu
comprenden las cuestiones de capacidad y qu debe excluirse de ellas. Por tanto, puesto
que el derecho internacional privado francs admite la competencia de la ley holandesa para
la capacidad de los sbditos holandeses, admite al mismo tiempo que esta ley definir el
trmino capacidad, y slo ella precisar lo que debe entenderse por esto. La calificacin
pertenece al derecho competente, que en el caso particular es el derecho nacional del
interesado.
Segn Audit, el argumento principal en la calificacin lege causae es que cada ley
debe entrar en juego con sus propias calificaciones. Por ejemplo, desde que el derecho
francs declara al estatuto personal sometida a la ley nacional, este debe comprender en el
estatuto personal de un extranjero todo lo que su ley nacional incluye y comprende, incluso
cuestiones que el derecho francs hace entrar en otra categora (Tal como la forma
de los testamentos).
Para Carrillo Salcedo, el acierto de la orientacin doctrinal lex civiles causae radica
en haber puesto de relieve que el problema de las calificaciones es mucho ms complejo;
y que si de una parte se trata delimitar el alcance y significado de los conceptos
empleados por la regla de conflicto, de otra el objeto ltimo de la calificacin es determinar
la regla de conflicto del foro con la que estn relacionados una norma o una institucin
extranjera.
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Segn el internacionalista Martn Wolff, el juez nacional tiene que aplicar
una ley extranjera as como las normas extranjeras como consecuencia de la
autonoma privada.
8. Conflictos de Calificacin:
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Norteamrica debi decidirse si un derecho real de hipoteca constituido en Cuba y
cuyo titular era un norteamericano estaban o no exentos de pagar por el bien
raz de acuerdo a las leyes norteamericanas. El tribunal se pronunci por
la posicin del s ya que de acuerdo a la ley norteamericana, la hipoteca es un
gravamen real y no implica una obligacin personal.
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CAPITULO IX: APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA
1. Introduccin:
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estrictamente territorial, pero los derechos subjetivos son susceptibles de
emigracin; se imponen al mundo entero y deben ser reconocidos por los tribunales
de todos los pases.
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incumbe en la determinacin de su propia ley: l no busca lo lgico, justo o
til, sino lo que es admitido de hecho en el extranjero; l no investiga lo que
debe ser, sino lo que es. La causa de esta diferencia se encuentra en que el
Juez es exterior al sistema jurdico extranjero. En lugar de contribuir a
crearlo, l lo observa desde afuera como un socilogo; es decir, como un
hecho a constatar y no como una nocin a elaborar. Toda ley tiene un factor
imperativo y un factor racional; slo el segundo subsiste. La ley extranjera
queda como un conjunto de proposiciones generales aplicable a los casos
particulares, y el Juez que las interpreta podr operar racionalmente,
incluso como lo hara tratndose de la ley francesa, pero slo sino existe
una interpretacin o elemento de solucin que no pueda constatar. Incluso las
jurisdicciones internacionales respetan tambin la interpretacin dada a su
derecho por las jurisdicciones nacionales.
El Cdigo civil peruano (artculo 2052) permite a las partes ofrecer las pruebas
que tengan por conveniente sobre la existencia de la ley extranjera y su sentido. El
juez puede rechazar o restringir los medios probatorios que no considere idneos.
El captulo II del ttulo VII del libro IV del Cdigo Bustamante con el ttulo de
Reglas especiales sobre la prueba de leyes extranjeras, permite la utilizacin de los siguientes
medios:
a)La certificacin escrita de dos abogados en ejercicio dentro del pas de cuya
legislacin se trate, que deber presentarse debidamente legalizada
(artculo 409).
b)El informe oficial emanado del Estado extranjero, sobre el texto, sentido
y vigencia del derecho aplicable (artculo 410). Este informe puede
ser solicitado de oficio por el juez cuando estime que la prueba que se
haya rendido sobre el punto sea insuficiente.
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del derecho extranjero, suscrita en 1979, en Montevideo, permite
utilizar cualquiera de los medios idneos previstos tanto por la ley
del Estado requirente as como por la ley del Estado requerido. Estos
medios son:
textos legales.
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Yasseen en tres categoras:
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Necesidades, La aplicacin de la lex fori en este caso es una excepcin
que se justifica por necesidades prcticas. La finalidad de la regla de conflicto es
reglamentar una cuestin de la vida social internacional.
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recurso de inaplicabilidad procede contra la ley extranjera puesto que el trmino
precepto legal no distingue entre nacional o extranjero. No se pueden hacer
distinciones donde la ley no distingue.
5.1 TRATADOS:
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de cuya legislacin se trate, que deber presentarse debidamente legalizada.
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CAPITULO X: CONFLICTO DE CONEXIN: EL REENVO
1. Supuestos:
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2. FORMAS DE REMISIN:
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Alemania, sobre bienes situados en Italia, etc.: la aplicacin del sistema
puede conducir a reenvos sucesivos y formar un crculo de imposible
solucin.
3. El Caso Forgo:
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4. Defensores de la remisin: Argumentos favorables: Aguilar Navarro nos dice
que es admisible; hablar de cuatro fases en la historia del reenvo. En una
primera etapa se procede a la defensa del reenvo esgrimiendo argumentos generales,
principios que al mismo tiempo son utilizados para explicar la naturaleza y
funcionamiento del Derecho internacional Privado. En un segundo momento la defensa
del reenvo se intenta hacer a travs de una renovacin metodolgica que alcanza a todo
el derecho Internacional Privado. En una tercera fase, que coincide con el apogeo de las
doctrinas llamadas nacionalistas, alemanas e italianas, el problema del reenvo pasa a
convertirse en un test para los autores que lo profesan, en el cual se traducen las
variantes del nacionalismo. Con el afianzamiento entre los ingleses de la doctrina del
doble reenvo se resalta la aportacin original de un internacionalismo afincado en la
preocupacin por el resultado y por el reconocimiento de las sentencias extranjeras. Por
ltimo hay que anotar la reactualizacin del reenvo que opera coincidiendo con una
revisin metodolgica del derecho Internacional Privado atenta al funcionalismo, al
resultado concreto y consiente del carcter complejo que tienen que presentar las
soluciones del Derecho Internacional Privado.
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de accin siempre y cuando otros no acten sobre l. As, si un tribunal
francs se pronunciara sobre la validez de un matrimonio celebrado en
Inglaterra con un ciudadano noruego domiciliado en Nueva York, habr
armona si el juez francs tambin acepta la lex patriae noruega a la
lex loei celebrations de Nueva York. Se rompera la armona si el juez
de Nueva York aplica el reenvo al tribunal ingls aplicando la lex
domicilii.
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extranjera se hace porque se estima que el inters privado ser ms
justamente reglado, atendiendo a sus caractersticas por la ley
interna extranjera.
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b)Si lo que se pretende es aplicar la lex fori, es preferible decirlo
expresamente y no caer en un juego en que con una bola el primer
jugador la enva a su vecino, el segundo al tercero y as a los dems.
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7. El reenvo al estatuto personal:
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8.2. Cdigo Bustamante.- Segn la concepcin terica de Bustamante,
el reenvo se excluye; la idea de la delimitacin de la competencia
legislativa exige lgicamente que las normas de conflicto de modo directo
remitan a normas sustantivas concretas de orden jurdico competente.
Por ende, Bustamante, en relacin con el Derecho Internacional Privado
interno, rechaz el reenvo enfticamente.
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CAPITULO XI: LA CUESTION PREVIA
1. Introduccin:
La teora de cuestin previa es producto fundamentalmente de la doctrina
alemana.
Este problema de la cuestin previa, llamado tambin cuestin preliminar o
incidental se plantea cuando en presencia de una relacin privada internacional la
solucin de la cuestin principal del caso implica resolver previamente la cuestin
incidental: lo cual significa determinar cul es el derecho aplicable a la misma, pues de
la resolucin de esta depende cmo se resuelve la cuestin principal, debido a la
conexin existente entre ambas.
Rigaux cuestiona los trminos mismos de cuestin principal y cuestin previa
que expresan la subordinacin de la segunda cuestin a la primera. Esta dependencia
tiene como marco el proceso: la primera cuestin es llamada principal porque
constituye el objeto de la demanda originalmente sometida al juez. La lgica y tambin el
transcurso del tiempo piden la inversin de esta relacin: la cuestin previa es
lgicamente la primera, pues es la que impera sobre la cuestin principal, de la misma
forma que la causa precede a sus efectos. Para que un segundo matrimonio sea
vlido, es preciso que el primero se haya disuelto antes mediante el divorcio. La vocacin
sucesoria del hijo natural o adoptivo no es ms que uno de los numerosos efectos de su
filiacin. El deber de alimentos es la consecuencia jurdica del matrimonio.
2. CONCEPTO:
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hace que su resolucin est previamente condicionada a la existencia de un derecho ya
designado para regular el caso principal, y una categora escogida que encuadra dicha
solucin.
De ah que la cuestin previa no pueda ser tratada simplemente como un problema
de calificacin, sino que adems deban estructurarse distintos procedimientos especficos a
esta figura; tales como ubicar el derecho llamado a conocer del caso y la aplicabilidad de
las normas de dicho ordenamiento en el conjunto del problema jurdico, incluido el tema
principal tratado.
Para que pueda hablarse de una autntica cuestin previa de derecho
internacional privado, deben concurrir las siguientes circunstancias:
Melchior y Wengler sostienen que la cuestin previa bebe ser resuelta por las
normas de conflicto del pas cuyo derecho es competente para regir la cuestin principal,
solucin que se funda en que gracias a ella se pueda lograr la armona internacional de las
decisiones judiciales de cada materia.
Para Wolf la regla general puede ser formulada de ste modo: No son las reglas
del conflicto del foro, sino las reglas de conflicto contenidas en aqul sistema jurdico que
rige la cuestin principal las que deben aplicarse a todas las cuestiones incidentales de
las que depende la solucin de la cuestin principal. La justificacin de sta regla reside en
el hecho de que ayuda en un cierto grado a conseguir la armona de decisiones entre los
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tribunales del foro y los tribunales de uno o ms pases extranjeros.
Para Raap la solucin de regir la cuestin previa por la misma ley que la
principal es injusta.
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de soluciones.
Esta solucin ha sido defendida por Rappe, Maury, Lewald y Miaja de la Muela,
y propugna que la cuestin previa sea resuelta por las normas de conflicto del foro.
Se fundamenta en la necesidad de respetar las diversas conexiones que rigen las
categoras que en su conjunto forman parte del sistema del foro. Asimismo esta
solucin es ms congruente con el estado actual del derecho internacional privado,
simbolizado en el principio de independencia de las normas de conflicto. Melchior,
defensor de la lex formalis causae, plantea que la solucin de la cuestin incidental y la
principal por dos ordenamientos materiales distintos puede dar lugar tambin a soluciones
incongruentes.Al respecto cita un ejemplo curioso: el de una accin de repeticin de lo
indebidamente pagado en la que aparezca como cuestin previa la existencia de
la deuda que fue pagada; si ambas cuestiones son juzgadas por derecho distinto, se podra
llegar al resultado de que conforme a una de las legislaciones el crdito fue vlido y en
virtud de la otra tuviese que ser devuelto.
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problema de localizacin; pero, Qu ordenamientos participan en esta tarea de
localizacin? Y en la medida en que aludir a un problema de localizacin es suscitar
una cuestin de conexiones que debe resolverse mediante normas de conflicto,Qu norma
de conflicto habra que utilizarse para resolver el problema de la cuestin previa?: La
regla de conflicto que el ordenamiento del foro tenga establecida para lo que en el caso
aparece como cuestin previa? (Lex formalis fori) o la regla de conflicto que el
ordenamiento extranjero reclamado por la cuestin principal tenga establecida para la
cuestin previa (Lex formalis causae)?.
6. Soluciones Flexibles:
Otro criterio importante para resolver en algunos casos La cuestin previa
por reglas de conflicto diferentes a los de la lex formalis fori es el principio de
respeto universal de los derechos vlidamente adquiridos, que por razones superiores de
orden humano puede enervar los de la lgica jurdica, los cuales imponen la aplicacin
de la lex formalis fori tanto a las cuestiones previas como a los principales que son
debatidas ante los tribunales de un pas.
Niederer nos dice que de igual manera que la excepcin del orden pblico
descarta el derecho extranjero designado por la norma de conflicto, cuanto este
derecho extranjero contradice con cierta intensidad las concepciones morales o
jurdicas del foro, tambin puede exceptuarse de las normas conflictuales del foro aquel
supuesto en que esta aplicacin a una cuestin previa o incidental supiese dejar de
respetar un derecho vlidamente adquirido en otro pas segn las normas materiales
aplicables en virtud de lo dispuesto en un sistema conflictual diferente.
7. Legislacin Nacional:
96
delimitacin de la competencia legislativa hace que cada cuestin sea conectada con
independencia de los dems. Por ejemplo el Art. 65 del Cdigo de Bustamante, que
subordina a la ley personal del padre los derechos sucesorios de los hijos ilegtimos y no
establece nada para la cuestin previa de si en el caso existe o no la filiacin respectiva.
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aludida en el prrafo anterior, sino en todos los casos sub 98itis en el cual aparezca la
cuestin previa y resulten aplicables las normas conflictuales contenidas en nuestro
dispositivo legal (Cdigo civil).
98
CAPITULO XII: EXCEPCION DE FRAUDE A LA LEY
1. Definicin:
Para Mara del Carmen y Javier Tovar Gil, el Fraude a la Ley consiste en la elusin
de un ordenamiento jurdico nacional, natural o normalmente competente, mediante la
artificial constitucin de un punto de contacto previamente establecido por los intervinientes
en el acto.
Para Marco Gerardo Monroy Cabra, el fraude a la ley consiste en que una persona,
fraudulentamente, consigue colocarse en una situacin tal que puede invocar las ventajas
de una ley extranjera, a la que, normalmente, no poda recurrir.
Niboyet seala que el fraude a la ley est destinado a sancionar en las relaciones
internacionales el carcter imperativo de las leyes. Indica que es preciso que el respeto de
la ley imperativa interna quede asegurado, no solamente en derecho interno, sino tambin
en Derecho Internacional. Asimismo indica que la naturaleza de la nocin del fraude a la
ley es un remedio destinado a sancionar las leyes imperativas, pues hay que evitar
que, en las relaciones internacionales, la ley imperativa se convierta en facultativa.
2. ELEMENTOS:
Entre las caractersticas del fraude a la ley, encontramos:
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existen varias leyes susceptibles de aplicarse, es el factor de
conexin el que decide cul es la ley a aplicarse en base a las
circunstancias. El agente modifica esas circunstancias, sin que exista
variacin en la regla de conflicto. Estamos frente a una legalidad
aparente ya que la regla de conflicto no ha variado. Lo que ha variado
ha sido la circunstancia, en virtud a la manipulacin del agente.
100
3. Condiciones bsicas de la aplicacin de fraude a la ley:
Segn Jean Paul Niboyet, las condiciones son dos:
3.1 Que exista un fraude: Cuando algn individuo pretende cometer un fraude a la
ley, lo que busca es sustraerse a la accin de una ley que le contrara,
sometindose al imperio de una ley ms tolerante. El fraude que interesa es la
intencin, la voluntad de burlar una ley que contiene una
disposicin que prohbe realizar el acto proyectado.
Segn Mara Ester Gobetti, podemos hablar de tres tipos o clases de Fraude a la Ley
Internacional:
101
2) Simultneo: Cuando se falsean los hechos ya al llevarlos a cabo, a fin de
esquivar consecuencias inmediatas del acto perpetrado con sinceridad.
Ejemplo: quienes constituyen una sociedad en el extranjero dndose los
indicios del fraude porque sustituyen los hechos sinceros por los
fraudulentos en el mismo momento en que quieren realizarlos.
5. Efectos:
102
saber de qu la nocin del fraude tiene por objeto sancionar toda ley
imperativa, hay que admitir que en los diversos estados habra que sancionar la
ley imperativa de cualquiera de ellos desde el momento en que esta ley fuese
competente, e incluso internacionalmente competente.
6. Sancin:
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aos y la capacidad nupcial se regula por la ley del domicilio, entonces cambia su
domicilio a Escocia, cuya ley permite casarse a los 16; , si quiere adquirir por prescripcin
la propiedad de un cuadro y, sabiendo que en Blgica el plazo posesorio para adquirir es
menor que el peruano, y que los derechos reales se rigen por la ley del pas donde estn
situados, traslada el cuadro a Blgica y se convierte en dueo (se ha provocado la
realizacin del factor de conexin del domicilio en el primer caso, y de la situacin de los
bienes en el segundo). En estos casos, si se prueba la intencin de evadir la ley peruana
que era naturalmente aplicable,a fin de acogerse a una ley extranjera- como excepcin,
indica la doctrina e indicaban los Proyectos del Cdigo Civil y la jurisprudencia nacional,
no se aplica dicha ley extranjera sino la peruana. El Cdigo Civil de 1984, no slo ha
silenciado, sino que ha suprimido la regulacin del fraude a la ley.
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CAPITULO XIII: EL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL
1. Introduccin:
2. Concepto:
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reglas que, dadas las ideas especiales admitidas en un determinado pas, se
El orden pblico est condicionado por una serie de factores que, son los
siguientes:
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supone una interrelacin de situaciones entre personas
de comunidades nacionales o estatales culturalmente
diversas.
Teora de Savigny:
Teora de Bartin:
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1.Que estos Estados tengan las mismas reglas del derecho de
gentes.
Teora de Niboyet:
Para este clebre autor, el remedio del orden pblico al cual hay que
recurrir en las hiptesis corrientes de la vida jurdica, funciona entre pases
que tienen la misma civilizacin y, hasta una civilizacin idntica. En cuanto a
la aplicacin de la ley extranjera, es preciso que entre los pases exista, no de
una manera general, sino sobre cada punto en cuestin (divorcio, reclamacin de
alimentos por el hijo adulterino, etc.) un mnimum de equivalencia de
legislaciones. Si no se alcanza ese mnimum de equivalencia y con el fin de
evitar la aplicacin de la ley extranjera, hay que recurrir a la nocin de orden
pblico, pues el aplicar dicha ley quebrantara el orden del pas donde se la
invoca.
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Por otro lado, Despagnet enuncia y enumera las leyes que
constituyen el concepto de orden pblico:
110
foro es descartado o excluido, esto es lo que se conoce como el
efecto negativo; es decir, la eviccin de la solucin propuesta
por la lex causae extranjera. En doctrina se afirma a menudo
que este efecto negativo tendra como consecuencia un efecto
positivo.
111
es decir, que solo se manifiesta en los casos ms graves.
Tal prohibicin era considerada por los belgas contrarias al orden pblico,
el cual proscribe toda discriminacin fundada en la diferencia de religin. Por
tal motivo el matrimonio se celebr en Blgica sin dispensa. Posteriormente la
pareja se domicilia en Francia, y all el marido plantea el problema de la
invalidez del matrimonio por inobservancia de la ley polaca.
Los juristas franceses se dividieron sobre la solucin que deba darse al
caso sub itis. Algunos se pronunciaron a favor de la nulidad de matrimonio,
basndose en el carcter nacional del orden pblico, sealando que el respeto
al orden pblico belga no concerna a los tribunales franceses. Entonces, como
los polacos se casaron contrariamente a su ley nacional, su matrimonio era
nulo.
112
8. Tendencia actual del orden pblico Internacional:
d)El orden pblico interno impide aplicar otra norma que la local;
en cambio, el orden pblico internacional slo es imperativo de la
norma extranjera.
113
CAPITULO XIV: EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE LAS
SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES-LEY APLICABLES EN
CASOS DE CONFLICTOS LEGALES DEACUERDO AL CODIGO
CIVIL PERUANO
1. Introduccin:
Por razones de seguridad jurdica y conveniencia recproca, casi todos
los estados reconocen validez a las sentencias y laudos arbitrales proferidos en
el extranjero y permiten su ejecucin como si hubiesen sido dictadas por sus
propios jueces, si bien difieren en cuanto a sus requisitos que exigen para ello.
2.1. Definicin:
Es el conjunto de reglas conforme al cual el ordenamiento jurdico de un
Estado verifica si una sentencia judicial emanada de un pas extranjero rene
o no los requisitos que permiten su homologacin en tal Estado.
114
2.2. Naturaleza:
2.3. Sistemas:
Dentro de las legislaciones que aceptan la eficacia de las
sentencias extranjeras, hay dos sistemas de reconocimiento:
115
a las emanadas del Estado ante quien se tramita el exequtur.
3. Regularidad internacional de los fallos: La compatibilidad de la
sentencia con las leyes del pas donde se solicita que sea
reconocida. Especialmente est referido a:
Que no contenga nada contrario a la legislacin del pas donde se
tramita.
Que no se oponga a la jurisdiccin del pas donde se tramita.
Que la parte contra quien se invoca la sentencia haya sido notificada
conforme a derecho.
Que la sentencia se encuentre ejecutoriada conforme a la ley del Estado
de donde se otorg.
116
* Slo admite el reconocimiento de sentencias y fallos arbitrales
dictados en asuntos civiles y comerciales.
117
Venezuela. En cuanto a la materia del exequtur, ste procede:
Hay que observar que el mismo Cdigo Bustamante trae las reglas
sobre competencia internacional. En cuanto a los dems requisitos, son los
comnmente exigidos por los tratados interna- cionales, pero es conveniente reiterar
que cuando la norma habla de orden pblico hace referencia al llamado
orden pblico internacional constituido por los principios fundamentales que
informan el orden jurdico en que se va a reconocer y aplicar la sentencia
extranjera. Desde luego que comparando estos requisitos con los exigidos por
118
los tratados de derecho procesal de Montevideo de 1889 y 1940 se encuentran
dos innovaciones:
119
jurdico donde se pide la apli- cacin de la ley extranjera o el reconocimiento y
ejecucin de la sentencia extranjera.
120
Estado Parte ante el cual se invoca. Para que las sentencias extranjeras
puedan tener eficacia extraterritorial se requerir que, adems de
tener el carcter de cosa juzgada, puedan ser susceptibles de
reconocimiento o ejecucin en todo el territorio del Estado Parte donde
fueron pronunciadas.
121
Estos requisitos son los generales que tienen todos los tratados en
122
LEY APLICABLE EN CASOS DE CONFLICTOS LEGALES DE
ACUERDO AL CODIGO CIVIL PERUANO
1. Aspectos Generales:
El rgimen civil peruano escoge aplicar la ley del domicilio como factor de
conexin.
a) Que si el derecho tiene por fin velar intereses individuales propios, colectivos
y de terceros, es inters de estas personas estar sometidas a las leyes
donde vivan de acuerdo a una postura casi pragmtica. El domicilio
sera el factor convergente.
122
c) El nacional emigrado al exterior deba estar sometido al imperio de
su propia legislacin. Este rgimen es pertinente para los europeos
pero en los pases americanos se prefiere seguir el domicilio puro
conforme a los Congresos de Montevideo y al Cdigo civil de 1984.
En La primera parte del artculo 2068 del Cdigo civil peruano de 1984 fluye
inequvocamente que el factor de conexin es el domicilio en lo concerniente al
estado, la capacidad y la existencia de la persona natural, as como de
las relaciones familiares y sucesin mortis causa que fija el principio y fin
de la persona. Este principio viene, segn el maestro Csar Delgado Barreto,
Los bienes del ausente estn regidos por la misma ley. Por ejemplo, el
rgimen de los bienes adquiridos por razn de matrimonio se rige por la ley del
primer domicilio conyugal de las partes.
124
Es un principio que las personas jurdicas no tienen nacionalidad.
En cuanto a las condiciones de forma del matrimonio rige la locus regi actum o ley
de su celebracin, de acuerdo al artculo 2076 del Cdigo civil.
Esta regla del locus regi actum es muy prctica ya que quienes se unen en
matrimonio utilizan el medio matrimonial ms viable, es decir la ley del lugar en que
se encuentren.
Si el matrimonio se realiza en el extranjero, ste es vlido en el Per si se
han cumplido con las normas y formalidades del pas en que se celebr, debiendo
inscribirse el acto en el registro consular y en los registros civiles peruanos. De lo
125
contrario, no puede iniciarse juicio de alimentos, rgimen de visitas, de nulidad de
matrimonio, de divorcio o separacin convencional.
De acuerdo a este principio del artculo 2078 del Cdigo civil el primer
domicilio conyugal fija el rgimen patrimonial del matrimonio y el cambio de domicilio
no altera la ley competente para regir las leyes de los cnyuges en cuanto a los
deberes adquiridos antes o despus del cambio domiciliario.
LA FILIACIN MATRIMONIAL:
126
9. LA LEGITIMACION DE LOS HIJOS:
En cuanto a la transferencia mortis causa de los bienes, rige la ley lex situs3.
127
Sobre la sucesin mortis causa intestada, en
derecho internacional privado, es el mismo factor de conexin que la
sucesin testada. En este rubro, el artculo 2101 del Cdigo civil dispone la
excepcin que no se aplicar la ley extranjera respecto de los bienes situados en el
Per si conforme a ella estos bienes deben pasar a un Estado extranjero o sus
instituciones.
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a)Positiva-facultativa: en los casos en que por contrato
se adopta la jurisdiccin competente.
b)Negativa-exclusiva: en los casos de bienes
inmuebles.
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RESUMEN
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AUTOEVALUACIN
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
(II UNIDAD)
4) Segn la teora de Pillet, el autor establece la aplicacin del orden pblico como un
remedio excepcional contra la aplicacin de la ley extranjera. ( )
5) El Efecto Atenuado es llamado efecto reflejo del orden pblico, fue planteado por Bartin,
partiendo de la Jurisprudencia Belga. ( )
131
SOLUCIONARIO DE AUTOEVALUACIN
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
(II UNIDAD)
4 Segn la teora de Pillet, el autor establece la aplicacin del orden pblico como un
remedio excepcional contra la aplicacin de la ley extranjera. (F)
5 El Efecto Atenuado es llamado efecto reflejo del orden pblico, fue planteado por Bartin,
partiendo de la Jurisprudencia Belga. (F )
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REFERENCIA BIBLIOGRAFICA
Duncker, K. (1967). Derecho Internacional Privado parte general. Editorial Jurdica de Chile.
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