Definir el contenido esencial del derecho a la remuneracin:

El concepto de remuneracin como seala Blancas Bustamante (1991, pg. 400)hay

que entenderlo en un sentido integral, es decir, comprensivo de todos aquellos
conceptos o prestaciones econmicas que el trabajador tiene derecho a percibir como
contraprestacin por sus servicios u originados por la prestacin de los mismos. La
doctrina, en efecto, seala que la retribucin del trabajador suele estar conformada
por un salario base o bsico que es la parte de retribucin del trabajador fijada para
cada categora profesional, por unidad de tiempo, por unidad de obra o en funcin de
los ingresos o recaudaciones que se obtengan por la empresa.

En nuestro sistema jurdico se prev una serie de disposiciones que buscan proteger al
trabajador de las retenciones unilaterales del empleador. Sobre el particular la
Constitucin Poltica del Per en su artculo 24 precisa que: El trabajador tiene
derecho a una remuneracin equitativa y suficiente, que procure, para l y su familia,
el bienestar material y espiritual. El pago de la remuneracin y de los beneficios
sociales del Trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del
empleador. Las remuneraciones mnimas se regulan por el Estado con participacin de
las organizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores. En
primer lugar, es importante destacar que el contrato de trabajo es un negocio jurdico
oneroso en virtud del cual el empleador debe abonar una retribucin por los servicios
prestados por el trabajador. La remuneracin es uno de los elementos esenciales de la
relacin laboral.

La remuneracin no solamente es un elemento esencial del contrato de trabajo, sino

que constituye un derecho fundamental. Ciertamente el artculo 24 de la
Constitucin, contiene una frmula general y de preceptividad o eficacia diferida o
programtica al sealar que el trabajador tiene derecho a una remuneracin
equitativa y suficiente que procure para l y su familia bienestar material y espiritual.
En la medida que la remuneracin que percibe el trabajador le sirve como sustento no
solamente a l sino tambin a su familia, tiene naturaleza alimentaria, por lo tanto ha
merecido especial proteccin, a nivel constitucional, confirindosele la calidad de
irrenunciable, as lo establece el artculo 26 de la Constitucin poltica; adems en
cuanto al pago de la remuneracin de los beneficios sociales del trabajador tiene
prioridad sobre cualquier otra obligacin del empleador, es decir tienen primer orden
de prioridad en la jerarqua de acreedores del empleador, prescrito en el artculo 25.

De igual forma en el Decreto Supremo N 003-97-TR, de la LPCL en el artculo 6

prescribe que: Constituye remuneracin para todo efecto legal el ntegro de lo que el
trabajador recibe por sus servicios, en dinero o en especie, cualquiera sea la forma o
denominacin que tenga, siempre que sean de su libre disposicin. Las sumas de
dinero que se entreguen al trabajador directamente en calidad de alimentacin
principal, como desayuno, almuerzo o refrigerio que lo sustituya o cena, tienen
naturaleza remunerativa.

La remuneracin resulta tener importancia trascendental en la economa de un pas

pues, generalmente constituye la principal o nica fuente de ingresos de los
trabajadores, quienes por medio de ella pueden adquirir los beneficios y servicios que
requieren para satisfacer sus necesidades propias y de las personas que dependen
econmicamente de ellos. Siguiendo a los profesores Castillo Guzmn; Demartini
Rivera; Feria Valverde y Romero Rodrguez (2014, pg. 22) la remuneracin presenta
tres grandes caractersticas que resultan fundamentales para el desarrollo del
trabajador, es decir, su carcter alimenticio, su carcter dinerario y la independencia
del riesgo de la empresa; en cuanto al carcter alimenticio, se desprende del el hecho
que por estar dedicado al trabajador en forma personal a cumplir con sus labores a
favor del empleador, no puede desarrollar otras actividades que le permitan satisfacer
las necesidades de subsistencia de l y de su familia, debiendo atender dichas
necesidades como la remuneracin que percibe. El carcter dinerario, implica que la
remuneracin debe ser pagada en dinero, pues este permite al trabajador y a su
familia a adquirir los bienes y servicios que requiere para satisfacer sus necesidades.
Finalmente en cuanto al carcter independiente del riesgo de la empresa, significa que
las prdidas que sufra la empresa como consecuencia de la naturaleza aleatoria de la
actividad econmica no pueden perjudicar las remuneraciones de los trabajadores,
pues el patrono es el nico responsable de la explotacin del negocio.
Despus de lo sealado, es necesario comprender el mvil que condujo a considerar a
la remuneracin como derecho fundamental; siendo el carcter alimentario que
posee en razn a que, en la gran parte de casos, el salario de los trabajadores
constituye el nico ingreso econmico de las familias peruanas. En este sentido queda
claro que la remuneracin se configura como elemento fundamental de las relaciones
jurdicas de trabajo y de la misma sobrevivencia del empleado sin perjuicio de su
carcter de contraprestacin por la labor prestada. En este sentido resulta
preocupante que el Tribunal Constitucional no atienda a los criterios que se han
venido tratando y se incline por una posicin puramente positiva de interpretacin,
concluyendo con la adopcin de una posicin permisiva de estos pactos sin atender a
los criterios extra normativos pertinentes para determinar el contenido constitucional
del derecho a la remuneracin.

Analizar los pronunciamientos emitidos por el Tribunal Constitucional y la Corte

Suprema respeto a la reduccin de la remuneracin en los trabajadores de
confianza: En muchos temas jurdicos ha existido enfrentamiento entre lo sealado
por el Tribunal Constitucional y la Corte Suprema. El tema de la reduccin de la
remuneracin a los trabajadores no ha quedado de lado. Es as que en diversas
sentencias emitidas por estos altos rganos ha habido opiniones discrepantes y a
veces opuestas como se ver a continuacin. Resultando interesante apreciar los
criterios contrapuestos del Tribunal Constitucional y la Corte Suprema, pues mientras
el mximo intrprete de la Constitucin aboga por la legalidad y permisibilidad de
estos denominados convenios, la ms alta esfera del Poder Judicial se ha pronunciado
por la inaplicabilidad de dichos acuerdos.

El TC se ha pronunciado sobre reduccin de remuneraciones; emitiendo sentencias

que resultan contradictorias en sus considerando y conclusiones, relativas al principio
de irrenunciabilidad de derechos laborales; concretamente, sobre la posibilidad de
suscribir acuerdos de reduccin de remuneraciones entre empleadores y trabajadores
por encima de los mnimos legales. As pues tenemos a los Expedientes N 2906-2002-
AA/TC Arequipa y N 009-2004-AA/TC Arequipa del 20 de enero de 2004 y 21 de mayo
de 2004, respectivamente. En ambas resoluciones se discute la constitucionalidad de
la rebaja de remuneraciones por acuerdo de las partes.

En el primer caso (Expediente N 2906-2002-AA/TC Arequipa), el TC declara nulo un

acto del trabajador que importa una rebaja de sus remuneraciones: En el presente
caso, debe distinguirse entre la rebaja de categora, la rebaja de sueldo y la rotacin
del trabajador de un rea a otra; en los dos primeros casos, evidentemente se trata de
hechos que no pueden ni deben ser tolerados en nuestro ordenamiento jurdico, pues
estn en abierta contradiccin con el artculo 23 de la Constitucin, como se ha
expuesto en el fundamento 2 de la presente sentencia, y es concordante con su
artculo 26, inciso 2), que dispone que constituye un principio de la relacin laboral el
carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley,
principio que no ha sido respetado en autos, razn por la cual cabe amparar la
demanda en tal extremo.
La Constitucin protege, pues, al trabajador, aun respecto de sus actos propios,
cuando pretenda renunciar a los derechos y beneficios que por mandato
constitucional y legal le corresponden, evitando que, por desconocimiento o
ignorancia y sobre todo, en los casos de amenaza, coaccin o violencia, se perjudique.
Entonces, en esta primera sentencia, el TC declar que los acuerdos de rebaja de
remuneraciones, suscritos entre empleador y trabajador, transgreden la Constitucin,
en tanto afectan la dignidad del trabajador, y adems suponen una trasgresin del
principio de irrenunciabilidad de derechos, no son vlidos.

Por otro lado, en el segundo expediente (Expediente N 009-2004-AA/TC Arequipa), el

Tribunal Constitucional declara que los acuerdos de reduccin de remuneraciones son
vlidos y no transgreden, por ello, la Constitucin: la posibilidad de reducir las
remuneraciones est autorizada por la Ley N 9463, del 17 de diciembre de 1941,
siempre que medie aceptacin del trabajador. Igual situacin es contemplada,
contrario sensu, por el artculo 30, inciso b), del Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 728 (aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR), y el artculo 49 de
su reglamento (aprobado mediante Decreto Supremo N 001-96-TR), que consideran
la reduccin inmotivada de la remuneracin o de la categora como acto de hostilidad
equiparable al despido. Sin embargo, el actor manifiesta que fue compelido por la
emplazada a firmar dicho convenio.

Consideramos, finalmente, que el TC debe tener mayor cautela en las resoluciones

para evitar contradicciones, as como precaucin en las versiones finales de las
resoluciones que dictamina. Nuestro supremo intrprete de la Constitucin no puede
darse el lujo de emitir sentencias contradictorias y que creen inestabilidad en las
relaciones laborales.

En la resolucin recada en el Expediente N 009-2004-AA/TC, seguido por Paulino

Roberto Castillo Melgar contra Sedapar fue publicada en el portal del Tribunal
Constitucional el 19 de julio de 2004. Dicha resolucin declara que los acuerdos de
reduccin de remuneracin son vlidos y no transgreden la Constitucin.

En la presente resolucin, el Tribunal Constitucional declara expresamente que si es

posible que la remuneracin puede ser reducida, siempre que se cuente con el
consentimiento expreso del trabajador, conforme se seala el tercer considerando de
la sentencia comentada que seala: En cuanto a la rebaja de remuneraciones, () la
posibilidad de reducir las remuneraciones est autorizada expresamente por la Ley N
9463, del 17 de diciembre de 1941, siempre que medie aceptacin del trabajador.
Igual situacin es contemplada, contrario sensu, por el artculo 30, inciso b), del Texto
nico y Ordenado del Decreto Supremo N 003-97- TR, y el artculo 49 de su
reglamento, probado mediante Decreto Supremo N 001-96-TR, que consideran la
reduccin inmotivada de la reduccin o de la categora como acto de hostilidad
equiparable al despido.

Entonces, para el TC los acuerdos de reduccin de remuneraciones son vlidos en la

medida en que: i) Existe una norma (Ley N 9463) que est vigente y respalda los
acuerdos de reduccin de remuneraciones, ii) No exista un acto de amenaza, violencia
o coaccin que hubiera viciado la voluntad del trabajador, y iii) El monto de la
remuneracin luego de la reduccin no sea inferior del mnimo legal vigente.
Despus de sealar la posicin del Tribunal Constitucional, es pertinente sealar la
posicin de la Corte Suprema, la misma que anteriormente indicaba que la Ley N
9463 estaba vigente, as tenemos la Casacin N 2914-97-Santa, la cual fue publicada
el da 14 de abril de 1999; quien seala Que, la posibilidad de reducir las
remuneraciones a nivel individual est autorizada incluso por la Ley nmero nueve mil
cuatrocientos sesenta y tres, siempre que medie aceptacin del trabajador, es decir,
que haya un acuerdo bilateral. Sin perjuicio de lo sealado, cabe precisar que el literal
b) del artculo 30 de la LPCL, aprobada por Decreto Supremos N 003-97-TR, destaca
que solamente la reduccin inmotivada de remuneracin importa un acto de
hostilidad. En forma de aplicacin complementaria, el Reglamento de la Ley de
Fomento del Empleo (Decreto Supremo N 001-96-TR) dispone que la reduccin
inmotivada se produce cuando existe una falta de causa objetiva o legal que sustente
la rebaja salarial.

Si bien es cierto el citado dispositivo legal permite que las partes del contrato laboral
acuerden la reduccin de remuneracin el empleador debe tener en cuenta el
Reglamento de la Ley de Fomento y Empleo (DS 001-96-TR) dispone que la reduccin
inmotivada de remuneracin se produce cuando existe una falta de causa objetiva o
legal que sustente la rebaja salarial. Siendo ello as resulte recomendable que el
convenio de reduccin no solo exprese la voluntad del trabajador de efectuar la
reduccin de la remuneracin sino que tambin se exprese alguna causa que sustente
la reduccin de la misma para que este acto no sea considerado un acto de hostilidad
(literal b) del artculo 30 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (LPCL),
aprobada por Decreto Supremo N 003-97-TR.

En la misma lnea la Casacin N 2224-2005-Lima de la Corte Suprema describe en su

artculo 1 de la Ley N 9463 establece taxativamente que la reduccin remunerativa
aceptada por el servidor no perjudicar en forma alguna los derechos adquiridos por
servicios ya prestados. Cabe precisar que si bien es cierta la opcin de la reduccin de
la remuneracin, debe existir la aprobacin del empleado para que se realice dicha
operacin, en posicin antagnica vendra hacer una disminucin injustificada,
conformndose as un hecho hostil.
Sin embargo, se cambi de criterio y la Corte Suprema ha resuelto en diferente
sentido. As mediante Casacin N 1781-2005-Lima, del 21 de marzo de 2007, la
Corte Suprema asever que no existe la posibilidad de realizar variantes en las
categoras de los trabajadores que impliquen una rebaja inmotivada de sus
remuneraciones, ni aun cuando contaran con el consentimiento de los mismos, por
encontrarse en el plano de los derechos irrenunciables, desprendindose del tenor del
fallo que los argumentos son: i) que al situarse la remuneracin en el plano de los
derechos irrenunciables del trabajador, la autorizacin para reducirla no tendra
validez ni efecto alguno, y ii) que la Ley N 9463 sobre la reduccin de las
remuneraciones fue derogada implcitamente por la Constitucin Poltica de 1979 a
partir de, en palabras de la Corte, la proteccin adecuada que ella habra conferido a
los derechos laborales. Siguindose este nuevo criterio, la reduccin de la
remuneracin no sera un acto vlido aun cuando el trabajador lo autorice, con lo cual
podra colegirse que incluso la celebracin de convenios de remuneraciones estara
afectada de invalidez.

Otro caso que encontramos es la Casacin N 3298-2009 Callao, la Sala de Derecho

Constitucional Permanente de la Corte Suprema de la Repblica, ha ratificado el
criterio expuesto, estableciendo que la Ley N 9463 ha quedado tcitamente derogada
con la consagracin de la Carta Magna del Principio de irrenunciabilidad, declarando la
improcedencia de una rebaja de remuneracin pactada. En nuestra opinin la
sentencia por la Corte Suprema podra interpretarse como si no existiese sustento
legal que posibilite la realizacin de variaciones.

Despus de haber analizado las distintas posturas del Tribunal Constitucional y de la

Corte Suprema, creemos que cuando el trabajador y el empleador se ponen de
acuerdo sobre una variacin de los ingresos, nos encontramos ante actos que no
afectan al principio de irrenunciabilidad de derechos (porque no se afectan mnimos
legales, siendo los nuevos ingresos iguales o superiores a la mnima vital) ni los
derechos adquiridos del trabajador (pues existe un acuerdo entre las partes) ni hay
actos de hostilidad (porque hay aceptacin del trabajador). La Ley N 9463 sigue
vigente pues no hay normas que hayan previsto su derogatoria y la Constitucin de
1993 no se opone a los acuerdos de reduccin de derechos y beneficios que no
provengan e fuente legal o convenio colectivo.

En ese sentido, pensamos que los criterios del TC deberan preferirse porque es el
Mximo Intrprete de la Constitucin de acuerdo a la Constitucin. De otro lado, aun
cuando se considerase que no existe una ley expresa que se pronuncie sobre la rebaja
salarial, estimamos que cuando se considerase que no existe una Ley expresa que se
pronuncie sobre una rebaja salarial, estimamos que, cuando hay una aceptacin
voluntaria y expresa el trabajador, debera hablarse esta situacin tal como ocurre con
una variacin del lugar del trabajo o de las funciones desarrolladas por el trabajador.

Creemos que al margen de la posibilidad que tengamos sobre los aspectos jurdicos
referidos a la rebaja de remuneraciones es indispensable que los dos ms importantes
rganos de resolucin de conflictos en el pas tengan criterios uniformes, tanto para
internamente sostener adecuadamente sus resoluciones y evitar modificarlas con
posterioridad como para coordinar un solo criterio entre ambas y contar con una sola
interpretacin pues se afecta la seguridad jurdica.