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APLICACIN DEL DERECHO

INTERPRETACIN E INTEGRACIN DEL DERECHO

Cuando se aplica el derecho voy a tener que recurrir a la interpretacin, y a veces al no haber
interpretacin a la integracin. Estas se encuentran dentro de la aplicacin del derecho.

Porque cuando se aplica el derecho, primero voy a tener que recurrir a la interpretacin, se
interpreta la norma jurdica y ah se aplica, y capaz que no hay norma jurdica entonces capaz
que se tiene que recurrir a la integracin.

Cuando hablamos de aplicacin del derecho hablamos de esas dos operaciones: una es la
interpretacin del derecho y la otra es la integracin del derecho. Capaz que alcanza con la
interpretacin, pero puede haber una laguna y ah recurrimos a la integracin.

La finalidad del derecho es aplicar a los seres humanos. De nada servira tener un derecho sino lo
aplicamos. Sera como tiempo perdido.

Los romanos llegaron un punto de lo jurdico. Los romanos decian que todo aquel que tuviera
derechos deba hacer uso de ellos, tena que reclamar, tena que estar en continuo reclamos, sino
era mal visto. Como una persona un hombre libre, con derechos no hace uso de ellos? Si lo
puede hacer, lo debe hacer. Para ellos el que tena derecho tena poder.

Cuando hablamos de aplicacin del derecho, hablamos que en esa aplicacin del derecho
intervienen dos elementos:

1. Un elemento son los hechos sociales, los hechos de la realidad. Eso que generamos
nosotros como seres humanos, que son actos individuales.
2. La norma jurdica, es genera.

Tomando en cuenta esos dos elementos es que los juristas a la hora de la aplicacin del derecho
los juristas no se han puesto de acuerdo, entonces all aparecen DOS TEORAS SOBRE LA
APLICACIN DEL DERECHO:

1. Teora de la subsuncin.
2. Teora de la individualizacin.

Qu quiere decir subsumir?:


Verbo subsumir quiere decir incorporar un concepto en otro ms amplio.
Yo tengo dos conceptos uno particular y uno general. Por tanto la nica forma de subsumir es
incluir el particular en el concepto amplio que es el general.

1. Teora de la subsuncin.
La conexin entre los hechos sociales y el derecho consiste en subsumir esos hechos de la vida
real dentro del derecho.

Quin va a hacer eso? Quin va a subsumir el hecho de la vida real en el derecho o


dentro del derecho? Es el juez, porque es el que aplica el derecho.

Por qu el juez puede hacer eso? Quiere decir que el juez ante un hecho particular va a aplicar
una norma jurdica general.

Entonces esto sera la aplicacin del derecho por parte del juez segn la teora de la subsuncin.
LOS QUE CRITICAN A LA TEORA DE LA SUBSUNCIN DICEN:

Esa labor del juez de aplicacin del derecho, sera una operacin lgica, una cuestin totalmente
mecnica o automtica.

Y la igualan o la equiparan a un silogismo.

Un silogismo tena, primicia mayor, primicia menor y conclusin. Entonces dnde est el
silogismo en la aplicacin del derecho?
La primicia mayor sera la norma jurdica, porque la norma jurdica es general y abstracta.
La primicia menor sera el hecho social porque es individual y particular.
Si yo sumo eso, me da una conclusin, me da un resultado que sera la sentencia del juez.

Ej: ante determinado hecho que cometi una personal, le aplico determinada norma jurdica y all
se va tener un resultado que va a ser la sentencia del juez. ESO ES UN SILOGISMO, porque es
una teora lgica.

La crtica de la subsuncin entonces dice: en realidad la actividad del juez, es una actividad
mecnica que la podra hacer cualquier persona. Cualquiera de nosotros sin ser jueces
podramos aplicar una norma jurdica; porque conocemos el hecho, y aplicamos la norma jurdica
que corresponde porque todos sabemos leer y ya podemos dictar una sentencia.

Ej: sabemos que un alumno copi, entonces vamos a ver que dice el reglamento y le aplicamos la
sancin y se termin.

Pero por qu tiene que intervenir un juez, si eso es una tarea totalmente mecnica?

Entonces los que ADHIEREN a LA TEORA DE LA SUBSUNCIN en primer lugar dicen que no
es tan as:
1. Los hechos que ocurren, el juez no los conoce directamente, entonces para conocer un
hecho se tiene que acompaar de todo tipo de pruebas. Que puede ser pruebas de
testigos, prueba documental, prueba policial o lo que fuere.

Ah ya hay una elaboracin del juez, saber qu tipo de pruebas precisa, cules son las que
les sirven y cules no.

2. Y despus a la hora de aplicar una norma jurdica, no es una cuestin tan automtica que
el hombre va y baja de la pirmide de Kelsen la norma jurdica y la aplica.

Hay que ver cul es el contexto de la norma jurdica que aplica. Ver si esa norma jurdica
se aplica con tal sancin o con esta otra sancin. Por tanto hay que tener en cuenta el
contexto. Hay que tener en cuenta en que momento histrico que estamos. Hay que tener
en cuenta que tipo de personas son. Y ah hay una elaboracin. No es entonces en forma
automtica o en forma mecnica que el juez al dictar sentencia lo hace.
Sumado a que adhiere a una ideologa. No es un ser que no piense. Tiene una forma de
pensar que hace que interprete la norma jurdica de una determinada forma.

Cuando el juez aplica una norma jurdica, toma en cuenta cual es el contexto, y ah va a
ver qu sancin.
En teora civil. Si se reclama 1000mil pesos o se da menos o ms?
Por eso se dice que no es mecnica la tarea del juez como dice la teora de la subsuncin.

La teora de la subsuncin es tpica de una corriente jurdica dentro del POSITIVISMO. ES


Formalismo jurdico. (lo veremos ms adelante).
Porque si nos fijamos en un texto jurdico, su organizacin, su estructura, los reglamentos,
las soluciones.
La gestin iniciada por fulano de tal.
Resultando: lo qu pas.
Considerando: aparece la norma jurdica aplicada.
Lo que importa son los hechos que se plantean.
Los fundamentos jurdicos.
Resolucin.

Entonces los de la teora de la subsuncin hacen la crtica por el uso del silogismo. (mayor,
primicia menor y conclusin).

La teora de la subsuncin a la hora de la aplicacin del derecho dice que nosotros nos
manejamos con dos elementos:

1. Los hechos sociales que son individuales y particulares.


2. Y las normas o el derecho que tiene carcter general

Y que el juez a la hora de aplicar el derecho sigue la estructura de un silogismo, ante tal hecho
particular se le aplica tal norma general y ah se obtiene un resultado, una sancin.

TEORA DE LA INDIVIDUALIZACIN.

El propulsor de esta teora es Kelsen.

Lo que toma en cuenta la teora de la individualizacin es la voluntad que interviene o que parte
del juez a la hora de la aplicacin del derecho.

Es decir, la teora de la individualizacin dice que a la hora de la aplicacin del derecho interviene
la voluntad del juez, que no es esa accin mecnica.

Kelsen dice que se aplica derecho cuando se individualiza la norma jurdica.

Recordemos que las normas jurdicas son generales y abstractas. Ahora cuando el juez la aplica
a la situacin concreta la transforma en una norma individualizada.

Entonces crea una norma jurdica con la sentencia.

A la hora de la aplicacin del derecho el juez lo que hace, es individualizar una norma jurdica
general y abstracta. Es decir al aplicarla en un caso concreto se transforma en una sentencia.

Por eso Kelsen dice que es sentencia sera una nueva norma jurdica.

Es individual entonces porque:


La voluntad del juez se percibe a travs a la hora de elegir la norma jurdica.
El juez puede llegar a la conclusin de que no hay norma jurdica y de que hay que intregar.
La individualizacin se ve con la voluntad se percibe a la hora a la cual el juez elige una
determinada norma jurdica, no elige cualquiera, no es una tarea mecnica (como dira la teora
de la subsuncin)
Hay voluntad del juez.

La voluntad del juez tambin se ve porque toma en cuenta a quien se le aplica la norma jurdica