File

S1 C2T1
Fl. 2
1
S1 C2T1 MINISTRIO DA FAZENDA
CONSELHO ADMINISTRATIVO DE RECURSOS FISCAIS
PRIMEIRA SEO DE JULGAMENTO
Pr ocesso n 16327.720680/2013 61
Recur so n Voluntrio
Acr do n 1201 001.618 2 Cmar a / 1 Tur ma Or dinr ia
Sesso de 10 de abril de 2017
Matr ia IRPJ
Recor r ente ITAU UNIBANCO HOLDING S/A
Recor r ida FAZENDA NACIONAL
ASSUNTO : I MPOSTO SOBRE A R ENDA DE P ESSOA J URDICA IRPJ

Ano calendrio: 2008
INCORPORAO DE AES. INCORPORAO DE EMPRESA.
AUMENTO DE CAPITAL COM SUBSCRIO DE AES.
OPERAES DISTINTAS. INSTITUIES FINANCEIRAS. AUMENTO
DE CAPITAL COM BENS. IMPOSSIBILIDADE. APLICAO DO ART.
26 DA LEI 4.595/64
A incorporao de aes prevista no art. 252 da Lei das S.A constitui
operao de natureza distinta da incorporao de empresas cuja previso se
encontra no art. 227 da mesma lei. A incorporao da totalidade das aes de
uma empresa por outra visa a criao de uma subsidiria integral enquanto
que a incorporao de uma empresa provoca a extino da empresa
incorporada com a absoro de todos os ativos e passivos pela empresa
incorporadora.
A incorporao de aes tambm no se confunde com o aumento de capital
com subscrio de aes da forma como prevista no art, 170 da Lei das S.A,
vez esta ltima tem como objetivo o incremento do patrimnio lquido de
uma sociedade, enquanto que na primeira o objetivo a criao de uma
subsidiria integral. Na primeira no h direito de retirada de dos dissidentes
mas h direito de preferncia. Na ltima verifica se o inverso.
Em se tratando de instituio financeira, o art. 26 da Lei n. 4595/64 prev que
o capital inicial das instituies financeiras pblicas e privadas ser sempre
realizado em moeda corrente.
MTODO DE EQUIVALNCIA PATRIMONIAL MEP.
INTRIBUTABILIDADE. APLICAO DOS ART. 389 E 428 DO RIR/99.
O MEP consiste na avaliao do investimento de uma sociedade em outra
sociedade em funo da participao da investidora no patrimnio lquido da
investida. No caso de investimentos relevantes, o registro pelo MEP
mandatrio.
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Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 3
Atravs do MEP a empresa investidora reflete diretamente em sua

contabilidade a variao patrimonial ocorrida na investida. Se a investida
apurou lucro, a investidora contabilizar igual resultado de forma
proporcional sua participao na investida.
Sendo a receita de MEP na investidora mero reflexo de lucro apurado e
tributado na investida, no h que se falar em tributao da receita de MEP,
conforme disposto no art. 389 do RIR.
No h que se falar em tributao decorrente de ganho ou perda de capital
por variao na percentagem de participao do contribuinte no capital social
da coligada ou controlada em razo do disposto no art. 428 do RIR/99.
PLANEJAMENTO TRIBUT RIO. LEGALIDADE E VERACIDADE DAS
OPERAES. APROVAO DA REORGANIZAO SOCIET RIA
POR AUTORIDADES FISCALIZADORAS E REGULADORAS.
AUSNCIA DE SIMULAO OU ARTIFICIALIDADE. EXISTNCIA
DE PROPSITO NEGOCIAL "BUSINESS PURPOSE". OPONIBILIDADE
AO FISCO.
No pode o fisco desconsiderar operaes sob entendimento de terem sido
executadas de forma simulada ou artificial quando todo o conjunto das
operaes foi monitorado, avaliado e aprovado pelos rgos fiscalizadores e
reguladores como o BACEN, CADE e CVM.
O contribuinte no obrigado e optar pela via onerosa do ponto de vista
fiscal quando existem outras opes que se apresentam mais eficientes, desde
que possuam essncia alinhada com a forma adotada e possuam propsito
negocial (business purpose).
A existncia de "step transactions" e a execuo de diversas etapas no
mesmo dia, por si s, no so suficientes para viciar a operao ou negar lhe
oponibilidade ao fisco, ainda mais quando todas as possveis opes
identificadas pelo autoridade fiscal tambm se baseiam em "step
transactions" executadas num curto espao de tempo.
IMPOSTO DE RENDA. GANHO DE CAPITAL. TRIBUTAO DO
COMPRADOR. IMPOSSIBILIDADE. AUSNCIA DE GANHO.
A tributao pelo Imposto de Renda sobre Ganho de Capital pressupe a
existncia de ganho do contribuinte na alienao de um bem ou direito, sendo
certo que tal tributao, portanto, sempre deve incidir sobre o vendedor e no
sobre o comprador.
Tambm no h ganho de capital quando no existiu alienao de qualquer
bem ou direito ou quando o valor de suposta alienao no superior ao
valor de aquisio do objeto da venda em virtude de bvia falta de
preenchimento dos aspectos material e quantitativo da hiptese de incidncia
do tributo.
Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do Colegiado, por maioria de votos, em DAR

provimento ao Recurso Voluntrio. A Conselheira Eva Maria Los acompanhou o Relator pelas
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concluses e apresentar declarao de voto. Vencidos os Conselheiros Jos Carlos de Assis

Guimares, Paulo Cezar Fernandes de Aguiar e Roberto Caparroz de Almeida, que negavam
provimento ao Recurso Voluntrio.
(assinado digitalmente)
Roberto Caparroz de Almeida Presidente
Luis Fabiano Alves Penteado Relator
Participaram da sesso de julgamento os conselheiros: Roberto Caparroz de

Almeida (Presidente), Luis Fabiano Alves Penteado, Paulo Cezar Fernandes de Aguiar, Luis
Henrique Marotti Toselli, Eva Maria Los, Luiz Paulo Jorge Gomes, Jos Carlos de Assis
Guimares e Gustavo Guimares da Fonseca.
Relatr io
Trata o presente processo de Auto de Infrao lavrado em 25/06/2013 contra

a ora Recorrente para cobrana de IRPJ e CSLL do ano de 2008 no montante de R$
18.711.592.619,85.
Para o completo entendimento da autuao, transcrevo abaixo, trechos do

relatrio da deciso da DRJ:
I. Linhas gerais da transao ocorrida entre os controladores da

Ita Holding, atualmente Ita Unibanco Holding, e os
controladores do Unibanco Holdings UBBH:
I.1. Composio societria do Unibanco Banco e Holding em

28/11/2008
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I.2. Eventos societrios aprovados em 27 e 28/11/2008
1 Incorporao de aes da Itasa Export S/A
Incorporao de 10.919.497.223 aes ordinrias,

representativas de 44,26% do capital da Itasa Export S/A, pelo
Banco Ita, com a entrega Itasa Investimento Ita S/A de
20.954.935 aes ordinrias de emisso do Banco Ita.
Lanamentos contbeis no Banco Ita (fl. 825)
D Investimento VP (2114.0926) 550.000.000,00
C PL aumento de capital (6121.1017) 549.466.841,83
C Reserva de capital (6310.0010) 533.158,18
*D Investimento gio 39.246.080,01
C Investimento VP 39.246.080,01
*No demonstrativo consolidado das incorporaes de aes pelo

Banco Ita foi informado registro de gio. Por isso, apesar de
no constar nos demonstrativos de lanamentos efetuados,
indicamos o registro contbil do gio.
2 Incorporao de aes da E.J ohnston. (controladores

Unibanco) pelo Banco Ita
Incorporao de 525.776.500 aes ordinrias pelo Banco Ita,

com a entrega aos acionistas da E. Johnston Representao e
Participaes S/A de 445.686.615 aes ordinrias de emisso
do Banco Ita.
Relao de troca uma ordinria do Ita para cada 1,1797

aes ordinrias da E. Johnston.
Preo das aes emitidas = 26,246800574661. Este valor foi

utilizado para clculo do valor do investimento (aes emitidas x
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preo de emisso = 445.686.615 x 26,246800574661 =

11.697.847.702,70)
D Investimento VP (2114.1932) 11.697.847.702,70
C PL aumento de capital (6121.1017) 11.697.847.702,70
D Investimento gio ( 2114.3029) 9.363.891.964,19
C Investimento VP ( 2114.1932) 9.363.891.964,19
Efeitos na Ita Unibanco Holding Resultado de Equivalncia

Patrimonial
A Ita Unibanco Holding registrou resultado positivo de

equivalncia patrimonial no operacional, em virtude de
reduo no percentual de participao societria.
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3 Incorporao de aes da Unibanco Holdings pelo Banco

Ita
Incorporao de 28.337.832 aes ordinrias, e 1.041.082.702

aes preferenciais pelo Banco Ita, com a entrega aos
acionistas da Unibanco Holdings S/A de um total de
323.337.724, sendo 24.021.210 aes ordinrias, e 299.316.514
aes preferenciais, de emisso do Banco Ita

aes ordinrias da Unibanco Holdings e uma ordinria do Ita
para cada 3,4782 aes preferenciais.

preo de emisso = 323.337.724 x 26,246800574661 =
8.486.580.760,09)
5.539.960.854,37
(6121.1025) 7.856.100.851,66
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D Investimento gio ( 2114.3060) 105.799.967,34
3.886.906.940,29
C Investimento VP (2114.1932) 105.799.967,34
3.886.906.940,29

Patrimonial

reduo no percentual de participao societria.
(...)
4 Incorporao de aes do Unibanco pelo Banco Ita
Incorporao de 43.752.918 aes ordinrias, e 1.095.356.887

aes preferenciais pelo Banco Ita, com a entrega aos
acionistas do Unibanco Unio de Bancos Brasileiros S/A de
um total de 352.009.089, sendo 37.088.173 aes ordinrias, e
314.920.916 aes preferenciais, de emisso do Banco Ita.

aes ordinrias do Unibanco e uma ordinria do Ita para
cada 3,4782 aes preferenciais.

preo de emisso = 352.009.089 x 26,246800574661 =
8.486.580.760,09). O valor do investimento contabilizado
menor porque tomou por base o nmero de aes do
demonstrativo abaixo, e no o da ata (352.008.789 x
26,246800574661 = 9.239.104.455,41).
Lanamentos contbeis no Banco Ita (fl.825)
4.132.637.538,70
(6121.1025) 8.265.658.605,00
D Investimento gio (2114.3045) 174.080.925,01
4.358.126.242,18
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4.358.126.242,18

Patrimonial

reduo no percentual de participao societria
(...)
Efeito conjunto das operaes no Banco Ita
Situao inicial
Capital de R$ 10.202.000.000,00, representado por

2.953.439.742 aes, sendo 1.553.418.582 ordinrias e
1.400.021.160 preferenciais.
Aps incorporaes

Foi atribudo o valor de R$ 26,24 a cada uma as aes

incorporadas pelo Banco Ita, incluindo as da Itasa Export
(29.973.533.158,18 / 1.141.988.571 = 26,24678908).
Resumo e totalizao dos lanamentos contbeis.
gio total relativo ao Unibanco e Unibanco Holdings = R$

17.888.806.039,01
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Valor contbil do Unibanco e da Unibanco Holdings = R$

11.534.727.119,17
gio relativo Ita Export = 39.246.080,01
Valor contbil relativo Ita Export = 510.753.919,99
Total aps incorporaes = R$ 29.973.533.158,18
gio total = R$ 17.928.052.119,02
Valor contbil total = R$ 12.045.481.039,16
5 Incorporao de aes do Banco Ita pelo Ita Holding
Situao inicial

Aps incorporao

Incorporadas e emitidas 1.141.988.071 (527.750.941

ordinrias e 614.237.130 preferenciais)
Relao de troca uma ao do Ita Holding para cada ao do

Banco Ita.
Aumento de capital= R$ 12.000.000.000,00. Reserva de Capital:

R$ 5.539.762,00 ( R$ 533.158,18 oriundo da incorporao de
aes da Ita Export fls. 160 e 517)
Critrio de avaliao: a incorporao das aes foi efetuada

pelo montante de R$ 12.005.539.762,00, que equivalente ao
valor patrimonial contbil das aes do Banco Ita em
30/9/2008, ajustado por eventos subsequentes.
Lanamentos contbeis

6.454.398.033,73
C PL aumento de capital (6121.1017) 5.545.601.966,27
(6121.1025) 6.454.398.033,73
D Investimento gio ( 2114.2047) 2.560.109,01

2.979.652,41
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Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 11
C PL Reserva de gio (6310.0010) 5.539.762,00
D Investimento gio (2114.2062) 32.196.004,27

31.160.877,27

31.160.877,27
Quadro resumo da troca de aes e dos valores totais

contabilizados:
Composio acionria do Banco Ita Holding aps a

incorporao de aes do Banco Ita (fls. 629)
(...)
* Nesta etapa a Famlia Moreira Salles detinha participao na

Ita Holding no percentual de 10,88242%. No acordo de
acionistas foi pactuado que a Famlia Moreira Salles (Grupo B)
seria titular de 50% das aes ordinrias de emisso da IUPAR,
que representaria, indiretamente o percentual de 8,68% da
totalidade das aes de emisso do Ita Holding (fls. 664). Em
resposta questo levantada na teleconferncia realizada em
4/11/2008 se houve alguma venda de aes por parte do grupo
Moreira Salles para a Itasa Roberto Setbal afirma que a
relao de troca traduziu um prmio implcito, que o prmio de
participao no controle do Banco (fls. 20). Observa se ainda
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que a participao da Itasa aumentou em 8,3%, o que seria

bem acima dos 21 milhes de aes que foram emitidos em
funo da venda do Banco Ita Europa para o Banco Ita .
6 Aumento de capital na empresa IUPAR Ita Unibanco

Participaes, aprovado em 27/11/2008
Mencionamos este evento por ltimo porque a integralizao do

capital foi efetuada em 28/11/2008, mediante a conferncia
Sociedade de aes ordinrias de emisso do Banco Ita
Holding Financeira S/A
Aumento de capital R$ 5.999.999.000,00
Capital de R$ 6.000.000.000,00, representado por 1.061.396.457

aes, sendo 355.227.092 aes ordinrias classe A ,
355.227.092 aes ordinrias classe B , e 350.942.273 aes
preferenciais.
As 120 aes ordinrias originais foram convertidas em 120

aes ordinrias classe B.
As 355.227.092 aes ordinrias classe A foram emitidas ao

preo de R$ 9,68, e integralizadas pela Itasa Investimentos
Ita S/A. O preo de emisso foi retificado para R$ 13,97, na
assemblia realizada em 26/2/2009 (fls. 1045).
As 355.226.972 aes ordinrias classe B foram emitidas ao

preo de R$ 8,66, e integralizadas pela famlia Moreira Salles.
As 350.942.273 aes preferenciais ao preo de R$ 8,66, e

integralizadas pela Itasa Investimentos Ita S/A. O preo de
emisso foi retificado para R$ 13,97, na assemblia realizada
em 26/2/2009 (fls. 1045).
Quadro resumo da subscrio de aes na IUPAR com base na

assembleia realizada em 27/11/2008:
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Segundo esclarecimentos da IUPAR , os acionistas avaliaram as

aes Ita Unibanco entregues em aumento de capital da
IUPAR, cada um deles, pelo valor contbil da participao
decada um, fato que resultou na atribuio de valores diferentes,
por serem diferentes os respectivos custos contbeis.
Os controladores do Unibanco iriam deter 8,68% da Ita

Unibanco Holding, exclusivamente por via indireta atravs da
IUPAR
A IUPAR ficou com o controle de 51% do capital votante da Ita

Unibanco Holding.
A Itasa aumentou sua participao na Ita Unibanco Holding

em 8,28%, sendo que o nmero de aes que detinha passou de
1.344.632.753 para 1.455.387.271, parte mantida diretamente e
parte indiretamente atravs da IUPAR.
Em teleconferncia realizada em 4/11/2008, Roberto Egydio

Setbal afirmou que a relao de troca das 445.686.615 aes
da Ita Holding por 355.226.972 aes ordinrias classe B,
traduz um prmio implcito, que o prmio exatamente de
participao no controle do Banco , e que no houve
pagamento em dinheiro mesmo, foi na troca de aes, na
integralizao da holding .
A Ata de subscrio da IUPAR foi rerratificada em 26/2/2009 e

com esta retificao, o valor das mesmas 615.709.849 aes
ordinrias da Ita Unibanco Holding representaram R$
9.866.072.162,41 de capital. O valor de integralizao por ao
de R$ 16,00. O reclculo do valor da ao originou se da
incluso no clculo do MEP do ganho de R$ 18 bilhes
contabilizado na Ita Unibanco Holding.
Grfico da situao inicial e da resultante aps a reorganizao

societria.
I.3. Eventos societrios aprovados em 28/02/2009
1 Ciso da Unibanco Seguros, sendo que a parcela cindida a

ser formada pelo investimento na Unibanco Vida e Previdncia
(UVP) incorporada pelo Unibanco.
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2 Ciso da Unibanco Holdings, com verso de parcela cindida

para a E. Johnston
3 Incorporao da E. Johnston pelo Banco Ita
4 Ciso parcial do Unibanco, com incorporao de parcela

cindida pelo Banco nico
5 Ciso parcial do Unibanco, com incorporao de parcela

cindida pelo Banco Ita
6 Banco Ita aliena participao no Banco nico para o Ita

BBA
7 Incorporao do Banco nico pelo Ita BBA
8 Banco Ita aumenta o capital da Itauseg com o aporte da

participao que detm na Unibanco Seguros
9 Banco Ita aumenta o capital da Ita Vida e Previdncia com

o aporte da participao que detm no Unibanco Vida e
Previdncia (UVP)
10 Banco Ita aliena participao na Dibens Leasing para a

Itaubank Leasing
11 Banco Ita aumenta o capital da Itaucap com aporte da

participao que detm na Unicap
12 Ciso do Banco Ita, com verso de parcela cindida

composta pelas participaes detidas no Fininvest e UAM
DTVM para a Itaucard
13 Unibanco Seguros incorporada pela Itauseg
14 Unibanco Vida e Previdncia (UVP) incorpora Ita Vida e

Previdncia
15 UAM DTVM ser incorporada na Itaucard
16 Ciso total da Itaubank Leasing com verso de parcela

cindida para Banco Ita e incorporao remanescente pela
Dibens Leasing . Dibens Leasing incorpora Itaubank Leasing.
17 Banco Finivest ser incorporada na Itaucard
18 Unicap ser incorporada na Itaucap
I.4. Relao de documentos apresentados pela contribuinte:
Protocolo e justificao de incorporao de aes da E.

Jonhston Representao e Participaes S/A pelo Banco Ita S/A
e Ata sumria (fls. 121/127, 695/696 e 702/706).
Protocolo e justificao de incorporao de aes da Unibanco

Holdings S/A pelo Banco Ita S/A e Ata sumria (fls. 128/138,
708/731 e 737/743).
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Protocolo e justificao de incorporao de aes da Unibanco

Unio de Bancos Brasileiros S/A pelo Banco Ita S/A e Ata
sumria (fls. 140/154 e 745/776).
Ata da Assemblia Geral do Banco Ita S/A realizada em

28/11/2008, s 14:30 (fls. 155/158, 697/701, 732/736 e 777/789).
Protocolo e justificao de incorporao de aes do Banco

Ita S/A pelo Banco Ita Holding Financeira S/A e Ata da
Assemblia Geral do Banco Ita Holding Financeira S/A (fls.
159/169, 793/803).
Ata da Assemblia Geral do Banco Ita S/A realizada em

28/11/2008, s 15:00 horas (fls. 170/171 e 791/792).
Protocolo e justificao de incorporao de E. Jonhston

Representao e Participaes S/A pelo Banco Ita S/A, Atas
sumrias das duas instituies e Laudo de avaliao (fls.
172/179 e 809/824).
Protocolo e justificao de ciso parcial do Unibanco Unio

de Bancos Brasileiros S/A, com verso de parcela do seu
patrimnio para o Banco Ita S/A., Atas sumrias das duas
instituies e Laudo de avaliao do patrimnio lquido contbil
do Unibanco Unio de Bancos Brasileiros S/A (fls. 180/218)
Contrato de compra e venda de aes emitidas pelo Banco

nico S/A (fls. 219/220).
Ata sumria da Assemblia Geral da Ita Seguros S/A (fls.

221/226).
Ata sumria da Assemblia Geral da Ita Vida e Previdncia

S/A (fls. 227/233).
Contrato de compra e venda de aes emitidas pela Dibens

Leasing S/A Arrendamento Mercantil (fls. 234/235).
Ata sumria da Assemblia Geral da Cia. Ita de Capitalizao

S/A (fls. 236/240).
Protocolo e justificao de ciso parcial do Banco Ita S/A,

com verso de parcela do seu patrimnio para o Banco Itaucard
S/A., Atas sumrias das duas instituies e Laudo de avaliao
do patrimnio lquido contbil do Banco Ita S/A (fls. 241/253).
Protocolo e justificao de ciso total da Itaubank Leasing S/A

Arrendamento Mercantil, com verso das parcelas cindidas
para a Dibens Leasing S/A Arrendamento Mercantil e para o
Banco Ita S/A, Atas sumrias das duas instituies e Laudo de
avaliao do patrimnio lquido contbil da Itaubank Leasing
S/A Arrendamento Mercantil (fls. 254/286).
Carta ao Banco Central do Brasil (Ref. Associao Unibanco)

(fls. 286/337).
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Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 16
Exposio de motivos verso pblica com tarja de

confiabilidade apresentada ao Conselho Administrativo de
Defesa Econmica CADE (fls. 338/375).
Voto do Diretor de Normas e Organizao do Sistema

Financeiro do Bacen (fls. 376/404).
Aprovao da reorganizao pelo Bacen, pela Secretaria de

Direito Econmico e pelo CADE (fls. 405/509 e 2419/2510).
Protocolo e justificao de incorporao das aes da Itasa

Export pelo Banco Ita e Ata da Assemblia da Itasa Export
S/A (fls. 516/520).
Laudo de avaliao da metodologia para clculo de mdias de

cotaes das aes preferenciais para estabelecer relao de
troca de aes (fls. 523/566).
Laudo de avaliao do clculo da relao de troca para as

aes preferenciais (fls. 567/572).
Fato relevante associao entre Ita e Unibanco e

complementao (fls. 573/586 e 2403/2416).
Laudo de avaliao econmico financeira Unibanco

Hirashima e PricewaterhouseCoopers (fls. 587/626, 804/808 e
1889/2030).
Esclarecimentos adicionais sobre as trocas de aes (fls.

628/635).
Registro de aes e termos de transferncia (fls. 638/657).
Instrumento particular de contrato de associao de 3/11/2008

e 27/1/2009 (fls. 661/680 e 1090/1164).
Contabilizao dos eventos Razo e Balancetes (fls. 826/855,

1210/1221 e (1761/1776).
Memria de clculo de apurao do resultado de Equivalncia

Patrimonial do Ita Holding e registros contbeis (fls. 903/904,
1227/1229, 1235/1268 e 1781/1784).
Atas sumrias da MPC Participaes (atual IUPAR

Participaes fls. 912/917 e 957/1053) .
Balancetes e Razo da MPC Participaes (fls. 1055/1078).
Acordo de acionistas da IUPAR Ita Unibanco Participaes

S/A e do Ita Unibanco Banco Mltiplo S/A (fls. 1116/1209).
Contrato de venda de aes da empresa E. Johnston

Representao e Participaes S/A para a empresa Brasil
Warrant Administrao de Bens e Empresas, Ordem de
transferncia de Aes Escriturais, Razes das operaes e
demonstrativo do clculo do ganho (fls. 1271/1280).
15
Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 17
Contrato de venda das quotas da empresa Klabin S/a da E.

Johnston Representao e Participaes S/A para a empresa
Brasil Warrant Administrao de Bens e Empresas, comprovante
de recebimento (fls. 1283/1289).
Contrato de venda de aes da empresa Marlia Investimentos

Ltda. da E. Johnston Representao e Participaes S/A para a
empresa Brasil Warrant Administrao de Bens e Empresas,
Razes das operaes (fls. 1295/1303).
Esclarecimentos sobre a Iupar (fls. 1314/13515 e 1321/1324).
Reratificao do Laudo de Avaliao das aes ordinrias do

Ita Unibanco Banco Mltiplo S/A (nova denominao social do
Banco Ita Holding Financeira S/A fls. 1325/1354); Atas
sumrias da Iupar Participaes S/A (fls. 1355/1378).
Registros e operaes na Itasa S/A (fls. 1380/1417).
Esclarecimentos sobre o clculo da relao de troca das aes

do Ita Unibanco S/A e do Ita Unibanco Holding S/A e sobre os
efeitos na balano consolidado (fls. 1421/1538).
LALUR da ItaUnibanco Holding S/A (fls. 1543/1587).
LALUR da Itasa Investimentos Ita S/A (fls. 1599/1647).
Demonstrativo de resultado de equivalncia patrimonial de

Itasa Investimentos Ita S/A (fls. 1650/1667).
Esclarecimentos sobre a relao de troca de aes (fls.

1670/1675 e 1710/1715).
Acordo de acionistas da UBB Holding de 28/12/00 e

aditamento, termo de adeso (fls. 1678/1691).
Clculo do desgio e do resultado de equivalncia operacional

na IUPAR (fls. 1694/1696 e 1698/1699).
Esclarecimentos sobre os aumentos de capital no Banco Ita

(fls. 1701/1708).
Esclarecimentos sobre o aumento de capital na IUPAR (fls.

1718/1723).
Demonstrativos da CSLL devida em 2008 (fls. 1728/1752).
Esclarecimentos sobre o registro do gio no Banco Ita S/A,

em 28/2/2009 (fls. 1787/1788).
Esclarecimentos prestados em 5/2/2013 e 4/3/2013(fls.

1789/1843 e 1846/1848).
Processo de reorganizao societria no Bacen (fls.

1849/1888).
Demonstraes financeiras padronizadas CVM e ITR

Informaes trimestrais (fls. 2031/2081).
16
Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 18
Demonstraes financeiras (fls. 2082/2181).
Laudo de avaliao econmica da Dibens Leasing S/A

database 31/12/2008 (fls. 2182/2351).
Deciso no processo administrativo sancionador CVM n 24/04

(fls. 2511/2530).
II. Anlise da fiscalizao
Considerada a totalidade de aes emitidas pela Ita Unibanco

Holding na transao, valoradas ao preo de mercado das
preferenciais praticado na Bovespa (R$ 26,2468), o valor
atribudo a 100% das aes emitidas atingiria a cifra de R$
29.973.546.276,26.
Independentemente das partes terem negociado, na formao

da relao de troca, a transao em bases de mercado, tais
valores no foram efetivamente reconhecidos na subscrio de
aes realizada que deu vida associao e que culminou com
aumento de capital da Ita Unibanco Holding, o qual se efetivou
com base no valor de Patrimnio Lquido da ao, equivalente a
R$ 10,51. Entretanto, os grupos desejavam reconhecer a mais
valia do investimento Unibanco recebido e utilizar esta mais
valia para registrar, deduzir e amortizar o gio no prprio
Banco Ita e nas empresas coligadas congneres, alm de
permitir o aumento de capital no Banco Ita, na soma de R$
29.973.000.000,00.
No incomum expediente que o contribuinte declarou como

tendo ocorrido, no primeiro momento emitiram se aes do
Banco Ita, atribuindo se a estas o valor de R$ 26,24 por ao,
que representava o valor de mercado das aes PN da Ita
Unibanco Holding, o qual no se confunde com o prprio Banco
Ita. Esta emisso, na forma como o contribuinte apresentou
permitiu a entrada do investimento Unibanco no ativo
permanente do Banco Ita (empresa operacional) pelo montante
de R$29,973 bilhes de reais, com registro de gio que atingiu a
cifra de R$18,0 bilhes de reais, dado que o Patrimnio Lquido
do Unibanco encontrava se prximo aos R$12,0 bilhes de reais.
Ordem das emisses de aes apresentada pelo contribunte: a)

a primeira, no Banco Ita, sociedade annima de capital
fechado, subsidiria integral da Ita Unibanco Holding, para o
qual os antigos acionistas do Unibanco entregaram suas aes e
receberam em troca aes do Banco Ita, pagando por estas
como se estivessem adquirindo aes da Ita Unibanco Holding
(R$26,24 por ao); b) a segunda, poucas horas depois no
mesmo dia, na Ita Unibanco Holding, na qual todas, as aes
recm adquiridas do Banco Ita S/A, pelas quais, repise se, os
antigos acionistas do Unibanco teriam pago R$26,24, agora
foram trocadas por aes da Ita Unibanco Holding, que foram
emitidas a R$10,51, preo inferior ao de mercado destas aes e
inferior inclusive ao prprio valor de Patrimnio Liquido de
17
Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 19
cada ao da Ita Unibanco Holding, o qual, na ordem colocada

pelo contribuinte, seria superior, a R$15,60 por ao, elevado
por conta do registro do ganho de R$ 18.031.350.399, 47
contabilizado como ganho de reduo de participao
societria.
A emisso de aes no poderia ter ocorrido na ordem

apresentada pelo contribuinte. Se os fatos tivessem acontecido
nesta ordem, as emisses teriam afrontado de forma clara o
que dispe a lei das sociedades annimas, bem como a prpria
lgica humana, segundo a qual no se concebe pagar mais por
algo que vale menos, o que teriam feito os antigos acionistas do
Unibanco na primeira emisso, comprando aes do Banco Ita
e pagando como se fossem ttulos da Ita Unibanco Holding e
tambm vender por menos algo que vale mais, o que teria feito a
prpria Ita Unibanco Holding ao entregar suas aes por
preo muito inferior ao de mercado e inclusive ao do seu
Patrimnio Lquido.
A situao atpica: i) subscrever capital no Banco Ita,

companhia de capital fechado, subsidiria integral, no se
confunde com subscrever capital na Ita Holding, empresa de
capital aberto, com aes negociadas nas bolsas de So Paulo e
Nova York; ii) no se pode alegar que Ita Unibanco Holding e
Banco Ita tivessem valores econmicos similares.
Por todo o que se vislumbra da situao criada na montagem

desta operao societria, resta evidente que o fato efetivamente
ocorrido foi o ingresso dos antigos acionistas do Unibanco no
capital da Ita Unibanco Holding. Este ponto incontestvel
no somente pela total falta de propsito da ordem e dos valores
praticados, como pelas declaraes, publicaes e respostas
apresentadas pelo contribuinte, nas quais nunca pairaram
dvidas que o destino final dos antigos acionistas do Unibanco
seria a propriedade das aes da Ita Holding.
O aumento do capital do Banco Ita, mediante a entrega dos

investimentos do grupo Unibanco e o reconhecimento da mais
valia destes investimentos em sua contabilidade foi jurdica e
economicamente realizado pela Ita Unibanco Holding, a qual,
deixou de escriturar ganho de capital, correspondente
diferena apurada entre o custo do investimento recebido e o
valor efetivamente entregue no aumento de capital.
No se materializou o fato que a Ita Unibanco Holding

chamou de ganho por reduo de participao societria, sendo
este apenas fruto da criao de um passo intermedirio no qual
os antigos acionistas do Unibanco entraram no capital do Banco
Ita, para sarem poucas horas depois. Desde o incio da
transao j estava estabelecido que a associao contemplaria
a migrao dos acionistas do Unibanco para a Ita Unibanco
Holding Financeira, no havendo possibilidade que esta
deixasse de possuir 100% das aes do Banco Ita.
No se justifica incorporar aes e transformar uma

companhia em subsidiria integral, quando se pretende de fato
18
Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 20
incorporar uma sociedade. Sob a tica dos alienantes a

incorporao de aes da E. Johnston foi ato desprovido de
qualquer propsito justificvel por i) atentar contra o prprio
objeto social da companhia, que era uma holding; ii) porque
afrontou o que dispunha o Acordo de Acionistas da Unibanco
Holdings, datado de 2000, segundo o qual a E. Jonhston era sua
controladora; iii) porque a alijou de realizar um ganho que
estava naquela altura dos acontecimentos materializado.
As aes da Ita Unibanco Holding apenas passearam pelos

patrimnios das pessoas fsicas e depois retornaram para a
pessoa jurdica que originalmente as detinha, ainda que esta
pessoa jurdica tenha outro nome e outro CNPJ.
A transferncia para as pessoas fsicas beneficiou diretamente

a Itausa, pois o aporte das aes na IUPAR realizado pelas
pessoas fsicas a custo histrico acabou por beneficiar a outra
subscritora, no caso Itausa.
No novo Fato Relevante, as partes confundem a E. Johnston

Participaes com o ativo que ela detinha, na medida em que ao
tratar da estrutura da incorporao das aes da E. Johnston foi
considerado o fato de possuir 525.398.072 aes ON do
Unibanco Holdings e 378.434 aes ON do Unibanco. No foi
estabelecida nenhuma relao de troca das aes da E. Johnston
com as da Ita Unibanco Holding ou ainda com o Banco Ita.
Estas observaes so relevantes para reforar o entendimento

de que o evento societrio que os contribuintes intitularam de
incorporao das aes da E. Johnston , nada mais foi do que
a aquisio das aes ordinrias do Unibanco Holdings, sobre
as quais recaam o direito de controle da instituio.
A utilizao do valor de Patrimnio Lquido das aes do

Banco Ita para a emisso das aes da Ita Unibanco Holdings
desatendeu o disposto no art. 170 da Lei n 6.404/1976.
Destaca se a argumentao de que o valor do aumento de

capital na Ita Unibanco Holding Financeira (R$
12.000.000.000,00) teria se realizado com base no valor
patrimonial contbil das aes, do ITABANCO, leia se Banco
Ita S A, em 30.09.2008, ajustado por eventos subsequentes,
como se a lei societria permitisse que a emisso de aes de
uma companhia aberta fosse realizada com base no preo de
Patrimnio Liquido de outra companhia, ainda que sua
subsidiria integral.
O contribuinte alega que a relao de troca das ordinrias foi

estabelecida com base no valor econmico do Unibanco.
Entretanto, da anlise mais aprofundada do fato conclumos que
a relao de troca nasceu do percentual que foi avenado na
transao, de tal forma que foram as condies pactuadas nas
negociaes, as quais determinavam a entrega do percentual de
participao na Ita Unibanco Holding de 27,4% aos antigos
acionistas do Unibanco, que determinaram a relao
constituda.
19
Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 21
Dos termos do acordo de acionistas datado de 28/12/2000, no

restam dvidas que a condio de controlador da Unibanco
Holdings pertencia pessoa jurdica E. Johnston Participaes.
As operaes de alienaes dos demais ativos da E. Johnston

Participaes demonstram que no havia nenhum interesse na
companhia E. Johnston em si, mas que o interesse residia apenas
nas aes ordinrias que davam ao seu titular o controle da
Unibanco Holdings.
No h laudo de avaliao do valor econmico da sociedade E.

Johnston.
fato que interessava s partes a transferncia da titularidade

das aes da Unibanco Holdings s pessoas fsicas scias da E.
Johnston, tendo em vista que a incorporao de aes da E.
Johnston permitiu que, na subscrio de capital da IUPAR, as
aes da Ita Unibanco Holding recebidas pelos Moreira Salles
fossem integralizadas a custo histrico, nos termos do artigo 23
da Lei 9.249/95, fato este que favoreceu diretamente a ITAUSA,
sua scia, na parcela tocante sua obrigao de integralizar o
capital subscrito.
Evidente que ao deliberar por ter suas aes incorporadas, os

controladores da E. Johnston pretenderam evitar o registro de
ganhos certos e naquele momento mensurados, que seriam
obtidos na liquidao do investimento Unibanco Holdings. No
entanto, a verdade est depositada no fato de que a E. Johnston,
ou ainda seus controladores, e os demais acionistas do grupo
Unibanco, em nenhuma hiptese, sob nenhum argumento e em
nenhum momento intentaram deter aes do Banco Ita.
No foram os antigos acionistas do Unibanco que efetivamente

aumentaram o capital no Banco Ita. inadmissvel se atribuir
a condio de scio a determinada pessoa que apenas por
poucos momentos permanece no capital de uma companhia, cuja
sada j est acordada e com todas as condies pr
estabelecidas, como foi o que aconteceu no caso ora tratado. Ser
scio ou acionista de uma empresa significa assumir riscos e
partilhar os resultados, significa contribuir para o capital social
que ser utilizado na perseguio do objetivo social.
Resta claro que os antigos acionistas do grupo Unibanco

apenas aceitaram a entrada no capital do Banco Ita pelo fato
de que na transao j estava certo e acordado a troca daquelas
aes por aes do Ita Unibanco Holding.
O negcio tratado e executado foi a participao daqueles

acionistas na Ita Unibanco Holding. O propsito da passagem
pelo Banco Ita foi o agrupamento das empresas operacionais,
especialmente dos dois bancos. Sendo assim, podemos concluir
que no mundo dos fatos reais quem efetivamente aumentou o
capital do Banco Ita foi a Ita Unibanco Holding sua nica
acionista, desconsiderando a passagem dos antigos acionistas do
Grupo Unibanco pelo Banco Ita.
20
Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 22
O Banco Ita, que antes dos eventos era subsidiria integral da

Ita Unibanco Holding, assim permaneceu. O Banco Ita nunca
deixou sua condio de subsidiria integral da Ita Unibanco
Holding e sendo assim foi esta companhia, sua nica scia, que
efetivamente arcou com o aumento de capital registrado.
Se o fato ocorrido foi entrada e subscrio de capital da Ita

Unibanco Holding pelos antigos acionistas do grupo Unibanco,
resta saber por qual valor esta subscrio se efetivou. No
restam dvidas que o valor da subscrio do capital se efetivou
pelo valor do aumento do capital social aprovado na assembleia
geral da Ita Unibanco Holding e que fez frente ao recebimento
das aes do grupo Unibanco.
A soma total do capital emitido pela Ita Unibanco Holding

para a aquisio dos investimentos foi de R$ 12.000.000.000,00,
os quais foram subscritos pelos antigos acionistas do grupo
Unibanco e pela Itausa no que se refere entrega de
investimentos ITAUSA Export.
Se na precificao adotada para a emisso de aes o valor

atribudo a cada ttulo emitido foi de R$ 10,51, foi do
estabelecimento da relao de troca que se exteriorizou a
comutatividade da operao. No seria razovel supor que os
antigos acionistas do grupo Unibanco entregassem um
patrimnio, que segundo, o laudo apresentado, estaria avaliado
em aproximadamente R$ 29.000.000.000,00, para receber como
contrapartida somente R$ 12.000.000.000,00. Seria um ato
insano no mundo, dado que ningum age para perder dinheiro.
A realidade ftica demonstra que as partes adotaram na

consecuo da reorganizao societria duas medidas
diferentes. Se da negociao, na construo da relao de troca
foram utilizados os valores considerados econmicos; na
valorao jurdica do aumento de capital, nos termos do art. 170
da Lei n 6.404/76, foi utilizado o valor de patrimnio lquido
das aes. Esta forma de proceder denota a inteno das partes
de no reconhecer no momento da subscrio as mais valias dos
investimentos que esto se associando. Nas palavras da
fiscalizao: aqui visualizamos a operao executada pelas
partes: a diferena entre a avaliao das aes incorporadas, as
quais deram vida ao aumento de capital de R$
12.000.000.000,00 e a fixao das relaes de troca, nas quais
foram considerados os valores econmicos dos dois
conglomerados financeiros.
Sobre a utilizao do valor do Patrimnio Lquido na emisso

das aes, estranhamente o contribuinte alegou ter utilizado
como critrio para emisso das aes da Ita Unibanco Holding
o valor de patrimnio lquido do Banco Ita. Se este fato
efetivamente tivesse acontecido, esta emisso de aes estaria
afrontando a lei societria no j mencionado artigo 170, 1 e
seus incisos de I a III.
A emisso das aes da Ita Unibanco Holding foi realizada

com base no valor do seu Patrimnio Lquido antes do incio da
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Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 23
operao. Ao alegar que teria emitido aes a preo de

Patrimnio Lquido do Banco Ita, o contribuinte apenas
descortina a ordem dos fatos realmente ocorridos.
Se admitido fosse que o aumento de capital do Banco Ita tivesse

ocorrido antes da emisso das aes da Ita Unibanco Holding
teramos que conviver com o absurdo da emisso dos ttulos por
valor inferior ao seu Patrimnio Lquido, ao completo arrepio
da norma societria e consequente aumento do capital. H de se
recordar que na ordem apresentada, com a emisso das aes
do Banco Ita, a Ita Unibanco Holding permitiu se,
contabilizar ganho por reduo de participao societria de
R$18.031.350.399,47, o qual elevaria naquele instante o valor
de PL de cada uma de suas aes para aproximados R$15,60.
Nota se claramente que a instituio financeira busca em suas

alegaes argumentar que o Ganho por Reduo da
Participao Societria que foi registrado poderia ser entendido
como custo do investimento adquirido. Utiliza nesta alegao a
expresso "contrapartida do aumento "restante"". Ora, tal ideia
no pode ser considerada, dado que estamos diante de duas
situaes jurdicas completamente diversas, no h como se
confundir as figuras de custo de investimento com Ganho por
Reduo na Variao de Participao Societria.
Quanto alegao final "e esse gio no foi gerado", a

assertiva apenas corrobora nosso entendimento que na
formalizao da associao foram utilizados os valores
patrimoniais dos grupos, enquanto que para o aumento de
capital do Banco Ita utilizou se o valor econmico do
Unibanco.
Resta clara que a pretensa passagem dos antigos acionistas do

grupo Unibanco pelo Banco Ita objetivou reconhecer naquela
instituio a mais valia do investimento que foi recebido,
utilizando para tanto o valor econmico apontado no laudo de
avaliao, mas pelo qual a Itau Unibanco Holding emitiu suas
aes, pelo preo total de R$12.000.000.000,00. O modus
operandi buscou reconhecer na contabilidade ,do Banco Ita o
valor econmico do investimento Unibanco, com as vantagens
inerentes ao aumento de capital e o reconhecimento de gio de
investimento naquela instituio financeira.
Sendo certo, portanto, que o valor de aquisio dos

investimentos do grupo Unibanco e da Itausa Export para a Ita
Unibanco Holding Financeira est refletido no valor do seu
aumento de capital, de R$12.000.000.000,00, aprovado pela
assembleia geral e efetivado com a emisso das 1.141.988.571
aes, correspondente ao valor subscrito pelos antigos
detentores, de aes do grupo Unibanco e pela Itausa, em
relao ao investimento Itausa Export.
A inaplicabilidade do art. 428 (ganho de capital por variao

na percentagem de participao) quanto aos fatos que
ocorreram no processo de reorganizao societria patente.
No caso ora tratado no ocorreu reduo no percentual de
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Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
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participao societria que a Itau Unibanco Holding detinha no

Banco Ita. Sua participao no se alterou, permaneceu em
100% antes e depois da operao, de tal forma que o Banco Ita
em nenhum momento deixou a condio de subsidiria integral
da Ita Unibanco Holding.
Quando nos abstramos das formalizaes que no se

coadunaram com a realidade, seja em razo de seu completo
despropsito, seja porque esto vinculadas das vontades das
partes, surge o fato verdadeiro: a entrada dos antigos acionistas
do Unibanco no capital da Ita Unibanco Holding ao preo de
Patrimnio Lquido das aes, que totalizou
R$12.000.000.000,00 (doze bilhes de reais), externado
juridicamente pelo aumento de capital aprovado nesta Holding,
nica e definitiva adquirente dos investimentos.
Na sequncia dos atos ocorridos, uma vez recebidos os

investimentos, a Ita Unibanco Holding conferiu os ao Banco
Ita, sua subsidiria integral, pelo valor econmico do laudo de
avaliao em aumento de capital, materializado pela entrega dos
investimentos: ITAUSA Export, E. Johnston, Unibanco Holdings
e Banco Unibanco.
Neste ato, nasce o ganho registrado pela Ita Holding

Financeira, fruto da diferena entre o valor da subscrio do seu
capital R$ 12.000.000.000,00 e o valor que utilizou para
aumentar o capital do Banco Ita R$ 29.973.000.000,00. Foi
exatamente, esta diferena que a Ita Unibanco Holding, deixou
de tributar ao inverter a ordem dos acontecimentos.
A diferena entre o custo dos investimentos recebidos e o valor

pelo qual estes foram integralizados no aumento do capital do
Banco Ita nada mais representa, do que puro Ganho de
Capital, reconhecido contabilmente na Ita Unibanco Holding
sob a equivocada interpretao de Ganho por Reduo na
Variao Percentual do investimento e que integrou o Lucro
Lquido do ano de 2008, aumentou o valor do seu Patrimnio
Lquido, com todas as implicaes advindas, contabilizado como
resultado do exerccio e levado conta de reserva de lucros, sem
a devida tributao.
Ao final desta reorganizao societria, a riqueza gerada na

transao acarretou o acrscimo patrimonial verificado na Ita
Unibanco Holding, com a conseqente elevao do valor do seu
Patrimnio Lquido, via reserva de Lucros.
No sentido de afastarmos definitivamente os efeitos da

chamada "incorporao de aes do Banco Ita pela Ita
Unibanco Holding", a qual repisamos, analisada isoladamente
carece de propsitos, temos que na incorporao de aes de
empresa, controlada, como seria o caso ocorrido na ordem posta
pelo grupo Ita, deveriam ser apresentados aos acionistas de
ambas as companhias, as avaliaes de seus patrimnios a
preos de mercado, haja vista a inexistncia de pessoas distintas
para deliberar na assembleia em que os poderes permanecem
restritos ao acionista controlador.
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Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
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Evidente que a relao de troca de uma ao do Banco Ita

para uma ao da Ita Unibanco Holding estabelecida naquela
chamada "incorporao de aes" no se encaixa nos preceitos
do Parecer de Orientao da CVM. Entretanto, no queremos
aqui indicar a desobedincia ao ato daquela autarquia, ao
contrrio, o que buscamos demonstrar a inexistncia ftica
desta incorporao de aes e por consequncia da reduo de
participao, ainda que temporria, da Itau Unibanco Holding
no capital do Banco Ita.
Impugnao
A empresa apresentou impugnao (fls. 2355/2377), por meio da qual traz as

seguintes alegaes:
a) Entre inmeras outras digresses, que no apresentam efeitos sobre a

autuao ora impugnada, alegou a fiscalizao que as operaes societrias realizadas foram
apartadas da realidade. Quis reconstituir a operao, entendendo que as aes do grupo
Unibanco, antes de aportarem no Banco Ita, teriam sido entregues Ita Holding, que teria
realizado ganho de capital, pois teria adquirido as aes por R$ 12 bilhes e transferido ao
Banco Ita por R$ 29,973 bilhes. A exigncia fiscal incide sobre esse alegado ganho
b) Essa exigncia ilegal, seja por serem legtimas as operaes societrias

realizadas, seja porque, mesmo se considerada a estrutura reconstituda pelo fiscal, os efeitos
tributrios seriam os mesmos, tudo conforme o Impugnante demonstrar.
c) Para integrar as estruturas societrias e operacionais dos dois grupos a

Associao foi realizada em duas etapas consecutivas e sucessivas: (i) a unificao das
operaes financeiras dos dois bancos e (ii) a unio das estruturas acionrias, com a integrao
de todos os acionistas numa nica companhia aberta.
d) A incorporao das aes de emisso das sociedades que integravam o

grupo Unibanco (Unibanco, Unibanco Holdings e E. Johnston) ao patrimnio do Banco Ita
assegurou a unificao das operaes financeiras dos dois bancos.
e) A incorporao das aes de emisso do Banco Ita ao patrimnio da Ita

Holdings promoveu a unio das estruturas acionrias, com a integrao de todos os acionistas
numa nica companhia aberta.
f) Seria praticamente impossvel implementar a Associao por meio de

simples aumentos de capital do Banco Ita ou da Ita Holding a serem integralizados com
aes de emisses do Unibanco e da Unibanco Holdings, pois, para tanto, seria necessria a
manifestao individual de cada um dos milhares de acionistas destes ltimos.
g) A Lei n 4.595/1964 probe o aumento de capital de instituies

financeiras em bens, a no ser em hipteses excepcionais.
h) Seria tambm praticamente impossvel utilizar o instituto da fuso, na

medida em que este pressuporia a extino de todas as sociedades existentes e a criao de
pessoas jurdicas novas, que deveriam, a partir de sua constituio, obter as necessrias
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autorizaes do Banco Central do Brasil Bacen e da Comisso de Valores Mobilirios

CVM para poderem funcionar e ter suas aes admitidas negociao no mercado.
i) Tendo em vista a rapidez com que foi deliberada e concretizada a

associao entre os grupos Ita e Unibanco, era importantssimo que, ao menos no primeiro
momento, fosse mantida a personalidade jurdica de todas as companhias envolvidas, a fim de
que fosse possvel avaliar, com tranqilidade, os eventuais impactos que a extino de algumas
delas poderia acarretar sobre seus contratos e demais negcios jurdicos.
j) A manuteno das diferentes pessoas jurdicas teve motivaes de ordem

regulatria. Dado que a Associao precisaria passar pela aprovao das autoridades (Bacen,
CADE), extinguir as empresas poderia criar uma situao de difcil reverso na hiptese de a
Associao no ser aprovada.
k) Posteriormente, o Banco Ita complementou a reorganizao dos negcios

financeiros (antes segregados nas vrias sociedades por ele "incorporadas"), alocando os aos
vrios segmentos (varejo, corporate, seguros etc).
l) As operaes societrias realizadas foram submetidas ao escrutnio das

autoridades reguladoras. O Banco Central do Brasil e o Conselho Administrativo de Defesa
Econmica CADE analisaram detidamente as estruturas, aprovando as.
m) Se no fosse proibida pela Lei n 4.595/64, a alternativa aventada pelo

autuante levaria a igual resultado. Abstrada a ilegalidade dessa alternativa aventada pelo
autuante, se ela pudesse ser realizada no se alterariam nem os valores de mercado a serem
praticados, nem a relao de troca. A posio acionria, afinal, seria a mesma. Ou seja, os
acionistas oriundos do Unibanco receberiam a mesma quantidade de aes da Ita Holding que
teriam recebido nessa alternativa ilegal.
n) Tendo em vista que o patrimnio da E. Johnston correspondia

praticamente apenas s aes de emisso do Unibanco e da Unibanco Holding, e o patrimnio
desta correspondia praticamente apenas s aes de emisso do Unibanco, o valor de mercado
das trs companhias equivalia ao valor de mercado do Unibanco.
o) Por isso, a incorporao das trs companhias pelo Banco Ita foi efetuada
pelo valor econmico do Unibanco, apurado pelo mtodo do fluxo de caixa descontado,
conforme laudo de empresa independente: R$ 29,423 bilhes.
p) No teria nenhum propsito supor que os acionistas do grupo Unibanco

trocassem seu investimento por aes de uma companhia fechada (o Banco Ita), sem a
consecuo da etapa seguinte, prevista na Associao, no sentido de que as aes recebidas do
Banco Ita seriam incorporadas pela companhia aberta (Ita Holding), de cujo quadro
societrio passariam a participar.
q) E no teria nenhuma lgica econmica esses acionistas receberem menos

(ou mais, o problema o mesmo) do que o valor justo dos investimentos incorporados
mensurada a contrapartida desses investimentos pelo valor das aes da Ita Holding sociedade
na qual seria aportada (via incorporao de aes) a participao societria no Banco Ita
recebida na primeira etapa.
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r) Em suma, se, por exemplo, o valor justo da Ita Holding era 700,00 e o
valor justo do Unibanco era 300,00, a Ita Holding (aps a implementao das duas
comentadas etapas da Associao) teria um patrimnio, do qual 70% caberiam aos antigos
acionistas da Ita Holding e 30% aos antigos acionistas do grupo Unibanco.
s) Assim sendo, a relao de troca (de aes do grupo Unibanco por aes da
Ita Holding) foi definida tendo como parmetros: a) o valor de mercado da Ita Holding
(segundo a mdia de cotaes de suas aes preferenciais na bolsa de valores, ou seja, R$
26,2468); b) e o valor de mercado do Unibanco (adotando se, para as aes preferenciais, a
mdia de sua cotao na bolsa de valores R$ 7,546087 e, para as ordinrias, o seu valor
econmico apurado com base no laudo citado no incio deste tpico: R$ 22,248708).
t) A Ita Holding entregou aos antigos acionistas do grupo Unibanco

quantidade de aes cujo preo ("valor de mercado") cor r espondia ao valor econmico
(" valor de mercado" ) do acer vo r ecebido: R$ 29,423 bilhes.
u) Se o acervo fosse recebido por um valor menor (que o fundamento

utilizado na autuao), obviamente ter sei a emitido uma quantidade menor de aes. Em
suma, o valor pago pela Ita Holding foi R$ 29,423 bilhes, ou seja: 1.121.033.136 aes x R$
26,2468.
v) No se pode confundir, assim como fez o fiscal, o valor de mercado da

ao utilizado na operao com o "valor quociente" da ao, resultante da mera diviso do
valor do capital pela quantidade de aes emitidas (R$ 12 bi/1.121.033.136 = R$ 10,51).
w) O preo unitrio no foi R$ 10,51, como considerou o autuante. Alis, o

valor de R$ 10,51 nunca foi atribudo s aes emitidas pela Ita Holding. Tal montante no se
encontra em nenhum documento societrio da operao. Seu preo, seu valor efetivo,
corresponde quele de sua cotao de mercado.
x) A utilizao da mesma relao na incorporao de aes do grupo

Unibanco pelo Banco Ita implicou o reconhecimento de R$ 18 bilhes (dos R$ 29,423 bi
recebidos pelo Banco Ita) na Ita Holding (controladora do Banco Ita), como receita no
operacional de equivalncia patrimonial, no tributvel na investidora, por fora do disposto no
art. 428 do RIR/994.
y) A fiscalizao questiona o fato de a incorporao de aes no se ter

efetuado segundo os critrios do art. 170 da Lei das S.A. No se cuidava de aumento de capital
por subscrio regulado no citado dispositivo. A matria est regulada no art. 252, que manda
aplicar os arts. 224 e 225. As relaes de substituio previstas no Protocolo (art. 224, I) so
livremente decididas pelas assembleias das companhias, e aprovadas majoritariamente, com
direito de recesso dos dissidentes.
z) O autuante insurge se contra as chamadas step transactions, como se

houvesse necessariamente alguma artificialidade nesse tipo de operao. Pode haver atos
societrios intermedirios, alinhados para um determinado fim, em qualquer reestruturao
societria, sem que esse fato contamine a licitude da operao.
aa) No caso, basta verificar que o caminho proposto pelo Fisco como base
para a autuao, alm ser mais longo e tortuoso do que o adotado pelas partes, tambm
envolveria uma step transaction: ele pretende que os acionistas do grupo Unibanco teriam
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primeiro aportado suas aes na Ita Holding (no "andar de cima") para que, depois, essas
aes fossem para o "andar de baixo" (Banco Ita), que era o seu destino natural. Ora, tambm
a haveria uma step transaction que duraria poucos instantes.
bb) A Ita Holding, adotada a viso do autuante, teria recebido um ativo de

R$ 29,423 bilhes e teria pago exatamente esse mesmo valor, que, igualmente, seria o valor de
registro do investimento. Como proclamou a Fiscalizao, no faz sentido algum entregar um
patrimnio de R$ 29 bilhes para receber como contrapartida somente R$ 12 bilhes: ningum
age para perder dinheiro.
cc) No percurso aventado pelo autuante, a Ita Holding no teria apurado

receita de equivalncia patrimonial no operacional (ganho de capital por variao no
percentual da participao societria, art. 428 do RIR/99). Muito menos ela teria apurado
ganho de capital (art. 418 do RIR/99). Simplesmente a Ita Holding teria recebido o acervo no
valor e pelo valor de R$ 29,423 bilhes e teria entregue em contrapartida aes de sua emisso
correspondentes a esse mesmo valor, pois, como j visto, s assim se justifica a emisso de
1.121.033.136 aes em favor dos antigos acionistas do grupo Unibanco.
dd) Os recolhimentos efetuados por estimativa nada mais so do que uma

antecipao do tributo que ser devido no encerramento do ano base.
Aps seu encerramento, eventuais insuficincias de recolhimento do IRPJ e

da CSL, no podero dar ensejo cobrana da multa isolada prevista na alnea "b" do inciso II
do artigo 44 da Lei n 9.430/967, pois a mencionada multa somente pode ser exigida caso o
Fisco constate a falta ou insuficincia de recolhimento dos tributos antes do trmino do ano
base.
ee) Alm disso, a autoridade fiscal est exigindo o IRPJ e a CSLL

supostamente no recolhidos no ajuste, bem como a multa de ofcio incidente sobre os tributos
lanados, concomitantemente com a multa de ofcio isolada, sobre a insuficincia calculada em
decorrncia da mesma infrao (mesmos perodos).
ff) No se pode acolher a duplicidade de penalidades de ofcio sobre uma

mesma infrao, pois o valor do tributo (supostamente no recolhido), tanto fez parte do
crdito tributrio lanado de ofcio e sobre o qual incidiu a multa de 75%, quanto foi utilizado a
ttulo de base de clculo da multa isolada por falta de recolhimento de estimativa.
gg) No caso deste processo, trata se de dupla incidncia sobre a mesma

materialidade, pois o valor do pagamento mensal exatamente a totalidade ou diferena do
tributo includo pela autoridade fiscal no clculo do ajuste anual.
hh) No so aplicveis multa de ofcio os juros de 1% ao ms, referidos no

1 do art. 161 do CTN.
ii) Se os juros de mora no incidem sobre a multa de mora, por iguais razes
no cabe aplicar tais juros sobre a multa de ofcio. Se a multa de ofcio estivesse compreendida
na referncia (feita pelo caput do artigo citado) aos dbitos de tributos e contribuies, chegar
se ia ao absurdo de concluir que o 35 do artigo prev a incidncia de multa de mora sobre a
multa de ofcio.
Deciso da DRJ
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Em deciso de 10/01/14 a 8Turma da DRJ/SP1, por maioria de votos, tendo

sido vencida a relatora, negou provimento Impugnao da Contribuinte, conforme ementa
abaixo:
ASSUNTO: IMPOSTO SOBRE A RENDA DE PESSOA

JURDICA IRPJ
Ano calendrio: 2008
REORGANIZAO SOCIET RIA. OPERAES ISOLADAS

DESPROVIDAS DE LGICA. AUSNCIA DE MOTIVAO
EXTRA TRIBUT RIA. INOPONIBILIDADE AO FISCO.
So inoponveis ao Fisco os efeitos fiscais advindos de

reorganizao societria praticada por meio de operaes que,
isolada ou conjuntamente analisadas, se mostram desprovidas de
lgica econmica ou societria, quando inexista, para sua
prtica, motivao outra que no seja preponderantemente a
economia de tributos.
GANHO POR REDUO DE PARTICIPAO SOCIET RIA.

OPERAES FORMAIS. REALIDADE F TICA. GANHO DE
CAPITAL TRIBUT VEL.
No se materializa o ganho por reduo de participao

societria decorrente de operaes formalmente realizadas,
quando comprovado que o real encadeamento dos fatos resultou
em efetivo ganho de capital indevidamente excludo da
tributao.
INSUFICINCIA DE RECOLHIMENTOS DE ESTIMATIVAS.

MULTA ISOLADA. APS ENCERRAMENTO DO
EXERCCIO.CABIMENTO..
Cabvel a multa exigida isoladamente, quando a pessoa jurdica

sujeita ao pagamento mensal do IRPJ, determinada sobre a base
de clculo estimada, deixar de efetuar o seu recolhimento dentro
do prazo legal de vencimento, por expressa previso legal. A
referida multa aplicvel quando a falta detectada aps o
encerramento do exerccio de apurao da base de clculo
destes tributos, por interpretao lgica do disposto no artigo
44, II, b da Lei 9.430/96.
MULTA ISOLADA POR FALTA DE RECOLHIMENTO DE

ESTIMATIVAS. MULTA DE OFCIO PELA FALTA OU
INSUFICINCIA DE TRIBUTO. MATERIALIDADES
DISTINTAS.
A partir do advento da MP 351/2007, convertida na Lei

11.488/2007 a multa isolada passa a incidir sobre o valor no
recolhido da estimativa mensal independentemente do valor do
tributo devido ao final do ano, cuja falta ou insuficincia, se
apurada, estaria sujeita incidncia da multa de ofcio. So
duas materialidades distintas, uma refere se ao ressarcimento ao
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Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 30
Estado pela no entrada de recursos no tempo determinado e a

outra pelo no oferecimento tributao de valores que
estariam sujeitos mesma.
Em seu voto vencido, a julgadora relatora Selena Ferreira de Moraes, aduz o

seguinte para concluir pela improcedncia da autuao:
1 ) impossvel enxergar hiptese de incidncia do Imposto de Renda por

Ganho de Capital na reorganizao societria perpetrada;
2 ) os alienantes das aes foram os antigos controladores do Unibanco,

sendo que o Banco Ita e o Ita Holding foram adquirentes dos bens, no caso aes.
3 ) Se houvesse ganho de capital, este teria sido auferidos pelos alienantes e

no pelos adquirentes;
4 ) a interpretao dos fatos pela fiscalizao distancia se da substncia

econmica do ato de concentrao ocorrido e, at mesmo, da realidade objetiva;
5 ) a fiscalizao analisa a incorporao das aes do Banco Ita pelo Ita

Holding de forma isolada, e no como uma etapa para serem alcanados os dois objetivos
acordados pelos controladores dos dois conglomerados, quais sejam, o de transferncia da
titularidade das aes do conglomerado Unibanco para o Banco Ita (unificao operacional
das atividades financeiras) e o de reunir todos os acionistas dos grupos Ita e Unibanco numa
nica companhia aberta;
6 ) se pensarmos as empresas envolvidas na fuso como grupos econmicos,

sem diferenciarmos cada pessoa jurdica formalmente constituda, desde o incio, os ativos do
conglomerado Unibanco ingressaram no patrimnio do conglomerado Ita pelo valor do laudo
de avaliao;
7 ) perfeitamente possvel que a troca das aes seja efetuada pelo critrio
econmico, mas o valor a elas atribudo para efeito de registro no patrimnio da incorporadora
seja feito com base no critrio contbil;
8 ) como no primeiro negcio jurdico celebrado (incorporao das aes da

E. Johnston, do Unibanco Holdings e do Unibanco) foi adotado o critrio econmico para
determinar o valor das aes a ser registrado no patrimnio lquido da incorporadora, de duas
uma: ou o gio gerado na operao indedutvel, porque deve ser desconsiderado para fins
fiscais; ou os antigos acionistas do conglomerado Unibanco auferiram renda na troca de suas
aes. No caso de indedutibilidade do gio, o sujeito passivo seria o Banco Ita, e o fato
gerador ocorreria no momento de sua amortizao;
9 ) no caso de ganho de capital, os sujeitos passivos seriam os detentores das

aes da E. Johnston, do Unibanco Holdings e do Unibanco, e o fato gerador ocorreria no
momento da alienao das aes, ou seja, no momento das incorporaes;
10 ) em nenhuma destas hipteses, o reconhecimento da mais valia destes

investimentos na contabilidade teria sido jurdica e economicamente realizado pela Ita
Unibanco;
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11 ) no possvel reconstruir os negcios jurdicos, alterando se seus

elementos essenciais, ou a ordem em que foram praticados. Apenas podem ser
desconsiderados, para fins fiscais, os efeitos dos negcios jurdicos, os seus resultados, quando
eles no tm nenhuma substncia econmica, ou so praticados de maneira artificial com o
nico propsito de reduzir a incidncia tributria.
12 ) possvel descaracterizar o negcio jurdico como um todo, provando se

que na realidade ocorreu um outro negcio jurdico que no aquele formalizado. No entanto,
no possvel aceitar uma parte do instrumento jurdico, no caso o valor do aumento de
capital, e desconsiderar o objeto incorporado (no protoloco a Ita Holding incorporou aes do
Banco Ita e no do Unibanco Holding e do Unibanco).
Em sentido oposto, o voto vencedor do julgador Wilson Tsutomu Hachisuga,

traz os seguintes fundamentos:
1 ) ao falar em ingresso dos acionistas do Unibanco no capital da Ita

Holding possvel pensar tanto no aumento de capital direto, como na incorporao de aes.
A fiscalizao insurgiu se apenas contra a ordem dos fatos, e no contra a forma adotada.;
2 ) caem por terra os argumentos da impugnante relativos proibio legal e

a impossibilidade prtica da realizao de aumento de capital direto na Ita Holding. A forma
adotada seria a mesma, a incorporao de aes. S que teria havido primeiro a incorporao
de aes do conglomerado Unibanco pela Ita Holding, e posteriormente o aumento de capital
do Banco Ita com as aes do Grupo Unibanco, pessoa jurdica que ficou com os ativos,
avaliados pelo valor de mercado;
3 ) O termo fuso empregado pela fiscalizao no corresponde ao conceito

jurdico definido no art. 228 da Lei n 6.404/1976, tendo sido utilizado no sentido mais
genrico, para expressar a idia de unio ntima resultante de combinao ou interpenetrao
de seres e coisas;
4 ) o TVF demonstra de forma cabal que a incorporao das aes do Grupo

Unibanco pelo Banco Ita, de fato, nunca ocorreu, sendo apenas uma etapa formal com
objetivo nico de economia tributria, quer pela possvel deduo da amortizao do gio, quer
pela gerao de um ganho por equivalncia patrimonial que no seria tributado pelo IRPJ e
pela CSLL;
5 ) todo o raciocnio do autuante foi feito atravs da lgica de mercado no

intuito de verificar a necessidade das etapas formalmente realizadas;
6 ) a sequncia adotada pelo impugnante possui etapas que isoladamente

analisadas so desprovidas de qualquer lgica negocial e de motivao outra que no seja a
economia tributria. J aquela considerada como normal pelo Fisco, tanto isolada como
conjuntamente conduzem ao mesmo objetivo pretendido pelas partes, porm com coerncia e
respeito ao senso comum;
7 ) no caso havia um duplo objetivo, qual seja a manuteno das aes do

Grupo Unibanco no Banco Ita e dos acionistas na Ita Holding. Se este duplo objetivo
tambm seria atingido na sequncia normal e coerente apontada pela fiscalizao, qual teria
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sido o motivo para a implementao de um encadeamento de etapas, que embora formalmente

vlidas, analisadas isoladamente, fossem desprovidas de lgica e coerncia, seja do ponto de
vista do instituto utilizado ou da tica econmica dos fatos?
8 ) A doutrina moderna, capitaneada pelo professor Marco Aurlio Greco,

entende que o contribuinte pode organizar sua vida como bem entender, entretanto se a
reorganizao efetivada resultar em economia de tributos sem motivao extratributria que
possam justificar a utilizao de determinados institutos jurdicos de forma incoerente ou
desviadas de seus fins, ento os efeitos fiscais de tais negcios no podem ser oponveis ao
Fisco;
9 ) visto que ambos os caminhos (contribuinte e fisco) conduziriam

realizao dos mesmos objetivos ento a justificativa para o encadeamento adotado pelo
contribuinte no poderia ser simplesmente o atingimento destes fins. Deveria haver algum
impedimento de ordem legal, prtica, concorrencial, etc. que viesse a justificar a adoo da
sequencia com etapas ilgicas e sem propsito negocial ao invs daquele normal apontado pela
fiscalizao;
10 ) ntido que o caminho utilizado pelo autuado, alm de possuir uma srie
de inconsistncias, muito mais longo, tortuoso e indireto.
11 ) no h que se falar de dupla incidncia sobre uma mesma materialidade,

uma vez que a nova redao legal dada ao art. 44 da Lei n 9.430/1996 pela MP n 351/2007,
convertida na Lei n 11.488/2007, deixa claro que a base de clculo da multa isolada o
pagamento mensal.
Recur so Voluntr io
Inconformada, a Recorrente apresentou Recurso Voluntrio por meio do qual

repisa os argumentos de Impugnao e adiciona tpico adicional por ser decorrente da deciso
da DRJ.
Alega a Recorrente que, indevidamente, a deciso da DRJ r eescr eveu os

fundamentos fticos do auto.
Segundo a Recorrente, a fiscalizao afirmou por diversas vezes que os fatos

reais apontavam que o que teria ocorrido seria um aumento de capital do Ita Holding com
aporte de aes do grupo Unibanco, seguido de um aporte dessas mesmas aes pelo Ita
Holding em aumento de capital do Banco Ita. Assim, a fiscalizao questionou o fato da
incorporao de aes no ter sido efetuado com observncia do art. 170 da Lei das S.A.
Contudo, segundo a Recorrente, a DRJ "consertou" o auto de infrao ao

alegar que o fiscal, quando mencionou aumento de capital, s pode ter pensado em
incorporao de aes. Ao fazer isso, a DRJ reconheceu que o caminho, de fato, aventado pela
fiscalizao (aumento de capital direto) era ilegal e materialmente impossvel.
Assim, argumenta a Recorrente, caberia DRJ cancelar o Auto de Infrao e

no refaz lo.
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Par ecer es
Nos autos do processo e em sede de memor iais, a Recorrente apresentou

diversos pareceres legais e contbeis, conforme abaixo elencado:
a ) Prof. Nelson Eizirik (aspectos societrios);
b ) Profs. Eliseu Martins e Nelson Carvalho (aspectos contbeis);
c ) Profs. Alberto Xavier, Ricardo Mariz de Oliveira, Lus Eduardo Schoueri

e Marco Aurlio Greco (aspectos tributrios).
Contr ar r azes da PGFN
A PGFN apresentou contrarrazes em 27/05/2014, por meio do qual traz os

seguintes argumentos:
i ) apesar de no requerer expressamente a invalidade da deciso recorrida

por possvel inovao do lanamento, o recorrente afirma em sua pea que a DRJ tentou
consertar o auto de infrao, contudo, v se que, ao destacar que o capital do BIHF fora
subscrito com as aes do grupo UNIBANCO, o Fiscal no afastou a ocorrncia de uma
incorporao de aes, mas apenas destacou um dos aspectos do resultado final das operaes
auditadas, que, por bvio, igual ao aumento de capital mediante a entrega de bens;
ii ) em que pese o recorrente insistir na tese de que os acionistas do

UNIBANCO receberam aes do BIHF que patrimonialmente valiam R$ 12 bilhes, mas
economicamente R$ 29 bilhes, v se que, na verdade, tais acionistas receberam aes que
valiam R$ 12 bilhes, pois este o montante correspondente ao valor do capital social do
BIHF subscrito, e participao do PL do grupo UNIBANCO no PL do novo grupo ITAU
UNIBANCO;
iii ) no h como as aes do BIHF valerem R$ 29 bilhes se o valor do

capital social subscrito com esses ttulos de R$ 12 bilhes (se o seu preo de emisso de R$
12 bilhes). surreal imaginar a situao de os acionistas do UNIBANCO deterem aes do
BIHF cujo preo de emisso de R$12 bilhes, mas economicamente o seu valor de R$ 29
bilhes. De acordo com a cincia contbil, economicamente tais aes devem ser reconhecidas
pelo seu preo de emisso, pois este valor corresponde riqueza efetivamente transferida para
a sociedade a ttulo de aumento de capital;
iv ) ao final das operaes, o investimento reconhecido pelo BANCO ITAU

no UNIBANCO a valor de mercado, com o surgimento de gio, na verdade no decorre de um
ganho de realizao auferido pelos antigos acionistas do UNIBANCO, mas sim de um ganho
de realizao auferido pelo BIHF;
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v ) em decorrncia de quatro operaes de incorporao de aes realizadas

entre as 8h:15m e as 16h:00m, o BIHF aumentou o valor do investimento que detinha no
BANCO ITAU em R$ 29 bilhes, a um custo de R$ 12 bilhes, sendo que a diferena registrou
como uma variao na participao deste banco que foi cancelada ao final. A variao foi
cancelada, mas a no tributao do seu ganho permaneceu;
vi ) os antigos acionistas do UNIBANCO transferiram suas aes a valor

contbil e o UNIBANCO acabou sendo registrado a valor de mercado pelo BANCO ITAU.
Ora, nesse caso, o ganho no foi auferido pelos antigos acionistas do UNIBANCO, mas sim
pelo BIHF, em face da realizao das aes do UNIBANCO a valor de mercado;
vii ) embora fosse uma subscrio de aes do grupo ITAU com as aes do
grupo UNIBANCO a valor de PL, as partes elaboraram uma seqncia de operaes que a faria
parecer a mesma subscrio, mas pelo valor de mercado do UNIBANCO. Contudo, sem a
tributao do correspondente ganho, mas apenas com o aproveitamento do gio;
viii ) os grupos no negociaram a transferncia do UNIBANCO por um

determinado valor de mercado, mas sim a troca de 100% das aes do UNIBANCO por 25%
das aes do ITAU UNIBANCO;
ix ) ao final das operaes, as quais foram realizadas todas no mesmo dia e

em questo de horas, atendendo aos interesses de ambas as partes, os acionistas do
UNIBANCO transferem suas aes a valor contbil para o grupo ITAU, o qual, contudo,
registra o UNIBANCO pelo valor de mercado, registra um gio passvel de deduo fiscal e
deixa de tributar o correspondente ganho.
x ) as multas de ofcio e isolada no decorrem da mesma infrao e no

incidem sobre a mesma base de clculo. So multas inteiramente diversas, previstas em lei, e
no configuram nenhum bis in idem.
xi ) nada h que afaste a incidncia da taxa SELIC sobre dbitos de qualquer

natureza devidos Unio, o que inclui a multa de ofcio.
Em razo da apresentao pela Recorrente de pareceres contbeis aos autos, a

PGFN apresentou argumentos complementares de contrarrazes em 01/10/2014, como segue:
i ) os pareceres destacam que as aes do BIHF entregues aos antigos

acionistas do UNIBANCO valiam R$ 29 bilhes, e no R$ 12 bilhes. Em sntese, para os
pareceristas, o que importa para a avaliao desses ttulos o seu valor de mercado, e no o
preo pelo qual as aes foram emitidas pelo BIHF. Os documentos ressaltam que,
independentemente do seu valor de emisso, os acionistas do UNIBANCO receberam aes
que valiam R$ 29 bilhes, haja vista que fora esse o valor pelo qual transferiram suas aes,
contudo, o preo de emisso das aes corresponde ao preo recebido pelo subscritor, haja
vista que ambos os nmeros correspondem a uma mesma medida: o valor negociado entre as
partes;
ii ) no valor de emisso das aes recebidas pelos acionistas do UNIBACO,

tem se o verdadeiro valor negociado entre as partes e o preo pago pelo grupo ITAU a esses
acionistas.
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iii ) como no era intuito das partes que a transferncia das aes do
UINBANCO ocorresse por R$ 29 bilhes, mas por R$ 12 bilhes, o BIHF no pagou aos
acionistas do UNIBANCO o valor de mercado de suas aes, mas apenas o valor patrimonial.
E, dessa maneira, o BIHF trouxe para si o ganho que seria dos referidos acionistas, todavia,
como um ganho no tributvel.
iv ) os acionistas do UNIBANCO trocaram suas antigas aes por aes do

BIHF pelo mesmo valor. A emisso de aes pelo BANCO ITAU no valor de R$ 29 bilhes
em favor deles foi prontamente substituda pela emisso de aes pelo BIHF no valor de R$ 12
bilhes. A diferena de R$ 17 bilhes no foi paga aos acionistas, mas sim incorporada pelo
BIHF a ttulo de uma inexistente variao na participao do BANCO ITAU.
o relatrio.
Voto
Conselheiro Luis Fabiano Alves Penteado Relator
Admissibilidade
O Recurso tempestivo e preenche todos os demais requisitos previsto no

PAF, por isso, merece ser apreciado.
Resumo da discusso
A discusso gira em torno de suposto ganho de capital da Recorrente em

decorrncia de processo de reorganizao societria que culminou na associao operacional e
acionria dos grupos Ita e Unibanco.
A autuao decorreu do fato da autoridade fiscal ter interpretado o conjunto

de atos societrios perpetrados no mencionado processo de associao como artificiais e
carentes de real propsito negocial (business purpose), cujo objetivo nico fora a economia
tributria decorrente da contabilizao de um gio dedutvel e de uma ganho no tributvel.
Da leitura do TVF, pareceu me que a autoridade fiscal questiona a forma

adotada no processo de reorganizao societria que fora executada atravs da chamada
incorporao de aes, quando, na opinio do fiscal, deveria ser ou teria sido na realidade um
aumento de capital com subscrio de aes.
Contudo, ao analisar a deciso de 1instncia da DRJ/SP1, no qual os

julgadores (voto vencedor) explicam melhor qual teria sido a real inteno da autoridade fiscal,
entendi que o autuante no se voltou contra a forma adotada incorporao de aes mas
apenas contra a ordem em que ocorreram os atos societrios, qual seja, que a primeira etapa
seria ou deveria ter sido a incorporao das aes do Grupo Unibanco pela Ita Holding (e
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conseqente aumento de capital da Ita Holding) e posterior conferncia de tais aes no

Banco Ita.
O ganho de capital da Recorrente teria ocorrido no momento em que

incorporou as aes do Banco Ita pertencentes ao antigos controladores do Grupo Unibanco
(em razo de antecedente operao em que o Banco Ita incorporou aes das empresas
Unibanco e emitiu aes prprias aos controladores do Grupo Unibanco) que valiam R$ 29,4
bilhes por R$ 12 bilhes, tendo emitido aes prprias em pagamento de tais aes e
aumentado seu capital social em igual montante (R$ 12 bilhes), sendo que neste momento o
Banco Ita volta a ser subsidiria integral da Recorrente.
Na pgina 66 do TFV, temos o exato trecho em que o fiscal identifica a

infrao que em seu ver fora cometida:
" A infrao que descrevemos no presente TVF decorre da

contabilizao e correta aplicao da norma tributria
correspondente ao ganho de R$ 18.031.350.399,47, escriturado
na rubrica Renda Ajustes Investimento Coligadas e Controladas
REP/Variao na Participao COSIF 7.1.8.20.00.6,
informado na DIPJ/2009 a ttulo de " Ganhos Capital por
Variao Percentual em Participao Societria Aval. p/ PL",
cuja tributao no se efetivou por conta de excluso realizada
linha 52 da Ficha 09B " Demonstrao do Lucro Real"."
Pois bem, para chegar a uma concluso tecnicamente acertada quanto

procedncia da autuao, o presente julgador ir: i ) abordar o conceito tcnico das operaes
executadas pelo contribuinte e tambm daquelas abordadas pelo fiscal; ii ) identificar de forma
concreta os atos societrios ocorridos e respectivos valores; iii ) analisar o tratamento contbil
e fiscal das operaes; iv ) analisar a existncia ou inexistncia de artificialidade no conjunto
de atos societrios formalmente executados ou na ordem adotada; v ) analisar existncia ou
inexistncia de propsito negocial (business purpose) e, por fim vi ) identificar se houve a
efetiva ocorrncia do fato gerador do Imposto de Renda por Ganho de Capital na Recorrente.
importante mencionar aqui que os laudos de avaliao referentes ao

Unibanco elaborado pela Hirashima Associados e ao Ita (PwC) no foram contestados pela
fiscalizao, o que nos permite considerar que o valor de mercado do Unibanco era de fato R$
29,4 bilhes (fls. 596) e que o valor de mercado das aes da Recorrente era de R$ 26,24.
Incor por ao de Aes versus Aumento de Capital com subscr io de

aes
Tendo em vista que o Sr. Auditor Fiscal mencionou na TVF uma eventual
operao de aumento de capital com subscrio de aes no Banco Ita pela Recorrente atravs
da conferncia de aes do Unibanco, importante trazer alguns conceitos relacionados ao
aumento de capital com subscrio de aes em comparao operao de incorporao de
aes.
A Incorporao de Aes est prevista no art. 252 da Lei das S.A:
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Art. 252. A incorporao de todas as aes do capital social ao

patrimnio de outra companhia brasileira, para convert la em
subsidiria integral, ser submetida deliberao da
assemblia geral das duas companhias mediante protocolo e
justificao, nos termos dos artigos 224 e 225.
Os mencionados artigos 224 e 225 trazem a seguinte previso:

Protocolo
Art. 224. As condies da incorporao, fuso ou ciso com

incorporao em sociedade existente constaro de protocolo
firmado pelos rgos de administrao ou scios das sociedades
interessadas, que incluir:
I o nmero, espcie e classe das aes que sero atribudas em

substituio dos direitos de scios que se extinguiro e os
critrios utilizados para determinar as relaes de substituio;
II os elementos ativos e passivos que formaro cada parcela

do patrimnio, no caso de ciso;
III os critrios de avaliao do patrimnio lquido, a data a

que ser referida a avaliao, e o tratamento das variaes
patrimoniais posteriores;
IV a soluo a ser adotada quanto s aes ou quotas do

capital de uma das sociedades possudas por outra;
V o valor do capital das sociedades a serem criadas ou do

aumento ou reduo do capital das sociedades que forem parte
na operao;
VI o projeto ou projetos de estatuto, ou de alteraes

estatutrias, que devero ser aprovados para efetivar a
operao;
VII todas as demais condies a que estiver sujeita a

operao.
Pargrafo nico. Os valores sujeitos a determinao sero

indicados por estimativa.
Justificao
Art. 225. As operaes de incorporao, fuso e ciso sero

submetidas deliberao da assemblia geral das companhias
interessadas mediante justificao, na qual sero expostos:
I os motivos ou fins da operao, e o interesse da companhia

na sua realizao;
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II as aes que os acionistas preferenciais recebero e as

razes para a modificao dos seus direitos, se prevista;
III a composio, aps a operao, segundo espcies e classes

das aes, do capital das companhias que devero emitir aes
em substituio s que se devero extinguir;
IV o valor de reembolso das aes a que tero direito os

acionistas dissidentes.
A bblia dos contadores Manual de Contabilidade Societria Fipecafi, traz

a seguinte definio de Incorporao de Aes (edio 2010, pg 413):
" chamada de incorporao de aes (art. 252 da Lei das S.A)

a situao em que a Cia. A adquire as aes (ou quotas) de todos
os demais acionistas da Cia. B, o que transforma B em
subsidiria integral de A, mediante emisso e entrega de aes
(ou quotas) de A a esses ex scios de B.
Note se que, nesse caso, no h incorporaes de sociedades, j

que continuam a existir, normalmente, tanto A quanto B, sendo
que o que ocorre que os antigos scios de B passam a ser
scios de A, e 100% do capital de B passa a pertencer a A.
Assim, na B no h lanamento contbil algum, enquanto na A
existe um dbito em investimento em B e um crdito em Capital
Social."
Cabe aqui observar que a incor por ao de aes no se confunde com a

incor por ao de empr esas, vez que na incorporao de um empresa ocorre a extino da
empresa incorporada e na incorporao de aes no h extino de qualquer das partes
envolvidas.
Conforme disposto no art. 227 da Lei das S.A, a incorporao de sociedade

constitui operao mediante a qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra j
existente. A sociedade incorporada desaparece e o seu patrimnio absorvido pela sociedade
incorporadora, que, em regra, realiza um aumento de capital a ser subscrito com a verso do
patrimnio da incorporada.
Em suma, temos que a incorporao de sociedade culmina em dissoluo sem

liquidao, ou seja, a extino da sociedade incorporada.
Ainda que bvia, fao tais observaes, pois, como se ver adiante, tal
diferena de suma importncia para entender os motivos pelos quais a reorganizao
societria ocorreu da forma que ocorreu.
J a operao de aumento de capital atravs de subscrio de aes est

prevista no art. 170 da mesma Lei das S.A:
Art. 170. Depois de realizados 3/4 (trs quartos), no mnimo, do

capital social, a companhia pode aument lo mediante
subscrio pblica ou particular de aes.
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Pois bem, tendo as bases legais conhecidas, podemos fazer algumas anlises.
De fato, ainda que contenham um elemento em comum aumento de capital

existem diferenas abissais entre a operao de incorporao de aes e de aumento de capital
com subscrio de aes.
A prpria Lei das S.A. nos mostra de forma clara algumas dessas diferenas.
No aumento de capital com subscrio de aes h direito de preferncia, o que inexistente
na incorporao de aes, por outro lado, h direito de retirada para os dissidentes nesta, o que
em geral no ocorre naquela.
Alm disso, temos que o objetivo perseguido em cada uma dessas operaes
muito distinto, vez que na incorporao de aes o que se busca a insero de outra
empresa como subsidiria integral da companhia incorporadora das aes e o aumento de
capital puro com subscrio de aes tem o propsito nico de mero incremento do patrimnio
lquido de uma determinada sociedade.
Vejam, no aumento de capital puro com subscrio de aes, o aumento de

capital o fim perseguido em si, enquanto que na incorporao de aes, o aumento de capital
que se d na empresa incorporadora de aes mera conseqncia, sendo que o fim
perseguido, como j dito, a constituio de uma subsidiria integral.
Destaco aqui, trecho do parecer do Prof. Ricardo Mariz de Oliveira

apresentado pela Recorrente, no qual se faz meno s lies de outro ilustre jurista, o Prof.
Nelson Eizirik:
" Para confirmao das presentes afirmaes, muito contribuem
as lies de NELSON EIZIRIK, j referidas atrs e que passo a
abordar resumindo as ao essencial para se compreender em sua
plenitude o contedo e os efeitos (causa e substncia) do ato de
incorporao de aes, e sua identidade definitivamente distinta
dos simples aumentos de capital.
Esse preclaro autor ressalva de pronto a distino entre a

subscrio de aumento de capital regido pelo art. 170 da Lei
n.6404 e o ato de incorporao de aes, no qual "no se trata
de um aumento de capital voluntrio, mas meramente de ato
decorrente da incorporao de aes", acrescentando que as
disposies do artigo 252 da Lei das Sociedades Annimas
"disciplinam integralmente a matria, e no aquelas do artigo
170 do mesmo diploma legal, que versam sobre o aumento de
capital".
Destaca, ainda, que "a subscrio de capital em bens, portanto,

encerra um contrato entre a sociedade e o novo acionista", ao
passo que "na incorporao, por outro lado, estabelecida uma
relao entre as duas sociedades".
como apontei antes: o aumento de capital um ato interno a

uma s sociedade, ao passo que a incorporao de aes rene
duas diferentes sociedades, e nesta o aumento de capital
decorrncia, no fim.
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EIZIRIK prossegue seu texto acima dizendo que, nestas

circunstncias, ocorre "a convergncia de vontades entre as
duas companhias ", o que est diretamente ligado ao seguinte
trecho, mais abaixo: "Uma outra diferena entre subscrio e a
incorporao de aes centra se no elemento vontade. Com
efeito, na subscrio, o subscritor manifesta sua vontade de se
tornar scio da companhia. Trata se de ato unilateral e
voluntrio, pelo qual a pessoa que deseja se tomar acionista da
sociedade manffesta a sua vontade de contribuir para o capital
social, obrigando se por determinado nmero de aes. Na
incorporao de aes, ao contrrio, prescinde se da vontade do
acionista da companhia cujas aes sero incorporadas. A
operao aprovada por maioria e independentemente da
vontade do acionista minoritrio, cabendo lhe, apenas, no caso
de dissidncia, o exerccio do direito de recesso. Conclui se,
assim, que a incorporao de aes no se confunde com o
aumento de capital, seja a subscrio em dinheiro ou em bens.
Na incorporao de aes, haver subscrio,
independentemente da vontade do acionista minoritrio, de
aes da sociedade incorporadora com a totalidade das aes
do capital social da companhia cujas aes sero incorporadas.
Apenas como conseqncia que haver o aumento de capital
da sociedade incorporadora das aes.
(...)
Isto significa, digo eu, que, mesmo que se perceba a vontade

subjacente do acionista, por exemplo, quando ele
antecipadamente tenha votado a favor da incorporao das suas
aes por outra entidade, ou quando no manifeste inteno de
se retirar, h uma distino ntida entre os dois atos, dado que
na subscrio de aumento de capital sob o art. 170 cada
acionista exerce ou no o seu direito de preferncia , sempre por
ato individual perante uma mesma sociedade, enquanto que na
incorporao de aes o acionista da sociedade cujas aes vo
ser incorporadas compelido pela maioria e, assim, a vontade
de incorporar as aes uma vontade coletiva ou social,
ademais exercida perante o capital de outra sociedade, na qual
seus acionistas no tm preferncia para subscrever as novas
aes ento emitidas. Por isto mesmo, a vontade de cada
acionista no suficiente para a concretizao do ato, se no for
acompanhada pela vontade da maioria.
Em sntese, h enorme e insupervel distino entre o aumento

de capital e a incorporao de aes, sobressaindo se diversas
conseqncias que conduzem a uma concluso diversa da
apresentada numa primeira e parcial interpretao do ato de
incorporao de aes, isto , naquela que a equipara a
qualquer aumento de capital, e nada mais.
Ainda com relao operao de aumento de capital com bens, cabe aqui
trazer uma importante caracterstica prpria das instituies financeiras que a vedao deste
tipo de operao prevista na Lei .4.595/64 em seu ar t. 26, in verbis:
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Art. 26. O capital inicial das instituies financeiras pblicas e

privadas ser sempre realizado em moeda corrente.
Explicaes sobr e o Mtodo de Equivalncia Patr imonial MEP
Tendo em vista que o lanamento em anlise decorre, originalmente, de

receita decorrente do reconhecimento do investimento da Recorrente no Banco Ita pelo
Mtodo de Equivalncia Patrimonial MEP, cabe aqui fazer algumas consideraes a respeito
deste mtodo de registro de investimento em outras empresas.
Pois bem, existe na legislao dois mtodos para o registro contbil de

investimentos de uma sociedade em outra: o mtodo do custo de aquisio e o denominado
MEP.
Os investimentos em empresas no controladas ou coligadas, ou que no

sejam relevantes para a empresa investidora, geralmente, so registrados pelo mtodo de custo
de aquisio no qual os investimentos so avaliados pelo seu efetivo custo de aquisio, qual
seja, o valor efetivamente pago pelo investimento na transao.
No caso de investimentos r elevantes, o r egistr o pelo MEP mandatr io.

O MEP consiste na avaliao do investimento em outras sociedades em funo da participao
da investidora no patrimnio lquido da investida.
Tal mtodo se mostra dinmico na contabilidade da empresa investidora vez

que o investimento registrado por seu valor patrimonial, sendo que qualquer alterao
patrimonial ocorrida na empresa controlada ou coligada ser refletido, proporcionalmente , na
contabilidade da investidora.
Em outras palavras, o MEP consiste em instrumento que seja permite efetuar

uma relao proporcional direta entre a conta de investimentos, constante do ativo da
investidora, e a conta de patrimnio lquido da controlada ou coligada.
Segundo Fbio Piovesan Bozza (Tratamento fiscal do gio na aquisio de

investimentos", in Revista dialtica de direito tributrio, n. 178, So Paulo, Dialtica, 2010, p.
55):
"O MEP procura, numa nica linha do balano da investidora

("one fine consolidation"), apresentar uma viso agregada da
posio econmica das empresas investidas, direta ou
indiretamente, na proporo da participao societria detida.
O mtodo ganhou proeminncia na Inglaterra e nos Estados
Unidos, pases que do nfase apresentao das
demonstraes financeiras dos conglomerados econmicos de
empresas de forma consolidada, em um nico balano."
Tal conceito de viso econmica de grupo justifica a razo de o resultado do

reconhecimento pelo MEP ser registrado contabilmente como uma receita da investidora, vindo
a compor o resultado operacional desta.
Vejam, atravs do MEP a empresa investidora reflete diretamente em sua

contabilidade a variao patrimonial ocorrida na investida. Desta sorte, se a investida apurou
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lucro, a investidora contabilizar igual resultado de forma proporcional sua participao na

investida.
Assim, correto afirmar que a empresa investidora apurou lucro por

intermdio da investida, sendo que, da mesma forma ocorre quando da apurao de prejuzo
pela investida.
Tr atamento tr ibutr io do MEP e o caso concr eto
No preciso grande esforo intelectual para concluir que, sendo a receita de

MEP na investidora mero reflexo de lucro apurado e tributado na investida, no h que se falar
em tributao da receita de MEP. Pensar o contrrio seria admitir bis in idem e afronta clara ao
Princpio da Capacidade Contributiva.
O ar t. 389 do RIR/99 dispe sobre a intributabilidade da receita dos ajuste

pelo MEP:
"Art. 389. A contrapartida do ajuste de que trata o art. 388, por

aumento ou reduo no valor de patrimnio lquido do
investimento, no ser computada na determinao do lucro
real."
Percebe se pela leitura do art. 389 do RIR/99 que o MEP no denuncia

apurao de renda por que o registra, tratando se apenas de instrumento contbil para avaliao
de investimentos nas sociedades investidas.
Neste ponto, trago aqui algumas observaes feitas a este respeito pelo Pr of.
Lus Eduar do Schouer i no parecer apresentado pela Recorrente:
" Acaso pretendesse a legislao tributar os " ganhos" de

equivalncia patrimonial , ento uma mesma realidade
econmica estaria sujeita a mltipla incidncia tributria.
Dadas as estruturas societrias complexas, ento no difcil
conceber que, em muitas vezes, a somatria dos tributos
recolhidos pelas empresas componentes do grupo ultrapassaria
a prpria riqueza gerada pela empresa localizada no elo inferior
da cadeia.
Essa mltipla incidncia facilmente ultrapassaria as raias da

capacidade contributiva revelada pelo grupo, chegando por que
no? ao confisco.
F oi, assim, de bom senso a medida do legislador tributrio, ao

assegurar que no se tributem ganhos de equivalncia
patrimonial que apenas refletem contabilmente lucros j
oferecidos tributao brasileira por controladas e coligadas.
Desse modo, as participaes societrias, de regra, no

produzem efeitos na seara fiscal, sendo o lucro tributado apenas
na unidade (pessoa jurdica) em que ele foi efetivamente
produzido.
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Pode se compreender, ante o exposto, o fato de o art. 248 da

LSA determinar que os investimentos relevantes devem ser
avaliados com base na variao do patrimnio lquido.
Caso a sociedade coligada ou controlada verifique um aumento

patrimonial, a sociedade detentora de participao em seu
capital social dever tambm identificar esta valorizao em seu
balano patrimonial.
Esse acrscimo patrimonial estaria, em tese, sujeito

tributao em ambas as empresas. Entretanto, por reconhecer
tratar se de uma nica realidade econmica, o legislador
tributrio dispensa o resultado positivo de equivalncia
patrimonial de nova tributao. Afinal, como j mostrado, o
mesmo lucro j fora tributado na empresa na qual ele foi
originariamente verificado. Da o resultado positivo de
equivalncia patrimonial constituir uma excluso na apurao
do lucro real." (nossos grifos)
Podemos tirar dos ensinamentos acima que o MEP aponta to somente que o
investimento tem um valor em potencial, apurado segundo o patrimnio da sociedade
investida, o que no significa a disponibilidade daquele valor. Tal disponiblidade apenas
ocorrer por ocasio da efetiva realizao atravs de dividendos ou alienao do
investimento.
Uma vez entendidos os conceitos contbeis e tributrios bsicos do MEP,

podemos abordar a r egr a pr evista no ar t. 428 do RIR o qual constitui a espinha dorsal da
discusso travada nestes autos.
Dispe assim o art. 428 do RIR:
"Art. 428. No ser computado na determinao do lucro real o

acrscimo ou a diminuio do valor de patrimnio lquido de
investimento, decorrente de ganho ou perda de capital por
variao na percentagem de participao do contribuinte no
capital social da coligada ou controlada".
Uma possvel situao de ocorrncia do ganho ou da perda prevista no art.

428 do RIR a diferena apurada entre o valor do aumento de capital e o valor patrimonial da
participao adquirida/cedida. Isso porque, possvel que ao haver uma capitalizao da
empresa, o valor que passa a integrar o capital no corresponda ao valor patrimonial da
participao adquirida.
O presente processo trata desta situao.
Isso porque, os ex controladores do Unibanco subscreveram, por conta da

incorporao das aes do Unibanco pelo Banco Ita, um aumento de capital que fora
contribudo com bens (aes) avaliados a valor justo, que no caso foi de R$ 29,4 bilhes.
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Assim, ocorreu um acrscimo patrimonial no Banco Ita no mesmo montante

de R$ 29,4 bilhes. Como o patrimnio do Banco Ita, naquela ocasio, era de
aproximadamente R$ 12 bilhes, seria compreensvel imaginar que ao deter R$ 29,4 bilhes de
participao no Banco Ita, os ex controladores do Unibanco passariam a deter o controle do
Banco Ita.
Mas no isso. Pois, uma vez que o valor de mercado do Banco Ita na
data da oper ao er a de apr oximadamente R$ 77 bilhes, seria ilgico que o controlador do
Banco Ita, que a ora Recorrente, tivesse sua participao acionria diluda a ponto de perder
o controle da empresa, uma vez que os ex controladores do Unibanco contriburam apenas com
R$ 29,4 bilhes, pois, tal valor corresponderia a parcela de 27% aproximadamente do novo
valor de mercado do Banco Ita que passou a ser de R$ 106 bilhes.
Esta matemtica explica o ganho na diluio, pois, muito embora a

Recorrente tenha tido sua participao diluda, o valor patrimonial da participao,
efetivamente aumentou.
Isso ocorreu em decorrncia do fato dos bens do Banco Ita no estarem

contabilizados a valores de mercado, antes da incorporao de aes. Assim, muito embora
tivesse em seus livros contbeis um investimento de R$ 12 bilhes, a Recor r ente detinha, na
r ealidade, uma instituio financeir a que valia R$ 77 bilhes.
Assim, como a incorporao de aes se deu a valor de mercado (valor do

Unibanco era de R$ 29,4 bilhes), temos que ingressaram no Banco Ita bens (aes) a valor
de mercado, que se somaram aos que ali j estavam contabilizados, contudo, a valor histrico.
O resultado disso um acrscimo no patrimnio do Banco Ita, por conta da

capitalizao e tal acrscimo no patrimnio afetou o valor patrimonial de todas as aes,
inclusive aquelas detidas pela Recorrente.
Os ex controladores do Unibanco, embora tenham contribudo com bens a

valor justo, receberam aes do Banco Ita cujo valor patrimonial menor que o valor da
contribuio.
Por outro lado, a Recorrente, embora tenha mantido a mesma quantidade de

aes, percebeu o valor patrimonial destas aumentar uma vez que o valor patrimonial
positivamente impactado pelo ingresso de bens (aes) lanados a valores de mercado, assim,
apurou se um acrscimo na avaliao do investimento efetuada pelo MEP.
Contudo, no ocorreu qualquer realizao, ou seja, a Recorrente alienou uma

ao sequer, vez que continuou detendo o mesmo nmero de aes. Apenas o valor patrimonial
destas que cresceu.
E aqui cabe trazer de volta o artigo 428 do RIR que possibilita a no

tributao do resultado vindo de mera reavaliao do investimento relacionada capitalizao
na qual ocorreu diluio do capital social, pois, no tendo ocorrido realizao, no h que se
falar em disponibilizao e portanto no h renda a ser tributada.
Desta sorte, resta claro que o art. 428 do RIR no tem natureza de benefcio
fiscal, mas de dispositivo elaborado em estrita observncia ao Princpio da Capacidade
Contributiva.
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Cabe concluir tambm que diante deste racional, o ganho na investidora, ora
Recorrente, no disponibilidade dela. Pelo contrrio, eventualmente, tal ganho ocorrer na
investida (Banco Ita) quando ocorresse realizao de seus ativos a valor de mercado. Neste
momento, ocorreria fato gerador do Imposto de Renda.
Cabe lembrar que no momento inicial, o Banco Ita tinha bens contabilizados
a valores histricos (R$ 12 bilhes) e embora tenham ingressado novos bens (aes do
Unibanco), aqueles originais mantiveram o seu valor intacto. Isso significa que quando vierem
a ser alienados, sero tributados.
Neste ponto, cabe uma concluso: se os dividendos so isentos no Brasil, no

h qualquer justificativa para se tributar o investidor em razo de ganho que vir a ser auferido
pela investida. Quando esta tiver o ganho, ser tributada. Mas no h dispositivo legal algum
que permita uma segunda tributao.
Em suma, o ganho por variao na participao auferido pela Recorrente no

poderia ser tributado vez que no houve realizao. Acaso os bens que deram origem
participao societria originria fossem alienados, ocorreria tributao no Banco Ita e, digo
novamente, no h previso legal que permita nova tributao na pessoa de seus acionistas.
Neste ponto do voto, considero pertinentes as observaes do Prof. Lus

Eduardo Schoueri no parecer trazido a este Conselheiro:
" A partir do que se viu acima na anlise do artigo 428 do
Regulamento do Imposto de Renda, nota se que em verdade o
que se tem um tratamento tributrio daquilo que, no direito
comparado, conhecido como reserva oculta.
Denomina se reserva oculta (stille Reserven) a diferena no

contabilizada entre o valor contbil e o valor de mercado dos
bens de uma empresa empregados no seu negcio. No direito
tributrio alemo, a matria plenamente regulada,
determinando se que os incrementes de valor (
Werteinseigerung) no tenham efeitos tributrios, a no ser que
os bens que lhes deram causa sejam realizados, por exemplo por
revenda . Note se que a reserva oculta tida por existente,
embora no contabilizada. Da a regra de sua tributao,
quando da realizao. No obstante, o legislador cuida de
excepcionar situaes, envolvendo reorganizaes societrias,
em que se toma possvel no dar por realizada a reserva, a qual
transferida (bertragung) juntamente com o bem que lhe deu
causa.
No era diverso o tratamento que o legislador tributrio

brasileiro reservava, poca da ocorrncia dos fatos que ora
examino (e portanto antes mesmo da promulgao da Medida
Provisria n 627/2013), matria. Tambm por aqui, o
acrscimo do valor dos bens do ativo de uma pessoa jurdica
no produzia efeitos tributrios, enquanto no realizado. a
questo da disponibilizao, acima apontada.
Assim que quando se efetuava a reavaliao de ativos, no

havia que se falar em tributao, enquanto mantida a reserva de
reavaliao a que se referia o artigo 434 do RIR. A nossa
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reavaliao de ativos nada mais era que a prpria reserva

oculta aliengena. Enquanto, para ns, era procedimento
facultativo, noutras praias era obrigatrio. Num e noutro caso,
neutros para efeitos tributrios, enquanto no realizadas."
(nossos grifos)
Diante das observaes acima resta claro que o ganho registrado pela
Recorrente tem natureza de mera reserva oculta e, como tal, no realizada.
Afinal, o valor patrimonial de sua participao no Banco Ita de R$ 12

bilhes, enquanto o respectivo valor de mercado somava aproximadamente R$ 77 bilhes.
Desta sorte, o montante de R$ 18 bilhes registrado como ganho pela

Recorrente explicado pelo fato de que a participao societria detida tinha um valor de
mercado superior ao contbil.
Assim, conclumos que o valor de R$ 18 bilhes diferena entre o valor

contbil e o valor de mercado da participao diluda. Basta imaginar que se a Recor r ente
tivesse alienado toda a sua par ticipao a valor de mer cado, ter ia apur ado um ganho
equivalente difer ena entr e o valor de R$ 77 bilhes (valor de mer cado de sua
par ticipao) e de R$ 12 bilhes (valor patr imonial da mesma par ticipao).
Aspectos Contbeis
Antes de aprofundarmos a anlise mais detalhada das razes negociais das

operaes societrias em questo e eventual ganho de capital tributado pelo Imposto de Renda,
cabe aqui trazer algumas observaes sobre o cor r eto tr atamento contbil das oper aes.
Pois bem. Cabe aqui lembrar de forma resumidamente didtica (e com

nmeros arredondados para facilitar o entendimento), o conjunto de operaes societrias e
valores.
A Recorrente (Ita Holding) detinha 100% das aes do Banco Ita, cujo
valor contbil era de R$ 12 bilhes e valor de mercado de R$ 77 bilhes.
Ex controladores do Unibanco detinham 100% de suas aes, cujo valor

contbil era de R$ 12 bilhes e valor de mercado de R$ 29 bilhes.
Valor de mercado dos dois bancos (Ita e Unibanco) somavam R$ 106

bilhes.
Ita adquire 100% das aes do Unibanco por R$ 29 bilhes e v seu capital
aumentar de R$ 12 bilhes para R$ 41 bilhes .
A contrapartida do aumento de capital no Banco Ita um investimento de

R$ 29 bilhes dividido em R$ 12 bilhes de equivalncia patrimonial e gio de R$ 17 bilhes.
A Recorrente (controladora do Banco Ita), que antes tinha um

investimento de R$ 12 bilhes (100% do Banco Ita) passa a ter um investimento de cerca de
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R$ 29 bilhes que corresponde a 72,5% do "novo" Banco Ita cujo patrimnio de R$ 41

bilhes.
A Recorrente reconhece o valor de R$ 17 bilhes (diferena entre R$ 12

bilhes e R$ 29 bilhes) como receita de equivalncia patrimonial derivada de mudana do
percentual de participao no capital da investida e exclui tal receita do clculo de seu Lucro
Real conforme previsto no art. 428 do RIR/99.
A receita descrita no ltimo item acima o foco do auto de infrao ora em

anlise, vez que a fiscalizao a trata como um ganho de capital tributvel.
Na seqncia, a Recorrente (Ita Holding) adquire (incorpora) as aes do

Banco Ita detidos pelos ex controladores do Unibanco e emite aes prprias para os
alienantes.
A Recorrente contabiliza tais aes pelo valor patrimonial (R$ 12 bilhes) e

no pelo valor de mercado (R$ 29 bilhes). H um acrscimo de R$ 12 bilhes no capital da
Recorrente.
Ao final de todas essas etapas, temos um "filme" que mostra que antes da
primeira operao, a Recorrente detinha um investimento de R$ 12 bilhes (100% do Banco
Ita) e ao final passa a ter um investimento de R$ 41 bilhes (100% do "novo" Banco Ita").
Vejam, a Recorrente j detinha R$ 12 bilhes, somou mais R$ 17 bilhes por

equivalncia patrimonial e por fim mais R$ 12 bilhes pela compra das aes detidas pelo ex
controladores do Unibanco. Tudo isso soma o montante de R$ 41 bilhes que exatamente o
valor de livros do Banco Ita.
Acaso tivesse a Recorrente contabilizado o valor de R$ 29 bilhes quando

incorporou as aes vendidas pelos ex controladores do Unibanco teramos a seguinte conta:
R$ 12 bilhes (investimento inicial) + R$ 17 bilhes (equivalncia patrimonial) + R$ 29
bilhes pela compra das aes. Tudo isso somaria o valor de R$ 58 bilhes o que seria
discrepante do valor do investimento (100% do Banco Ita) que era de R$ 41 bilhes. A
diferena seria um gio.
Pois bem, indubitvel, ainda que existam ajustes determinados por lei, que a
contabilidade a matria prima principal para se determinar a tributao de qualquer entidade.
Assim, precisamos esclarecer se todo o tratamento contbil adotado pela Recorrente e pelo
Banco Ita foram corretos.
Para tanto, me socorro das observaes do Pr of. Eliseu Mar tins, cuja
competncia e autoridade sobre assuntos contbeis incontestvel, que apresentou algumas
respostas a quesitos pontuais relacionados ao caso concreto em ora exame (parecer juntados
aos autos), que transcrevo abaixo:
" 3. A incorporao de aes exige que haja aumento de capital

pela companhia incorporadora das aes, com a entrega das
aes emitidas por conta de tal aumento aos acionistas da
companhia que teve suas aes incorporadas. Est em
conformidade com a lei estipular que o aumento de capital do
Banco Ita seja realizado de acordo com o valor econmico do
Unibanco?
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Sim, no h dvida alguma quanto a isso, e nem poderia ser

diferente. Os vendedores tm que receber o valor justo do que
entregam. Assim, precisam receber aes cujo valor econmico
seja totalmente equivalente ao valor econmico das aes que
entregam.
O que ocorre que pode haver confuso entre valor econmico e

valor contbil. poca eram totalmente aceitos que esses
aumentos se dessem tanto pelo valor contbil quanto pelo valor
econmico, mas depois de atendido o critrio do valor justo nas
relaes de troca. Por isso o Ita utilizou ambos os critrios (o
valor econmico na incorporao de aes no Banco Ita e o
valor contbil na incorporao de aes no Ita Holding), sem
qualquer ilegalidade.
Hoje, por fora do Pronunciamento Tcnico CPC 15

Combinao de Negcios, as instituies no financeiras so
obrigadas a registrar a emisso de aes dessa natureza pelo
seu valor justo. No tm mais a alternativa de utilizao do valor
de mercado.
As instituies financeiras que sejam companhias abertas

tambm, por fora do que dispe a Lei n 6.385, so hoje
obrigadas utilizao apenas do valor econmico, j que o
Banco Central omisso na matria e a CVM obriga adoo
desse Pronunciamento. Mas, em 2008, quando se deram essas
operaes, era totalmente opcional o uso de um ou outro critrio
tanto pela CVM quanto pelo Banco Central.
7. Qual deve ser considerado o valor pago pelo Banco Ita na

incorporao de aes do grupo Unibanco, considerando que a
relao de troca das aes do grupo Unibanco pelas aes do
Banco Ita tomou por base o valor de mercado da Ita Holding?
Somente pode ser considerado como valor pago o valor de

mercado das aes da Ita Holding, j que a negociao foi feita
em funo do valor justo das duas instituies. A relao de
troca foi feita em funo desse valor. Assim, o valor pago pelo
conglomerado Ita aos ex controladores do Unibanco foi o valor
de mercado da Ita Holding.
8. Qual deve ser considerado o valor entregue pelo Ita Holding

aos ex acionistas do Unibanco, quando da incorporao de
aes do Banco Ita?
O correspondente valor de mercado dessas aes,conforme item

anterior.
10. Dado que,na segunda etapa da Associao,foi definida a

entrega de aes do Ita Holding no valor de mercado de R$
29,423 bilhes, seria legal o Ita Holding efetuar aumento de
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capital nesse valor (R$ 29,423 bilhes), apurando um novo gio

igual diferena entre esse montante e o valor de patrimnio
lquido do investimento dos ex acionistas do Unibanco no Banco
Ita? Ou o procedimento correto foi o de registrar como
aumento de capital apenas o valor de R$ 12 bilhes,tendo em
vista que a diferena j havia sido reconhecida como receita de
equivalncia patrimonial pelo Ita Holding? 1
O procedimento adotado pela consulente foi decorrente de que

isso levaria apurao de novo gio, conforme descrito na folha
11 deste Parecer Tcnico. Se isso fosse feito,esse segundo gio
no teria fundamento econmico e no estaria respaldado em
propsito negocial.
12. Considerando que se tratou de uma Associao negociada

entre partes no relacionadas, sob a fiscalizao das
autoridades reguladoras, seria possvel sustentar que, vista dos
fatos, o Ita Holding teria pago apenas R$ 12 bilhes pelas
aes do grupo Unibanco e, em seguida,aportado as aes do
grupo Unibanco no Banco Ita por R$ 29,423 bilhes,
apropriando para si a diferena?
totalmente visvel que no. Conforme demonstrado no item III

deste Parecer Tcnico, se a Associao fosse feita segundo o
caminho da autoridade fiscal, o registro das aes incorporadas
pelo Ita Holding seria pelo valor de R$ 29,423 bilhes, pois,
nesse caminho no haveria a questo do segundo gio, que foi o
que motivou o Ita Holding na seqncia real das operaes de
incorporao a registrar as aes pelo valor contbil.
Das respostas acima me parece claro que do ponto de vista contbil, no seria
correto registrar um aumento no Patrimnio Lquido da Recorrente no valor de R$ 29 bilhes
como sustenta o Fiscal.
Isso porque, a Contabilidade sempre deve privilegiar a essncia econmica

das operaes e, dentro deste enfoque temos que a incorporao das aes do Banco Ita
detidas pelos ex controladores do Unibanco pela Recorrente, teve natureza de mera
transferncia de scios do Banco Ita para a Recorrente, uma vez que o evento econmico de
relevncia ocorreu quando da incorporao das aes do Unibanco pelo Banco Ita.
Em outras palavras, a incorporao de aes feita pela Recorrente teve como

objetivo a concentrao de todos os scios em uma nica holding, sem que isso gerasse efeitos
econmicos entre as partes, vez que tais efeitos j haviam ocorrido.
Vejam: l no incio, caso os ex controladores do Unibanco resolvessem

vender todas as suas aes no mercado, o valor (caixa) recebido seria de R$ 29 bilhes. Pois
bem, caso resolvessem vender todas as aes recebidas da Recorrente, o valor gerado seria
tambm de R$ 29 bilhes! simples assim.
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Alm disso, entendo que a contabilizao de um gio pela Recorrente,

decorrente de eventual reconhecimento do valor de R$ 29 bilhes, certamente seria
questionado pelo Fisco sob alegao de se tratar de gio interno sem fundamento econmico.
Desta sorte, entendo que o tratamento contbil dispensado pela Recorrente ao

conjunto de operaes societrias que resultou na Associao dos Grupos Ita e Unibanco foi a
mais correta.
Opo Fisco x Opo Contr ibuinte
Para concluir pela autuao da ora Recorrente, a fiscalizao se baseou num

racional que defende que o encadeamento de eventos executados pelas partes envolvidas foi
artificial, irracional do ponto de vista econmico e operacional e visou apenas gerar um ganho
tributrio Recorrente.
De forma a subsidiar tal linha de raciocnio, o fiscal prope o que entende

deveria ter sido a operao. Para tanto, o fiscal altera a natureza das operaes (aumento de
capital x incorporao de aes), as partes envolvidas em cada etapa, a ordem em que ocorre
cada etapa e, por fim, o valor envolvido em cada uma das etapas da reorganizao.
Primeiramente, devo dizer que seria muito estranho, para no dizer temerrio,
que uma operao de tal magnitude, que no somente envolveu dois dos trs maiores bancos
privados do pas, mas tambm contou com a anlise e aprovao do Banco Central do Brasil e
do CADE, alm de ter sido monitorado pela CVM, tenha incorrido em tamanha artificialidade
e irracionalidade econmica e com desrespeito Lei das S.A e normas contbeis e regulatrias
vigentes.
Vejam, no se trata aqui de simples infrao legislao tributria, em que

uma determinada receita deveria ter sido tributada ou despesa no deduzida, o que somente a
Receita Federal, no mbito federal, teria competncia para avaliar.
O que temos aqui o questionamento da oper ao como um todo. Isso

porque, para concluir pela ocorrncia de um ganho de capital tributvel pela Recorrente, o fisco
desqualifica toda a operao, a ponto de dizer que no foi o Banco Ita que incorporou as aes
do Unibanco, mas sim a Recorrente. Isto , trata se de simulao.
Assim, tratando se de uma operao simulada, como poderia o Bacen e

CADE terem aprovado? Se isso for verdade, os analistas do Bacen e os conselheiros do CADE
devem, urgentemente, passar por um treinamento intensivo na Receita Federal.
Logicamente, no nada disso. Assim, como os auditores fiscais da Receita

Federal do Brasil so extremamente capacitados para a anlise de assuntos tributrios dentre
os melhores do mundo os analistas do Bacen e os conselheiros do CADE so capacitados para
analisar o tipo de operao que se coloca nos autos.
Assim, vale aqui analisar a opo inferida pelo Sr. Fiscal como a mais correta
do ponto de negocial, operacional e tributrio. Para tanto, primeiro, precisamos confirmar se o
caminho dado pelo fiscal seria legal e estaria em conformidade com as normas contbeis e
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regulatrias. Aps isso, podemos analisar se, do ponto de vista de simplificao e eficincia, a
opo dada pelo fiscal a melhor.
Primeiramente, devemos ter em mente quais eram os objetivos do Grupo Ita

e Unibanco neste processo de associao. Para tanto, utilizo trecho do parecer do Pr of.
Alber to Xavier emitido Recorrente, por meio do qual se faz uma anlise do caso concreto:
No caso em exame, o objetivo final deste procedimento era a

unificao de dois grandes conglomerados ITA e UNIBANCO
controlados cada um, antes do incio do procedimento de
Associao, respectivamente , pelos GRUPOS A (famlias
Setbal e Villela) e B (famlia Moreira Salles).
Esse objetivo, porm, visava um duplo resultado que

denominaremos de integrao objetiva e de integrao subjetiva
e que se realizou por um procedimento bifsico.
Com a integrao objetiva pretendeu se, numa primeira fase,

uma unificao operacional das atividades financeiras dos dois
conglomerados, de modo a fortalecer a posio dos
conglomerados no mercado de servios financeiros, obter
ganhos de escala e sinergia.
Mas a vontade das partes no estava apenas na integrao

objetiva ou operacional, mantendo se separados os dois grupos
de controle. Tornava se ainda necessria uma integrao
subjetiva de modo a concentrar as participaes societrias dos
dois grupos familiares e dos acionistas minoritrios em uma s
entidade, a ITA HOLDING, que seria a nica companhia
aberta do conglomerado, com maior liquidez e valorizao,
detentora da totalidade do capital do BANCO ITA e
indiretamente do UNIBANCO".
Destaco aqui que, ainda que mencionadas nos autos do processo, vou
desconsiderar neste voto qualquer alternativa que viesse a envolver a incorporao ou fuso de
sociedades no presente caso.
Isso porque, tendo em vista que estamos falando de 02 instituies

financeiras com milhes de correntistas e aplicadores e de uma operao que dependia da
aprovao do Bacen e do CADE, qualquer opo que envolvesse a extino das sociedades
envolvidas seria desastrosa no caso de reprovao da operao pelos reguladores em razo da
irreversabilidade de tais atos.
Tais operaes s trariam insegurana para todos os interessados, o que

envolve as partes envolvidas (Ita e Unibanco), os milhes de correntistas, investidores,
aplicadores, rgos reguladores e o mercado financeiro como um todo. E, sabemos que,
insegurana tudo aquilo que uma instituio financeira no pode gerar.
Assim, estou aqui a tratar da opo posta pelo fiscal em que a Recorrente
incorpora as aes do Unibanco e, na seqncia, efetua um aumento de capital no Banco Ita
com a conferncia de tais aes.
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De partida, me parece que a opo trazida pela fiscalizao encontraria uma

vedao legal, face o que dispe o art. 26 da Lei n. 4.595/64:
Art. 26. O capital inicial das instituies financeiras pblicas e

privadas ser sempre realizado em moeda corrente.
No obstante tal vedao j ser um argumento importante para mostrar que a

opo dada pelo Fiscal no era a melhor, at porque nem possvel era, vamos analisar outros
pontos.
Pois bem, a incorporao de aes (opo do contribuinte) uma operao

que se d entre sociedades, por outro lado, a subscrio de capital em bens (aes) como
proposto pelo Fisco, uma operao que tem como partes acionistas e empresas.
Assim, para implementao da operao de subscrio de capital com aes,

a constituio de uma subsidiria integral que era o objetivo primeiro dos grupos Ita e
Unibanco, exigiria a aceitao de todos os acionistas da sociedade de tal modo que bastaria a
discordncia de um acionista para que o objetivo final no fosse alcanado.
Certamente, isso no seria interessante, pois, estaramos tratando de uma

sociedade aberta com alta pulverizao de suas aes. Tal risco mitigado na operao de
incorporao de aes em que basta uma aprovao simples em AGE, conforme disposto no
art. 252 da Lei das S.A para que todas as aes sejam incorporadas.
A alternativa trazida pela fiscalizao , portanto, ilegal e traria mais riscos

de no aprovao dos acionistas.
Cientes disso, os julgadores da DRJ/SPI, no af de salvarem o auto de

infrao, corrigiram em parte o racional do fiscal.
No obstante restar claro na leitura do TVF que o fiscal recomenda um

aumento de capital no Banco Ita com a subscrio das aes incorporadas pela Recorrente,
no por acaso mencionado o art. 170 da Leis das S.A (que dispe sobre aumento de capital
com subscrio de aes), os julgadores de 1 instncia propem uma segunda rodada de
incorporao de aes, fazendo assim um "mix" composto por parte dos atos perpetrados pelas
partes, ordem proposta pelo fiscal e, por uma, uma etapa final imaginada pela DRJ.
No obstante o absurdo desta situao, em que a DRJ ao invs de cancelar o

auto de infrao, busca consert la, vamos analisar tal opo tambm, de forma a subsidiar os
julgadores desta turma com todos os elementos necessrios para a melhor deciso.
Assim, temos aqui que do ponto de vista de simplificao, me parece que a

alternativa do fiscal devidamente corrigida pela DRJ, no era a mais adequada.
Isso porque, estaramos diante de 06 operaes de incorporao de aes,

sendo que numa primeira fase, ocorreriam 03 operaes para incorporao das aes de
Unibanco, Unibanco Holding e E.Johnston pela Recorrente e, aps isso, mais 03 outros atos de
incoporao de aes, desta vez, para a transferncia do controle das empresas Unibanco da
Recorrente para o Banco Ita.
Da surge a questo: por que adotar uma opo mais complicada?
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Alm disso, considerando que o objetivo final sempre foi manter o

investimento nas empresas Unibanco no Banco Ita, teramos uma desnecessria passagem de
tais investimentos pela Recorrente (Ita Holding).
No bastasse tudo isso, podemos ir alm. Vamos agora desconsiderar que a

opo dada pelo fisco e "melhorada" pela DRJ fosse ilegal, ineficiente, mais arriscada,
demorada e complicada e, vamos tentar imaginar o seguinte: caso fosse adotado o modelo do
fisco, os efeitos tributrios seriam os mesmos? Ou, neste caso, haveria o ganho de capital
apontado pela fiscalizao?
Para responder essa questo, vou arriscar ser extremamente objetivo, vez que
a esta altura, j ultrapassei 50 pginas de relatrio e voto e penso eu, a operao j est bem
compreendida.
Pois bem, a primeira etapa seria a incorporao de aes do Unibanco pela

Recorrente (Ita Holding). O valor contbil do Unibanco de R$ 12 bilhes mas seu valor de
mercado de R$ 29 bilhes. Assim, o "preo" a ser pago seria os mesmos R$ 29 bilhes.
Para "pagar" esse preo, a Recorrente emitiria aes no valor de R$ 29

bilhes e contabilizaria, portanto, um investimento de R$ 12 bilhes e um gio de R$ 17
bilhes.
Vejam: as aes da Recorrente seriam emitidas a valor de mercado, assim

como ocorreu na segunda etapa da operao ocorrida de forma concreta.
Passo seguinte, teramos a incorporao das aes do Unibanco pelo Banco

Ita pelo valor de R$ 29 bilhes. Assim, o Banco Ita sairia de um patrimnio de R$ 12 bilhes
para R$ 41 bilhes. E a Recorrente permaneceria com 100% do Banco Ita (subsidiria
integral) e com um valor contabilizado de R$ 41 bilhes.
Pois bem, comparando ambas as opes, temos que a nica diferena que o
gio trocaria de lugar, ou seja, ao invs de ser contabilizado no Banco Ita, passaria a ser
contabilizado na Recorrente. Somente isso.
O mais importante que em uma ou outra situao, no haveria ganho de

capital tributvel.
Diante disso, resta claro que, no obstante produzirem os mesmo efeitos

fiscais (opo fisco e contribuinte), o caminho escolhido pelos grupos Ita e Unibanco se
mostrou o mais correto, simples, eficiente e menos arriscado, bem como, legal, real e em
concordncia com todos os aspectos regulatrios envolvidos, no por acaso, fora aprovado pelo
Bacen e pelo CADE.
Planejamento Tr ibutr io e Business Purpose
Como j dito, a fiscalizao parte do racional que a Recorrente executou

reorganizao societria que cujas etapas vistas de forma isolada ou em conjunto, se mostraram
artificiais e desconexas com a realidade e cujo objetivo nico foi o ganho fiscal representado
pela no tributao de um ganho de capital que deveria ter sido tributado.
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Alm de questionar a natureza de cada uma etapas, a ordem em que

ocorreram e os valores pelos quais foram registrados, a fiscalizao prope alternativas
(devidamente corrigidas pela DRJ) para que a Associao entre Ita e Unibanco ocorresse e,
claro, o tributo tido como devido fosse pago.
Diz a fiscalizao que a operacionalizao de diversos atos "step

transactions" num perodo diminuto de tempo demonstra de forma clara a artificialidade da
operao.
Enxergo aqui uma contradio enorme no argumento do fiscal. Isso porque,

ao mesmo tempo em que depe contra as chamadas "step transactions", traz alternativas que
tambm se operacionalizam atravs de vrias etapas, ou seja, que tambm so "step
transactions". Alis, conforme acima demonstrado, a opo trazida pelo fiscal e pela DRJ
incorporam mais "steps" que o modelo adotado pela Recorrente.
De qualquer forma, me abstraindo de qualquer preconceito, vejo no caso

concreto ser plenamente justificvel a adoo de uma reorganizao societria baseada em
diversas etapas que ocorrem quase que simultaneamente.
Devemos ter em mente que toda a estruturao da Associao entre Ita e

Unibanco ocorreu em 2008, perodo de alta turbulncia no mercado financeiro internacional
causada pela crise dos derivativos nos EUA e quebra do Lehman Brothers.
Tais eventos causaram pnico no mercado financeiro e o efeito imediato foi

uma drstica reduo de liquidez no mercado que afetou o "funding" de todas as instituies no
mundo, mas de uma forma mais grave as pequenas e mdias instituies.
Para enfrentar essa nova realidade, os grupos Ita e Unibanco se reuniram

com o objetivo de formar um grupo mais maior (talvez o maior do Hemisfrio Sul), mais forte
e com maior solidez financeira com grande ganho de escala e economia financeira decorrente
da sinergia a ser alcanada.
Certamente, uma operao dessa magnitude avaliada por muito tempo e no

de uma hora para outra. E isso feito de forma altamente sigilosa. A partir do momento em que
se toma a deciso, a ao deve ser rpida e certeira, pois, qualquer vazamento de informaes
privilegiadas do que est por vir, pode comprometer a operao como um todo em razo de
eventual ao de especuladores. Essa a realidade do mercado. A r ealidade imps a
simultaneidade dos atos.
Ao mesmo tempo, a partir do momento em que a operao foi informada,

fora necessrio um forte trabalho de dilogo com o mercado como um todo (investidores,
reguladores, acionistas e etc...) de forma a tranquilizar todos os que seriam afetados. Neste
momento, o pnico do pblico algo que deve ser evitado.
Contudo, s dilogo no basta. Deve haver contedo e aes concretas. Deve

restar claro que a operao se dar de forma legal, segura e previsvel.
Os objetivos eram unir as operaes dos bancos no Banco Ita (que era uma
companhia fechada) e unir os acionistas no Ita Holding (ora Recorrente). Para alcanar tais
objetivos era inevitvel o cumprimento de etapas em seqncia, sendo impossvel fazer isso
atravs de um nico ato.
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Por outro lado, no haveria sentido que se aguardasse um tempo entre uma
etapa e outra, pois, os objetivos finais que eram a unio de bancos e acionistas deveria ser
alcanado o mais rpido possvel.
Alis, cabe aqui uma pergunta: existe uma regra quanto ao tempo que deve
transcorrer entre uma operao e outra para tornar o conjunto de atos legal? Seria uma semana,
um ms, um ano?
Logicamente, no existe essa regra. O que deve ser avaliado se o caso

concreto justifica tal encadeamento simultneo de atos societrios. E tal justificativa se
apresenta no caso em tela.
Neste sentido, trago jurisprudncia deste Conselho:

l Seo / l Turma da 4 Cmara / ACRDO 1401 00.155 em
28/01/2010
ASSUNTO: NEGCIO JURDICO INDIRETO A simulao

existe quando.a vontade declarada no negcio jurdico no se
coaduna com a realidade do negcio firmado, Para se identificar
a natureza do negcio praticado pelo contribuinte, deve ser
identificada qual a sua causalidade, ainda que esta
causalidade seja verificada na sucesso de vrios negcios
intermedirios sem causa, na estruturao das chamadas step
transactions. Assim, negcio jurdico sem causa no pode ser
caracterizado como negcio jurdico indireto. O fato gerador
decorre da identificao da realidade e dos efeitos dos fatos
efetivamente ocorridos, e no de vontades formalmente
declaradas pelas partes contratantes ou pelos contribuintes.
(...)
Recorrente: KLABIN S.A. Recorrida: 5 TURMA/DRJ SO

PAULO/SP PLANEJAMENTO TRIBUT RIO, SIMULAO.
Ressalto novamente: no caso em tela tanto a fiscalizao quanto a DRJ

reconhecem a necessidade de etapas diversas para o alcance do objetivo final.
Minha inteno neste tpico discorrer sobre o direito do contribuinte de

efetuar suas escolhas que, desde que legais e no artificiais ou simuladas, so vlidas, ainda
que isso leve uma reduo da tributao. Trata se do direito do contribuinte de escolher o
melhor caminho, no cabendo ao Fisco apontar qual seria e, menos ainda, desconsiderar as
opes escolhidas pelo contribuinte para definir uma diferente que implique em maior
tributao.
Ora, parece bvio mas o bvio tem que ser dito: se o contribuinte tem a
opo de escolher o melhor caminho, aquele que seja mais eficaz do ponto de vista fiscal,
temos tambm que inexiste lei que obrigue o contribuinte, diante de 02 opes legais e vlidas,
a escolher aquela que lhe traga tributao mais severa.
Se um contribuinte pode optar pelo Lucro Real ou Lucro Presumido, estaria

obrigado a optar por aquele que gerasse maior tributao? bvio que no.
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Ora, faria sentido, diante da magnitude e complexidade da operao de

Associao, que Ita e Unibanco parassem a operao, deixando todo o mercado, rgos
reguladores e clientes em "stand by" e apresentassem uma consulta Receita Federal sobre
como unir 02 dos maiores bancos privados do pas?
O fato do fisco apontar opes diversas e vlidas no torna, de forma alguma,

invlida a opo do contribuinte, pelo simples fato de culminar em menor tributao.
Contudo, interessante refletir que, sequer, esta situao existe no presente

caso. Isso porque, conforme j amplamente abordado neste voto, a fiscalizao no apontou
uma opo legal ou vlida. E mesmo aps as correes feitas pela DRJ, a opo apontada se
mostrou ineficiente, demorada, mais complicada.
Trago aqui um trecho do voto vencedor da DRJ/SPI (pg 49 do acrdo):

A doutrina moderna, capitaneada pelo professor Marco Aurlio
Greco, entende que o contribuinte pode organizar sua vida como
bem entender, entretanto se a reorganizao efetivada resultar
em economia de tributos sem motivao extra tributria que
possam justificar a utilizao de determinados institutos
jurdicos de forma incoerente ou desviadas de seus fins, ento os
efeitos fiscais de tais negcios no podem ser oponveis ao Fisco
por afrontar os princpios constitucionais tributrios, mormente
o da capacidade contributiva, redesenhado pela Constituio
Federal de 1988 e visto no seu sentido mais objetivo, no qual,
dentro de um determinado pressuposto ftico realizado, no se
pode admitir que algum, pertencente a este grupo (do
pressuposto realizado), deixe de contribuir para o custeio das
aes do Estado na mesma proporo que os outros em igual
situao. Seria o princpio da solidariedade aplicado ao Direito
Tributrio.
Visto que ambos os caminhos conduziriam realizao dos

mesmos objetivos ento a justificativa para o encadeamento
adotado pelo contribuinte no poderia ser simplesmente o
atingimento destes fins. Deveria haver algum impedimento de
ordem legal, prtica, concorrencial, etc. que viesse a justificar a
adoo da seqncia com etapas ilgicas e sem propsito
negocial ao invs daquele normal apontado pela fiscalizao.
Falecendo os argumentos a respeito do impedimento legal e da
inviabilidade prtica apostos pelo impugnante em sua pea
recursal e restando a economia fiscal pela no tributao do
ganho de capital obtido pela Ita Holding e eventualmente pela
localizao do gio na contabilidade do Banco Ita, correta est
a fiscalizao em considerar tais efeitos como inoponveis ao
Fisco. (grifos nossos)
No trecho acima destacado possvel perceber o racional que dirigiu no

somente o trabalho da autoridade fiscal mas tambm a deciso de primeira instancia que
manteve o lanamento, qual seja: se 02 caminhos levam ao mesmo resultado, deve haver um
impedimento legal ou similar que justifique a opo do contribuinte, caso contrrio, deve ser
utilizado o caminho da fiscalizao que leve maior tributao.
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Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 57
Trago aqui, observaes do Prof. Marco Aurlio Greco a este respeito em

parecer que analisa o caso concreto em anlise:
"Deciso escolha entre alternativas. Prestigiar uma,

abandonar as demais.
A vida cheia de decises, um sem nmero delas com efeitos

tributrios que vo desde o consumir determinado produto
(sujeito a certo imposto) at escolher o tipo de regime de bens no
momento do casamento.
Sempre existiro alternativas que so abandonadas para ser

prestigiada apenas uma.
No o fato de existirem alternativas no adotadas que torna

aquela escolhida passvel de impugnao.
Impugnvel pelo (ou no oponvel ao) F isco aquela escolha

que padecer de vcios ou no possuir certas qualidades,naquilo
que expus ao tratar dos crivos negativos e positivos de anlise
aos quais deve ser submetida uma operao:
Negativos = ilegalidade ou vcios do negcio jurdico;
Positivos = de carter interno:motivo extratributrio,finalidade

e congruncia; e de carter externo: insero no planejamento
estratgico do empreendimento econmico.
Por isso preciso estar muito atento para no confundir

possibilidade de existirem outras alternativas (possibilidade
poca da tomada da deciso) com o fato (realidade) de aquela
determinada alternativa escolhida ser inoponvel ao F isco por
ter um defeito ou faltar lhe urna qualidade.
Alternativas sempre existiro; sempre possvel agir de outra

forma.
No este o ponto!
F rise se que no cabe ao Fisco se substituir ao contribuinte

para dizer que seria melhor, ou mais adequado tomar esta ou
aquela deciso. O viver em sociedade e o exercer uma atividade
econmica asseguram ao indivduo, ou reunio deles, a
possibilidade de procederem s escolhas que entenderem mais
adequadas.
E o crivo a posteriori no pode isto ignorar.
Alm disso, a experincia mostra que as decises no esto

cercadas apenas de elementos objetivos e matematicamente
mensurveis; envolvem, mu tas vezes, a experincia, o tino ou a
percepo dos que dela participam quanto a variveis s vezes
imponderveis que pedem uma sensibilidade subjetiva para
caminhar na impreciso e decidir sobre os riscos a serem, ou
no, assumidos.
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Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 58
Por isso, cabe, sim, ao F isco, compreender o contexto em que

as decises so tomadas e proceder anlise da sua
consistncia etc., luz daquele contexto.
O ponto a sublinhar e a prova a cargo do F isco consiste em

demonstrar que a escolha feita pelo contribuinte tem vcios ou
no possui certas qualidades e que a qualificao jurdica
adequada diferente daquela sustentada pelo contribui n te.
Se isto no for feito, prevalece o realizado pelo contribuinte."
A leitura que fao da preciosa lio do Prof. Marco Aurlio de que os atos e
negcios jurdicos regularmente executados no pode ser desqualificados ou requalificados
pelo Fisco, como ocorreu no presente caso.
No presente tpico no posso me abster de abordar o to comentado e
discutido pargrafo nico do art. 116 do CTN que assim dispe:
Art. 116. Salvo disposio de lei em contrrio, considera se

ocorrido o fato gerador e existentes os seus efeitos:
(...)
Pargrafo nico. A autoridade administrativa poder

desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a
finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo
ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao
tributria, observados os procedimentos a serem estabelecidos
em lei ordinria.
No vejo como aplicar a "norma anti elisiva" no caso em tela. Primeiramente,

porque esse dispositivo legal no tem eficcia plena para ser aplicada, vez que necessita ser
regulada por lei que at hoje no existe.
Alm disso, ainda que ultrapassssemos essa barreira, pois, no temos a

ocorrncia da hiptese de incidncia desta norma, qual seja, a ocorrncia de atos ou negcios
praticados com o intuito de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo. Tal
dissimulao no existe no caso ora em anlise.
Alis, importante perceber que o pargrafo nico do art. 116 do CTN no

trata de uma norma anti elisiva mas sim de uma norma anti simulao, conforme leciona o
Pr of. Alber to Xavier no j mencionado parecer:
"Sempre entendemos que o art. 116 do Cdigo Tributrio

Nacional no previa (porque no podia faz lo) uma clusula
geral antielisiva, mas uma clusula anti simulao. Com efeito,
o fundamento expresso do poder de desconsiderar a finalidade
do ato de "dissimular" a ocorrncia do fato gerador do tributo
ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao
tributria. Ou, a expresso "dissimular", tem h dcadas, para
no dizer sculos, um significado tcnico preciso que o auditor
fiscal no pode "desconsiderar" . Significa ela o fenmeno que
ocorre na simulao relativa em que a vontade declarada resulta
ou encobre uma outra vontade real subjacente."
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Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
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Tendo em vista que no h no Auto de Infrao qualquer alegao de

simulao contra a Recorrente, at porque no houve sequer a aplicao de multa qualificada
de 150%, vejo ainda mais distante a aplicao do pargrafo nico ao art. 116 do CTN para fins
da fiscalizao desconsiderar os atos executados pela Recorrente.
Em suma, entendo ter demonstrado no presente tpico no somente os

fundamentos pelos quais entendo tem o contribuinte de escolher opes vlidas e legais que
culminem em menor tributao mas tambm o pr opsito negocial per seguido pela
Recor r ente que justifica a oper ao em sua for ma, or dem e valor es.
Imposto de Renda sobr e Ganho de Capital
A autuao em anlise se refere a suposto ganho de capital tributvel auferido

pela Recorrente. Assim, passo a analisar a hiptese de incidncia do IRPJ sobre ganho de
capital e a ocorrncia ou no desta hiptese no caso concreto.
Para tanto, transcrevo abaixo os artigos 418 e 428 do RIR/99 que so vitais
para a presente anlise:
Art. 418. Sero classificados como ganhos ou perdas de capital,
e computados na determinao do lucro real, os resultados na
alienao, na desapropriao, na baixa por perecimento,
extino, desgaste, obsolescncia ou exausto, ou na liquidao
de bens do ativo permanente.
(...)
Art. 428. No ser computado na determinao do lucro real o

capital social da coligada ou controlada.
A Recorrente contabilizou o ganho no tributvel previsto no art. 428 do

RIR/99 em decorrncia do aumento de capital ocorrido no Ita por ocasio da incorporao das
aes do Unibanco feito a valor de mercado (R$ 29 bilhes).
Isso porque, a Recorrente detinha 100% do Banco Ita e por isso tinha
registrado em seus livros o valor de R$ 12 bilhes referente a tal investimento, que
correspondia ao valor de livros do Banco Ita. Assim, em decorrncia do aumento de capital no
Banco Ita que passou a ser de R$ 41 bilhes, a Recorrente viu sua participao subir para
cerca de R$ 29 bilhes, conforme j explicado no presente voto e relatrio.
Contudo, entendeu a fiscalizao que ocorreu ganho de capital tributvel

previsto no art. 418 do RIR/99, em razo da posterior incorporao de aes do Banco Ita
detidas pelos ex controladores do Unibanco executada pela Recorrente registrada
contabilmente pelo valor de R$ 12 bilhes.
Logicamente, para chegar a tal concluso, a fiscalizao desconsiderou,

alterou e criou fatos, conforme j abordado anteriormente.
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Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
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De qualquer forma, vamos analisar o fato gerador do Imposto de Renda sobre

o ganho de capital de forma isolada.
Em primeiro lugar, devemos ter em mente que para a ocorrncia de ganho de

capital indispensvel uma ao do contribuinte: alienar um bem. Em outras palavras, para que
aufira ganho de capital, necessrio que o contribuinte aliene algo, pois, se no alienar, no h
ganho. Isso bvio, at pela prpria leitura do art. 418 do RIR/99.
Diante de tudo o que j foi exaustivamente explanado anteriormente, me

parece claro que a Recorrente (Ita Holding) atuou como adquirente e no como alienante no
conjunto de operaes que se sucedeu.
Veja, para admitir a tributao ora analisada preciso concluir que a

Recorrente alienou aes, contudo, s consigo enxergar no s a Recorrente mas o Grupo Ita
como adquirentes.
Quem alienou aes foram os ex controladores do Unibanco!
Agora, vem a segunda questo: como tr ibutar por ganho de capital o

adquir ente do bem? Confesso que nunca vislumbrei tal possibilidade.
Ainda que estivssemos diante de uma situao "compra vantajosa" em que o

adquirente adquire bem por preo notoriamente inferior ao de mercado, ainda assim, no h
que se falar em ganho de capital, pois, isso somente ocorreria por ocasio da posterior
alienao do bem comprado, vez que no se pode admitir tributao de ganho em potencial.
Mas nem este o caso!
Neste mesmo sentido, transcrevo abaixo, trecho do parecer do Pr of. Ricar do

Mar iz de Oliveir a em parecer emitido Recorrente no qual analisa o caso em concreto ora em
discusso:
" (...)
O primeiro deles, e o mais importante, o art. 31 do Decreto lei

n. 1598, que est tomado pelo TVF atravs do seu
correspondente regulamentar, que o art. 418 do RIR/99.
Segundo a norma desse artigo, devem ser classificados como

ganhos de capital (ou perdas) os resultados na alienao,
desapropriao, baixa por perecimento, extino, desgaste,
obsolescncia ou exausto, ou na liquidao de bens do ativo
permanente.
Ora, a Ita Holding somente adquiriu aes do Banco Ita, e

no aes de companhias do grupo Unibanco, no tendo
procedido a qualquer dos atos aludidos no referido dispositivo
legal porque no alienou essas aes, assim como o Banco Ita
no alienou as aes que recebeu dos acionistas vindos do
Unibanco.
Como dito antes, ningum adquire renda tributvel somente

pela aquisio de um bem, sendo necessrio um ato posterior
que agregue ganho ao patrimnio do contribuinte em relao
ao custo de aquisio. Isto assim por decorrncia do Sistema
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Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
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Tributrio Nacional, mas o art. 31vem confirm lo tambm no

nvel da lei ordinria,dado que no cometeu o absurdo de
prescrever ganho de capital no ato de aquisio, ao lado dos de
alienao ou baixa. Na verdade,o art. 31 demonstra que somente
adquire ganho aquele que aliena.
Logo, no h subsuno do fato norma na qual a fiscalizao

pretende embasar suas pretenses tributrias.
Tambm h referncia aos art. 425 e 426, que definem o custo de

aquisio para a apurao de ganho ou perda de capital na
liquidao ou alienao de investimento, mas sua utilidade
dependeria de ter havido alienao ou liquidao por um dos
atos ou fatos aludidos no art.418.
Assim, como no ocorreu qualquer desses atos ou fatos, os dois

dispositivos regulamentares no tm qualquer serventia para
fundamentar lanamentos vlidos." (grifos nossos)
Cabe ressaltar aqui que a transferncia de aes efetuada pela Recorrente

para o Banco Ita no gera ganho de capital, conforme disposto no Parecer PGFN/PGA n.
454/92 e exaustivamente confirmado no Judicirio:
Recurso Extraordinrio n. 95905 0 PR,julgado em 22.6.1982 pela Segunda

Turma do Supremo Tribunal Federal;
Recurso Especial n. 23841 2 CE, decidido em 17.5.1995 pela Segunda

Turma do Superior Tribunal de Justia;
Embargos Declaratrios no Recurso Especial n. 1027799 CE, decidido em

11.8.2008 pela Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia;
Agravo Regimental no Recurso Especial n. 870132 AL, em deciso

monocrtica do MINISTRO FRANCISCO FALCO proferida em 28.9 .2006.
Por fim, para fins de auferir a ocorrncia de ganho de capital, devemos fazer
uma comparao entre o valor por qual determinado bem foi adquirido e posteriormente
alienado.
Assim, com o fim de exercitar o raciocnio e desconsiderando o que fora

exposto at aqui neste tpico, vamos considerar que houve uma aquisio e posterior alienao
de bens (aes) pela Recorrente.
Qual teria sido o valor de aquisio?
A resposta simples e para tanto basta considerar a quantidade de aes

emitidas pela Recorrente (1.121.033.136 aes) e multiplicar pelo valor de mercado (R$
26,2468) que chegamos ao resultado de R$ 29,4 bilhes.
E, qual teria sido o valor da alienao?
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Considerando que o valor do investimento da Recorrente no Banco Ita

permaneceu sendo o mesmo de antes (R$ 29 bilhes), este pode ser considerado o valor de
alienao.
Partindo de tais premissas, no teria havido ganho de capital tributvel em

razo da inexistncia de diferena a maior entre o valor da alienao e o custo de aquisio.
Assim, temos que seja considerando o aspecto material da hiptese de

incidncia do Imposto de Renda sobre ganho de capital que a alienao de um bem, seja
considerando o aspecto quantitativo (alienao por valor superior que o custo de aquisio) no
h que se falar em ocorrncia do fato gerador no caso em tela.
Resumo
Por fim, considerando que:
i ) os atos e negcios jurdicos praticados pela Recorrente se mostraram em

sua natureza, ordem, valores e velocidade legais, obedientes s normas regulatrias/contbeis,
coerentes com os propsitos buscados e justificados por motivaes negociais diversas
(business purpose) que vo muito alm do ganho fiscal;
ii ) que a fiscalizao no conseguiu demonstrar qualquer vcio, atipicidade,

simulao ou dissimulao nos atos praticados pela Recorrente;
iii ) que no cabe ao fisco criar ou recriar atos ou fatos ocorridos no mundo
real, nem tampouco exercitar qualquer tipo de ingerncia sobre os negcios do contribuinte;
iv ) que a fiscalizao no conseguiu demonstrar qualquer outra opo legal,

vlida e coerente com o contexto negocial em substituio ao caminho percorrido pela
Recorrente;
v ) que ainda que existissem caminhos alternativos vlidos, tal fato, por si s,
no desqualifica a opo escolhida pela Recorrente;
vi ) que no h possibilidade de ocorrncia de fato gerador do Imposto de

Renda sobre ganho de capital na figura do adquirente de um bem, como o caso da
Recorrente;
vii ) tampouco h ganho de capital quando no existe alienao do bem ou

quando o valor da suposta alienao no superior ao valor de aquisio (no caso R$ 29
bilhes);
Entendo que a autuao insubsistente e deve ser cancelada.
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Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
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Concluso
Diante do exposto, CONHEO do RECURSO VOLUNT RIO para no

mrito DAR LHE PROVIMENTO.
como voto!
Luis Fabiano Alves Penteado
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Declar ao de Voto
Conselheira Eva Maria Los
Em 1973 foi criado o International Accounting Standard Board (IASB), uma

entidade independente do setor privado, visando dentre, outras funes, a preparao e emisso
das normas internacionais chamadas de International Financial Reporting Standards IFRS,
que foram trazidas para o Brasil pela Lei n 11.638, de 2007 e Lei n 11.941, de 2009, que
fizeram parte do processo de harmonizao contbil e alteraram a Lei 6.404, de 1976, tambm
conhecida como Lei das Sociedades Annimas.
No contexto da harmonizao, algumas das principais mudanas foram

relativas aos critrios de reconhecimento dos elementos patrimoniais. De acordo com as IFRS,
a mensurao dos elementos patrimoniais do Ativo deve ser feita pelo valor histrico com
limitao probabilidade de recuperao de seu valor no futuro; tambm houve a introduo
do conceito de valor justo, relacionado capacidade de gerao de benefcios econmicos
futuros por meio de sua venda ou uso; a utilizao do valor justo para mensurao de
propriedades para investimento, como imveis de uso administrativo ou industrial; os estoques
passaram a ser mensurados por seu valor recupervel lquido.
Assim, a partir de 2010, ficaram obrigadas todas as empresas, a elaborar seus

demonstrativos financeiros conforme as novas normas. O conjunto completo de IFRS deve ser
observado pelas sociedades de grande porte e as pequenas e medias empresas; e as principais
mudanas se referem a nova estruturao do Balano Patrimonial e os critrios de avaliao
dos ativos e passivos.
Os princpios fundamentais da estrutura conceptual da contabilidade

internacional esto definidos no texto chamado em ingls Framework (Estrutura
Conceptual). O texto no uma norma internacional de contabilidade, mas uma descrio dos
conceitos bsicos que devem ser respeitados na preparao e apresentao das demonstraes
financeiras internacionais; dentre os principais conceitos apresentados na Estrutura Conceptual,
tem se os objetivos das demonstraes financeiras:
"dar informaes sobre a posio financeira, os resultados, e as

mudanas na posio financeira de uma entidade, que sejam
teis a um grande nmero de usurios (investidores,
empregados, fornecedores, clientes, instituies financeiras ou
governamentais, agencias de notao e publico) em suas
tomadas de deciso."
Como se v, a "antiga" contabilidade brasileira no lograva apresentar o real

valor patrimonial de uma empresa.
Os fatos objeto da presente autuao fiscal ocorreram em 2008, portanto, os

elementos contbeis so anteriores adoo dos padres internacionais na avaliao do
patrimnio de uma entidade societria.
Nesse contexto, a contabilizao de aumento de capital por incorporao de

aes poderia ocorrer seja pelo valor contbil, seja pelo valor de mercado; se este for superior
ao valor contbil, apurado e contabilizado gio.
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Nesta ltima situao o valor total do capital social posterior operao, ser
composto por valores a custo histrico/contbil e valores avaliados ao mercado.
1 Associao dos dois gr upos empr esar iais
A Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976, Lei das SA's, definiu:

Art. 228. A fuso a operao pela qual se unem duas ou mais
sociedades para formar sociedade nova, que lhes suceder em
todos os direitos e obrigaes.
1 A assemblia geral de cada companhia, se aprovar o
protocolo de fuso, dever nomear os peritos que avaliaro os
patrimnios lquidos das demais sociedades.
(...)
Art. 252. A incorporao de todas as aes do capital social ao
patrimnio de outra companhia brasileira, para convert la em
subsidiria integral, ser submetida deliberao da
assemblia geral das duas companhias mediante protocolo e
justificao, nos termos dos artigos 224 e 225.
1 A assemblia geral da companhia incorporadora, se
aprovar a operao, dever autorizar o aumento do capital, a
ser realizado com as aes a serem incorporadas e nomear os
peritos que as avaliaro; (...)
3 Aprovado o laudo de avaliao pela assemblia geral da
incorporadora, efetivar se a incorporao e os titulares das
aes incorporadas recebero diretamente da incorporadora as
aes que lhes couberem.
4o A Comisso de Valores Mobilirios estabelecer normas
especiais de avaliao e contabilizao aplicveis s operaes
de incorporao de aes que envolvam companhia aberta.
(Redao dada pela Lei n 11.941, de 2009)
No presente caso, no se tratou de operao de fuso, porm as
transformaes societrias empreendidas, de forma semelhante, resultaram em um nico banco
operacional denominado Ita Unibanco Banco Mltiplo S/A (2 fato relevante publicado em
12/11/2008), que unificou as operaes financeiras dos bancos Ita S/A e Unibanco S/A, numa
holding controlada pelos antigos acionistas dos dois grupos empresariais.
Portanto, a lgica que determinou os pargrafos relativos avaliao do

patrimnio, transcritos, que a participao de cada grupo independente foi pactuada mediante
atribuio de valor a cada um dos grupos antes da associao, e a participao final de cada um
no conglomerado final resultaria dessa avaliao.
2 Oper aes societr ias r ealizadas
Descabe repetir, dado que tanto o Termo de Verificao Fiscal, como o

relatrio contido no Acrdo n 16 54.019, da DRJ/SP1, listaram e descreveram as operaes
societrias realizadas no mbito da associao entre os dois grupos e concordo com a
concluso da relatora vencida:
No presente caso, ocorreram mais de 20 eventos societrios,
sendo que a infrao aqui descrita envolve apenas aqueles
aprovados em 27 e 28/11/2008, ou seja, basicamente as
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incorporaes de aes das empresas do conglomerado

Unibanco (E. Johnston, Unibanco Holdings e Unibanco) pelo
Banco Ita; a incorporao das aes do Banco Ita pela Ita
Holding (atual Ita Unibanco Holding); e o aumento de capital
na empresa IUPAR Ita Unibanco Participaes mediante a
conferncia de aes da Ita Holding (atual Ita Unibanco
Holding).
Os controladores de dois grupos empresarias independentes, Ita e Unibanco,

assinaram Contrato de Associao e outras Avenas, em 03/11/2008, visando formar uma
nica organizao composta pelos acervos dos dois banco controlados pelos grupos e com o
processo decisrio compartilhado por ambos grupos de acionistas:
Grupo Unibanco: E. Johnston Participaes S/A (fechada), 100% da famlia

Moreira Salles, detentora de 32,9% do capital e 95% do capital votante do
Unibanco Holdings S/A (aberta), por sua vez detentor de 58,3% do capital e 97%
do capital votante do Unibanco Unio de Bancos Brasileiros S/A (aberta).
Grupo Ita: Investimentos Ita S/A Itasa (aberta), das famlias Setubal e
Villela, detentora de 45,5% do capital e 87% do capital votante da Banco Ita
Holding Financeira S/A (aberta), por sua vez detentora de 100% do Banco Ita
S/A (fechada).
3 Oper aes alvo da autuao
Relao de troca, pg. 37, 2 fato relevante:
1,1797 ON Unibanco = 1 ON Itau
3,4782 PN Unibanco = 1 PN Itau
Foi determinado que 27% do Ita Holding Financeira correspondia a

1.121.033.136 aes38
38 O nmero de aes foi determinado em virtude das

negociaes nas quais foi estipulada a participao percentual
que os antigos acionistas do Unibanco teriam no novo banco. A
relao de nasceu desta premissa.
ON PN Total Total R$ bi R$/ao mdia
aes Banco Ita (Itau Holding) 527.750.941 614.237.130 1.141.988.071 29,4 25,74
aes Unibanco 622.587.785 2.136.439.586 2.759.027.371 29,4 10,66
n aes Unibanco/
ON PN ao Ita
aes Unibanco/ao Ita 1,1797 3,4782 2,41
O valor de mercado dos dois bancos determinou o percentual de participao
de cada grupo de acionistas, na controladora do Ita Unibanco Banco Multiplo S/A.
A resultante final das operaes societrias realizadas foi:
Iupar Ita Unibanco Participaes S/A (fechada) (nova holding no

financeira), controladora do
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Ita Unibanco Holding S/A (aberta) (antiga Banco Ita

Holding Financeira S/A), controladora do
Ita Unibanco Banco Mltiplo S/A (antigo Banco Ita

S/A, fechada).
O Contrato de Associao e outras Avenas, pgs. 23/32, previu a

participao direta na Iupar de:
Os antigos controladores do grupo Ita (A) 50% do capital votante e

das aes preferenciais at totalizar 51% do capital;
Os antigos controladores do grupo Unibanco (B) 50% do capital

votante (ordinrias) da Iupar, que representar, indiretamente, 8,68 % do
capital da Ita Unibanco Holding.
Fato relevante publicado em 12/11/2008, pg. 34:
Os antigos controladores do grupo Ita (A) 50% ON e 100% PN,

correspondentes a 66% do capital da Iupar, mais 38% ON e 0% PN
correspondente a 18% do capital da Ita Unibanco Holding;
Os antigos controladores do grupo Unibanco (B) 50% ON,

correspondentes a 33% do total da Iupar
a) capital acionrio Itau Unibanco Holding S/A: 18%

Itausa+26% Iupar+50,6% mercado+5,4%; Bank of
America=100%
b) capital votante Itau Unibanco Holding S/A: 51% Iupar; 36%

Itausa; 10,5% Mercado; 2,5% Bank of Amrica = 100%
c) capital total no Ita Unibanco Holding S/A, em poder dos

antigos acionistas do grupo Ita: 66% x 26%+18%= 35,16%
c) capital total no Ita Unibanco Holding S/A, em poder dos

antigos acionistas do grupo Unibanco: 33% x 26% =8,58%
e) capital votante no Ita Unibanco Holding S/A, em poder dos

antigos acionistas do grupo Ita: 50% x 51%+36% = 61,5%
(2,41 vezes o do Unibanco)
f) capital votante no Ita Unibanco Holding S/A, em poder dos

antigos acionistas do grupo Unibanco: 50% x 51% = 25,5%
Como se v, uma composio complexa e a transformao societria foi

empreendida em etapas, das quais as seguintes foram alvo da ao fiscal:
a) 1 oper ao de incor por ao por aes: fonte, pg. 635
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Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 68
Banco Ita incorpora as aes => do grupo Unibanco, cujo valor

contbil 11,5 bi, e valor de
mercado (Hirashima) 29,4, bi
Banco Ita incorpora as aes => Itausa Export, cujo valor contbil
0,51 bi, pelo valor de 0,55 bi
Banco Ita aumenta CS em 29,9 bi=> apura gio 29,4( )11,5=17,9 bi
Ita Holding Fin registra REP positivo
b) 2 oper ao de incor por ao de aes: fonte pg. 635
Ita Holding Fin incorpora aes=>do Banco Ita, pelo valor contbil 11,9 bi
Cite se a relatora vencida:

"De fato, se analisarmos a incorporao das aes do Banco
Ita pela Ita Holding, isoladamente; e no como uma etapa
necessria para a concretizao da estrutura societria
almejada pelas partes, teria havido uma infrao ao 1, do art.
170, uma vez, que o valor atribudo s aes da Ita Holding foi
inferior ao valor de mercado e at ao seu valor patrimonial, se
considerado o registro do ganho por variao na percentagem
de participao no capital (valor de emisso das aes da Ita
Holding = 10,51; valor de mercado = 26,24; valor patrimonial
calculado com a incluso do ganho de capital no valor de R$
18.031.350.399, 47 = 15,60).
No entanto, a aprovao da operao pelo Bacen, rgo
competente para a anlise dos aspectos societrios da operao,
afasta a existncia de infraes quela legislao. Friso mais
uma vez, eventual patologia do negcio jurdico deve ser
analisada pela Secretaria da Receita Federal nica e
exclusivamente pela tica de seus efeitos tributrios. Deve ser
demonstrada a relao existente entre a forma patolgica
adotada e o prejuzo causado ao Fisco.
Se considerarmos as operaes de forma conjunta, que a meu
ver, a que reflete melhor a substncia econmica da
reestruturao societria, e a que guarda maior
correspondncia com a realidade objetiva; a diferena a menor
no valor do preo das aes da Ita Holding foi compensada
pela diferena a maior na precificao das aes do Banco Ita.
Na realidade, do ponto de vista econmico, a etapa da
incorporao das aes do Banco Ita pela Ita Holding deve
ser efetivamente desconsiderada, por no ter gerado renda
tributvel. O patrimnio do conglomerado Unibanco entrou no
conglomerado Ita (seja na holding ou no banco) pelo valor
definido no primeiro negcio jurdico realizado, ou seja, pelo
valor equivalente ao primeiro aumento de capital registrado.
Neste momento ocorre a transferncia da titularidade das aes
67
Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 69
da E. Johnston, do Unibanco Holdings e do Unibanco para o

conglomerado Ita.
(...)
A origem do ganho contestado pela fiscalizao no a
transferncia das aes do conglomerado Unibanco para o
Banco Ita. Na lgica da fiscalizao, o valor do ganho de
capital corresponderia a R$ 17.423.533.158,18, ou seja,
diferena entre o valor do aumento de capital no Banco Ita e o
custo de aquisio (29.423.533.158,18 12.000.000.000,00), e
no ao valor do ganho de capital no operacional excludo pela
contribuinte, no montante de R$ 18.031.350.399,47. H uma
diferena de R$ 607.817.241,29. Em outras palavras, no auto de
infrao o valor da base de clculo no foi apurado nos termos
do art. 418 do Decreto n 3.000/1999."
Avaliou o Autuante, pg. 66, no Termo de Verificao Fiscal TVF:
"6) O contribuinte em sua. resposta alega que a relao de troca

"das ordinrias foi, estabelecida com base no valor econmico
do Unibanco. Entretanto, da anlise mais aprofundada do fato
conclumos que a relao de troca nasceu do percentual que foi
avenado na transao, de tal forma que foram as condies
pactuadas nas negociaes, as quais determinavam a entrega do
percentual de participao na Itau Unibanco Holding de 27,4%.
aos antigos acionistas do Unibanco, que determinaram a relao
constituda. "
O valor R$11,9 bi, da 2 incorporao de aes, se refere proporo no

capital pactuada entre os grupos: 72,7% antigos acionistas Ita e 27,3% antigos acionistas
Unibanco.
Eis que o capital social do Banco Ita na contabilidade resultou em R$42,8bi,

em que foram somados o valor contbil do Banco Ita, mais os valores de mercado do
Unibanco (e Ita Export), ou seja, o valor de 29,4bi que compunha esse total no refletia a
realidade do valor (de mercado) das aes do Banco Ita S/A.
A alterao na proporo de participao no capital do Banco Ita resultou na

apurao de ganho de capital por reduo na participao acionria da Ita Holding Financeira
no Banco Ita, calculado em R$18.031.370,00 que, a teor do art. 428 do RIR de 1999:
" Art. 428. No ser computado na determinao do lucro real o

capital social da coligada ou controlada (Decreto Lei n 1.598,
de 1977, art. 33, 2, e Decreto Lei n 1.648, de 1978, art. 1,
inciso V)."
O valor R$18.031.370,00 foi contabilizado pela Autuada como r eceita e

excludo na apur ao do Lucro Real. Este valor foi glosado pelo Autuante e objeto da
autuao:
68
Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 70
Pg. 68, no TVF:

"A infrao que descrevemos no presente TVF decorre da
contabilizao e correta aplicao da norma tributria
correspondente ao ganho de R$18.031.350.399,47, escriturado
na rubrica Rendas Ajustes Investimento Coligadas e Controladas
REP/Variao na. Participao COSIF 7.1.8.20.00.6,
informado na DIPJ/2009 a ttulo de "Ganhos Capital por
Variao Percentual em Participao Societria Aval. p/ PL",
cuja tributao no se efetivou por conta de excluso realizada.
linha 52 da Ficha 09B. "Demonstrao do Lucro Real"."
Cabe transcrever concluses do Autuante: Pg. 9, no Termo de Verificao

Fiscal TVF:
"Conforme se demonstrar em momento adequado, no se

materializou o fato que a Ita Unibanco Holding chamou de
ganho por reduo de participao societria, sendo este apenas
fruto da criao de um passo intermedirio no qual os antigos
acionistas do Unibanco entraram no capital do Banco Ita, para
sarem poucas horas depois. Desde o inicio da transao j
estava estabelecido que a associao contemplaria a migrao
dos acionistas do Unibanco Holdings e do Unibanco para a Ita
Unibanco Holding Financeira, no havendo possibilidade que
esta deixasse de possuir 100% das aes do Banco Ita."
(Grifou se.)
Avalio que autuante glosou a excluso do REP apurado pela Autuada,

relativo reduo de participao no capital do Banco Ita S/A; no entanto, se tal ganho
inexistiu porque inexistiu a reduo de capital que o causou, ento, assim como a excluso foi
glosada, cabia glosar o ganho de capital, isto , no seria afetada a base de clculo de IRPJ e
CSLL; a glosa da excluso do ganho de capital, em confronto com as concluses do Autuante,
so elementos contraditrios.
Cito ainda o voto vencido do Acrdo DRJ, que evidencia discrepncia nos
valores autuado e o ganho de capital:
O ganho por variao na percentagem de participao no

capital, no valor de R$ 18.031.350.399,47, tem embutido o valor
do resultado positivo da equivalncia patrimonial relativo Ita
Export S/A. De acordo com a planilha de fls. 903, o resultado da
equivalncia pelas incorporaes da E. Jonhston, do Unibanco
Holding e do Unibanco, foi de R$ 17.576.781.784,36. Na base de
clculo da autuao est includo o valor do REP no
operacional relativo incorporao de aes da Ita Export
S/A (fls. 1227/1229). (Grifou se.)
Cito tambm excertos do item II.Anlise da Fiscalizao, no Relatrio

contido no Acrdo DRJ, bem como do TVF:
pg. 2.560, pgs. 75/76, no TVF:
69
Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 71
"Se na precificao adotada para a emisso de aes o valor

atribudo a cada ttulo emitido foi de R$10,51, foi do
estabelecimento da relao de troca que se exteriorizou a
comutatividade da operao. No seria razovel supor que os
antigos acionistas do grupo Unibanco entregassem um
patrimnio, que segundo, o laudo apresentado, estaria avaliado
em aproximadamente R$29.000.000.000,00, para receber como
contrapartida somente R$12.000.000.000,00. Seria um ato
insano no mundo, dado que ningum age para perder dinheiro.
Assim a operao no pode estar dissociada de outros elementos
conjunturais do negcio como um todo.
A realidade ftica demonstra que as partes adotaram na
consecuo da reorganizao societria duas medidas
diferentes. Se da negociao, na construo da relao de troca
foram utilizados os valores considerados econmicos; na
valorao jurdica do aumento de capital, nos termos do art. 170
da Lei n 6.404/76, foi utilizado o valor de patrimnio lquido
das aes. Esta forma de proceder denota a inteno das partes
de no reconhecer no momento da subscrio as mais valias dos
investimentos que esto se associando. Nas palavras da
fiscalizao: aqui visualizamos a operao executada pelas
partes: a diferena entre a avaliao das aes incorporadas, as
quais deram vida ao aumento de capital de R$
12.000.000.000,00 e a fixao das relaes de troca, nas quais
foram considerados os valores econmicos dos dois
conglomerados financeiros." (Grifou se.)
(...)
pg. 2.561, pg. 77, no TVF:
"Nota se claramente que a instituio financeira busca em suas
alegaes argumentar que o Ganho por Reduo da
Participao Societria que foi registrado poderia ser entendido
como custo do investimento adquirido. Utiliza nesta alegao a
expresso " contrapartida do aumento " restante" . Ora, tal idia
no pode ser considerada, dado que estamos diante de duas
situaes jurdicas completamente diversas, no h como se
confundir as figuras de custo de investimento com Ganho por
Reduo na Variao de Participao Societria.
Quanto alegao final "e esse gio no foi gerado", a
assertiva apenas corrobora nosso entendimento que na
formalizao da associao foram utilizados os valores
patrimoniais dos grupos, enquanto que para o aumento de
capital do Banco Ita utilizou se o valor econmico do
Unibanco."(Grifou se.)
(...)
pg. 2.561, pg. 78 no TVF:
"Desta forma, resta clara que a pretensa passagem dos antigos
acionistas do grupo Unibanco pelo Banco Ita objetivou
reconhecer naquela instituio a mais valia do investimento que
foi recebido, utilizando para tanto o valor econmico apontado
no laudo de avaliao, mas pelo qual a Itau Unibanco Holding
emitiu suas aes, pelo preo total de R$12.000.000.000,00. O
modus operandi buscou reconhecer na contabilidade, do Banco
70
Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 72
Ita o valor econmico do investimento Unibanco, com as

vantagens inerentes ao aumento de capital e o reconhecimento
de gio de investimento naquela instituio financeira.
Sendo certo, portanto, que o valor de aquisio dos
investimentos do grupo Unibanco e da Itausa Export para a Ita
Unibanco Holding Financeira est refletido no valor do seu
aumento de capital, de R$12.000.000.000,00, aprovado pela
assembleia geral e efetivado com a emisso das 1.141.988.571
aes, correspondente ao valor subscrito pelos antigos
detentores, de aes do grupo Unibanco e pela Itausa, em
relao ao investimento Itausa Export. "(Grifou se.)
pg. 2.561, pg. 79 no TVF:
"(Inobstante toda a complexidade das operaes sequenciadas
praticadas no decorrer da reorganizao,) quando nos
abstramos das formalizaes que no se coadunaram com a
realidade, seja em razo de seu completo despropsito, seja
porque esto vinculadas das vontades das partes, surge o fato
verdadeiro: a entrada dos antigos acionistas do Unibanco no
capital da Ita Unibanco Holding ao preo de Patrimnio
Lquido das aes, que totalizou R$12.000.000.000,00 (doze
bilhes de reais), externado juridicamente pelo aumento de
capital aprovado nesta Holding, nica e definitiva adquirente
dos investimentos." (Grifou se.)
pg. 79, do TVF:

"Ocorre que o suposto resultado de equivalncia, a que se refere
o contribuinte no existiu. A informao veiculada considera a
subscrio, de capital do Banco Ita pelos novos scios na
ordem de R$29 bilhes, o que, impactaria o resultado da
equivalncia da Ita Unibanco Holding em R$18 bilhes, no
entanto, conforme sabemos, o que efetivamente se passou foi a
subscrio de capital dos novos scios na Ita Unibanco
Holding em R$12.000.000.000,00, com valor de emisso das
aes com base no. preo de patrimnio liquido (R$10,51).
Quanto a amortizao do gio, esta acabou se realizando e
afetando.o resultado contbil e fiscal do Banco Ita e de suas
empresas coligadas.
(...)
A inaplicabilidade, deste dispositivo quanto aos fatos que
ocorrera ,no processo de reorganizao societria patente. No
caso ora tratado no ocorreu reduo no percentual de
participao societria que a Itau Unibanco Holding detinha no
Banco Ita. Sua participao no se alterou, permaneceu em
100% antes e depois da operao, de tal forma que o Banco Ita
em nenhum momento deixou a :condio de subsidiria intergral
da Ita Unibanco Holding.
Inobstante toda a complexidade das operaes sequenciadas
praticadas no decorrer da reorganizao, quando nos
abstramos das formalizaes que no se coadunaram com a
realidade, (...)a, surge o fato verdadeiro: a entrada dos antigos
acionistas do Unibanco no capital da Ita Unibanco Holding ao
preo: de Patrimnio Lquido das aes, que totalizou
71
Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 73
R$12.000.000.000,00 externado juridicamente pelo aumento de

capital aprovado nesta Holding, nica e definitiva adquirente
dos investimentos."
pg. 2.562, pg. 80 no TVF:
". Na sequncia dos atos ocorridos, uma vez recebidos os
investimentos, a Ita Unibanco Holding conferiu os ao Banco
Ita, sua subsidiria integral, pelo valor econmico do laudo de
avaliao em aumento de capital, materializado pela entrega dos
investimentos: ITAUSA Export, E. Johnston, Unibanco Holdings
e Banco Unibanco. Neste ato, nasce o ganho registrado pela Ita
Holding Financeira, fruto da diferena entre o valor da
subscrio do seu capital R$ 12.000.000.000,00 e o valor que
utilizou para aumentar o capital do Banco Ita R$
29.973.000.000,00. Foi exatamente, esta diferena que a Ita
Unibanco Holding, deixou de tributar ao inverter a ordem dos
acontecimentos.
A diferena entre o custo dos investimentos recebidos e o valor
pelo qual estes foram integralizados no aumento do capital do
Banco Ita nada mais representa, do que puro Ganho de
Capital, reconhecido contabilmente na Ita Unibanco Holding
sob a equivocada interpretao de Ganho por Reduo na
Variao Percentual do investimento e que integrou o Lucro
Lquido do ano de 2008, aumentou o valor do seu Patrimnio
Lquido, com todas as implicaes advindas, contabilizado como
resultado do exerccio e levado conta de reserva de lucros, sem
a devida tributao.
. Ao final desta reorganizao societria, a riqueza gerada na
transao acarretou o acrscimo patrimonial verificado na Ita
Unibanco Holding, com a consequente elevao do valor do seu
Patrimnio Lquido, via reserva de Lucros. " (Grifou se.)
Cabe destacar que, no caso do investimento da Ita Holding no Banco Ita,
aplica se a obrigatoriedade de avaliar o investimento pelo MEP; o Resultado de Equivalncia
Patrimonial REP , no caso, no computado na determinao do lucro real (art. 389, do RIR
de 1999).
4 Situao ocor r ida em sntese:
Na operao de unio de dois grupos empresariais num s, a negociao entre

as partes determinou o valor a ser atribudo a cada um; aps essa avaliao, decidiram qual a
proporo na empresa e no processo decisrio na empresa resultante dessa unio, que caberia a
cada um.
Numa arranjo neste moldes, no h lgica que haja ocorrncia de gio ou

ganho de capital para alguma das partes, pois se trata de uma associao que agrega
patrimnios e acionistas num novo conglomerado, em que cada parte tem direitos em
conformidade com a negociao pactuada.
No houve transaes em moeda, mas em aes das empresas envolvidas.
E pg. 74, no TVF:
72
Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 74
"Resta claro que.os antigos acionistas do grupo Unibanco

apenas aceitaram a entrada no capital do Banco Ita pelo fato
de que na transao j estava certo e acordado a troca daquelas
aes por aes do Ita Unibanco Holding.
Da simples constatao da forma como foi desenhada a
operao, no se faz necessrio o aprofundamento da anlise
para se concluir que no existia nos antigos acionistas do
Unibanco a inteno ou propsito verdadeiro de participar
diretamente do capital do Banco Ita. O negcio tratado e
executado foi a participao daqueles acionistas, na Ita
Unibanco Holding. 0 propsito da passagem pelo Banco Ita foi
o agrupamento das empresas operacionais, especialmente dos
dois bancos. A forma como se deu a participao do Banco Ita
na reorganizao.foi o caminho encontrado para que.o
investimento Unibanco a ele se agregasse e no tem
nenhuma.relao com evetual entrada de scios no seu capital.
Sendo assim, podemos concluir que no mundo dos fatos reais
quem efetivamente, aumentou o capital do Banco Ita foi a Ita
Unibanco Holding sua nica acionista; desconsiderando a
passagem dos antigos acionistas do Grupo Unibanco pelo Banco
Ita. Voltamos a recorrer seqncia de operaes que foram
formalizadas no dia 28/11/2008, na qual se pela manh os
acionistas do grupo Unibanco ingressaram no capital do Banco
Ita, na parte da tarde de l partiram em direo ao capital da
Ita Unibanco Holding.
Evidente que esta movimentao foi apenas escriturai e no
ocorreu como fato real. O Banco Ita, que antes dos eventos era
subsidiria integral da Ita Unibanco Holding, assim .
permaneceu Trata se de uma subsidiria integral permanente,
no se vislumbrou na sua nica acionista a inteno de buscar
um novo scio e compartilhar o capital. O simples fato de se
registrarem em livros, boletins ou em lanamentos contbeis
movimentaes, escriturais no modifica a verdade real, que
neste ponto aparece de forma; cristalina. O Banco Ita nunca
deixou sua condio de subsidiria integral da Ita Unibanco,
Holding e sendo assim foi esta companhia, sua nica scia, que
efetivamente arcou com o aumento." (Grifou se.)
Tambm relevante a constatao no voto vencedor da DRJ:
"Feito este breve resumo das argumentaes, antes de adentrar

no julgamento do mrito, cumpre destacar que, nas
reorganizaes societrias, diversas so as possibilidades a
serem implementadas para o alcance de um determinado
objetivo. Para averiguar a inteno das partes envolvidas na
transao preciso analisar a situao inicial e a final. O
resultado de toda a reorganizao o que demonstra a real
inteno dos praticantes. No caso em tela o que se viu ao final
foi que os antigos acionistas do Grupo Unibanco passaram a
deter participaes, direta ou indiretamente, no Ita Unibanco
Holding, esta com o capital aumentado em cerca de R$ 12
bilhes e o Banco Ita passou a deter as aes das empresas do
Grupo Unibanco com o capital aumentado em cerca de R$ 29
bilhes (valor de mercado das aes). Assim, no restam dvidas
que, a despeito da forma que se encadearam as etapas da
73
Processo n 16327.720680/2013 61 S1 C2T1
Acrdo n. 1201 001.618 Fl. 75
reorganizao, este foi o resultado pretendido pelas partes desde

o incio. Ento, qualquer outra configurao hipottica que seja
diferente desta atingida no presta como alternativa por no se
coadunar com o real intento dos envolvidos."
Cabe analisar de onde surgiram 29,4 bi, que teriam sido aportados pela Ita
Holding na subsidiria Banco Ita; como j relatado, so resultantes do gio nas aes do
Unibanco, que os antigos acionistas do mesmo entregaram ao Banco Ita S/A.
Esse montante foi contabilizado pelo Banco Ita S/A, com a apurao do
gio.
5 Concluso.
Concluo que no restou comprovada a infrao omisso de ganho de capital

pela Ita Unibanco Holding; para tanto, deveria ter sido demonstrado este ganho, por parte da
Autuada, segundo as numerosas operaes societrias, as propores de participao
pactuadas, as relaes de troca de aes, na sequncia de operaes apontada pelo Autuante.
Assim:
.sobre a apurao de gio pelo Banco Ita, na 1 incorporao de aes,

concluo que, ou resultou em ganho de capital pela outra parte ou, se
considerada a operao como sendo fictcia, ento resulta no no
reconhecimento e glosa do gio pelo Banco Ita e do REP fictcio na Ita
Holding Financeira;
.o ganho de capital na variao de participao acionria no Banco Ita

pela Ita Holding, excludo do lucro real conforme autorizao art. 428 do
RIR, no impacta no resultado tributvel deste; porm se considerada
fictcia a operao, ento no ocorreu o ganho e no h impacto no
resultado tributvel.
Concluo que no se identifica o ganho de capital objeto da autuao, no

conjunto das operaes de associao dos dois grupos empresariais.
Eva Maria Los
74

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S1 C2T1

ASSUNTO : I MPOSTO SOBRE A R ENDA DE P ESSOA J URDICA IRPJ

Atravs do MEP a empresa investidora reflete diretamente em sua

Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.

Acordam os membros do Colegiado, por maioria de votos, em DAR

concluses e apresentar declarao de voto. Vencidos os Conselheiros Jos Carlos de Assis

Roberto Caparroz de Almeida Presidente

Luis Fabiano Alves Penteado Relator

Participaram da sesso de julgamento os conselheiros: Roberto Caparroz de

Trata o presente processo de Auto de Infrao lavrado em 25/06/2013 contra

Para o completo entendimento da autuao, transcrevo abaixo, trechos do

I. Linhas gerais da transao ocorrida entre os controladores da

I.1. Composio societria do Unibanco Banco e Holding em

I.2. Eventos societrios aprovados em 27 e 28/11/2008

1 Incorporao de aes da Itasa Export S/A

Incorporao de 10.919.497.223 aes ordinrias,

Lanamentos contbeis no Banco Ita (fl. 825)

D Investimento VP (2114.0926) 550.000.000,00

C PL aumento de capital (6121.1017) 549.466.841,83

C Reserva de capital (6310.0010) 533.158,18

*D Investimento gio 39.246.080,01

*No demonstrativo consolidado das incorporaes de aes pelo

2 Incorporao de aes da E.J ohnston. (controladores

Incorporao de 525.776.500 aes ordinrias pelo Banco Ita,

Relao de troca uma ordinria do Ita para cada 1,1797

Preo das aes emitidas = 26,246800574661. Este valor foi

preo de emisso = 445.686.615 x 26,246800574661 =

Lanamentos contbeis no Banco Ita (fl. 825)

D Investimento VP (2114.1932) 11.697.847.702,70

C PL aumento de capital (6121.1017) 11.697.847.702,70

D Investimento gio ( 2114.3029) 9.363.891.964,19

C Investimento VP ( 2114.1932) 9.363.891.964,19

Efeitos na Ita Unibanco Holding Resultado de Equivalncia

A Ita Unibanco Holding registrou resultado positivo de

3 Incorporao de aes da Unibanco Holdings pelo Banco

Incorporao de 28.337.832 aes ordinrias, e 1.041.082.702

Relao de troca uma ordinria do Ita para cada 1,1797

Preo das aes emitidas = 26,246800574661. Este valor foi

Lanamentos contbeis no Banco Ita (fl. 825)

D Investimento VP (2114.1957) 2.946.620.115,70

C PL aumento de capital (6121.1017) 630.480.118,41

D Investimento gio ( 2114.3060) 105.799.967,34

C Investimento VP (2114.1932) 105.799.967,34

Efeitos na Ita Unibanco Holding Resultado de Equivalncia

A Ita Unibanco Holding registrou resultado positivo de

4 Incorporao de aes do Unibanco pelo Banco Ita

Incorporao de 43.752.918 aes ordinrias, e 1.095.356.887

Relao de troca uma ordinria do Ita para cada 1,1797

Preo das aes emitidas = 26,246800574661. Este valor foi

Lanamentos contbeis no Banco Ita (fl.825)

D Investimento VP (2114.1940) 5.106.466.946,71

C PL aumento de capital (6121.1017) 973.445.880,41

D Investimento gio (2114.3045) 174.080.925,01

C Investimento VP (2114.1932) 174.080.925,01

Efeitos na Ita Unibanco Holding Resultado de Equivalncia

A Ita Unibanco Holding registrou resultado positivo de

Efeito conjunto das operaes no Banco Ita

Capital de R$ 10.202.000.000,00, representado por

Capital de R$ 40.175.000.000,00, representado por

Foi atribudo o valor de R$ 26,24 a cada uma as aes

Resumo e totalizao dos lanamentos contbeis.

gio total relativo ao Unibanco e Unibanco Holdings = R$

Valor contbil do Unibanco e da Unibanco Holdings = R$

gio relativo Ita Export = 39.246.080,01