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La Ley 13.951 (1) de la provincia de Buenos Aires establece, con carcter obligatorio, el rgimen de
la mediacin previa, como mtodo alternativo de resolucin de los conflictos judiciales. La
obligatoriedad, tiene su lmite en la primera intervencin del mediador, a partir del cual surge el
principio medular de la mediacin la voluntariedad.
El procedimiento de la instancia previa podr cerrarse sin acuerdo, habilitando la va judicial, las
partes no estn obligadas a acordar, pero s, acudir a la primera intervencin del mediador. A
diferencia de la mediacin voluntaria, que no habilita la va judicial.
En cuanto a las notificaciones, se ha avanzado con la designacin del notificador ad hoc (3) ,
puliendo las falencias de la implementacin con la colaboracin del abogado de la requirente.
3. Antecedentes legislativos
La exposicin de fundamentos del proyecto de Ley, sta refleja una clara voluntad poltica de
institucionalizar nuevos mecanismos alternativos para la resolucin de disputas, que conlleven a
solucionar los problemas de sobrecarga de tareas, debido al volumen de demandas incoadas, que
soporta el Poder Judicial. El sistema en ningn caso altera el derecho que cada persona tiene de
recurrir ante la justicia, tampoco est destinado a sustituir la jurisdiccin como una de las
funciones esenciales del Estado. Slo se pretende un medio alternativo para resolver la situacin
de conflicto.
El objeto de la ley est enunciado en el art. 2, que establece la mediacin obligatoria previa a
todo juicio con el objeto de promover y facilitar la comunicacin directa de las partes para
posibilitar la solucin de los conflictos judiciales. Por su parte, los principios que dan forma al
sistema, se enumeran en el artculo primero: neutralidad (5), imparcialidad, confidencialidad y
consentimiento informado.
El mediador realiza una funcin de justicia, al ser registrado por el Ministerio de Justicia, siguiendo
con la jurisprudencia que determina que las actas labradas por el mediador revisten carcter de
instrumento pblico, ya que dicho funcionario acta como oficial pblico en el marco del
procedimiento de mediacin previa obligatoria.
La ley distingue entre dos tipos de mediacin: la voluntaria y la obligatoria. Aunque cada una de
stas debe respetar los mismos principios que rigen el sistema de mediacin, se trata de medios
con alcances y caractersticas propias. La neutralidad, la imparcialidad, la confidencialidad,
consentimiento informado. Son los principios que rigen el sistema de mediacin oficial y
obligatoria, por aplicacin del art. 36, se extienden a la mediacin voluntaria.
4.1.1 Neutralidad
El tema de neutralidad ha sido estudiado por varios autores y se ha discutido en doctrina; as,
Mayer sostiene que: primero debemos reconocer la inutilidad de los conceptos de neutralidad e
imparcialidad y, en su lugar, admitir que los mediadores son copartcipes en el conflicto que
aportan su propia, no hablada y frecuentemente no reconocida parcialidad al conflicto (7) .
Segn las reglas internacionales, no se le deben exigir neutralidad, pues ello implicara indiferencia
por los valores, creencias y principios de las partes. El trmino utilizado independencia e
imparcialidad se adapta al sistema y guarda coherencia con la recusacin y excusacin,
relacionando los casos, temas y causales de recusacin similares a los del juez y a los rbitros(8)
4.1.2 Imparcialidad
En este marco de terminologas las partes, actores en el conflicto, (futuros actores y demandado
en el proceso judicial segn al teora de la triple identidad -conflicto, sujeto y causa-) conforme a la
teora del conflicto, son los nicos responsables de la solucin del mismo. Ellas pueden resolverlo
por ellas mismas con el asesoramiento obligatorio de los abogados. Si, aun por medio del proceso
de mediacin no han podido, podrn adjudicarlo en cuanto a la resolucin a un tercero con
poder de decisin o resolucin del conflicto: el rbitro.
El Estado ha depositado en el Poder Judicial, el poder de jurisdiccin, pues el juez resuelve, por
imperio de ste, cuando las partes no han sabido o no han podido solucionarlo en la instancia
previa obligatoria (art. 7, Ley 13.951 o en la voluntaria, art. 43, Decreto reglamentario 2530/2010).
Por cuanto el proceso judicial, es la ltima alternativa que tienen las partes, cuando el conflicto no
ha podido ser tratado en las esferas responsables de los sujetos involucrados. siendo la justicia
una sola, es un error hablar de procesos alternativos, procesos complementarios, adecuados,
integrados cuyo fin es la realizacin de la justicia y su objeto resolver conflicto (9) .
El proyecto de ley de la provincia de Buenos Aires del 2004, en su art. 2 no se refera a la
neutralidad del mediador sino a la imparcialidad(10), con una variante referida a la conciliacin,
trminos que segn la leyes nacionales 24.573 y 26.589 son similares.
4.1.3 Confidencialidad
La imposibilidad de revelar, ha sido tratada en todas las leyes sobre la materia, el mediador no
puede revelar los dichos, las pruebas, y se extiende hasta los empleados salvo que las partes lo
autoricen, deber firmarse el convenio de confidencialidad (11), pero al incorporarse como
principio del proceso se torna casi innecesario, aunque deber dejarse constancia en el acta de
mediacin la falta de firma de dicho convenio.
En la prctica se utiliza en el discurso inicial, implica dar a conocer a las partes las caractersticas de
procedimiento de mediacin, las facultades del mediador, consecuencias y efectos. Las
legislaciones sobre la materia han incorporando el consentimiento informado como una de las
obligaciones o principios al cual deber someterse el mediador, lo cual genera un derecho y una
obligacin. Las partes y los letrados debern estar asesorados sobre el procedimiento a llevarse
acabo y otorgar el asentimiento como una forma de compromiso con el procedimiento.
4.1.5 Autodeterminacin
El principio de autodeterminacin atraviesa a los anteriores principios, las partes son quienes
tienen el poder de solucionar el conflicto, aun ante la intervencin del tercero, por imperio de la
ley o por voluntad libre de ellas, decidir solucionar el conflicto, poder que no pierden por acudir a
una mediacin.
As, algunos autores como Carnelutti, indican que se trata de mtodos equivalentes del proceso
civil(12), en tanto otros consideran que son procedimientos sustitutivos del juicio pblico, tal la
posicin de, entre otros, Leonardo Prieto Castro(13). Sin perjuicio de estas posturas, hay fundadas
opiniones que los refieren como auxiliares de la justicia (14) o personificando figuras propias de la
autocomposicin y la autodefensa (15).
5. La mediacin voluntaria
5.1 El sistema
El sistema al cual nos referimos, ratifica la mediacin voluntaria utilizada por los colegios de
abogados, utilizado aun ante la ausencia de ley que lo regulara, pero regido por un reglamento del
Centro de Mediacin. La ley ha trasformado la costumbre de varios colegios de abogados de la
provincia de Buenos Aires, aplicando los mismos principios que para la mediacin obligatoria.
La mediacin, confiere valor de acto procesal al acta de inicio de la misma y como tal cumple su
cometido al suspender la prescripcin el solo acto de inicio. Las formalidades que adoptan los
actos realizados en mediacin surgen de la creacin de un sistema, en cabeza del mediador que lo
registra, que solicita obligaciones y deberes bajo un rgimen de sancin y multas por su
incumplimiento.
Los conflictos previo a judicializarse, suponan procedente la mediacin, pero la ley se refiere a
conflictos jurdicos, y an ms la ley 26.589, a la mediacin intra-proceso. Estos referentes llevan a
investigar, cul es la funcin a cargo del mediador, el cual no cabe duda que es un auxiliar de la
justicia, pero su funcin se extiende en el mbito de la obligatoriedad. La mediacin voluntaria
resulta de gran valor ante determinado tipo de controversias, para evitar ser resueltas en los
estrados del juzgado, habilitando la va judicial, pero para ello deber existir voluntad de las
partes, colaboracin del letrado y aceptacin del procedimiento.
Para ser mediador voluntario se requiere: poseer ttulo universitario de grado, con una antigedad
mnima de tres aos en el ejercicio profesional; estar debidamente matriculado; haber aprobado
el plan de estudios aprobado por la autoridad de aplicacin y constituir domicilio en la provincia
de Buenos Aires (mediador voluntario art. 37).
La intencin del legislador ha sido darle fuerza de ley a lo ya institucionalizado, por medio de la
prctica, pues el ordenamiento jurdico es un todo y como sistema instituye un rgimen de
mediacin, el cual no puede variar de la legislacin nacional, si bien las provincias pueden dictar
sus propios cdigos procesales, deben guardar cierta coherencia legislativa.
El procedimiento de mediacin es una instancia previa forzosa en todos los juicios civiles y
comerciales cuyo objeto recae sobre materias disponibles para las partes (arts. 1 y 3).
Las excepciones a la obligatoriedad, que en general coinciden con las contempladas en Ley
nacional 24.573 (art. 1) actual 26.589, versan sobre cuestiones donde la voluntad no ha sido
manifestada en la eleccin previa del centro de mediacin institucional o el mediador de las lista.
Si bien esta posibilidad otorga la va de la instancia pre-judicial obligatoria, se enmarca en la
necesidad de lograr en la provincia de Buenos Aires, la voluntariedad, la autodeterminacin de las
partes, la resolucin del conflicto y la eleccin del mediador o tercero.
El mediador debe fijar la fecha de la audiencia dentro de los cinco das de recibido el formulario, el
abogado deber realizar dentro de los tres das la audiencia que deber ser fijada dentro de los
cuarenta y cinco das corridos.
La notificacin del acto est a cargo del mediador, salvo que el requerido se domicilie en extraa
jurisdiccin; en este caso, la comunicacin corresponde al requirente. El procedimiento de
mediacin tendr un plazo de sesenta das y podr prorrogarse quince das ms a consideracin
del mediador y con acuerdo de partes.
La incomparecencia del requerido, sin justa justificacin dar lugar a la multa del doble de la suma
mnima bsica (4 IUS), que se ejecutar va apremio por abogados de la Fiscala del Estado, por
notificacin que realizar el mediador al sistema de seguimiento de la mediacin. El mediador
tendr 48 horas para ingresar la mediacin sorteada, y todos los actos que realice una vez
finalizada la misma. Adems tendr 30 das hbiles para ingresar al sistema el resultado final de la
mediacin.
El mediador tiene amplia libertad para sesionar con las partes, pudiendo hacerlo en forma
conjunta o separada, cuidando de no favorecer a una de ellas ni violar el deber de
confidencialidad. En todos los casos, la asistencia letrada resulta obligatoria (art. 16). Las
actuaciones son confidenciales, incluso cuando no se instrumenta por escrito un acuerdo a tal fin.
La asistencia letrada es obligatoria para acudir a las audiencias -con asesoramiento letrado-. La
incomparecencia injustificada de cualquiera de ellas a la primera audiencia, ser sancionada con
una multa equivalente a dos veces la retribucin mnima del mediador. La retribucin mnima del
mediador son 2 IUS, considerada honorario bsico (art. 31).
La obligacin del mediador ser convocar a las partes a todas las sesiones que sean necesarias
para conocer y deber labrar acta de cada una y tendr el trmino de 48 horas para comunicarlo a
la autoridad de aplicacin. Las partes, habiendo comparecido personalmente y previa intervencin
del mediador podrn dar por terminada la instancia previa.
Las personas jurdicas y/o las personas fsicas que se domicilien a ms de ciento cincuenta
kilmetros de distancia de la ciudad, asiento de la mediacin pueden ser representadas por
apoderados con poder para mediar y para transigir
La autoridad de aplicacin y los requisitos para ser mediador han sido mencionados en los fallos
de la Corte Suprema de Justicia (19) que se ha expedido sobre la importancia de la
implementacin de mediacin y la incumbencia del abogado de la matrcula en el orden nacional,
extendido a los colegios de abogados.
La colegiacin del departamento, reserv para s controlar la conducta de los mediadores por
intermedio del Tribunal de Disciplina, por cuanto vulnera el derecho de los abogados, si se
modifica la ley 12.277 (ley de la colegiacin) y crear un rgano con facultades disciplinaras en el
rgano ejecutivo por imperio de art. 189 de la Constitucin provincial (20).
Para ser mediador en las mediaciones obligatorias es necesario ser abogado, tener tres aos de
ejercicio profesional, matricularse y haber adquirido la capacitacin pertinente. Por va
reglamentaria pueden establecerse otros requisitos (art. 26).
Segn el artculo 30, el mediador percibir por su labor una suma fija cuyo monto, condiciones y
circunstancias se fijarn reglamentariamente. Actualmente se percibe medio IUS, los cuales son
honorarios provisionales a cargo del requirente. Este aspecto de la ley 13.951 reproduce la parte
pertinente del art. 21 de la ley nacional.
La ley de la provincia de Buenos Aires expresa que se tendr en cuenta el monto del reclamo,
acuerdo o sentencia, considerando capital e intereses con lo cual alivia cualquier duda al respecto.
Adems agrega un plus, despus de la cuarta audiencia de mediacin de un IUS ms pro audiencia
y determina el 50% de los honorarios que le correspondera en caso desistimiento, si el mediador
ha sido notificado de su designacin, nace el derecho a percibir honorarios.
En general, y ms all de alguna opinin doctrinaria, la solucin legal sobre establecer como base
el IUS arancelario de la ley 8904, aparece como razonable al remitir a la reglamentacin que
posibilita la adecuacin de los emolumentos a las condiciones econmicas de cada momento
mediante un procedimiento ms expeditivo que el requerido para la modificacin de una ley,
evitando consecuencias jurisprudenciales tanto para los honorarios del mediador como para la de
los abogados.
Por su parte, el art. 35 establece que, a falta de convenio de cuota litis, para la regulacin judicial
de los honorarios de los letrados intervinientes en la etapa prejudicial se aplicar la Ley de
honorarios vigente en la provincia de Buenos Aires.
El principio general, que surge de la ley 13.951 establece que la responsabilidad por los honorarios
del mediador y de los abogados ser fijada convencionalmente y que la ley regula slo los
honorarios mnimos.
La normativa propicia el convenio de honorarios, no slo para los letrados sino tambin para los
mediadores, lo cual implica que el letrado percibir sus honorarios sin desmedro de su actuacin.
El momento de convenirlos podr ser en el acta, en el acuerdo, estableciendo el monto, lugar,
fecha de pago, como asimismo los obligados responsables del pago, en un plazo corrido de treinta
das.
Sin embargo, salvo convenio, la ley provincial no deja en claro qu parte deber asumir el pago de
los honorarios y de los gastos en caso de no mediar acuerdo al respecto. Probablemente, la
cuestin habr de regirse por el art. 77 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la provincia de
Buenos Aires, entendiendo que esos conceptos estn comprendidos en la condena en costas.
Adems, aun cuando el art. 31 faculta al mediador para ejecutar sus honorarios una vez fracasada
la instancia previa, lo cierto es que, al efecto deber esperar el pronunciamiento sobre las costas,
para el caso de las mediaciones fracasadas, salvo acuerdo en contrario.
El beneficio deber ser iniciado juntamente con la solicitud de la mediacin. El art. 8 del Proyecto
de Decreto Reglamentario (23) deca que al iniciar la mediacin, en receptora se podr optar por:
1. Solicitar que sea elegido por sorteo el mediador, sin perjuicio de ser elegido por acuerdo de
parte; 2. Solicitar al Colegio de Abogados del departamento judicial mediante un formulario, si se
inicia el proceso e integrar la condena en costas; 3. Requerir a la Oficina Central de Mediacin de
la Procuracin de la Suprema Corte de Justicia la designacin de un mediador judicial, en ausencia
de dicha normativa se aplican las reglas generales procesales y la jurisprudencia.
El mediador judicial no es una alternativa al proceso judicial, sino que lo integra, y adems el
mediador podr ver regulado sus honorarios en cuanto a los convenios a los cuales arribe por
solicitarse beneficio de litigar sin gasto (25) o por no arribar a un acuerdo sobre los honorarios del
mediador. Esta figura podra ser el comienzo para la integracin, pero tambin podra ser el
puntapi inicial para engrosar el sistema judicial.
En efecto, la exigencia de homologacin judicial del acuerdo, concedida luego de un anlisis sobre
su justicia, rompe con el principio de la autocomposicin del conflicto y el principio trasversal de
autodeterminacin de las partes. Debe tenerse presente que la nota esencial de la mediacin es
promover y facilitar la comunicacin directa entre las partes para que ellas por s mismas logren
encontrar la solucin a su conflicto (art. 2, Ley 13.951). La mediacin constituye un procedimiento
de resolucin de disputas flexible, en el cual un tercero neutral -el mediador- facilita la
comunicacin entre las partes para que arriben a un acuerdo en conflictos judiciales
El rgano judicial se encuentra facultado para rechazar el acuerdo y/o para formularle
observaciones. En este caso, devolver las actuaciones al mediador para que en un plazo no mayor
a diez das intente llegar a un nuevo acuerdo que contenga las observaciones sealadas por el
tribunal. Denegada la homologacin, quedar expedita la va judicial. En todos los casos, la
decisin judicial debe estar motivada.
En la mediacin, la decisin la toman las partes personalmente (asesoradas por sus letrados) que
son quienes mejor conocen y defienden sus intereses, hacen del acuerdo una pieza fundamental,
que al ser firmada por el mediador construye un acto pblico, que no vulnera intereses de
terceros no citados, que el acuerdo sobre los derechos dudosos importa su transaccin (como
medio extintivo de obligaciones).
En este sentido, los particulares gozan de una amplia libertad para transigir toda clase de derechos
subjetivos disponibles (arts. 833, 849 y 1167, Cd. Civil).
La justicia de la transaccin no es analizada por el Juez. Entonces, cul sera la razn por la cual el
anlisis de la justicia del convenio en mediacin debe realizarlo el juez y no las partes; qu inters
distinto al de stas justifica que no se homologue un acuerdo cuando se trata de derechos
disponibles, patrimoniales y transigibles y no se perjudica a terceros.
La ley 13.951 agrava los requisitos que de ordinario se exigen para homologar una transaccin
sobre derechos litigiosos luego de iniciado el proceso. (28) El sometimiento del acuerdo arribado
en la mediacin al anlisis del juez importar la agravacin del problema de la sobrecarga de
trabajo judicial que la ley busca evitar, como objetivo de la justicia. (29)
Es cierto que en algn caso el acuerdo de mediacin puede presentar vicios tales como el abuso
de derecho, el aprovechamiento de la ligereza o inexperiencia de una parte por la otra, una
desmedida falta de equivalencia entre las prestaciones, etctera. Sin embargo, la proteccin de los
interesados est suficientemente garantizada con las acciones legalmente reconocidas para
contrarrestar esos vicios, las acciones de nulidad.
Segn el art. 40, la mediacin obligatoria prejudicial tiene carcter de intimacin con los efectos
previstos en el segundo prrafo del art. 3986 del Cdigo Civil, en la materia la ley modelo de
mediacin salva las diferencias en la reglamentacin (30). La norma citada suple las
jurisprudencias encontradas y la doctrina sobre suspensin de la prescripcin (31). Segn el
artculo 3986 2 prrafo, la prescripcin liberatoria se suspende por una sola vez y por un ao o el
menor trmino de la accin; a nuestro entender, la prescripcin contina corriendo durante el
lapso en que la mediacin se encuentre abierta. Si la accin prescribiera durante el proceso
mediatorio, el requirente debe interponer demanda al solo efecto de interrumpir la prescripcin.
De la lectura surge que se ha optado por la iniciacin de la demanda en caso de ser factible la
prescripcin de la accin, lo cual implica por un lado doble trabajo del abogado que cuando acuda
a mediacin lo har al solo efecto de cumplir el trmite previo (34).
Ser trabajo de la jurisprudencia determinar si el efecto suspensivo se extiende (o no) a todos los
requeridos. A su vez, la Ley 13.951 nada prescribe con relacin a cundo finaliza el efecto
suspensivo. En este sentido, es preciso sealar que se han presentado casos donde la instancia
prejudicial se extendi ms all del ao. Finalmente, la Ley nada dice respecto de si el efecto
suspensivo alcanza a los casos de caducidad del convenio (35) -medidas cautelares, diligencias
preliminares-. A ttulo informativo, viene al caso sealar que, a nivel nacional, todos estos
problemas han sido advertidos y, actualmente, el Poder Ejecutivo nacional ha enviado al Congreso
un proyecto modificatorio de la Ley 24.573 cuyo art. 18 prescribe: La mediacin suspende el
plazo de prescripcin y de la caducidad en los siguientes casos: a) en la mediacin por acuerdo de
partes, desde la fecha en que se firma el acuerdo para someter la controversia a mediacin; b) en
la mediacin por sorteo, desde la fecha de adjudicacin del mediador por la autoridad judicial; c)
en la mediacin a propuesta del requirente, desde la fecha de notificacin al requerido [...]. En los
primeros dos supuestos, la suspensin opera contra todas las partes. En el caso del inciso c),
nicamente contra aquel a quien se dirige la notificacin. En todos los casos, el plazo de
prescripcin y de caducidad se reanudar a partir de veinte das contados desde el momento que
el acta de cierre del procedimiento de mediacin prejudicial obligatoria debidamente certificada
por el Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos se encuentre en poder de las partes.
Concluimos: que la ley de mediacin en la provincia de Buenos Aires ha venido para quedarse y su
implementacin requiere algunos ajustes de tipo legislativo, para otorgar coherencia al sistema. La
legislacin es una norma general que ingresa al ordenamiento jurdico, el sistema de mediacin es
genrico y requiere de ciertas precisiones: sobre el beneficio de litigar sin gastos, sobre suspensin
y caducidad, sobre la validez de los acuerdos, los efectos de estos y la equiparacin de la
mediacin voluntaria realizados por un mediador oficial.