Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
Nociones Generales:
PROCESO Y PROCEDIMIENTO
EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Es la parte del Derecho Administrativo que estudia las reglas y principios que
rigen la intervencin de los interesados e impugnacin del acto
administrativo, las fases o etapas que comprenden un expediente
administrativo, que se ejecutan por o antes las autoridades administrativas o
funcionarios o empleados pblicos.
NATURALEZA JURDICA
Tanto el procedimiento administrativo, como el legislativo y el judicial son
especificidades de la categora procedimiento propia de la Teora General del
Derecho. El procedimiento, en trminos generales, sera el ter jurdicamente
regulado, a priori, a travs del cual una manifestacin jurdica superior o
general (norma) produce una manifestacin jurdica de rango inferior o
individual (reglamento o decisin). El procedimiento administrativo, en
trminos especficos, sera el modo de produccin de los actos administrativos.
OBJETO.
El objetivo del Procedimiento administrativo es la pronta y eficaz satisfaccin
del inters general mediante la adopcin de decisiones necesarias de la
Administracin
Pblica, intrprete de dicho inters y asimismo juez y parte en el mismo.
IMPORTANCIA
La Administracin debe adecuar su actuacin a unas reglas preestablecidas
para, por un lado, evitar posibles conductas arbitrarias y, por otro, conseguir
una mayor eficacia administrativa. El procedimiento, de esta forma, supone
una doble garanta: para la recta consecucin de los intereses generales del
modo ms eficaz, y para los derechos e intereses de los administrados.
CARACTERES
Es un procedimiento administrativo, no jurisdiccional (la
Administracin Pblica no acta en ejercicio de una funcin jurisdiccional,
sino administrativa).
RGIMEN LEGAL
La legalidad del procedimiento administrativo es el resultado normativo de la
bsqueda del balance de las prerrogativas administrativas con las garantas
debidas a los administrados, en virtud del cual se sealan con carcter
imperativo el conjunto de reglas jurdicas al que debe ajustarse la actuacin
administrativa, vale decir, la positivizacin de la formacin e impugnacin de
la voluntad de la Administracin Pblica, que impone una
procedimentalizacin de dicha voluntad, para garantizar la satisfaccin del
inters pblico.
Ahora bien; el Dr. Gardella1 sealaba que los principios del derecho pueden
surgir de cualquiera de estas fuentes:
Los principios pueden estar positivizados o no, en otras palabras pueden ser
escritos o no escritos, lo cual no es impedimento para su invocacin siempre
que el instructor del procedimiento o la autoridad que los aplique conozca la
fuente del derecho, lamentablemente en nuestro sistema legal de tradicin
romanista, se prefiere a la norma positivizada antes que a los principios que
orientan al derecho.
Los principios son de importancia vital para un sistema jurdico, sin ellos
tendramos nicamente normas positivas que regulan relaciones, sin embargo
estas normas seran mas o menos ordenadas, pero no tendran sentido ni
cohesin, y lo que es peor el administrado estara a merced de la arbitrariedad
del legislador, del juzgador o del instructor de un procedimiento puesto que al
no existir un sentido predeterminado el derecho, as nacido, sera un
instrumento peligroso en manos poco escrupulosas de modo tal que nadie
tendra seguridad. Por eso son importantes los principios, porque moldean la
personalidad del derecho, al decir de Bodenheimer 2 La limitacin legal de las
autoridades pblicas se denomina Derecho pblico. Pero es necesario que ese
derecho sea definido, que se declare la orientacin tiene, que seale que fines
persigue, que indique que garantas otorga, y que reglas debern seguir sus
operadores al momento de su accionar.
1 (GARDELLA, Lzaro. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Enciclopedia Jurdica OMEBA, Tomo XXIII, Pag. 157)
2 (BODENHEIMER, Edgar. TEORIA DEL DERECHO Pag. 26)
Segn la Doctrina podemos sealar algunos principios:
- Principio de Legalidad
- Principio de Debido Procedimiento
- Principio de Razonabilidad
- Principio de Conducta Procedimental; y
- Principio de Participacin.
El Dr. Dans uno de los autores del texto de la ley sostiene que es un
tanto difcil establecer diferencias entre actos administrativos y actos de
administracin, en razn de lo cual la Ley 27444 ha preferido utilizar el
trmino actos de administracin interna, y el numeral 1.2.1 del Ttulo
Preliminar seala que los principios generales de esta ley rigen tambin a
los actos de administracin interna, entendindose como tales los
destinados a organizar o hacer funcionar sus propias actividades o servicios,
en consecuencia, estos actos continuarn siendo discrecionales pero esta
discrecionalidad estar limitada por los principios.
En este sentido la Norma IV del Ttulo Preliminar seala que las autoridades
deben actuar con respeto a la Constitucin, la Ley y al derecho. Es de
suponerse que la finalidad del procedimiento administrativo es la de emitir el
Acto Administrativo, este para su validez requiere, entre otros, de un requisito
esencial: La Legalidad. El acto as emitido no solo debe sustentarse en normas
vigentes, debe adems integrar el derecho, respetar el ordenamiento
constitucional, y ser emitido conforme a las facultades expresas que estn
atribuidas al rgano emisor, en caso contrario se incurre en nulidad, ya sea
por el contenido ilegal (artculo 10 Num. 1 Ley 27444) o por la incompetencia
del rgano emisor, que puede ser por la materia, el grado, el territorio, el
tiempo o la cuanta. (Artculo 80 Ley 27444)
Este principio supone que no existen facultades presuntas sino nicamente las
que de manera expresa confiere la norma legal a los entes y a los rganos que
la conforman, pero adems el principio de legalidad exige que estas facultades
sean ejercitadas nicamente dentro de los fines que persigue el ente que
ejercita una facultad, en consecuencia un acto ejercitado con arreglo a las
facultades que otorga la ley puede ser nulo si este es contrario a los fines que
el ente persigue.
4. PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD
El Dr. Dans Ordoez seala que este principio postula la adecuacin entre
medios y fines, de modo que la Administracin Pblica no debe imponer
ninguna carga, obligacin, sancin o prestacin ms gravosa que la que sea
indispensable para cumplir con las exigencias del inters pblico. 4
5 (MARTINES MORALES, Rafael Derecho Administrativo, Primer Curso Edit. Harla, Mxico 1992, Pag. 2000.)
de la actividad del poder pblico tendiente a realizar sus fines. Por ejemplo,
preservar el ambiente, tutelar a los trabajadores, resolver conflictos entre
particulares, prevenir y sancionar conductas delictuosas, regular la actividad
econmica, etctera..
5. PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD
6. PRINCIPIO DE INFORMALISMO
Este principio es una garanta a favor del administrado de modo tal que sus
intereses no se vern afectados por exigencias formales, sin embargo la
norma prev que en cualquier caso estas exigencias ... pueden ser
subsanadas dentro del procedimiento, siempre que dicha excusa no afecte
derechos de terceros o el inters pblico (T.P. Norma IV numeral 1.6)
Por regla no se pueden exigir ningn otro requisito que aquellos que estn
recogidos en el TUPA, sin embargo debemos preguntarnos De dnde surge el
contrasentido que pueden ser subsanadas dentro del procedimiento? Sin duda
se refiere a las exigencias que pueden surgir de la necesidad de un mayor
esclarecimiento cuando exista una parte opositora, o cuando surja una duda
razonable; en este caso el procedimiento deja de simplificarse para tornarse
en un procedimiento SENSU STRICTO por la necesidad de absolver la
oposicin, cuando la hubiera, con la consiguiente obligacin de emitir una
resolucin fundamentada.
7. PRINCIPIO DE PRESUNCION DE VERACIDAD
9. PRINCIPIO DE CELERIDAD
Este es uno de los principios ms conocidos pero tal vez el menos aplicado, la
verdad material persigue buscar la verdad de los hechos y no contentarse con
simples formalidades.
La ley exige en este caso que existan requisitos similares para procedimientos
similares, sin embargo deja entrever la posibilidad de apartarse de la regla
cuando existan criterios objetivos debidamente sustentados, lo cual resulta
de la verificacin de los actuados cuando los requisitos presentados son
cuestionados por el instructor, o cuando surge una contencin.
En tal sentido la informacin puede ser requerida por los administrados o sus
representantes para que estos puedan conocer con anticipacin el resultado de
final que se obtendr al iniciar un procedimiento predeterminado.
16. PRINCIPIO DE CONTROL POSTERIOR
Las fuentes del derecho administrativos son: desde el punto de vista de los
juristas Dr. Gustavo Bacacorso y el Dr. Pedro Patrn Faura.
CLASIFICACIN DE LA LEY:
La doctrina, sobre todo la comparada, admiten varias clasificaciones de la ley:
Ley formal
Ley material
LEY FORMAL.- Es toda disposicin establecida segn el procedimiento reglado
en la Constitucin para la formacin y sancin de las leyes, cualquiera sea el
carcter y objeto de la misma, es decir, aquella norma que es sancionada por
el poder legislador (el Congreso), y que luego es promulgada por lo general
(no siempre) por el poder administrador (Poder Ejecutivo), contiene a su vez
una norma objetiva de Derecho.
Artculo 102.- Son atribuciones del Congreso:
1. Dar leyes y resoluciones legislativas, as como interpretar,
modificar o derogar las existentes.
2. Velar por el respeto de la Constitucin y de las leyes, y
disponer lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad de
los infractores...
Artculo 107.- El Presidente de la Repblica y los Congresistas tienen
derecho a iniciativa en la formacin de leyes. Tambin tienen el mismo
derecho en las materias que les son propias los otros poderes del
Estado, las instituciones pblicas autnomas, los Gobiernos Regionales,
los Gobiernos Locales y los colegios profesionales. Asimismo lo tienen
los ciudadanos que ejercen el derecho de iniciativa conforme a ley.
Los decretos del ejecutivo son actos administrativos que, por su trascendencia
disposicin de la Ley, deben ser refrendados y publicados en el Diario Oficial
Peruano.
RESOLUCIN SUPREMA:
Debemos indicar las caractersticas de as Resoluciones Supremas:
Son normas de carcter especfico, rubricadas por el Presidente de la
Repblica y refrendadas por el Ministro a cuyo sector correspondan.
Rigen desde el da en que son expedidas, salvo los casos en que requieran
notificacin o publicacin, en cuya virtud rigen una vez cumplido el requisito.
LOS REGLAMENTOS:
El Reglamento ocupa el tercer lugar, despus de la Constitucin y de la ley, y
por lo tanto es una fuente ms importantsima del derecho administrativo y
que forma una gran parte del orden jurdico bajo el cual se desarrolla la
actividad administrativa.
Al Reglamento lo podemos definir:
El Reglamento es el acto unilateral dictado en ejercicio de la funcin
administrativa que crea normas jurdicas generales.
El Reglamento es la manifestacin unilateral de voluntad de la
administracin que crea normas jurdicas generales.
El Reglamento es una declaracin de voluntad unilateral y escrita del Poder
Ejecutivo, que crea normas jurdicas generales.
El Reglamento es una norma o conjunto de normas jurdicas de carcter
abstracto e impersonal que expide el Poder Ejecutivo en uso de una
facultad propia y que tiene por objeto facilitar la exacta observancia de las
leyes expedidas por el Poder Legislativo.
El Reglamento es un acto unilateral dictado en ejercicio de la funcin
administrativa que produce efectos jurdicos generales en forma directa.
Las principales caractersticas del reglamento son:
1. Carcter permanente.
2. Es obligatorio.
3. Dispone para el futuro
4. Es irrenunciable
5. Generalmente lo elabora y aprueba el Poder Ejecutivo
6. Establece la aplicacin de la ley
7. Crea, modifica o extingue un vnculo jurdico
8. Esta siempre subordinado a la ley.
EL ESTATUTO
Etimolgicamente el trmino Estatuto proviene del latn statutus, de statuo,
statui: Estatuir, establecer, instaurar, que significa regla que tiene fuerza de
ley y por extensin cualquier ordenamiento eficaz para obligar.
El trmino Estatuto se emplea para denominar aquellos reglamentos en los
que se traza la constitucin de un ente pblico.
Estatuto es, pues, un conjunto orgnico de normas legales, ciertas y estables
que tienen por objeto asegurar positivamente los derechos y deberes de las
personas a que l se refiere.
Es una especie de ley menor y en nuestra legislacin tiene el carcter de
Reglamento, es fuente del Derecho Administrativo.
Son actos de carcter general que contiene normas fundamentales sobre la
organizacin del ente, sus fines y medios para conseguirlo, los derechos y
deberes de sus componentes.
ORDENANZAS
Son leyes de la Administracin Local expedidas por los Concejos Municipales
para el buen orden de las cuestiones vecinales o de su competencia.
Ordenanza es pues, cada una de las disposiciones dictadas por un municipio
para el gobierno de la respectiva ciudad y su mbito jurisdiccional; podra
decirse que constituye las Leyes Municipales.
Son leyes, porque obligan en forma general a todos los vecinos y crean
verdaderas situaciones de derecho subjetivo.
La Ley N 27972, Ley Orgnica de Municipalidades (26.05.2003), norma
Artculo 39.- Normas Municipales
Los concejos municipales ejercen sus funciones de gobierno mediante la
aprobacin de ordenanzas y acuerdos. Los asuntos administrativos
concernientes a su organizacin interna, los resuelven a travs de
resoluciones de concejo.
El alcalde ejerce las funciones ejecutivas de gobierno sealadas en la
presente ley mediante decretos de alcalda. Por resoluciones de alcalda
resuelve los asuntos administrativos a su cargo. Las gerencias
resuelven los aspectos administrativos a su cargo a travs de
resoluciones y directivas.
Artculo 40.- Ordenanzas
Las ordenanzas de las municipalidades provinciales y distritales, en la
materia de su competencia, son las normas de carcter general de
mayor jerarqua en la estructura normativa municipal, por medio de las
cuales se aprueba la organizacin interna, la regulacin, administracin
y supervisin de los servicios pblicos y las materias en las que la
municipalidad tiene competencia normativa.
Mediante ordenanzas se crean, modifican, suprimen o exoneran, los
arbitrios, tasas, licencias, derechos y contribuciones, dentro de los
lmites establecidos por ley.
Las ordenanzas en materia tributaria expedidas por las municipalidades
distritales deben ser ratificadas por las municipalidades provinciales de
su circunscripcin para su vigencia (...).
Artculo 41".- Acuerdos
Los acuerdos son decisiones, que toma el concejo, referidas a asuntos
especficos de inters pblico, vecinal o institucional, que expresan la
voluntad del rgano de gobierno para practicar un determinado acto o
sujetarse a una conducta o norma constitucional
Artculo 42,- Decretos de alcalda
Los decretos de alcalda establecen normas reglamentarias y de
aplicacin de las ordenanzas, sancionan los procedimientos necesarios
para la correcta y eficiente administracin municipal y resuelven o
regulan asuntos de orden general y de inters para el vecindario, que
no sean de competencia del concejo municipal.
Artculo 43.- Resoluciones de alcalda
Las resoluciones de alcalda aprueban y resuelven los asuntos de
carcter administrativo.
FUENTES MENORES:
Son ms que fuentes, la aplicacin misma de las normas legales superiores en
el rea administrativa, pero su sentido-practico de cada una nos da una
referencia de los actos que estamos realizando, y son fuente del derecho
administrativo. Las principales son:
A. EL OFICIO:
El oficio es el escrito identificable, con un solo destinatario, que est
fuera del rgano u organismo oficiante, dando as cierta oficializacin al
contenido del mismo.
El oficio es el documento de carcter oficial utilizado por los funcionarios
pblicos que desempean cargos directivos, es un documento
protocolar, que vincula a los rganos administrativos de la ms alta
jerarqua administrativa.
B. EL MEMORNDUM
El memorndum es un documento simplificado que lo usan todos los
servidores y funcionarios pblicos, generalmente, que laboran en organismos
estatales. Es funcional, prctico, breve y directo, no protocolar como el Oficio;
informa asuntos diversos de realizacin inmediata, donde por ser
comunicaciones administrativas, se hacen en forma resumida, y cuando
provienen de autoridad superior tienen por objeto emitir una orden, llamada
de atencin, peticin o advertencia, por esto es fuente menor del derecho
administrativo.
LA CARTA:
La carta es un escrito que se dirige comnmente a una sola persona,
anuncindole alguna noticia, es muy usada en la vida comercial y de ella
deriva principalmente a las empresas del Estado.
El uso de la carta en la administracin pblica es relativo.
En nuestra profesin se utiliza ms las siguientes modalidades de carta:
LAS INSTRUCCIONES:
Las instrucciones son disposiciones que se dictan para normar ciertas
actividades, es decir, son simples indicaciones acerca de la manera cmo
deben actuar, que los superiores imparten a los funcionarios que de ellos
dependen, en ejercicio de la funcin administrativa o de sus potestades
jerrquicas, y que, por lo tanto, stos deben cumplir, es decir, son las reglas
dadas por los superiores jerrquicos a sus funcionarios subalternos, que
puntualiza medidas internas cuya finalidad es aumentar el rendimiento de
trabajo mediante indicaciones referente a los medios que deben utilizarse para
resolver los casos que se presenten.
LAS DIRECTIVAS:
Son similares a las instrucciones, slo que emanan de los funcionarios de ms
alto nivel, por eso se puede afirmar que son documentos tcnico normativos
que orientan las acciones de los funcionarios y servidores de la Administracin
Pblica, frente a una situacin determinada.
La directiva es un documento tcnico-normativo que orienta las acciones de
los servidores con cargo directivo o sin l frente a una situacin determinada.
EL AVISO:
Es una forma de recordar algo mediante los medios normales de comunicacin
(radio, Televisin, peridico, etc.). Tienen gran similitud con los comunicados,
pero se diferencian en que pueden ser originados por los Funcionarios y
Administradores, como por los administrados. Existen los avisos comerciales
que trata sobre la publicidad comercial o de los anuncios publicitarios, y que
son frases u oraciones que tengan por objeto anunciar al pblico empresas,
productos o servicios, para distinguirlos de los de su especie.
LA CIRCULAR:
La circular es el documento de orden interno, por el cual se transmita
orientaciones, aclaraciones, informacin o interpretacin legal, por lo tanto, es
un instrumento que no tiene divulgacin amplia, porque circula entre los
rganos administrativos interesados.
La circular es el documento por medio del cual el superior trasmite algo a los
funcionarios subordinados; su contenido puede ser una instruccin de servicio
o muchas otras cosas; texto de una ley o un reglamento, determinadas
noticias o informaciones.
EL COMUNICADO:
Es tambin una especie de acto de administracin, que no podr modificar
ningn acto administrativo, son originados, generalmente, por las entidades
administrativas de la administracin pblica y tienen por fin dar a conocer
algo, para su cumplimiento o para que hagan valer sus derechos los
administrados. De esta manera viene a ser la forma de hacer conocer un
acontecimiento y que se .supone que debe ser divulgado.
El comunicado oficial debe ser escrito que debe ser autorizado por funcionario
competente identificado por su nombre completo y su cargo que trasmite. El
comunicado generalmente se transmite por la prensa escrita o hablada o a
travs de los medios de comunicacin social masiva.
Aquellos a los que, en virtud de la ley expresa, sea aplicable esta modalidad
de silencio administrativo.
Las autoridades quedan facultadas para calificar de modo distinto en su TUPA,
cuando aprecien que sus efectos reconozcan el inters del solicitante, sin
exponer significativamente el inters general.
La Fiscalizacin Posterior
Por la fiscalizacin posterior, la entidad ante la que es realizado un
procedimiento de aprobacin automtica o evaluacin previa, queda obligada
a verificar de oficio mediante el sistema del muestreo, la autenticidad de las
declaraciones, de los documentos, de las informaciones y de las traducciones
proporcionadas por el administrado.
CONCORDANCIA
L.G.P.A.: IV 1.16 (Principio de privilegio de controles posteriores); 10.3
(Nulidad de los actos expresos, de aprobacin automtica o silencio
positivo ); 42 ( Presuncin de veracidad del procedimiento
administrativo); 31.4 (Definicin de Procedimiento de aprobacin
automtica) ; 41.2 (Presentacin, admisin y fiscalizacin de los
documentos); 159 (Actos de instruccin ); 165 (Hechos no sujetos a
actuacin probatoria ); 56.4 (Deber de comprobar la autenticidad de la
documentacin sucednea; 104.2 (Notificacin del inicio del
Procedimiento administrativo).
C.P.: Art. 411 (Falsa declaracin en procedimientos administrativo); 427
al 423(Falsificacin de documentos en general).
Por muestreo al azar con un mnimo del 10 por ciento de todos los
expedientes sujetos a presuncin de veracidad y hasta un mximo de 50, lo
que implica que en ciertos casos y circunstancias pueda la autoridad
administrativa incrementar el porcentaje del universo a verificarse.
Segn el Doctor Juan Carlos Morn Urbina la norma establece que los
procedimientos administrativos, luego de concluidos por decisin expresa,
aprobacin automtica o por silencio administrativo, deben estar sucedidos
por un mecanismo de control posterior, que consiste en el ineludible
procedimiento de oficio que la administracin realiza para comprobar la
autenticidad del documento presentado y la veracidad de la informacin, as
como las traducciones presentadas por los administrativos amparadas en la
presuncin de veracidad no se convierta en un incentivo para deviaciones
abusos o fraudes.
La autoridad administrativa
POTESTADES ADMINISTRATIVAS
POTESTAD REGLADAS.
Es aquella cuyas normas se encuentran debidamente indicadas por el
ordenamiento pblico, lo que conlleva que la Ley determine qu autoridad
debe proceder en cada caso, y de qu forma debe hacerlo, sin dejar lugar a
ningn tipo de subjetividad por parte de la misma.
Se trata de poderes regulados por la Ley y por ello no cabe olvidar que las
potestades administrativas estn sujetas al principio de legalidad propio de
nuestro Estado de Derecho. Esa predeterminacin de la conducta
administrativa a travs de normas jurdicas puede realizarse de distintas
maneras:
POTESTAD DISCRECIONAL.
Brinda un cierto margen de libertad para que la autoridad, habiendo valorado
de manera ligeramente subjetiva una situacin, decida cmo hacer ejercicio de
sus potestades en un caso concreto. Sobra decir que dicha libertad no excede
los lmites de la Ley, sino que responde a los principios que esta haya
establecido y debe siempre usarse para actuar en favor de la misma.
Cabe mencionar que, si bien a simple vista ambos tipos de potestad parecen
opuestos, no lo son; la potestad discrecional debe responder a determinados
elementos fundamentales, que son: su propia existencia; su ejercicio en un
marco bien definido; la competencia de un determinado rgano; sus objetivos,
que siempre deben girar en torno a la consecucin de finalidades pblicas.
Por ltimo, no debe confundirse el concepto de discrecionalidad con el de
arbitrariedad, dado que se trata de dos categoras opuestas. La primera
representa un cierto grado de libertad dentro de una serie de posibilidades
establecidas por la Ley, y haciendo uso de un criterio responsable e informado.
De forma opuesta, los actos arbitrarios se asocian a caprichos propios del
abuso de poder, que van en contra de los principios constitucionales.
Estas facultades otorgadas a las Administraciones Pblicas slo pueden ser
ejercidas para la persecucin del inters pblico y en ningn caso el inters
propio o privativo de la propia Administracin.
Cuando el poder se ejerce con sujecin a la ley, pero en los casos en la
administracin pblica tiene ciertos grados de libertad para decidir, sin ser tan
fijos en los lmites legales previos referentes al contenido de la decisin.
LA COMPETENCIA ADMINISTRATIVA
Aptitud legal que tiene un rgano para actuar. Es el conjunto de atribuciones,
poderes o facultades que le corresponden a un rgano en relacin con los
dems; cuando se crea el rgano se establece legalmente qu es lo que tiene
que hacer.
La competencia es la facultad para decidir vlidamente sobre determinadas
materias, adquirida por un rgano administrativo y que solo puede tener por
fundamento la Constitucin o la ley. La propia Administracin no puede crear
organismos, ni puede asignarse competencias no establecidas en la ley.
Cumpliendo su rol de desarrollo legal, las normas administrativas solo quedan
habilitadas para reglamentar las competencias ya dadas por el legislador.
En este sentido, una competencia implcita ser aquella derivada de la
atribucin de otra competencia asignada expresa y previamente al mismo
rgano que es necesario para la concrecin de esa competencia expresa. Por
ello es que la competencia implcita tambin tiene su razn de ser en una
norma explicita de forma tal que si tal competencia implcita no fuera
reconocida. Los Gobiernos Regionales tambin pueden realizar aquellas
competencias reglamentarias no previstas legal ni constitucionalmente, pero
que sin embargo son consustanciales al ejercicio de las previstas
expresamente (poderes implcitos), o constituyan una directa manifestacin y
exteriorizacin de los principios que rigen a los Gobiernos Regionales dentro
de un Estado unitario y descentralizado.
Competencia no es lo mismo que capacidad. Las personas privadas tienen
capacidad, las pblicas tienen competencia. En el derecho privado el principio
es la presuncin de capacidad hasta tanto se demuestre lo contrario; en el
derecho pblico es a la inversa, un rgano no ser competente hasta tanto
una norma lo habilite para el cumplimiento de determinada funcin.
ABSTENCIN O INHIBICIN
a. Diferencia entre inhibicin y abstencin
Se inhibe de la va administrativa por cuanto en razn de la materia
no es competencia de la Administracin Pblica, independientemente
de la instancia, grado o tiempo, puede analizarlo. Se abstiene una
autoridad en particular, cuando frente a un caso de competencia de la
sede administrativa, posee en lo personal alguna circunstancia que le
hacen incurrir en conflicto de intereses real o presunto, por el que
debe apartarse del conocimiento del caso. La previsin de la
autorizacin al Procurador Pblico en caso de convenir al Estado
apersonarse al proceso judicial configura solo una posibilidad que la
Administracin puede ponderar ejecutar, ms no una ineludible
obligacin.
Se presenta cuando el funcionario decide apartase del caso
que se encuentra conociendo o por conocer, por las siguientes
razones:
Si es pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad con cualquiera de los interesados o con sus
representantes o mandatarios.
Si ha tenido intervencin como abogado, perito o testigo en el
mismo procedimiento.
Si la resolucin por expedirse le pudiera favorecer directa y
personalmente.
Si ha tenido relacin de servicio o de subordinacin con
cualquiera de los administrados o tercetos directamente
interesados.
b. Promocin de la abstencin
La autoridad que se encuentre en alguna de las circunstancias
sealadas en el artculo dentro de los dos (2) das hbiles siguientes a
aquel en que comenz a conocer el asunto, o en que conoci la
causal sobreviniente plantea su abstencin en escrito razonado, y
remite lo actuado al superior jerrquico inmediato, al presidente del
rgano colegiado o al pleno, segn el caso, para que sin ms trmite,
se pronuncie sobre la abstencin dentro del tercer da cuando la
autoridad no se abstuviera a pesar de existir alguna de las causales
expresadas, el administrado puede hacer conocer dicha situacin al
titular de la entidad, o al pleno, si fuere rgano colegiado, en
cualquier momento.
c. Disposicin superior de abstencin
El superior jerrquico inmediato ordena, de oficio, o a pedido de los
administrados, la abstencin del agente incurso en alguna de las
causales a que se refiere la Ley. En este mismo acto designa a quien
continuar conociendo del asunto, preferentemente entre autoridades
de igual jerarqua, y le remitir el expediente. Cuando no hubiere otra
autoridad pblica apta para conocer del asunto, el superior optar
por habilitar a una autoridad ad hoc, o disponer que el incurso en
casual de abstencin tramite y resuelva el asunto; bajo su directa
supervisin.
d. Consecuencias de la no abstencin
La participacin de la autoridad en el que concurra cualquiera de las
causales de abstencin, no implica necesariamente la invalidez de los
actos administrativos en que hayan intervenido, salvo en el caso en
que resulte evidente la imparcialidad o arbitrariedad manifiesta o que
hubiera ocasionado indefensin al administrado. Sin perjuicio de ello,
el superior jerrquico dispone el inicio de las acciones de
responsabilidad administrativa, civil o penal contra la autoridad que
no se hubiese abstenido de intervenir, conociendo la existencia de la
causal.
e. Trmite de abstencin
La tramitacin de una abstencin se realizar enva incidental, sin
suspender los plazos para resolver o para que opere el silencio
administrativo.
f. Impugnacin de la decisin
La resolucin de esta materia no es impugnable en sede
administrativa, salvo la posibilidad de alegar la no abstencin, como
fundamento del recurso administrativo contra la resolucin final.
ENCARGO DE GESTIN
La tcnica del encargo de gestin supone la traslacin operativa de la
competencia que solo alcanza a las actuaciones materiales, tcnico o de
servicios, y no a actuaciones jurdicamente relevantes o decisorias,
manteniendo el rgano encargante la responsabilidad y titularidad de la
competencia. Son ejemplos de estos encargos, los acuerdos para que una
entidad reciba los escritos dirigidos al encargante, o efecte las notificaciones
que les corresponden. Como se puede apreciar con nitidez, esta figura a la vez
que es una tcnica de traslacin de acciones materiales, importa una forma de
colaboracin entre entidades pblicas. Lo que diferencia a la encomienda de la
delegacin es que la primera se refiere a un objeto definido (ejecucin de
actuaciones materiales, tcnicas, o servicios) mientras que la delegacin
importa una dimensin jurdico-formal integral; y por otra parte, la parte
encargante a diferencia del delegante, mantiene competencia para adoptar
cuantas decisiones sean necesarias para el mejor desempeo del encargo, el
deber de supervisin del encargo, entre otras expresiones de la retencin de la
competencia originaria. Conforme al texto de este artculo existen dos clases
de encargos:
a. Encargo de gestin interadministrativo
Una de las manifestaciones de la relacin de colaboracin es el
encargo de gestin interadministrativo, que constituye una modalidad
limitada de traslacin competencia! A travs de la cual una actividad
compleja aquella que requiera un conjunto de decisiones formales y
actividades materiales de gestin. Pueda ser escindida entre dos
rganos o entes, de manera que el titular de la misma retenga los
aspectos jurdicos y formales de su ejercicio, pero encargue o
encomiende al otro la realizacin de los aspectos meramente
materiales o tcnicos. La implantacin de esta figura requiere la
convergencia de los siguientes elementos:
Entidad encargante que permanece con la titularidad y
responsabilidad de una competencia.
Transferencia de la gestin material, tcnica o de algn servicio a
la entidad encargada.
Justificacin del encargo en la eficacia de la gestin o que el
encargado cuente con los medios idneos para asumir la gestin
eficientemente.
Formalizacin a travs de un convenio bilateral.
b. Encargo de gestin extra administrativo
Cuando el encargo vincula a una entidad pblica como encargante y
una persona jurdica no pblica, como encargada de las operaciones
materiales. Para el efecto, se requiere una norma legal que autorice
realizar el encargo a la entidad pblica, y adems fundamentarse en
razones de conveniencia tcnica y presupuestaria que hagan
aconsejable esta alternativa antes que ejecutar las actividades
materiales directamente. Es bueno diferenciarlo de los contratos de
servicios y de las concesiones de servicios, que tienen una normativa
y procedimiento de seleccin especfico.
LA DELEGACIN DE FIRMA
La delegacin de firma no implica alteracin de la competencia original,
puesto que el delegante sigue siendo el exclusivo responsable de la
decisin y de la competencia. Es una tcnica instrumental creada para
acelerar la formalizacin de decisiones administrativas, sin cambiar la
competencia y responsabilidad del delegante. No se trata de una
traslacin de conocimiento de un expediente para el delegado, sino que el
delegante ya ha decidido, instruido y conceptualizado e impartido el
sentido de la resolucin, restando solo la formalizacin del acto
administrativo respectivo.
Por esta figura las autoridades con capacidad resolutiva pueden delegar
al interior de su oficina (subalternos inmediatos), o en otros rganos
jerrquicamente subordinados, la formalizacin de la firma en
documentos y actos resolutivos a su cargo. Para el efecto, el delegante
debe formalizar la delegacin por escrito dirigido al delegado. La
expresin grfica de esta delegacin, es la suscripcin por el delegado,
con la anotacin de una equis o el signo "por" antepuesto a su firma, y
debajo de ello el nombre y cargo de la autoridad a la cual se representa.
Para el subordinado constituye un deber, involucrado en el deber de
colaboracin entre las autoridades administrativa, el ejercicio de esta
delegacin de formar. Queda claro que el rgano habilitado para firmar
no puede tomar una determinacin propia y decisiva sobre asunto
alguno, sino instrumentalizar lo decidido por el delegante. Si no
procediere as el delegado, lo resuelto estara viciado de nulidad por
incompetencia manifiesta
DECLINATORIA DE COMPETENCIA
El rgano administrativo que se considere incompetente para la
tramitacin o resolucin de un asunto puede apartarse del conocimiento
del asunto y remitir lo actuado al rgano que considere competente. La
incompetencia puede ser declarada de oficio. El rgano que declina puede
a solicitud de parte dictar tas medidas cautelares necesarias para evitar
daos graves e irreparables.
LOS ADMINISTRADOS:
En el diccionario jurdico de Manuel Ossorio define al administrado Sujeto
pasivo de la administracin; es decir, aquel cuyos bienes administra otra
persona. Con respecto a la administracin pblica, los administrados son los
individuos sometidos a la jurisdiccin del Estado. En los regmenes
democrticos, contrariamente a lo que sucede en los totalitarios, los
administrados han elegido previamente a sus administradores, los cuales no
son otra cosa que sus mandatarios, aunque en pocos pases ya, revocables
hasta el trmino normal de sus funciones.
Son quienes promueven como titulares de derecho o intereses legtimos
individuales o colectivos. Aquellos que, sin haber iniciado el procedimiento
posean derechos o intereses legtimos que puedan resultar afectados por la
decisin a adoptarse.
CLASES DE ADMINISTRADOS:
a) Persona natural.- Todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer
Obligaciones. Hay personas de existencia visible y personas de existencia
ideal.
PETICION SUBJETIVA
Artculo 106.- Derecho de peticin administrativa
106.1 Cualquier administrado, individual o colectivamente, puede promover
por escrito el inicio de un procedimiento administrativo ante todas y
cualesquiera de las entidades, ejerciendo el derecho de peticin reconocido en
el Artculo 2 inciso 20) de la Constitucin Pblica del Estado.
106.2 El derecho de peticin administrativa comprende las facultades de
presentar solicitudes en inters particular del administrado, de realizar
solicitudes en inters general de la colectividad, de contradecir actos
administrativos, las facultades de pedir informaciones, de formular consultas y
de presentar solicitudes de gracia.
106.3 Este derecho implica la obligacin de dar al interesado una respuesta
por escrito dentro del plazo legal.
PETICION CIVICA
Artculo 108.- Solicitud en inters general de la colectividad
108.1 Las personas naturales o jurdicas pueden presentar peticin o
contradecir actos ante la autoridad administrativa competente, aduciendo el
inters difuso de la sociedad.
108.2 Comprende esta facultad la posibilidad de comunicar y obtener
respuesta sobre la existencia de problemas, trabas u obstculos normativos o
provenientes de prcticas administrativas que afecten el acceso a las
entidades, la relacin con administrados o el cumplimiento de los principios
procedimentales, as como a presentar alguna sugerencia o iniciativa dirigida a
mejorar la calidad de los servicios, incrementar el rendimiento o cualquier otra
medida que suponga un mejor nivel de satisfaccin de la sociedad respecto a
los servicios pblicos.
PETICION CONTRADICTORIA
Artculo 109.- Facultad de contradiccin administrativa
109.1 Frente a un acto que supone que viola, afecta, desconoce o lesiona un
derecho o un inters legtimo, procede su contradiccin en la va
administrativa en la forma prevista en esta Ley, para que sea revocado,
modificado, anulado o sean suspendidos sus efectos.
109.2 Para que el inters pueda justificar la titularidad del administrado, debe
ser legtimo, personal, actual y probado. El inters puede ser material o moral.
109.3 La recepcin o atencin de una contradiccin no puede ser
condicionada al previo cumplimiento del acto respectivo.
PETICION INFORMATIVA
Artculo 110.- Facultad de solicitar informacin
110.1 El derecho de peticin incluye el de solicitar la informacin que obra en
poder de las entidades, siguiendo el rgimen previsto en la Constitucin y la
Ley.
110.2 Las entidades establecen mecanismos de atencin a los pedidos sobre
informacin especfica y prevn el suministro de oficio a los interesados,
incluso va telefnica de la informacin general sobre los temas de inters
recurrente para la ciudadana. Artculo
PETICION CONSULTIVA
111.- Facultad de formular consultas
111.1 El derecho de peticin incluye las consultas por escrito a las autoridades
administrativas, sobre las materias a su cargo y el sentido de la normativa
vigente que comprende su accionar, particularmente aquella emitida por la
propia entidad.
111.2 Cada entidad atribuye a una o ms de sus unidades competencia para
absolver las consultas sobre la base de los precedentes de interpretacin
seguidos en ella. Artculo
PETICION GRACIABLE
112.- Facultad de formular peticiones de gracia
112.1 Por la facultad de formular peticiones de gracia, el administrado puede
solicitar al titular de la entidad competente la emisin de un acto sujeto a su
discrecionalidad o a su libre apreciacin, o prestacin de un servicio cuando no
cuenta con otro ttulo legal especfico que permita exigirlo como una peticin
en inters particular.
112.2 Frente a esta peticin, la autoridad comunica al administrado la calidad
graciable de lo solicitado y es atendido directamente mediante la prestacin
efectiva de lo pedido, salvo disposicin expresa de la ley que prevea una
decisin formal para su aceptacin.
112.3 Este derecho se agota con su ejercicio en la va administrativa, sin
perjuicio del ejercicio de otros derechos reconocidos por la Constitucin.
En este caso se debe tomar en cuenta lo regulado por el Cdigo Civil respecto
a la capacidad de las personas, regulado en los artculos 41 al 46 y 76 al 79
DEL C.C.
10. A que las actuaciones de las entidades que les afecten sean llevadas
a cabo en la forma menos gravosa posible.
COPIAS DE ESCRITOS
RECEPCIN DOCUMENTAL
SUBSANACIN DOCUMENTAL
Ingresado el escrito o formulada la subsanacin debidamente, se considera
recibido a partir del documento inicial, salvo que el procedimiento confiera
prioridad registral o se trate de un procedimiento trilateral, en cuyo caso la
presentacin opera a partir de la subsanacin. Si el administrado subsanara
oportunamente las omisiones o defectos indicados por la entidad, y el escrito o
formulario fuera objetado nuevamente debido a presuntos nuevos defectos, o
a omisiones existentes desde el escrito inicial, el solicitante puede alternativa
o complementariamente, presentar queja ante el superior, o corregir sus
documentos conforme a las nuevas indicaciones del funcionario.
MEDIDAS CAUTELARES
LA QUEJA
COMPARECENCIA PERSONAL
Las entidades pueden convocar la comparecencia personal a su sede de los
administrados slo cuando as le haya sido facultado expresamente por ley.
a. De oficio
b. A peticin de parte
Ejecucin forzosa
Los plazos establecidos en las normas legales son obligatorios tanto para la
administracin como para los administrados. La autoridad administrativa, en
particular, tiene la obligacin de cumplir escrupulosamente los plazos y el
administrado tiene el derecho de exigir su cumplimiento
EL EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO
El T.U.P.A.
Todas las entidades elaboran y aprueban o gestionan la aprobacin, segn el
caso, de su Texto nico de Procedimientos Administrativos, esta considerado
como un documento importante de toda entidad donde constan todos los
procedimientos administrativos que se pueden tramitar en una entidad.
Cada 2 (dos) aos, las entidades estn obligadas a publicar el ntegro del
TUPA, bajo responsabilidad de su titular; sin embargo, podrn hacerlo antes,
cuando consideren que las modificaciones producidas en el mismo lo ameriten.
El plazo se computar a partir de la fecha de la ltima publicacin del mismo.
LA NOTIFICACIN
MODALIDADES:
Las notificaciones sern efectuadas a travs de las siguientes modalidades,
segn este respectivo orden de prelacin:
PROCEDIMIENTO
Del Rgimen de la notificacin personal (Art. 21)
La Carga de la prueba
La carga de la prueba se rige por el principio de impulso de oficio establecido
en la Ley 27444.
ACTUACIN PROBATORIA
Cuando la administracin no tenga por ciertos los hechos alegados por los
administrados o la naturaleza del procedimiento lo exija, la entidad dispone la
actuacin de prueba, siguiendo el criterio de concentracin procesal, fijando
un perodo que para el efecto no ser menor de tres das ni mayor de quince,
contados a partir de su planteamiento. Slo podr rechazar motivadamente
los medios de prueba propuestos por el administrado, cuando no guarden
relacin con el fondo del asunto, sean improcedentes o innecesarios.
DE LA AUDIENCIA PBLICA
El vencimiento del plazo previsto en el artculo 142 de esta Ley, sin que se
haya llevado a cabo la audiencia pblica, determina la operatividad del silencio
administrativo negativo, sin perjuicio de la responsabilidad de las autoridades
obligadas a su convocatoria.
CONVOCATORIA A AUDIENCIA PBLICA
La convocatoria a audiencia pblica debe publicarse en el Diario Oficial o en
uno de los medios de comunicacin de mayor difusin local, segn la
naturaleza del asunto, con una anticipacin no menor de tres (3) das a su
realizacin, debiendo indicar: la autoridad convocante, su objeto, el da, lugar
y hora de realizacin, los plazos para inscripcin de participantes, el domicilio
y telfono de la entidad convocante, dnde se puede realizar la inscripcin, se
puede acceder a mayor informacin del asunto, o presentar alegatos,
impugnaciones y opiniones.
LA RESOLUCIN ADMINISTRATIVA
La resolucin que pone fin al procedimiento cumplir los requisitos del acto
administrativo sealados en el Captulo Primero del Ttulo Primero de la Ley
27444.
EL ACTO ADMINISTRATIVO
El acto administrativo como especie del acto jurdico: Es indudable que el Acto
Administrativo participa de las caractersticas del Acto Jurdico, "es la
expresin de la voluntad y produce efectos jurdicos", sin embargo, el Acto
Administrativo tiene caractersticas propias, que lo distinguen del gnero y de
otras especies de actos como los civiles, penales, laborales, o mercantiles.
No es nada fcil dar una definicin del Acto Administrativo, por estar en
formacin. Se recoge las palabras de Agustn Gordillo.
Para fernando tola, la decisin del poder soberano que ejercita su jus
inperium.
* Sujeto
* Competencia;
* Objeto O Contenido;
* Finalidad Pblica;
* Motivacin;
* Procedimiento Regular.
* Forma
LA COMPETENCIA
La Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por la Ley N
27444, en su Artculo 3 norma sobre los requisitos de validez del acto
administrativo:
FINALIDAD PBLICA
Son requisitos de validez de los Actos Administrativos: (...)
MOTIVACION
La Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por la Ley N
27444, en su Artculo 3 y 6 norma sobre los requisitos de validez del acto
administrativo:
"Art. 39. - Todas las resoluciones sern motivadas, con sucinta referencia de
hechos y fundamentos de derecho". (TUO).
PROCEDIMIENTO REGULAR
La Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por la Ley N
27444, en su Artculo 3 norma sobre los Requisitos de validez del Acto
Administrativo.
Todos los actos administrativos sern nulos cuando no cumplan con los
requisitos legales esenciales.
Para Garcia Enterria sostiene que la nulidad, puede ser nulidad absoluta por el
pleno derecho, cuando su ineficiencia es intrnseca y por ello carece de efectos
jurdicos sin necesidad de un a previa impugnacin.
Nuestro ordenamiento jurdico regula la nulidad en su Art. 10, sealando los
siguientes casos:
Todo acto administrativo nulo puede ser declarado por instancia superior de
quien dicto el acto o puede ser declarado por autoridad jurisdiccional salvo que
la autoridad no este subordinada a autoridad jerrquica.
La nulidad puede ser solicitada por los administrados por medio de los
recursos impugnatorios
La Autoridad administrativa puede declarar la nulidad de oficio cuando agravie
al inters pblico de conformidad al art. 202 de la ley 27444.
LA EJECUCION
EL CUMPLIMIENTO
REVISIN DE OFICIO
Rectificacin de errores
Los errores material o aritmtico en los actos administrativos pueden ser
rectificados con efecto retroactivo, en cualquier momento, de oficio o a
instancia de los administrados, siempre que no se altere lo sustancial de su
contenido ni el sentido de la decisin.
La rectificacin adopta las formas y modalidades de comunicacin o
publicacin que corresponda para el acto original.
NULIDAD DE OFICIO
Los actos administrativos emitidos por consejos o tribunales regidos por leyes
especiales, competentes para resolver controversias en ltima instancia
administrativa, slo pueden ser objeto de declaracin de nulidad de oficio en
sede administrativa por el propio consejo o tribunal con el acuerdo unnime de
sus miembros. Esta atribucin slo podr ejercerse dentro del plazo de un ao
contado desde la fecha en que el acto es notificado al interesado. Tambin
procede que el titular de la Entidad demande su nulidad en la va de proceso
contencioso administrativo, siempre que la demanda se interponga dentro de
los tres aos siguientes de notificada la resolucin emitida por el consejo o
tribunal.
LA REVOCACIN
Los actos administrativos declarativos o constitutivos de derechos o intereses
legtimos no pueden ser revocados, modificados o sustituidos de oficio por
razones de oportunidad, mrito o conveniencia.
Slo son impugnables los actos definitivos que ponen fin a la instancia y los
actos de trmite que determinen la imposibilidad de continuar el
procedimiento o produzcan indefensin. La contradiccin a los restantes actos
de trmite deber alegarse por los interesados para su consideracin en el
acto que ponga fin al procedimiento y podrn impugnarse con el recurso
administrativo que, en su caso, se interponga contra el acto definitivo.
a) Recurso de reconsideracin
b) Recurso de apelacin
c) Recurso de revisin
El escrito del recurso deber sealar el acto del que se recurre y cumplir los
dems requisitos previstos en el Artculo 113 de la presente Ley. Debe ser
autorizado por letrado.
Procedimiento Trilateral
El procedimiento trilateral es el procedimiento administrativo contencioso
seguido entre dos o ms administrados ante las entidades de la administracin
y para los descritos en el inciso 8) del Artculo I del Ttulo Preliminar de la
presente Ley.
Contenido de la reclamacin
Contestacin de la reclamacin
De las Pruebas
Sin perjuicio de lo establecido en los Artculos 162 a 180 de la Ley 27444, la
administracin slo puede prescindir de la actuacin de las pruebas ofrecidas
por cualquiera de las partes por acuerdo unnime de stas.
De la COntradiccinContradiccin
La apelacin deber elevarse al superior jerrquico en un plazo mximo de (1)
da, contado desde la fecha de la concesin del recurso respectivo y ser
resuelta en un plazo de cinco (5) das.
De la Impugnacin
Contra la resolucin final recada en un procedimiento trilateral expedida por
una autoridad u rgano sometido a subordinacin jerrquica, slo procede la
interposicin del recurso de apelacin. De no existir superior jerrquico, slo
cabe plantear recurso de reconsideracin.