MEDIDA CAUTELAR

PREVIA EN
PROCEDIMIENTO DE
FISCALIZACIN

JULIO MUOZ VARA

Aspectos a analizar

Aplicacin legal y jurisprudencia del

Tribunal Fiscal.

Anlisis Constitucional y jurisprudencia

del TC.
Medida Cautelar en el Cdigo
Tributario
Medida cautelar genrica. Alcance:
deuda exigible coactivamente.

Medida cautelar excepcional:

proteccin de futura obligacin de pago
de deuda.
Implica daar lo menos posible la
actividad o los intereses econmicos
del deudor tributario.

Facultad de Recaudacin.
Consideraciones generales

Anteriormente denominada Embargos

preventivos (medidas de fuerza que se
convierten en acto de ejecucin: de no
cumplirse la obligacin de pago afecta
el patrimonio del deudor).

En materia administrativa, se ha regulado

como un potestad o privilegio.

Error en la denominacin previa.

Consideraciones generales

Objetivo: garantizar al fisco el cobro de

la deuda tributaria (por la suma que
baste para satisfacer la deuda).

Contingencias:
1. Deuda tributaria no exigible
coactivamente.
2. Antes que culmine el procedimiento de
fiscalizacin.
Consideraciones generales

Sustento: Evitar que el acreedor se vea

burlado por accin de su deudor; que
disponga de sus bienes con qu
responder;igible.
debera estar limitada a los
casos en los que por la situacin del
contribuyente o por el monto de la
deuda se justifique la medida (ZOLEZZI).
Carga de la prueba

Recae en la Administracin Tributaria

quien debe realizar las acciones a su
cargo, debidamente justificadas para
acreditar las razones suficientes para
trabar M.C.
Supuestos para dictar medidas
cautelares fuera del Procedimiento
Coactivo - Art. 56 C.T.
1. Cuando por comportamiento del
deudor tributario sea indispensable
trabar M.C., por ocurrencia de algunos
supuestos previstos en el art. 56 del C.T.
detectadas o determinadas por la
Administracin Tributaria.
2. Existencia de otras razones
debidamente sustentadas que permitan
presumir que la futura cobranza de la
deuda podra devenir en infructuosa,
ineficaz o intil para el acreedor
tributario(esta presuncin implica labor
de la A.T. de realizar acciones que
permitan obtener indicios, sospecha o
conjeturar).
Supuestos para dictar medidas
cautelares fuera del Procedimiento
Coactivo
Ambos supuestos son excluyentes,
alternativos.
La existencia de otras razones
debidamente sustentadas (distintas
al comportamiento del deudor)
constituyen situaciones externas o
simplemente causas que no se
pueden atribuir directamente y con
certeza al deudor tributario (RTF
02308-1-2004).
 Supuestos previstos en el art.
56 del C.T.
a) Presentar declaraciones, comunicaciones
o documentos falsos, falsificados o
adulterados que reduzcan total o
parcialmente la base imponible.
Por ejemplo, si se presenta D.J. falsas y
acreditacin por la A.T. de C. de P. que
respaldaron operaciones no fehacientes
RTF 960- 2-2007.
Supuestos previstos en el art.
56 del C.T.
b) Ocultar total o parcialmente activos,
bienes, ingresos, rentas, frutos o productos,
pasivos, gastos o egresos; o consignar
activos, bienes, pasivos, gastos o egresos,
total o parcialmente falsos.
Por ejemplo, ocultamiento de ingresos
vinculado a reparo por incremento
patrimonial no justificado RTF 4116-4-
2007; no emisin de C. de P. RTF 397-1-
2008; omisin de registro de operaciones
RTF 13003-7-2008; consignar en libros
activos, pasivos, gastos falsos, aun
cuando haya rectificado la D.J. RTF 184-
2-2007.
Supuestos previstos en el art.
56 del C.T.
No implica el retraso en la emisin de C.
de P. luego de varios meses RTF 9781-4-
2001.

Tampoco se configura causal por

discrepancia respecto del nacimiento de
la O.T. RTF 3227-5-2008.
Supuestos previstos en el art.
56 del C.T.
c) Realizar, ordenar o consentir la
realizacin de actos fraudulentos en los
libros de contabilidad, estados contables,
D.J. e informacin contenida en soportes
magnticos en perjuicio del fisco, tales
como: alteracin, raspadura o tacha de
anotaciones, asientos o constancias
hechas en los libros, as como la inscripcin
o consignacin de asientos, cuentas,
nombres, cantidades o datos falsos.
Supuestos previstos en el art.
56 del C.T.
Por ejemplo, caso de ventas efectuadas
fuera de la regin selva y que se
declaren y registren como si fueran de la
regin para obtener el beneficio del
reintegro RTF 4128-5-2007.
Supuestos previstos en el art.
56 del C.T.
d) Destruir u ocultar total o parcialmente los
libros o registros o los documentos o
informacin contenida en soportes
magnticos, relacionados con la
tributacin.
RTF 7742-2-2005.
Supuestos previstos en el art.
56 del C.T.
e) No exhibir y/o no presentar los libros,
registros, y/o documentos que se
encuentren relacionados con hechos
susceptibles de generar obligaciones
tributarias que hayan sido requeridos en
forma expresa por la A.T., dentro del plazo
sealado en el requerimiento en el cual se
hubieran solicitado por primera vez.

Casos de prdida o robo de registros.

Supuestos previstos en el art.
56 del C.T.

En estos casos no se considerarn los casos

en que la no exhibicin y/o presentacin
se deba a causas no imputables al deudor.
Supuestos previstos en el art.
56 del C.T.
f) No entregar al acreedor tributario el
monto de las retenciones o percepciones
de tributos que se hubieren efectuado al
vencimiento del plazo;
g) Obtener exoneraciones tributarias,
reintegros o devoluciones de tributos de
cualquier naturaleza o cualquier otro
beneficio tributario simulando la existencia
de hechos que permitan gozar de tales
beneficios;
Supuestos previstos en el art.
56 del C.T.
h) Utilizar cualquier otro artificio, engao,
astucia, ardid u otro medio fraudulento,
para dejar de pagar todo o parte de la
deuda tributaria;

Por ejemplo, el caso de exhibir registro de

compras en el que se anot operaciones
no reales, y cuya legalizacin no es
reconocida por el notario.
Supuestos previstos en el art.
56 del C.T.
i) Pasar a la condicin de no habido;

j) Haber demostrado una conducta de

constante incumplimiento de compromisos
de pago. (?)
RTF 654-4-2001 Se levant la MC trabada
por omisiones de pago del deudor de
varios meses de tributos autoliquidados y
de cuotas de fraccionamiento, ya que no
se acredit un comportamiento de
constante incumplimiento de
compromisos formales de pago.
Supuestos previstos en el art.
56 del C.T.
k) Ofertar o transferir sus activos, para dejar
de pagar todo o parte de la deuda
tributaria.
Requiere de una existencia previa de una
deuda tributaria, ya existente y exigible.

No estar inscrito ante la administracin

tributaria.
Acreditacin de otras razones que
permitan presumir que la futura
cobranza de la deuda podra
devenir en infructuosa
RTF 1968-3-2008.
1. Si bien el reparo del IGV ha dado lugar
emisin de R.D. y R.M., stas se han originado
debido a la controversia respecto de la
calificacin jurdica de la operacin efectuada;
es decir, determinar si se cumpli con los
requisitos de la Ley de Promocin en la
Amazonia, no pudindose por ese solo hecho
suponer la existencia de una conducta dolosa
del deudor con la que pretenda evadir sus
obligaciones fiscales mediante actos
fraudulentos que impliquen la simulacin de
una operacin.
Acreditacin de otras razones que
permitan presumir que la futura
cobranza de la deuda podra
devenir en infructuosa
RTF 1968-3-2008
2. La A.T. no acredit que haya peligro de falta de
pago de la deuda, si no por el contrario, de
acuerdo al Informe emitido por la A.T. (que
sustenta la necesidad de trabar M.C.) reconoce
que la deuda de la quejosa representa solo el
8.55% de su patrimonio neto segn el ltimo
balance del ejercicio, por lo que no puede
considerarse que existen evidencias que la
cobranza podra resultar infructuosa; no existe
mrito suficiente para la aplicacin de M.C.
Acreditacin de otras razones que
permitan presumir que la futura
cobranza de la deuda podra
devenir en infructuosa
Comportamiento sospechoso del deudor o
presuncin objetiva de necesidad
(DANS).
RTF 003-3-2000 El ejercicio del recurrente de
un derecho reconocido legalmente, como
la reclamacin, no implica un
comportamiento evasivo, por lo que no
puede ser considerado por la A.T. como
sustento para legitimar una M.C.
Oportunidad para trabar
M.C. y ejecucin.
En cualquier momento, incluso si los actos
administrativos que sustentan la deuda
estn impugnados.

nicamente podrn ser ejecutadas luego

de iniciado el procedimiento de cobranza
coactiva y vencido el plazo de 7 das
hbiles a que se refiere el primer prrafo
del Artculo 117.
Plazos

1. Tratndose de deudas que no sean

exigibles coactivamente:
La medida cautelar se mantendr
durante 1 ao, computado desde la
fecha en que fue trabada. Si existiera
resolucin desestimando la reclamacin
del deudor, la medida se mantendr
por 2 aos adicionales. Vencido los
plazos antes citados, sin necesidad de
una declaracin expresa, la medida
cautelar caducar, estando obligada la
Administracin a ordenar su
levantamiento.
Plazos

El deudor tributario podr solicitar el

levantamiento de la medida si otorga
carta fianza que cubra el monto por el
cual se trab la medida, por un perodo
de 12 meses, debiendo renovarse
sucesivamente por 2 perodos de 12
meses dentro del plazo que seale la
A.T.
Plazos

2. Tratndose de deudas exigibles

coactivamente:

La Resolucin de Ejecucin Coactiva,

deber notificarse dentro de los 45 das
hbiles de trabadas las medidas
cautelares. De mediar causa justificada
este trmino podr prorrogarse por 20 das
hbiles ms.
Supuestos de M.C. antes de la
emisin de las Resoluciones u O.P.
- Art. 58 C.T.
Durante el Procedimiento de Fiscalizacin.
Debe presentarse cualquiera de los
supuestos establecidos en el primer prrafo
del Art. 56.
La medida cautelar podr ser sustituida si el
deudor tributario otorga carta fianza
bancaria o financiera.
Adoptada la medida, se notificar las
Resoluciones u rdenes de Pago en un
plazo de 30 das hbiles, prorrogables por
15 das hbiles cuando se hubiera realizado
la inmovilizacin o la incautacin.
Supuestos de M.C. antes de la
emisin de las Resoluciones u
O.P. - Art. 58 C.T.

En caso que no se notifique la

Resolucin de Determinacin,
Resolucin de Multa u Orden de Pago
de la deuda tributaria, caducar la
medida cautelar.
Anlisis Constitucional
Se puede afirmar que la MC est asociada
al privilegio de autotutela de la
Administracin Pblica o ejecucin legtima
del fin recaudatorio del fisco, puesto que
puede trabarse independientemente que
exista una deuda exigible y en acto
administrativo firme.
No debera ser considerado como
estrategias recaudatorias.
Podra levantarse MC al ampararse la
reclamacin interpuesta contra la deuda
que aun no era exigible, por lo que no
justificara la existencia de la MC.
Anlisis Constitucional

Justificacin Constitucional vinculado al

desarrollo del Deber de Contribuir al
financiamiento estatal. Doble proteccin:

1. Prevencin de cumplimiento del tributo.

2. Existencia de un mecanismo eficaz para

que ello ocurra.
Anlisis Constitucional

En un Estado de Derecho (proyecto a un

Estado Constitucional), el principio de
Deber de Contribuir otorga una cobertura
especial a las funciones y/o facultades de
las A.T.

El principio constitucional de Eficacia de las

Administraciones Pblicas (Martn Queralt).
Anlisis Constitucional

Conforme al principio de Autoimposicin

(Legalidad) el legislador podra establecer
M.C. previas en el C.T., pero su regulacin
no podra ser lesiva a der. Fundamentales
ni a los principios del art. 74 de la
Constitucin.
De acuerdo a un marco de Estado
Constitucional debera existir un diseo
normativo que brinde las debidas garantas
a los administrados ante los posibles errores
o excesos al trabarse MC previas.
Anlisis Constitucional

Sentencia del T.C. en exp 15.2005-PI/TC

Se ha recogido el sustento constitucional de
la aplicacin de las M.C. sean previas o
definitivas.

El propio T.F. ha dispuesto que los alcances

de tal sentencia son de aplicacin a las
M.C. previas que aplica la A.T.
RTF 10907-5-2008 RTF 544-2-2010.
Conclusiones

La adopcin de M.C. previas se justifica

constitucionalmente, si estn sujetas a los supuestos
legales, residuales, motivadas, proporcionales,
temporales y debidas.
La A.T. no puede arbitrariamente trabar M.C. previas
sustentadas en una normatividad defectuosa en el
C.T.
Los lmites o deberes positivos imponen un deber a la
A.T. de ejercer sus funciones sin vulnerar derechos de
los administrados.
 Muchas Gracias!

juliom100@hotmail.com