APUNTES JURDICOS SOBRE EL DERECHO DE SUPERFICIE FORESTAL

Debate: Incentivo a las inversiones forestales o estocada a los bosques

naturales
ROLANDO ALBEIRO CASTAO VERGARA
Abogado Corporacin Ecoversa, racastao@gmail.com

ABSTRACT: En algunas naciones suramericanas durante los ltimos aos se

viene debatiendo la viabilidad jurdica y la conveniencia de crear la figura del
vuelo forestal derecho de superficie forestal, en virtud de la cual se adquiere el
derecho sobre la superficide un inmueble ajeno para adelantar reforestacin o
silvicultura y hacer propio lo plantado, derecho que puede servir de garanta
ante una entidad financiera; debate profundo que se viene dando
fundamentalmente en Colombia, Argentina, Paraguay y Bolivia.

INTRODUCCIN:
En Amrica Latina se viene presentando un debate supremamente importante
alrededor de la realidad jurdica en unos casos, y la posibilidad en otros, de la
creacin de una figura jurdica novedosa alrededor de los bosques, sean
naturales o plantados, que en algunas naciones es denominada derechos de
superficie forestal, como es el caso de Argentina, y en otros, vuelo forestal
como en Colombia y Paraguay.

Por ello, nos hemos interesado en abordar este tema, dado que en Colombia el
debate en torno a la creacin legal del vuelo forestal se constituy en uno de
los elemento focales de las discusiones durante el trmite legislativo de la Ley
1021 de 2006 o Ley General Forestal, polmica jurdica que aun sigue vigente,
no obstante la declaratoria de inexequibilidad de sta Ley realizada por la
Corte Constitucional mediante la Sentencia C-030 de 20082, puesto que
el Gobierno Nacional a travs del Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural
nuevamente quiere implementarla en el proyecto de ley radicado en la
Cmara de Representantes bajo el No. 001 de 20083.

DESARROLLO:
Segn Manuel Bilinski el derecho de superficie forestal, "Es un derecho real
autnomo sobre cosa propia temporario, que otorga el uso, goce y disposicin
jurdica de la superficie de un inmueble ajeno con la facultad de realizar
forestacin o silvicultura y hacer propio lo plantado o adquirir la propiedad de
una plantacin ya existente pudiendo gravarla con un derecho real de garanta.
Se trata de un derecho de uso, goce y disposicin de la superficie de un inmueble
ajeno con la facultad de realizar en esa superficie forestacin o adquirir una
forestacin ya existente separada de la propiedad de su emplazamiento.
Para este tratadista, el derecho de superficie forestal representa unos
beneficios, puesto que cuando el propietario de un inmueble no desea o no
puede por dificultades econmicas explotar su propiedad, tiene la posibilidad
de constituir un derecho de superficie forestal, sobre la superficie de su
inmueble a un tercero que tendr la facultad de disponer de la superficie fsica
y jurdicamente; adems la actividad de reforestacin no demanda una gran
inversin ya que para forestar no se requiere la adquisicin de la propiedad,
sino solo se deber pagar un canon (en caso de ser un contrato oneroso) por
el tiempo de uso que no puede exceder de cincuenta aos 6.
Por su parte Juan Bernardo Iturraspe7, hace algunas consideraciones de tipo
jurdico sobre esta institucin, al sostener que , este derecho "recae sobre
cosa propia, pues su objeto no es el inmueble sino las plantaciones que se
realicen en el mismo, a partir de la constitucin de la superficie, o las ya
existentes a esa fecha." (Beatriz Arean. "Derechos reales" ed.2003,
pg.697). A lo dicho debemos agregar que, conforme a lo dispuesto por el art.6
de la ley 25.509 este derecho tendr un plazo mximo de cincuenta aos de
duracin. Nada ms ni nada menos que medio siglo. La misma ley modifica el
art. 2.614 del C.C. que limitaba a cinco aos la constitucin de estos derechos de
superficie extendindolo al medio siglo.
Durante ese largo lapso, al dueo se le prohbe constituir sobre el inmueble de su
propiedad cualquier otro derecho real de disfrute o garanta, ni perturbar los
derechos del superficiario. (art.4).

En Paraguay recientemente se abri el debate sobre el vuelo forestal, puesto

que ya se tiene un proyecto de ley que crea esta figura jurdica, basta para ello
citar la declaracin del Vicepresidente de la Mesa Forestal Nacional (MFN), Dr.
Rafael Carlstein Quionez que ante esta Ley fue sancionada el 14 de
noviembre de 2001, creando el Derecho Real de Superficie Forestal el cual
est constituido a favor de terceros, por los titulares de dominio sobre un
inmueble susceptible de forestacin o silvicultura, de conformidad al rgimen
previsto en la Ley de Inversiones para Bosques Cultivados, adems es definido
como un derecho real autnomo sobre cosa propia temporario, que otorga
el uso, goce y disposicin jurdica de la superficie de un inmueble ajeno con la
facultad de realizar forestacin o silvicultura y hacer propio lo plantado o
adquirir la propiedad de plantaciones ya existentes, pudiendo gravarla con
derecho real de garanta. El propietario del inmueble afectado a superficie
forestal conserva el derecho de enajenar el mismo, debiendo el adquirente
respetar el derecho real de superficie forestal constituido, adems no podr
constituir sobre l ningn otro derecho real de disfrute o garanta durante la
vigencia del contrato, ni perturbar los derechos del superficiario; si lo hace el
superficiario puede exigir el cese de la turbacin. Este derecho real se
adquiere por contrato, oneroso o gratuito, instrumentado por escritura
pblica y tradicin de posesin, deber ser inscrito en el Registro de la
Propiedad Inmueble, el plazo mximo ser de cincuenta aos.

Paraguay necesita de forma urgente una legislacin sobre vuelo forestal

porque permitir realizar importantes inversiones en el sector forestal
propiamente dicho, y quien sostuvo en entrevista a ABC Digital que: El
registro del vuelo forestal permite registrar en forma independiente de la tierra
los bosques que se encuentran sobre ella, sean naturales o plantados. La
anotacin en registro separado de los derechos resultantes de inversiones en el
sector forestal propiamente dicho libera a las plantaciones forestales del destino
o riesgo que pueda correr la finca de tierra sobre la que crezcan los rboles,
durante el periodo de tiempo contratado. Con esto se podra crear una
herramienta jurdica adicional para el fomento de las plantaciones forestales y
tambin la conservacin de bosques naturales existentes.
Adems afirma (), Para los posibles inversionistas interesados solamente en
la produccin forestal, permite concentrar los recursos en forma especfica, ya
que para forestar no se requiere la adquisicin de la propiedad, sino solo se
deber pagar un canon por el tiempo que requiera la plantacin de rboles y
hasta su cosecha.
Vale decir, se pueden realizar inversiones forestales en fincas que son propiedad
de terceros sin necesidad de adquirir esas tierras.
La seguridad jurdica resultante de este mecanismo facilita la formacin de
fondos de inversiones especializados para realizar actividades forestales de
conservacin o manejo de bosques existentes o de nuevas plantaciones forestales
sobre la base de asociacin contractual con propietarios de las tierras y por un
tiempo determinado en el contrato.
Esta suerte de legislacin, con la garanta que representa y las posibilidades que
ofrece para la inversin forestal propiamente dicha, fue muy til para el
desarrollo forestal de otros pases y fue uno de los factores que ms
contribuyeron a la formacin de empresas o fondos de inversin forestal.
En Colombia, por su parte, el 20 de abril de 2006 el Presidente de la Repblica
sancion la Ley 1021 o Ley General Forestal; iniciativa que tena por objeto
establecer el rgimen forestal nacional en el marco del Plan Nacional de
Desarrollo Forestal (PNDF), regulando las actividades relacionadas con los
bosques naturales y las plantaciones forestales. Ley que contempl en su
artculo 2, numeral 15 la figura del Vuelo forestal, al sealar que: Se
reconoce el vuelo forestal como el derecho que tiene el titular o el propietario de
una plantacin forestal privada debidamente registrada, para constituir sobre
una plantacin futura, una garanta con cualquier entidad financiera. Para
todos los efectos jurdicos, se entiende que los rboles son bienes muebles por
anticipacin conforme lo establecido en el artculo 659 del Cdigo Civil8,
disposicin que no puede ser estudiada sin citar el artculo 34, que consagra
las garantas sobre volmenes aprovechables Para cualquiera de las clases
de derechos con fines comerciales a que se refiere la presente ley, el volumen
aprovechable constituye garanta real para transacciones crediticias u otras
operaciones financieras; esta norma rige para las plantaciones forestales y el
artculo 37 que se ocupa de los bienes muebles por anticipacin Cuando se
trate de bienes muebles por anticipacin, de los que trata el artculo 659 del
Cdigo Civil, dichos bienes, podrn ser susceptibles de enajenarse a
cualquier ttulo, gravarse, transferirse, o constituirse en propiedad fiduciaria,
comodato y usufructo, de manera independiente del bien inmueble al que se
encuentran adheridos, de tal suerte que su transferencia no se tenga que hacer
de manera simultnea al inmueble donde estn ubicados, y su titularidad
siempre puede ser escindida9.

8 En un boletn de prensa del 13 de diciembre de 2005 la Ministra de

Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial, Sandra Surez Prez,
expreso: El vuelo forestal es una garanta y slo aplica para plantaciones
forestales. Eso quiere decir que, como hoy pasa con otros cultivos agrcolas o con
la misma ganadera, la persona que va a usar su finca para hacer una
plantacin forestal no va a tener que hipotecarla sino que la plantacin se va a
constituir en la garanta para el sector bancario y financiero.

El articulado con respecto al vuelo forestal fue cambiando durante el trmite

legislativo del proyecto de ley, puesto que el texto aprobado por el Senado
inicialmente deca Se reconoce el vuelo forestal como un derecho real
autnomo con respecto del suelo, a efectos de su trfico patrimonial y de
constituirse en garanta real independiente de su base espacial, sin perjuicio de
su concurrencia, a inters y conveniencia del titular. El reglamento establecer
las condiciones para el ejercicio de este reconocimiento y las formalidades para
su perfeccionamiento legal10, de dicha definicin, es evidente la intencin de
establecer la garanta real del vuelo forestal sobre cualquier ecosistema o
recurso forestal, independientemente si se tratar de una plantacin o cultivo
forestal o de un bosque natural.

8. El Estado debe desarrollar mecanismos que faciliten la disponibilidad de

garantas y seguros para acceder a procesos de titularizacin y mercados de
capital. 9. El sector privado debe promover la implementacin de lneas de
crdito para el desarrollo de plantaciones hasta la edad de titularizacin de los
cultivos, generando confianza en el sector financiero hacia la actividad.

9 Esto resulta coherente con lo expresado en Las Memorias de la Conferencia

Internacional de Bosques realizada en Santa Marta Colombia entre el 18 y 20
de noviembre de 2003 en las conclusiones y recomendaciones del panel sobre
el sector privado se lee en la pgina 10 Tomado del texto presentado como
ponencia para tercer debate en Comisin en la Cmara de Representantes.
11 Con ponencia del Honorable Magistrado Rodrigo Escobar Gil.

12 Al respecto el Foro Nacional Ambiental al ocuparse del tema expres a

travs de la doctrinante Eugenia Ponce de Len: El derecho a la
propiedad colectiva sobre el territorio y los bosques de las comunidades
indgenas y negras ha sido reconocido en infinitas oportunidades
por la Corte Constitucional como un derecho fundamental, con base en la Carta
(arts. 58, 63 y 229) y en el Convenio de la OIT No. 169 de 1989, que hace parte
del bloque de constitucionalidad, por lo que no puede vulnerarse por medio de la
ley y mucho menos por va reglamentaria.

CONCLUSIONES:
En Argentina el derecho de superficie forestal, es un derecho de uso, goce y
disposicin de la superficie de un inmueble ajeno con la facultad de realizar en
esa superficie forestacin o adquirir una forestacin ya existente separada de
la propiedad de su emplazamiento. Derecho real que tiene dos alcances, por
una parte que es concedido por el propietario de un fundo mediante un
contrato por un tiempo no mayor de 50 aos a favor de un tercero para
adelantar actividades de forestacin; y por otra, que se constituye sobre cosa
propia, llamada propiedad superficiaria concedido por el propietario del
suelo, respecto de una forestacin, dando lugar a dos propietarios, uno del
suelo y el otro de la superficie.
En Paraguay, habr que esperar como es aprobada la ley en el parlamento, por
el momento queda claro que est siendo promovida por el sector privado
representado en la Mesa Forestal Nacional, donde muy probablemente,
prevalecer la visin productiva y economicista sobre la concepcin
ecosistmica de los bosques.
Para Colombia es claro que introducir la institucin del vuelo forestal, implica,
por una parte superar la definicin clsica del Cdigo Civil de inmuebles por
adhesin y de muebles por anticipacin, es en consecuencia crear una ficcin
jurdica mediante la cual surge un derecho real de superficie diferente al
derecho real sobre el inmueble en el cual se tiene una plantacin o un bosque
natural.
22 ARTCULO 2. Definiciones. () 3. Vuelo forestal. Es el volumen
aprovechable sobre el cual el titular o el propietario de un cultivo forestal con
fines comerciales tiene derecho para constituir una garanta. Para todos los
efectos jurdicos, se entiende que los rboles son bienes muebles por
anticipacin conforme lo establecido en el artculo 659 del Cdigo Civil. ()
ARTCULO 10. Garantas. El volumen aprovechable o vuelo forestal
constituye garanta real para transacciones crediticias u otras operaciones
financieras; esta norma rige nicamente para las actividades forestales y
sistemas agroforestales con fines comerciales.

BIBLIOGRAFA:
BILINSKI, Manuel (bilinskiman@yahoo.com.ar). Derecho de Superficie
Forestal.
www.monografas.com.

5 El derecho real de superficie forestal, Lydia E. Calegari de Grosso y

Gustavo Grosso.
6 Tomado de la monografa Derecho de Superficie Forestal del tratadista
argentino Manuel Bilinski.
7 Resumen de la ponencia presentada en las XIX Jornadas Nacionales de
Derecho Civil, en Rosario desde el 25 al 27 de septiembre de 2003.